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NOES PRVIAS
Cessa a posse de um sujeito quando se inicia a posse de outro. Na
casustica deve ser encontrado e definido esse momento de
importantssimas consequncias.
Haver continuidade na posse, enquanto no houver manifestao
voluntria em contrrio. A posse dever ser entendida como subsistente,
quando a coisa possuda se encontra em situao normalmente tida pelo
proprietrio.
Em resumo, perde-se a posse sempre que o agente deixa de ter
possibilidade de exercer, por vontade prpria ou no, poderes inerentes ao
direito de propriedade sobre a coisa.
Perde-se a coisa pelo desaparecimento do corpus ou do animus. Tambm
pelo desaparecimento do corpus + animus.
Formas:
Pode ocorrer por evento natural ou fortuito, por ato do prprio possuidor ou
de terceiro. Os art. 77 e 78 do Cdigo Civil de 1916 declarava que perecia o
direito quando perecia o objeto, e que isto poderia acontecer quando o
objeto perde suas qualidades essenciais ou seu valor econmico, quando se
confunde com outro de modo que no se possa distingui-los ou quando se
encontra em lugar de onde no possa ser retirado. No h correspondncia
a estes artigos no Cdigo Civil de 2002.
preciso que a inutilizao da coisa seja total, pois a simples danificao
no acarreta a perda da posse. assim porque se o possuidor no pode
utilizar a coisa economicamente, no pode se comportar como dono e
portanto perde a posse, que a exteriorizao do domnio.
Pela sua inalienabilidade: quando a coisa posta fora do comrcio por
motivo de ordem pblica, de moralidade, de higiene ou de segurana
coletiva.
A coisa pode ser colocada fora do comrcio, por motivos de ordem pblica,
de moralidade, de higiene, ou de segurana coletiva. Como no se pode
exercer sobre ela, com exclusividade, os poderes inerentes ao domnio, a
coisa no pode mais ser possuda. Silvio Rodrigues diz que se perdeu o
corpus, sem o qual o possuidor no pode ser considerado o titular de uma
situao de carter material, como a posse.
Caio Mano ressalva que nem sempre a inalienabilidade incompatvel com
a cesso de uso ou posse alheia, casos em que o possuidor no perderia a
posse.
Pela posse de outrem: o possuidor ter direito a ser mantido na posse em
caso de turbao e reintegrado em caso de esbulho.
A posse exclusiva: firmada a posse nova, ocorre a extino da anterior.
Portanto se o possuidor afastado da coisa, ainda que violentamente e
contra a sua vontade, perder a posse se no for mantido ou reintegrado
em tempo competente. Silvio Rodrigues ensina que o possuidor esbulhado
ou turbado tem o prazo de ano e dia, contado da cessao da violncia,
para reclamar. Se por negligncia deixa correr o prazo, consolida-se a posse
do esbulhador, que se transforma no novo possuidor, protegido pela lei.
Este s poder ser convencido no juzo ordinrio, quando se vai discutir a
propriedade, atravs da ao de reivindicao. Washington de Barros
Monteiro completa reiterando que o possuidor que, mesmo expulso de sua
propriedade, recorre, luta e desaloja o usurpador nunca chega a perder a
posse.
Pelo Constituto Possessrio: O possuidor que transfere o objeto a
outrem, utilizando-se do constituto possessrio, perde um ttulo de posse e
passa a ter outro. O proprietrio aliena a coisa e continua a residir no imvel
precariamente, com posse em nome do adquirente.
O possuidor pode alterar a relao possessria, pela clusula constituti,
passando a possuir em nome alheio o que possua em nome prprio. O
exemplo mais comum o de uma pessoa que vende um imvel, mas no o
Transmisso da Posse
Originria A posse no transmitida por ningum. Ex.: invaso ainda que
injusta, pois foi mediante violncia. Cessada a violncia. (quando se tem o
corpus e o animus). No h uma ligao entre os possuidores.
OBS.: Terra devoluta terra que no foi registrada em nome de ningum.
No se tem a posse nem propriedade, apenas a deteno.
Derivada recebeu de algum. Tem um vnculo entre quem transmite e
quem recebe.
AES POSSESSRIAS
Conceito
De acordo com Luiz Rodrigues Wambier, a posse consiste no poder de fato
que o sujeito detm sobre coisa corprea.
Alm disso, o artigo 1196 do Cdigo Civil traz o conceito de possuidor como:
Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio,
pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
As aes possessrias possuem como objetivo proteger o possuidor, j que,
nos termos do artigo 1210 do Cdigo Civil, o possuidor tem direito a ser
mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e
segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
Luiz Rodrigues Wambier elenca as aes possessrias tratadas nos artigos
926 a 933 como tpicas, quais sejam: reintegrao, manuteno e interdito
proibitrio. J as aes que no versam propriamente sobre a posse, como a
nunciao de obra nova, no so aes possessrias tpicas, pois no
possuem o objetivo de tutelar a posse.
Objeto das aes possessrias
As aes possessrias somente podem ser utilizadas para tutelar direitos
corpreos, sendo inadmissvel para direitos imateriais / no corpreos.
Neste sentido, h a Smula 228 do Superior Tribunal de Justia proibindo o
interdito possessrio para proteo de direito autoral.
Aes possessrias X Aes petitrias
Cauo
Segundo o artigo 925, a qualquer tempo, o Ru poder requerer prestao
de cauo pelo Autor, caso este carea de idoneidade financeira:
Art. 925. Se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente
mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade financeira para, no
caso de decair da ao, responder por perdas e danos, o juiz assinar-lhe- o
prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a
coisa litigiosa.
Lembra Luiz Rodrigues Wambier que A cauo pode ser real ou fidejussria,
no sendo obrigatrio o depsito em dinheiro, e complementa (...) a
prova, a cargo do ru, deve ser robusta, suficiente para demonstrar que
pode ocorrer srio prejuzo ao ru, se o autor no caucionar.
Procedimento especial (Ao de Manuteno de Posse e Ao de
Reintegrao de Posse)
Propositura da ao
Devero ser observados os requisitos do artigo 282 do Cdigo de Processo
Civil, bem como, pelo artigo 927 do mesmo diploma, o objeto a ser
protegido deve ser especificado, pois, segundo Luiz Rodrigues Wambier,
inadmissvel que seja tutelada coisa incerta.[30]
Alm disso, o Autor dever provar:
Art. 927. Incumbe ao autor provar:
I - a sua posse;
Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;
III - a data da turbao ou do esbulho;
IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a
perda da posse, na ao de reintegrao.
Luiz Rodrigues Wambier destaca que isso resulta na exigncia de prova
liminar dos fatos, sendo que:
preferncia, de tal sorte que uma melhor posse pode preterir uma outra,
bem como o direito de propriedade pode preferir a posse.
Quanto ao princpio da publicidade imprescindvel para validade dos direitos
reais contra terceiros no se configura tambm no instituto da posse, pois
no exigvel registro da posse no Cartrio de Registro de Imveis
competente para que a mesma tenha validade, sendo exemplo claro a
posse clandestina a qual se configura
Ento, que espcie de direito seria a posse?
Em nosso entendimento a singularidade do instituto da posse no permite
delimita-lo entre os direitos reais e os direitos obrigacionais, motivo pelo
qual ela deve ser colocada (a posse) sob uma categoria prpria, pois no se
parece com quaisquer dos ramos antes descritos.
Em sntese tem-se que a posse tutelada em nosso ordenamento em face
de sua importncia no contexto da paz social.
Configurando-se a partir de uma situao ftica a qual o legislador
emprestou proteo jurdica, a posse um direito em decorrncia de seu
posicionamento no sistema jurdico brasileiro e como tal deve ser admitido,
entretanto no dentro da diviso clssica entre direitos reais e
obrigacionais, mas dentro da realidade adotada pela legislao civil que a
tutela e protege como direito subjetivo individual.
Aes possessrias "lato sensu" e "stricto sensu"
As aes possessrias so divididas pela doutrina em "lato sensu" e "stricto
sensu" conforme a "causa petendi" da inicial.
Assim, se a "causa petendi" da demanda for prpria posse estamos diante
de uma ao possessria "stricto sensu" (reintegrao de posse,
manuteno de posse e interdito proibitrio), se a posse for tutelada de
forma indireta estamos diante de uma ao possessria "lato sensu" (ao
de nunciao de obra nova, embargos de terceiro, ao demolitria, ao
vindicatria da posse, ao de imisso de posse, etc).
importante a anlise das diferenas entre as aes possessrias "lato
sensu" e "stricto sensu" para esclarecimento do tema principal do trabalho
que so, especificamente, as aes possessrias "lato sensu" de embargos
de terceiro, ao de nunciao de obra nova e ao de imisso de posse.
As aes possessrias "stricto sensu" so remdios jurdicos exclusivamente
possessrios que tm por escopo principal a tutela de uma determinada
situao de fato e com fulcro unicamente no "jus possessionis" (direito de
possuir), variando de acordo com a finalidade especfica perseguida pelo
autor da demanda, ou seja, conforme o "petitum" e a "causa petendi".
Ao de imisso de posse
Apesar de ser a ao de imisso de posse contemplada pelo Cdigo de
Processo Civil de 1.939 no captulo referente s aes possessrias prevista
nos art. 381 a 383, no entendemos tratar-se de ao possessria "stricto
sensu", haja vista que encontra fundamentao no direito de possuir
decorrente da propriedade ("jus possidendi") contra os que detenham a
coisa adquirida seja o alienante, seja terceiro em nome deste.
O Cdigo de Processo Civil de 1.973 no a mencionou entre as possessrias
especficas, nem mesmo entre as aes de procedimento especial o que
levou alguns doutrinadores a desconhecerem sua existncia dentro do
ordenamento jurdica por imprevisibilidade do novo estatuto processual de
1.973.
Em face da impreviso legal do Cdigo de Processo Civil de 1.973 acerca da
incluso da ao de imisso de posse entre os procedimentos especiais e
possessrios e sua manuteno no ordenamento jurdico pela norma
material a ao de imisso de posse passou a ser acatada pela doutrina e
jurisprudncia desde que o autor utilizasse a via mxima de cognio.