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BACHARELADO EM DIREITO

DIREITO EMPRESARIAL
PROFESSOR: JOO PAULO LIMA CAVALCANTI

DIREITO EMPRESARIAL PARTE GERAL

1. ORIGENS DO DIREITO COMERCIAL


Ao estudar as origens do Direito Comercial, logo percebemos que o comrcio
muito mais antigo que ele.
Na Idade Antiga, os fencios, por exemplo, eram um povo que se destacava no
exerccio da atividade mercantil, em aproximadamente 1500 a. C.
Durante a Idade Mdia, o comrcio j no era uma caracterstica de apenas
alguns povos, mas da maioria deles. justamente nesta poca que se costuma
apontar o surgimento das razes do direito comercial, ou seja, do surgimento de
um regime jurdico especfico para a disciplina das relaes mercantis. Fala-se,
ento, da primeira fase deste ramo do Direito. a poca do surgimento das
cidades (burgos) e do renascimento Mercantil, sobretudo com o fortalecimento
do comrcio martimo.
Aps o perodo de renascimento mercantil, o comrcio foi se intensificando
progressivamente, sobretudo em funo das feiras e dos navegadores.
No caso do perodo medieval, surgem no cenrio geopoltico mundial os
grandes Estados Nacionais monrquicos. Estes Estados representados na
figura do monarca absoluto, vo submeter aos seus sditos, incluindo a classe
comerciante, um direito posto, em contraposio ao direito comercial de
outrora, centrado na autodisciplina das relaes comerciais por parte dos
prprios mercadores, atravs das corporaes de ofcio e seus juzos
consulares (o direito comercial anterior era feito pelo comerciante para o
comerciante).
As corporaes de ofcio vo perdendo paulatinamente o monoplio da
jurisdio mercantil, na medida em que os Estados Absolutistas vo ganhando
fora.
Em 1804 e 1808, so editados na Frana, respectivamente, o Cdigo Civil e o
Cdigo Comercial. O Direito Comercial inaugura uma nova fase, podendo falarse agora em um sistema jurdico estatal destinado a disciplinar as relaes
jurdico-comerciais. Desaparece o direito comercial como um direito profissional
e corporativista, surgindo em seu lugar um direito comercial posto e aplicado
pelo Estado.

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O Cdigo Comercial napolenico encarnava o esprito da burguesia comercial


e industrial valorizando as riquezas mobilirias.
A doutrina francesa criou a teoria dos atos de comrcio, que tinha como uma
de suas funes essenciais a de atribuir a quem praticasse os denominados
atos de comrcio, a qualidade de comerciantes, o que era pressuposto para a
aplicao das normas do Cdigo Comercial.
O Direito Comercial regularia, portanto, as relaes jurdicas que envolvessem
a prtica de alguns atos definidos em lei como atos de comrcio. No
envolvendo a relao a prtica destes atos, seria ela regida pelas normas do
Cdigo Civil.
A doutrina estrangeira, notadamente, Alfredo Rocco, via nos atos do comrcio
a caracterstica comum de intermediao para a troca.
Tais formulaes doutrinrias, porm, no convenceram. Com efeito, outras
atividades to importantes quanto dos comerciantes, no encontravam na
enumerao legal dos atos de comrcio (exemplo: prestao de servios).
Outro problema detectado pela doutrina comercialista na poca, decorrente da
aplicao da teoria dos atos de comrcio, era o referente aos chamados atos
mistos (ou unilateralmente comerciais), aqueles que eram comerciais para
apenas uma das partes (na venda de produtos aos consumidores, por
exemplo) o ato era comercial para o comerciante vendedor, e civil para o
consumidor que adquiria o produto. Nesses casos, aplicavam-se as normas do
Cdigo Comercial para a soluo de eventual controvrsia, em razo da
chamada vis atractiva do direito comercial.

Atos de comrcio na legislao brasileira


A teoria dos atos do comrcio foi usada pela codificao napolenica como
critrio distintivo entre os regimes jurdicos civil e comercial. Essa teoria
extrapolou as fronteiras da Frana e irradiou-se pelo mundo, inclusive no Brasil.
Isso nos remete, necessariamente ao incio dos anos 1800, quando se
comeou a discutir em nosso pas a necessidade de edio de um Cdigo
Comercial.
Enquanto na doutrina estrangeira se destacou a formulao de Rocco, no
Brasil ganhou destaque merecido a formulao de Carvalho de Mendona. No
entanto, assim como na doutrina aliengena, a doutrina brasileira no
conseguiu atribuir um conceito unitrio aos atos de comrcio.

A teoria da empresa e o novo paradigma do Direito Comercial


Em 1942, ou seja, um sculo aps a edio da codificao napolenica, a Itlia
edita um novo Cdigo Civil, trazendo enfim um novo sistema delimitador da
incidncia do regime jurdico comercial: a teoria da empresa.
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Pela teoria da empresa o Direito Comercial deixou de ser, como


tradicionalmente o foi, o direito do comerciante ou o direito dos atos de
comrcio para ser o direito da empresa, o que faz abranger uma gama muito
maior de relaes jurdicas.
Para a teoria da empresa, o Direito Comercial no se limita a regular apenas as
relaes jurdicas em que ocorra a prtica de um determinado ato definido em
lei como ato de comrcio. A teoria da empresa faz com que o Direito Comercial
no se ocupe apenas com alguns atos, mas com uma forma especfica de
exercer uma atividade econmica: a forma empresarial. Assim, em princpio,
qualquer
atividade
econmica,
desde
que
seja
exercida
empresarialmente, est submetida disciplina das regras do Direito
Empresarial.

2. SURGIMENTO DA TEORIA DA EMPRESA E SEUS CONTORNOS


Segundo Alberto Asquini: empresa um fenmeno econmico que
compreende a organizao dos chamados fatores de produo, natureza,
capital, trabalho e tecnologia.
Transposto o fenmeno econmico para o universo jurdico, a empresa acaba
no adquirindo um sentido unitrio, mas diversas acepes distintas.
a) o perfil subjetivo: pelo qual a empresa seria uma pessoa (fsica ou jurdica).
Figura do empresrio.
OBS: conceito de pessoa fsica e jurdica
b) o perfil funcional: a empresa seria uma particular fora em movimento que
a atividade empresarial dirigida a um determinado escopo produtivo. Atividade
econmica organizada.
c) o perfil objetivo: tambm conhecido como perfil patrimonial, pelo qual a
empresa seria um conjunto de bens afetados ao exerccio da atividade
econmica desempenhada, ou seja, o estabelecimento empresarial.
Com efeito, no meio jurdico muito comum usarmos a expresso empresa
com diversos sentidos. comum afirmar-se, por exemplo, que determinada
empresa est contratando funcionrios, ou que uma empresa foi vendida por
um valor muito alto etc.
Perceba que em cada caso a expresso tem um significado prprio que foge
ao significado do conceito tcnico-jurdico de empresa: no primeiro caso, quem
contrata funcionrios no a empresa, mas o empresrio (perfil subjetivo). No
segundo caso, no foi a empresa que foi vendida, mas o estabelecimento
empresarial (perfil objetivo).

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Vale lembrar mais uma vez que o perfil funcional, empresa uma atividade
econmica organizada. O termo empresa, de acordo com o perfil funcional est
empregado perfeitamente, por exemplo, na frase: o objeto social daquela
sociedade a explorao de uma empresa de prestao de servio e
tecnologia.

A TEORIA DA EMPRESA NO BRASIL SEGUNDO O CDIGO CIVIL DE 2002.


O Cdigo Civil de 2002 trata em seu Livro II, Ttulo I do Direito de Empresa.
Desaparece a figura do comerciante e surge a do empresrio. Da mesma
forma, no se fala mais em sociedade comercial, mas em sociedade
empresria.
Ao disciplinar o Direito de Empresa, o Direito brasileiro afasta-se
definitivamente da ultrapassada teoria dos atos de comrcio e incorpora a
teoria da empresa ao nosso ordenamento jurdico, adotando o conceito de
empresarialidade para delimitar o mbito de incidncia do regime jurdico
empresarial.

EMPRESRIO
No se fala mais em comerciante como sendo aquele que habitualmente
pratica atos de comrcio. Fala-se, agora, em empresrio, que aquele que
exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens e servios.
CC,
Art.
966.
Considera-se
empresrio
quem
exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo
ou a circulao de bens ou de servios.

Como indicado pelo referido artigo, empresrio aquele que exerce


profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios.
- profissionalmente: s ser empresrio aquele que exercer determinada
atividade econmica de forma profissional, ou seja, que fizer do exerccio
daquela atividade a sua profisso habitual. Aquele que exercer atividade
econmica de maneira espordica, por exemplo, no ser considerado
empresrio.
- atividade econmica: a expresso atividade econmica enfatiza que empresa
uma atividade exercida com intuito lucrativo.
- organizada: significa que o empresrio aquele que articula fatores de
produo (capital, mo de obra, insumos e tecnologia). No mesmo sentido, o
exerccio da empresa pressupe necessariamente que a organizao de
pessoas e meios para o alcance da finalidade desejada.

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- produo ou circulao de bens e servios: expresso que demonstra a


abrangncia da teoria da empresa, em contraposio antiga teoria dos atos
de comrcio, a qual restringia o mbito de incidncia do regime jurdico
comercial a determinadas atividades econmicas elencadas na lei.

EMPRESA

Empresa uma atividade econmica organizada com a finalidade de fazer


circular ou produzir bens e servios.
Empresa , portanto, atividade, algo abstrato. Empresrio, por sua vez, quem
exerce empresa. Assim, a empresa no sujeito de direitos.
Exemplo: a empresa faliu; a empresa importou mercadorias. Termo empregado
erroneamente. Quem fale ou importa o sujeito de direito que explora a
atividade empresria, ou seja, o empresrio.
Sujeito de direito que pratica a atividade de empresa

EMPRESRIO
SOCIEDADE EMPRESRIA

atividade
econmica organizada

EMPRESA

Quem sujeito de direito o titular da empresa. No se deve confundir


empresa com empresrio/sociedade empresria. Esta, na verdade, uma
pessoa jurdica que exerce uma atividade econmica organizada. Empresa e
empresrio so noes que se relacionam, porm no se confundem.
Tambm no se deve confundir empresa com estabelecimento empresarial.
Este o complexo de bens que o empresrio usa para exercer uma empresa,
isto , exercer uma atividade econmica organizada.
Exemplo: a empresa est pegando fogo; a empresa foi reformada. Termo
empregado erroneamente. Quem pega fogo ou reformada no a empresa,
que uma atividade econmica, mas o estabelecimento comercial.
Local onde a atividade econmica desenvolvida

ESTABELECIMENTO COMERCIAL

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atividade
econmica organizada

EMPRESA

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O PROBLEMA DA NOMENCLATURA DO DIREITO COMERCIAL OU DIREITO


EMPRESARIAL
A expresso Direito Comercial se consagrou no meio acadmico e profissional,
no se pode negar, j que desde os tempos antigos o comrcio atividade
precursora deste ramo do Direito. Ocorre que, como destaca a doutrina
hodierna, h outras atividades negociais, alm do comrcio, como a indstria,
os bancos, a prestao de servios etc.
Conclui-se que o Direito Comercial no cuida apenas do comrcio, mas de toda
atividade econmica exercida com profissionalismo, intuito lucrativo e finalidade
de produzir ou fazer circular bens ou servios.
Em suma, o Direito Comercial, hoje, cuida das relaes empresariais, razo
pela qual a doutrina atualmente entende ser mais adequado usar a expresso
DIREITO EMPRESARIAL.
Lembrar que a nomenclatura Direito Comercial no est errada, contudo mais
adequada a nomenclatura Direito Empresarial.

OS PRINCPOS DO DIREITO EMPRESARIAL


Inicialmente deve entender o que so e para que servem os princpios. Sabese que os princpios, ao lado das regras, so normas jurdicas. Os princpios,
porm, exercem dentro do sistema normativo um papel diferente dos das
regras. Estas, por descreverem fatos hipotticos, possuem a ntida funo de
regular, direta ou indiretamente, as relaes jurdicas que se enquadrem nas
molduras tpicas por elas descritas. No assim com os princpios, que so
normas generalssimas dentro do sistema.
Na realidade, os princpio so "multifuncionais" (CANOTILHO), sendo que pelo
menos trs funes podem ser apontadas aos princpios no direito em geral:
a) funo fundamentadora;
b) funo orientadora da interpretao;
c) funo de fonte subsidiria.

1. Liberdade de iniciativa.
Princpio reconhecido pela Constituio Federal de 1988, em seu artigo 170:
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho
humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia
digna, conforme os ditames da justia social, observados os
seguintes princpios:

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Segundo o professor Ulhoa Coelho, o princpio da livre iniciativa se desdobra


em 04 condies fundamentais.
- necessidade de existncia da empresa privada para que a sociedade tenha
acesso aos bens e servios que necessita para sobreviver;
- busca do lucro como principal motivao dos empresrios;
- necessidade jurdica de proteo do investimento privado;
- reconhecimento da empresa privada como plo gerador de empregos e de
riquezas para a sociedade.

2. Liberdade de concorrncia.
Princpio igualmente reconhecido na Constituio de 1988, em seu art. 170, IV.
Papel das agncias reguladoras a fim de proteger os consumidores e o
mercado (ANATEL, Agncia Nacional de Telecomunicaes ANEL, Agncia
Nacional de Energia Eltrica ANVISA, Agncia Nacional de Vigilncia
Sanitria etc).
H quem defenda que o mercado deve se auto-regular: quem acerta, ganha;
quem erra perde Ulhoa Coelho.
3. Garantia de defesa da propriedade Privada.
Princpio tambm reconhecido na Constituio de 1988, em seu art. 170, II.
Garantir e defender a propriedade privada dos meios de produo
pressuposto fundamental do regime capitalista de livre mercado. Ausente a
propriedade privada no haveria mercado, naturalmente.
4. Princpio da preservao da empresa.
Princpio este que vem sendo amplamente difundido com o advento da Lei
11.101/2005 (Lei de falncia e Recuperao de Empresas).
Os pacotes de socorro governamentais. Exemplo: Varig.

FONTES DO DIREITO EMPRESARIAL


Segundo Rubens Requio, entende-se por fontes do Direito Empresarial o
modo pelo qual surgem as normas jurdicas de natureza empresarial.
Fontes legais (leis)
- Cdigo Civil de 2002 (matria nuclear).
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- Legislaes Esparsas (matrias especficas):


- Direito Falimentar (Lei 11. 101/2005);
- Direito Societrio (Lei 6.404/1976);
- Direito Cambirio (Lei Uniforme de Genebra, que regula as letras de
Cmbio
e as notas promissrias);
- Lei 7.357/1985, que regula os cheques;
- etc.
Usos e Costumes Mercantis
Para que os usos e costumes sejam reconhecidos, exige-se que a prtica seja:
- uniforme;
- constante;
- observada por certo perodo de tempo;
- exercida de boa-f;
- no contaria lei.

2. REGRAS GERAIS DO DIREITO DE EMPRESA

EMPRESRIO INDIVIDUAL X SOCIEDADE EMPRESRIA (EXTRA)


O artigo 966 do Cdigo Civil, ao conceituar empresrio como aquele que
exerce profissionalmente atividade econmica organizada, no se refere
apenas pessoa fsica (ou pessoa natural) que explora atividade econmica,
mas tambm pessoa jurdica. Portanto temos que o empresrio pode ser um
empresrio individual (pessoa fsica que exerce profissionalmente atividade
econmica organizada ou uma sociedade empresria (pessoa jurdica
constituda sob a forma de sociedade, cujo objeto social a explorao de uma
atividade econmica organizada).
Em sntese, o empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica. No primeiro
caso denomina-se empresrio individual; no segundo, sociedade
empresria.
O empresrio individual, em regra, no explora atividade economicamente
relevante. Exemplo: sacoleiros, confeco de bijuterias, de doces para
restaurantes ou bufs, quiosques de miudezas em locais pblicos, bancas de
frutas ou pastelarias em feiras semanais etc.
Quando se est diante de uma sociedade empresria, importante atentar
para o fato que os seus scios no so empresrios. O empresrio, neste
caso, a prpria sociedade empresria, ente ao qual o ordenamento jurdico
confere personalidade e, consequentemente, capacidade para adquirir direitos
e obrigaes.

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Exemplo: Sadia (pessoa jurdica) e seus scios. Seus scios so empresrios?


No. O empresrio a prpria pessoa jurdica, ou seja, a Sadia.
A maior diferena entre o empresrio individual e a sociedade empresria
que esta, por ser pessoa jurdica, tem patrimnio prprio, distinto do patrimnio
dos scios que a integram.
O empresrio individual, por sua vez, no goza dessa separao patrimonial,
respondendo com todos os seus bens, inclusive os pessoais, pelo risco do
empreendimento.
Responsabilidade do empresrio individual direta e ilimitada.
Responsabilidade do scio da sociedade empresria subsidiria
(seus bens s so executados aps a execuo dos bens sociais) e
pode ser limitada, a depender do tipo societrio utilizado.

EMPRESA
(EXTRA)

INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE

LIMITADA (EIRELI)

Lei n 12.441/2011.
Juridicamente a empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI) no
empresrio individual. , sim, uma sociedade limitada unipessoal.
O scio nico da EIRELI, como todos os scios de sociedades empresrias,
no empresrio. Empresrio a pessoa jurdica da EIRELI. Ela sujeito de
direito que explora a atividade empresarial, contrata, emite ou aceita ttulos de
crdito, a pessoa legtima para requere a recuperao judicial ou ter a
falncia requerida e decretada.
Empresa individual empresrio a pessoa fsica/natural.
EIRELI empresrio a prpria pessoa jurdica da EIRELI e no seu nico
scio.
Exemplo: pessoa que trabalha na confeco de bijuterias (empresrio
individual). Esta pessoa empresria da sua atividade. J o contador que o
nico scio de uma EIRELI apenas scio, visto que a prpria EIRELI a
figura do empresrio, pois ela que exerce a atividade empresria.
Outra diferena reside no fato que o empresrio individual responde com todos
os seus bens, inclusive os pessoais, pelo risco do empreendimento
(responsabilidade direta e ilimitada). J o nico scio da EIRELI, seu
patrimnio pessoal no ser usado para o cumprimento das obrigaes.
Resumindo, h uma separao dos bens pessoais dos da empresa.
Empresrio individual responsabilidade direta e ilimitada.
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EIRELI separao entre os bens pessoais do scio e os da empresa.


Apenas o patrimnio social da empresa responde pelas dvidas.
O capital social mnimo exigido para a abertura de uma empresa de
responsabilidade limitada de, no mnimo, 100 vezes o maior salrio mnimo
vigente no pas.
IMPEDIMENTOS LEGAIS AO EXERCCIO DA ATIVIDADE EMPRESRIA
1. os que no esto em pleno gozo da capacidade civil (exceo: o art. 974,
CC, que autoriza a atividade empresarial por incapaz, mediante autorizao
judicial)
2. condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a
cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno,
concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro
nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de
consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da
condenao (Art. 1.011, 1o, CC)
3. os servidores pblicos federais (art. 117, X, Lei 8.112/1990);
4. magistrados (art. 36, I, da LC 35/1979);
5. membros do Ministrio Pblico (art. 44, Lei 8.625/1993);
6. militares (art. 29, Lei 6.880/1980).
Em todos os casos acima, a proibio para o exerccio da empresa, no
sendo vedado que alguns impedidos sejam scios de sociedades empresrias,
uma vez que, neste caso, quem exerce a atividade empresria a prpria
pessoa jurdica. Contudo jamais podem ser empresrios individuais.

ATIVIDADES ECONMICAS CIVIS (Extra)


So quatro hipteses de atividades econmicas civis excludas da disciplina
empresarial, pois no se encaixam no critrio material de atividade empresria,
previsto no art. 966, CC.
1. Profissional intelectual. No se considera empresrio por fora do pargrafo
nico do artigo 966 do Cdigo Civil.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da
profisso constituir elemento de empresa.

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A exceo ocorre quando o exerccio da profisso constitui elemento de


empresa. Exemplo: mdico recm-formado atendendo seus pacientes no
consultrio: no empresrio. Com o passar do tempo, a clientela cresce e o
consultrio amplia-se para um hospital, com muitos atendentes, contador,
advogado, administrador e outros mdicos contratados. O mdico passou,
ento, a ser o organizador dos fatores de produo, tornando-se empresrio.

2. As sociedades Simples
A regra do pargrafo nico do artigo 966 vale tambm para as sociedades
uniprofissionais, formada por profissionais intelectuais que exploram suas
respectivas profisses.
Exemplo: sociedade formada por mdicos para a prestao de servios
mdicos; por professores para a prestao de servios de ensino; por
engenheiros, para a prestao de servios de engenharia.
3. Empresrio rural. No caso do agronegcio (tecnologia avanada, mo de
obra assalariada), onde a inscrio no registro de empresas (Junta Comercial)
necessria. Os negcios rurais familiares no so considerados empresrios,
sendo seu regime o do direito civil e no necessitando qualquer registro.
4. Cooperativas. Apesar de dedicarem-se s mesmas atividades dos
empresrios, no se submetem ao regime jurdico empresarial por expressa
disposio legal. Porque, simplesmente, a lei assim determinou. Disciplina legal
encontrada na lei n 5.764/71 e nos artigos 1093 a 1096 do CC e seu estudo
cabe ao Direito Civil.

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