DERECHO CIVIL III

LECCIN I
1. EL CONCEPTO DE DERECHO REAL:
1.1
Definicin: Poder otorgado por el ordenamiento jurdico inmediato y
absoluto sobre una cosa que implica en su titular y que otorga el seoro
pleno/parcial sobre la misma.
Lo que caracteriza a la propiedad (derecho real) es su carcter inmediato y la
absolutidad.
Inmediatez: el poder en el que consiste el derecho real se realiza
directamente sobre la cosa sin necesidad de que intervengan 3s.
Absolutidad: el titular del derecho real satisface su inters no solo frente a un
sujeto pasivo, concreto y determinado sino frente a todos (erga omnes).
En el derecho real sobre las cosas hay que distinguir el seoro pleno (lo otorga
el poder de propiedad) y el seoro parcial (los restantes derechos reales :
derechos reales limitados o iura aliena).

1.2

Concepciones.

1.3

Regulacin en Derecho espaol.

1) Concepcin clsica (actual): El derecho real es un poder inmediato y absoluto

sobre la cosa. El d real recae sobre una cosa mientras que el de crdito sobre
una prestacin.
2) Concepcin obligacionista: Se desarrolla a fines del s.XIX y principios del XX, esta
teora considera que el derecho real no es tanto la relacin hombre-cosa como el
deber de las personas de abstenerse de impedir esa relacin. No se entenda que
pudiera haber relaciones hombre-cosa sino solo entre hombres.
3) Teoras eclcticas: intentan tomar parte de una y otra teora. En Italia Barassi la
defiende y en Espaa Clemente de Diego, segn este en el derecho real hay dos
lados: el lado interno (poder de obrar sobre la cosa) y el lado externo (la
pretensin que tiene el titular frente a todos los dems de evitar sus ataques y
de excluir su participacin.
4) Teora negativa: se prescinde de la diferencia entre derechos reales y derecho de
crdito. Es mejor hablar de derechos absolutos (propiedad) y derechos relativos
(derechos crdito y derechos obligacin). La propuso el francs Ginossas en el
60.

En la CONSTITUCIN: no hay normas generales sobre derechos reales,

nicamente en el art.38 de carcter general (modelo econmico espaol).
Y el art.33 de carcter ms concreto (derecho propiedad privada y la
herencia: apartado 2 funcin social y apartado 3 349CC).
En el CDIGO CIVIL: En el libro II CC (art.333-608) en el art.333 concepto y
clases de cosas; art.348 la propiedad; art.430 la posesin; art.467 los
distintos derechos reales limitados (usufructo y servidumbre). En el libro III
(art.609-1087 CC) los modos de adquirir a propiedad: art.353 la accesin,
donacin, contrato. En el libro IV usucapin, art.1604 y ss. Derechos censo
y enfiteusis y 1857 y ss. derechos de garanta.
En LEYES ESPECIALES: como la Ley hipotecaria 1956 y su Reglamento
1957.
1

2. CARACTERES.
2.1

Esenciales.

2.2

Subjetivos, objetivos y eficacia.

Inmediato y absoluto.

Sujeto: titular del mismo, pueden ser titulares las personas fsicas o jurdicas
(art. 38CC). es necesario tener la capacidad jurdica (se adquiere con el
nacimiento), si no se tiene capacidad de obra plena tiene que ser
complementada con un titular complemento (tutor). Cuando el titular este
determinado de forma completa:
- Derecho real subjetivamente personal: si el derecho real corresponde al
que en cada momento es propietario dela cosa (ej. Servidumbre predial
art.530CC).
- Derecho real subjetivamente real: Si hay varios titulares simultneos,
diferentes derechos reales sobre una misma cosa (propiedad y usufructo).
Tambin es posible que existan a la vez varios titulares de un mismo
derecho real sobre la misma cosa (cotitularidad).
Objeto: La cosa.
Eficacia: El seoro pleno/parcial lo puede hacer valer el titular pudiendo
dirigirse a cualquiera (erga omnes). Hay situaciones anmalas o
excepcionales que un 3 no puede ser atacado por el titular de la cosa.
Estando protegido por el art.464 CC en caso de que la cosa sea mueble y
art.34 Ley Hipotecaria en caso de que la cosa sea inmueble. (Se denomina
adquisiciones a non domino).

2.3
Caracteres diferenciadores con los derechos de
obligaciones/crdito.
-

2.4

Sujeto: en derechos reales personas fsicas o jurdicas individuales o

colectivas determinadas y en el derecho de obligacin es una relacin
jurdica entre acreedor (activo) y deudor (pasivo).
Objeto: en el derecho real es la cosa mientras que en el de crdito es una
prestacin.
Origen: El derecho real es susceptible de posesin se produce a travs de
un ttulo y un modo. El origen del derecho de crdito es un acto jurdico.
Publicidad registral: alcanza los derechos reales inmobiliarios inscritos en
el Registro de Propiedad, excepcionalmente es posible el acceso al
Registro de derechos personales de inmuebles (art.2.5 LH) y tambin
acceso al registro situaciones que no seas derechos reales o derechos de
crditos (art.2.4 LH) (ej. La resolucin judicial que declara incapacitacin).
Adquisicin: los derechos reales se adquieren por usucapin (art.1940 y
ss.) los que son poseibles mientras que los derechos de crdito no se
pueden adquirir por usucapin.
A ambos se le aplica la prescripcin extintiva (art. 1930 y ss.).
En los derechos reales se aplica el principio PRIOR TEMPORE, POTIOR IURE
(el anterior en el tiempo es ms fuerte en Derecho). En el derecho de
crdito no, si no un sistema de prelacin de crditos (art.1921 y ss. CC).
El derecho real se extingue si se destruye la cosa, en el derecho de crdito
como el objeto es una conducta habr que ir a la indemnizacin si no se
cumple.
El titular del derecho real puede ir en contra de cualquiera que le perturbe
o le impida ese derecho mediante una accin real. (UBI REM MEAM
INVENIO, IBI VINDICO). En el derecho de crdito solo puede actuar un
sujeto activo frente al pasivo.

Categoras intermedias.

1) IUS AD REM: Surge en la Baja E. Media en las que el feudo era un derecho que
se conceda a un vasallo que llevaba implcito el disfrute de los bienes
determinados. Existan los beneficios eclesisticos (bienes anejos al
2

desempeo de un oficio o cargo eclesistico). Para adquirir la titularidad era

necesario el acto de investidura o coracin (C.Prusia 1794CC).
2) Vocacin al derecho real (ATARD) se produce en los casos en los que para la
creacin de un derecho real inmobiliario que este se inscriba en el registro (ej.
Hipoteca, hasta que no se inscribe es un derecho real o un derecho personal
que tiene posibilidad de transformarse en real).
3) Derechos reales IN FACIENDO son aquellos en los que excepcionalmente un
sujeto pasivo obligado a la realizacin de una prestacin positiva (ej.
Servidumbres art.533CC y cargas reales art.1604CC).
4) Obligaciones PROPTER REM=OB REM= REALES o ambulatorias. Hay un sujeto
activo y un sujeto pasivo que se constituyen por el hecho de ser propietario o
titular de un derecho real sobre la cosa (art.21 Ley Propiedad Horizontal) se
impone al propietario de un piso local en rgimen de propiedad horizontal la
obligacin de contribuir a los gastos de la comunidad segn su cuota de
participacin independientemente de que viva o haga usos.

3. CLASES DE DERECHOS REALES RECONOCIDOS EN LA

LEGISLACIN ESPAOLA.
A. Provisionales = Posesin es un derecho real provisional, no se refiere con ello a
que sea temporal frente a los definitivos, sino porque el derecho o proteccin
que otorga es ms dbil.
B. Definitivos = Propiedad es el ms amplio poder de dominio que el ordenamiento
jurdico permite ostentar sobre una cosa (tiene el seoro pleno).
B.1 Derechos reales de cosa ajena IURA IN RE ALIENA, son derechos reales
limitados ( solo otorgan ciertas facultades sobre la cosa y son limitaciones del
dominio.
Derechos reales de disfrute, derechos que conceden la posesin ms el disfrute,
aprovechamiento industrial, naturales y civiles de los frutos de una forma total o
parcial de la cosa.
USUFRUCTO: (art.467 y ss.) es el ms amplio poder de disfrute, el dueo
tiene una nuda (total) de la propiedad.
USO, HABITACIN: (art.523 y ss.) son una especie de usufructo limitado.
SERVIDUMBRE: (art.530 y ss.) gravamen que pesa sobre un inmueble.
CENSO, ENFITEUSIS: (art. 1604 y ss.) el censo es una carga real (gravamen
que objetivamente pesa sobre un inmueble que obliga al propietario a hacer
un tipo de prestacin. La enfiteusis es un dominio dividido en dos.
Derecho DE SUPERFICIE, VUELO Y SUBSUELO: permite al titular de los
derechos la superficie superior o inferior. Cosa inmueble ajena.
B.2 Derechos reales de garanta= realizacin de valor. Surgen en garanta del
cumplimiento de una obligacin. D de realizar la cosa, promoviendo su
enajenacin para que con el valor pecuniario obtenido pagar lo que se debe.
* HIPOTECA: recae sobre las cosas inmuebles a excepcin de la hipoteca
mobiliaria (tractores, aviones) no hay desplazamiento de la posesin de la cosa
al acreedor hipotecario.
* PRENDA: recae sobre las cosas muebles y existe desplazamiento posesorio a
favor del prendario o pignoraticio (salvo en el caso excepcional de prenda sin
desplazamiento).
* ANTICRESIS: recae sobre bienes inmuebles y sus frutos.
B.3 Derechos reales de adquisicin preferente: recaen sobre una cosa y otorgan
al titular la facultad de adquirir esas cosas con prioridad frente a terceros.
* OPCIN: permite adquirir la cosa al optante o titular en el plazo previste. Hay
diferentes formas de configurar la opcin.
3

* TANTEO: transmisin onerosa a un tercero.

* RETRACTO: le permite al titular adquirir la cosa en el caso que ya haya sido
transmitida a un tercero. Opera despus de que haya confirmado y consumado
el contrato.

3.1

Sistema de numerus clausus.

3.2

Sistema de numerus apertus.

Defiende que solo son derechos reales aquellos que estn previstos en la
legislacin. Se basa en la autonoma de la voluntad, creando la figura de otros
derechos reales. Esta tesis es la que se consagra en los cdigos civiles
germnicos, sistema que acoge el cdigo civil alemn, suizo, austriaco y
portugus. En Francia se discute si sigue este sistema o no y se acoge en el
cdigo civil italiano. Entre los espaoles defienden esta teora: Castn,
Hernndez Gil y La Cruz.
Lo defiende Albaradejo por tres motivos: 1. No hay artculos que prohban que
particulares puedan crear derechos reales; 2. A travs de contrato los
particulares pueden modelar nuevas figuras de derechos reales distintas a la ley
(ej. Servidumbres atpicas); El art.2.2 LH/ 7 RH Direccin General de los Registros
y notariado (RJ 1193/2471 fd3) es el basamento ms fuerte.
En conclusin es que el sistema espaol acoge esta regla y del derecho real que
se constituya debe cumplir los requisitos subjetivos, objetivos y de eficacia de
estos derechos. Debe ser un poder directo y absoluto sobre la cosa.

LECCIN II

1.

EL DERECHO DE PROPIEDAD. CONCEPTO.

1.1 Concepto doctrinal: algunos autores como Puig Brutan distingue la propiedad
(lleva implcito a toda idea de pertenencia o titularidad) del dominio (tiene
caractersticas restringidas y al entenderse como dominio una cosa corporal).
Tambin distingue la relacin con que propiedad es una relacin meramente
econmica, mientras que el dominio es una relacin jurdica. (art.669.1 CC
colombiano/ art.582.1 CC chileno).
1.2 Concepto legal (precedentes): la definicin ms antigua es ius utendi et
abutendi RE SUA quatenus iuris ratio patitur (el derecho a usar y consumir la cosa
dentro de los lmites que marca el Derecho o la ley, s.XV).
En la actualidad no se puede definir la propiedad como la suma o adicin de
facultades si no se define como poder general, unitario o bien omnicomprensivo de
que esas facultades son simples manifestaciones o exterizaciones. Por lo que la
propiedad es el mximo poder de dominacin que sobre una cosa permite tener el
ordenamiento jurdico, es decir, someter la cosa a nuestra voluntad en todos los
aspectos y obtener de ella todos los rendimientos que pueda producir. Por esto se
distingue del resto de derechos reales. El que la propiedad sea plena (seoro
pleno) no significa que sea un poder ilimitado ya que est sometido tanto a limites
como limitaciones.
En el Cdigo Civil en el art.348 hace referencia a tres facultades que tiene el dueo:
gozar, disponer y revindicar. Hay dos crticas:
4

 Jurdica: por intentar definir la propiedad como suma de facultades.

Poltica: carcter absoluto de la propiedad.
En cuanto a la Constitucin el art. 33 se refiere a la propiedad. En el apartado primero
se reconoce el derecho a la propiedad privada; en el apartado segundo se aade que
la funcin social de este derecho delimita su contenido con respecto a las leyes; y el
apartado tercero copia del art. 349 CC estableciendo que nadie podr ser privado de
su propiedad si no por la autoridad competente por una causa de utilidad pblica o
inters social y mediando la correspondiente indemnizacin. Si no se cumple este
requisito los jueces apararn y en su caso restituirn la posesin al propietario.

1.3 Caracteres esenciales.

GENERALIDAD (importante): si no est concretamente limitada y dentro de

sus normales lmites comprendiendo la totalidad o generalidad de
facultades que la ley permite tener sobre la cosa. A diferencia de esto los
derechos reales a cosa ajena solo conceden una o varias facultades, no
todas. Como consecuencia de esto la propiedad se presume libre de
cargas y gravmenes, es decir, de limitaciones y eso es lo que se conoce
como presuncin de libertad de dominio.
ABSTRACCIN: significa que el derecho del propietario es concebible con
independencia de las facultades que lo componen, que pueden faltarle en
un momento determinado en mayor o menor medida. Los dems derechos
reales en cosa ajena estn formados por una o varias facultades son cuya
existencia no se concibe. Hay un contenido mnimo del que no puede
desprenderse conceptualmente la propiedad porque si no est
desaparecera, es la facultad de goce a la perpetuidad. No cabe una
separacin permanente entre el dominio y la facultad de goce. Por eso hay
una limitacin temporal al usufructo.
ELASTICIDAD: si el derecho de propiedad carece de alguna de sus
facultades por existir un derecho real en cosa ajena tan pronto como se
extingue ese derecho esas facultades vuelven automticamente a la
propiedad.
EXCLUSIVIDAD: posibilidad de excluir a toda persona de cualquier velacin
con la cosa.
PERPETUIDAD: el derecho de propiedad est llamado a durar
indefinidamente a mano de los sucesivos titulares sin perjuicio de
extincin de los derechos reales (destruccin). Por lo que se dice que la
propiedad es normal o potencialmente perpetua pero no irrevocable.

2. PROPIEDAD Y PROPIEDADES.
No es lo mismo la regulacin de la propiedad mobiliaria que la inmobiliaria. Dentro de
la mobiliaria la propiedad da ciertos objetos como metales preciosos, armas,
explosivos y por ello est muy controlada e ilimitada. As mismo dentro de la
propiedad inmobiliaria esta diferenciado las fincas rsticas de las urbanas, por ello la
doctrina civilista a partir de la primero GM (14-18) empieza a hablar no de propiedad
sino propiedades que viene a consagrar lo dicho y se conoce como visin pluralista de
la propiedad.

3. CONTENIDO

3.1 Ideal general: las facultades del dominio se pueden desglosar en: facultades
jurdicas ( libre disposicin (positiva) y exclusin (negativa)) y facultades materiales
(libre aprovechamiento). Estas facultades junto con la extensin de las mismas
constituyen el contenido de la propiedad.

Las facultades del dominio se pueden dividir en:

-Facultades jurdicas (libre disposicin y exclusin)
-Facultades materiales (libre aprovechamiento)
5

Estas facultades junto con la extensin de las mismas constituyen el contenido de la

propiedad.
3.2 La facultad de libre disposicin tradicionalmente se ha considerado la ms
caracterstica del dominio. Se recoge en el art.348 CC y consiste en poder transmitir
parcial o totalmente el derecho de propiedad. Se descompone en 3 subfacultades:
-

La facultad de enajenar: Es transmitir su derecho a otra persona.

La facultad de gravar o gravamen: Constituir un derecho real sobre la cosa
transmitiendo a un 3 (titular del derecho) alguna facultad.
La facultad de transformar o destruir: Es variar la naturaleza, forma o destino de
la cosa, abandonarla (res derelicta) o inutilizarla.

Esta facultad de libre disposicin es caracterstica del dominio pero no es exclusiva

del mismo, en general tienen esta facultad los titulares de todo derecho que no sea
indisponible (ej. Uso/habitacin art.525 CC y usufructo art.480 CC). El propietario tiene
la facultad de disposicin en calidad de propietario (ut domino).
3.3 La facultad de libre aprovechamiento (material): es la facultad o posibilidad
de utilizar la cosa, es decir, de obtener las utilidades que produzca directamente por
s mismo el dueo o que indirectamente concediendo a un 3 todo o parte de esa
facultad o poder a travs de la constitucin de un derecho de carcter personal (Ej; a
travs de un arrendamiento o comodato)(ej. No exploto la finca sino la alquilo para
que lo hagan por mi). Si el aprovechamiento indirecto se hace mediante un derecho
real y no por contrato estaramos ante una facultad de libre disposicin no de
aprovechamiento. Tambin se descompone en tres sub-facultades:
- Facultad de utilizar o usar la cosa (ius utendi) no es exclusiva del propietario (ut
domino).
- Facultad de disfrute: percibir sus frutos (ius fruendi, art.354 CC) Son del dueo los
frutos naturales, civiles o industriales.
- Facultad de consumir las cosas consumibles (art. 33 CC) Cosas que no se pueden
usar sin que la cosa desaparezca.
3.4 La facultad de exclusin: la propiedad supone la posibilidad de monopolizar el
goce de la cosa y en consecuencia, excluir a todos los dems de su relacin con la
cosa. Esta facultad se manifiesta a travs de las acciones protectoras del dominio:
I) Cerramiento de fincas (art.388 CC) Todo propietario puede cercar o cerrar
sus fincas con paredes, muros, setos vivos o muertos, respetando las servidumbres si
las hubiere.
II) Deslinde, amojonamiento viene regulado en art.384-387 CC.

3.5 La extensin
Si la cosa es mueble, el dominio se extiende sobre toda la cosa y no al lugar dnde
est situada ni al espacio que est situado por encima de la misma.
Si la cosa es inmueble, se plantea el problema de si la propiedad se extiende a lo que
est debajo (sub-suelo) o al espacio por encima (vuelo).
6

Extensin vertical: Los romanos reconocan al propietario de un terreno la

utilizacin indefinida del subsuelo y del vuelo. En la Edad Media se emple una
frmula acuada por Cino de Pistoia (s.XIII-XIV) que deca que el poder de la
propiedad se extenda desde el cielo hasta el infierno.
Los primeros problemas de utilizacin del subsuelo y vuelo (S.19) se consagr la
teora de Ihering: La propiedad solo se extiende hasta donde llega el inters
prctico del dueo.
A. VUELO: el propietario tiene la facultad de utilizacin exclusiva del espacio
sobre la finca, se deduce del art.350 CC, segn el cual el dueo puede
hacer en su terreno obras y plantaciones.
* Tiene 2 lmites:
- Hasta donde lo permita la normativa administrativa vigente, esta idea
la expresa el art. 350 CC y los reglamentos de la polica.
- Apelando la teora de Ihering, hasta donde llegue el inters prctico del
propietario.
B. SUBSUELO: la propiedad de un inmueble comprende lo situado debajo de
l y el propietario puede utilizarlo y excluir en l intromisiones extraas. El
art. 350 CC establece que el dueo puede llevar a cabo obras,
plantaciones y excavaciones.
*Tiene 2 lmites:
- El lmite que representa la legislacin vigente, especialmente en
materia de minas y de aguas.
- Hasta donde llega el inters prctico del dueo.

Extensin horizontal:
A) Antes de la revolucin francesa los propietarios de fincas rsticas tenan que
dejarlas abiertas para disfrutar el derecho de caza y para los rebaos. En
Espaa un Decreto de las Cortes de Cdiz de 11/06/1813 declar cerradas y
acotadas todas las fincas de propiedad particular y todo ello paso a plasmarse
en el art.388 CC. Aunque se refera en sus inicios a fincas rsticas tambin a las
urbanas y finalmente queda el deslinde y amojonamiento.
B) Deslinde (fijar o establecer los lmites entre dos o ms fincas. Cuando existe
controversia sobre la extensin de estas) y amojonamiento (marcar con hitos o
mojones esos lmites mediante palos, piedras, postes).

4. ACCIONES PROTECTORAS DEL DOMINIO:

-

4.1 Son cuatro las acciones protectoras del dominio:

Accin reivindicatoria: Protege el dominio contra una perturbacin total (art. 348
CC)
Accin declarativa: cuyo objeto es que se declare.
Accin negatoria: Protege el dominio frente a una perturbacin parcial.
Accin de deslinde y amojonamiento

4.2 Accin reveindicatoria: accin del propietario con derecho a poseer la cosa
para que le sea restituida por el poseedor que carece de ese derecho. Es de
naturaleza real, ejercitable erga omnes (contra todos) y es una accin declarativa de
condena.
7

Requisitos accin reivindicatoria:

A) Requisitos respecto al demandante:
El otorgante debe ser un propietario no poseedor. Tiene que probar el reivindicante
(demandante) su derecho de propiedad y puede hacerlo mediante los medios
admitidos en Derecho. No triunfa la accin reveindicatoria si el demandante no
prueba su dominio y tampoco si el demandado no prueba su derecho sino que se
limita a destruir la prueba del dominio del reivindicante. La prueba del dominio de la
cosa debe de demostrarse por el demandante que adquiri la propiedad de la cosa
antes de llevar a cabo la accin, sin necesidad de que el dia que lo hace sea
propietario de lo adquirido, porque se presume que sigue conservando la propiedad.
Si la adquisicin de la propiedad fue originaria debe demostrarse el hecho del que
deriva la adquisicin o su dominio (ocupacin art.610 CC o que ocup la cosa mueble
abandonada). Si la adquisicin de la cosa es derivativa tiene que demostrar el
demandante el acto por el que se adquiri la cosa y que el transmitente era el dueo
de la cosa. basta con que pruebe que ya adquiri el dominio en el pasado. En
cualquier caso no es necesario retraerse ms all del tiempo de los plazos necesarios
para la usucapin.
Si la cosa es mueble se le aplica la condicin de la prueba del dominio (art. 464 CC).
La posesin de la cosa adquirida de buena fe equivale al dominio.
Si la cosa es inmueble el reivindicante o demandante puede reivindicar la presuncin
a su favor del art. 38.1 Ley hipotecaria, segn el cual se presume a su favor que los
derechos reales inscritos en el registro de la propiedad existen y pertenecen a su
titular en la forma que determina el registro (asiento).
El art. 38.2 LH establece que si se reivindica un inmueble y el demandado aparece
como titular en el registro, el reivindicante deber pedir en el inicio de la accin
reivindicatoria o al tiempo de ejercitar la accin la anulacin de tal asiento registral
(inscripciones en el registro)
B) Requisitos respecto al demandado:
Ha de ser el poseedor actual en el momento en el que se establece la accin
reivindicatoria y adems tiene que ser un poseedor sin derecho a poseer. El derecho
a poseer del demandado puede derivar de un contrato de arrendamiento (en general
un negocio obligacional), o de un derecho de carcter real (Ej. el demandado es
usufructuario).
C) Requisitos respecto a la cosa:
- Identificacin: La cosa reivindicada debe ser corporal, completa y determinada
de forma que pueda ser sealada y reconocida.
- Identidad: implica que la cosa cuya propiedad ha demostrado el demandante es
la misma que la que posee el demandado.
Efectos
1. Que se declare el derecho de propiedad del demandante sobre la cosa.
2. Que se condene al demandado a restitursela al demandante. Debe restituir la
cosa con sus frutos y accesiones y abonarle las indemnizaciones que
procedan. Los frutos se entregarn al demandante segn dicen las reglas de la
posesin ( segn sea de mala o buena fe, art. 451 y ss).
8

4.3 Accin declarativa

El objeto de esta accin es la declaracin del derecho de propiedad, en trminos
procesales es una accin meramente declarativa (no declarativa de condena).
Los requisitos son casi los mismos que en la accin reivindicatoria salvo en cuanto al
demandado que no es preciso que este sea poseedor actual de la cosa ya que no se
pide su restitucin. Aunque esto no es necesario nada impide que sea poseedor de la
cosa. (ej. Se ejercita esta accin contra el usufructuario para declarar el derecho de
propiedad que le era negado por este usufructuario.
El legitimado pasivamente es todo aquel que niega el derecho de propiedad del
demandante.
Se incluye dentro de esta accin: la tercera de dominio (art. 595 y ss LEC) que
consiste en que ante el embargo de un bien, el 3 que alega ser el propietario de esa
cosa interpone a la tercera de dominio para que se declare que l es el propietario y
se alce dicho embargo.
4.4 Accin negatoria: que se declare que la cosa no est sometida a un derecho
real del demandado y se haga cesar el mismo. En este caso se ejercita como accin
declarativa de condena. Se puede ejercitar como declarativa solo cuando la cosa est
libre. El demandante tiene que probar que es dueo igual que en la accin
reveindicatoria. El demandado es el que perturba parcialmente la propiedad mediante
el ejercicio de un supuesto pretendido (hipottico) derecho real, o bien la persona que
alega tener la titularidad de un derecho real sobre la cosa.
El demandante no tiene que probar su dominio, esta libre del derecho real que alega
el demandado porque consecuencia de la generalidad del dominio esta se presume
libre. Es al demandado al que le corresponde probar el derecho real.
Efectos
Si la accin es declarativa de condena:
1. Declaracin de que el derecho de propiedad del demandante no est sujeto al
derecho real del demandado.
2. Condena al demandado a que cese la perturbacin que implica el ejercicio de
ese derecho real.
3. Indemnizacin por cargos y perjuicios por haberse comportado como
usufructuario.
Si la accin es meramente declarativa: el nico efecto es que se declare que el
derecho de propiedad del demandante no se haya sujeto al derecho real del
demandado.
El plazo para ejercitar esta accin (art.1969 CC) arranca desde que se perturba al
dueo con el ejercicio del pretendido derecho real. Como no hay plazos especficos
hay que aplicar los generales de los derechos reales (art. 1962 y 1963), en cosa
mueble 6 aos y en cosa inmueble 30 aos.

4.5 Accin de deslinde y amojonamiento

Segn el art. 384 CC se puede llegar por tres vas (exclusin, extensin horizontal y
accin protectora del dominio) al deslinde lo define como operacin de marcar un
lmite entre dos o ms fincas. El amojonamiento consiste en sealar con hitos o
mojones los lmites de una finca, se puede practicar de dos formas:
1. Privada o extrajudicial: tiene naturaleza de contrato.
2. Judicial: se realiza mediante un expediente de jurisdiccin voluntario, si existe
oposicin se paraliza (sobresee) el procedimiento y hay que ir al proceso
declarativo correspondiente.
Puede pedir el deslinde el propietario de la finca y cualquiera que tenga un derecho
real sobre la finca (ej. Usufructuario), han de citarse a todos aquellos colindantes en el
proceso de deslinde cuyas fronteras con la finca del primero sean discutibles. El
Cdigo Civil impone al juez unos criterios con carcter subsidiario o forma escalonada
para resolver estas cuestiones:
i.
ii.
iii.

Ttulos (escrituras).
Por la posesin (en su defecto) art.385 CC o cualquier otro medio de prueba.
Por la distribucin proporcional del terreno discutido (art. 386 y 387 CC).

Segn el art. 1965 CC, la accin de deslinde es imprescriptible.

LECCIN III
1. FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD:
La idea se debe a L.Dugust inspirndose en A.Compte, defendi que la
propiedad es una funcin social (poder que otorga el ordenamiento para que
cumpla su deber) y no un derecho subjetivo. En nuestro Derecho Civil la
propiedad sigue siendo un derecho subjetivo que se le otorga a un particular
para que satisfaga un inters privado digno de proteccin jurdica. Ese inters
privado se combina con su carcter de funcin social con las utilidades y
conveniencias de la comunidad, imponiendo lmites a la propiedad y
sometindole ciertos deberes, as se consigue la unin.
Se entiende por lmites las fronteras hasta donde llega el poder del propietario.
Desde Greke el rgimen ordinario de restricciones al que est sometido ese
poder, por el contrario las limitaciones procedentes de las distintas causas
restringe el poder que normalmente tiene el propietario sobre la cosa.
(se ha saltado la introduccin punto 3.1 libro)

10

2. LMITES DE UTILIDAD PBLICA Y UTILIDAD PRIVADA:

Como los lmites constitucionales, el rgimen normal de la propiedad no
necesita un acto especial de imposicin, no hay que probarlos ni se inscriben en
el Rgimen de la propiedad. Es suficiente invocar o comentar la norma de la que
deriva ese lmite.
Sin embargo las limitaciones tienen que ser establecidas mediante un acto
especial relativo a la cosa a la que se refieren y deben ser probadas porque la
propiedad se presume.
El artculo 348 CC en el 2 inciso establece que la propiedad es el derecho de
gozar y disponer de la cosa sin ms limitaciones que las establecidas por las
leyes. Debe interpretarse en el sentido de que no todos los lmites del dominio
vienen determinados por una disposicin legal, hay tambin lmites derivados
del derecho de naturaleza del derecho de propiedad, llamados institucionales o
intrnsecos.
Todo esto con independencia de las limitaciones que el propietario imponga
sobre la propiedad y que son esencialmente 3:
-

Los derechos reales limitados.

Servidumbres legales o administrativas.
Prohibiciones de disponer.

2.1

Concepto y clases de lmites :

..??????

A) Los lmites pueden ser de 3 tipos:

-Los lmites institucionales o intrnsecos que derivan de la propia naturaleza del
derecho de propiedad puedes ser positivos (abuso del derecho y actos de emulacin)
o negativos (ius usus inocui )
-Los lmites en inters privado (relaciones de vecindad, medianera, tanteo y retracto)
-Los lmites en inters pblico. Pueden ser:
En razn del sujeto, los relativos a los extranjeros.
En razn al objeto (riberas ros y patrimonio histrico nacional).
En razn al destino (se trata de la defensa nacional, proteccin del medio
ambiente, comunicaciones pblicas, carreteas, vas frreas, conduccin energa
elctrica, zona martimo-terrestre y urbanismo)

B) Las limitaciones son 3:

-Los derechos reales en cosa ajena, de carcter voluntario.
-Servidumbres legales o administrativas.
-Prohibiciones de disponer.
11

2.2

Los lmites institucionales.

Todos los ordenamientos jurdicos establecen de forma ms o menos directa la

prohibicin de hacer mal uso o de abusar de un derecho subjetivo. Sin embargo es en
el campo del derecho de propiedad donde con ms frecuencia se han dado estos
abusos.
El derecho de propiedad era un acto ilcito y que generaba una obligacin
extracontractual (art. 1902 CC)
Hoy el abuso del derecho est recogido en el art. 7.2 CC . El precedente en la doctrina
del abuso del derecho est en la teora de los actos de emulacin, elaborada por Cino
de Pistoia, segn el cual esta teora quiere decir que le dueo puede hacer en su cosa
lo que quiera salvo aquellos actos que se efectan o realizan con la simple intencin
de daar. Esta teora con el tiempo dio paso a la teora del abuso del derecho que
describe este abuso en dos sentidos. En primer lugar en el sentido subjetivo es
ejercitar un derecho con la intencin de daar o sin verdadero inters en ejercitarlo. El
segundo sentido es el objetivo, se considera el abuso del derecho el ejercicio anormal
del derecho o lo que es lo mismo, de forma contraria al fin econmico social de ese
dcho.
En sus inicios el Tribunal Supremo Espaol fue contrario a la admisin de esta teora
del abuso del derecho, a partir de la STC del 13/07/1942 el Tribunal Supremo s que
admite la teora del abuso del dcho.
En la actualidad en el terreno positivo se consagra esta teora del abuso del derecho
en el art. 7 CC. En el 1 apartado se dice que los derechos se ejercitarn segn las
exigencias de la buena fe, en el apartado 2 se prohbe el abuso del derecho y el
ejercicio antisocial del mismo. Se define entonces el abuso del derecho como todo
acto u omisin que por la intencin del auto, por su objeto o por las circunstancias del
acto sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio del derecho con
dao para terceros, si se produce esto dar lugar a la correspondiente indemnizacin
y a la adopcin de medidas judiciales y administrativas para evitar que el abuso
persista.
Los requisitos que deben darse para que se d el abuso del derecho:
-

Puede ser un acto o conducta positiva una omisin o conducta negativa.

Que suponga un dao para un 3, por 3 ha de entenderse cualquier persona,
este o no esta persona ligada mediante relacin jurdica al titular. El dao puede
ser patrimonial o moral.
La extralimitacin, que sobrepase manifiestamente los lmites normales en el
ejercicio del dcho. Esa extralimitacin la determina 3 criterios alternativos;
Por la intencin del autor (criterio subjetivo), por su objeto (criterio objetivo), por
las circunstancias del caso (criterio circunstancial)

Tambin se recogen con carcter general este abuso del derecho en el art.11.2 LOPJ
Los efectos que produce el abuso del derecho:
-

El acto abusivo de un derecho es ineficaz, no produce efectos.

La indemnizacin, el dao para el 3 supone la obligacin de indemnizar.
12

Adopcin de medidas judiciales o administrativas para prevenir que contine el

abuso del derecho y el dao en el futuro.

LMITE INSTITUCIONAL NEGATIVO : ius usus inonui.

Es un posible lmite a la facultad de excluir que tiene el dueo. El ius usus inocui
consiste en el derecho de usar la cosa ajena sin dao o perjuicio para el dueo.
Tradicionalmente el ius usus inocuo se vea como lo que no daa al dueo y
beneficia a otro no est prohibido.
En Espaa defendi esta teora Lpez de Haro, lo basa en que es el derecho de
aprovechar una cosa ajena sin que el dueo sufra perjuicios.
Castn corrigi esta teora sealando que no existe el ius usus inocui y que la
facultad de servirse de aprovechamientos secundarios de una finca ajena solo se
justifica por la mera tolerancia del propietario.
Puig Brutn afirma que si la facultad de exclusin del dueo llega a ser abuso del
derecho, se podr reprimir consiguindose por esta va el mismo resultado que con
el ius usus inocuo.

2.3

Lmites en inters privado:

a) Las relaciones de vecindad:
Por estas se restringe parcialmente la libertad del dueo de una finca en inters
de los ocupantes de las fincas colindantes, si no se restringiera se podra
causar molestias y perturbaciones a veces exageradas a esos ocupantes de las
fincas vecinas.
El CC espaol las relaciones de vecindad las regula como servidumbres legales
(art. 549 a 593 CC) Sin embargo, no existe un fundo dominante y otro sirviente,
lo que es caracterstico de las servidumbres, si no que esas restricciones se
establecen con carcter de igualdad y reciprocidad.
Estas relaciones de reciprocidad no otorgan derecho a indemnizacin que si
existe ese derecho en las servidumbres legales.
Las relaciones de reciprocidad son el conjunto de normas que regulan los
derechos de exclusin y los deberes de tolerancia de las fincas limtrofes.
El principio general que inspira en nuestro derecho esta materia de las
relaciones de vecindad consiste en que el dueo no puede realizar en su finca
aquellos actos que tienen lugar en la finca del vecino una inmisin de
imponderables (olores, ruido, luz) perturbadora superior a lo tolerable segn
las ordenanzas, usos del lugar y en general las circunstancias del caso.
La reparacin del dao que se haya causado o que todava se est causando
debe hacerse in natura, es decir, removiendo la perturbacin evitando que
contine y en circunstancias extremas abstenindose incluso de realizar esa
actividad.
De cualquier manera, el dao causado se indemnizar en virtud del art.1902
CC .

13

b) La medianera:
Los elementos divisorios entre dos fincas pueden pertenecer a una de ellas o
bien quedar sobre la misma lnea divisoria, de manera que una parte de ese
elemento queda en una finca y la parte restante en la otra finca. Cada
propietario ser dueo de la parte del elemento que est en su finca pero cada
uno tiene derechos y deberes respecto al todo.
La medianera se puede definir como una comunidad de los propietarios de las
fincas vecinas sobre los elementos divisorios y medianeros de estas fincas.
Art. 571 al 579 CC, esta medianera ni es servidumbre ni es copropiedad. Cada
propietario tiene la propiedad exclusiva de una parte del elemento medianero pero
con una serie de lmites en inters del otro. Por lo que existen ciertas reglas
especiales para utilizar cada uno la parte propia y la parte ajena.
c) Tanteo y retracto legales:
Limitan la facultad de disposicin que de ordinario tiene el dueo, se define
como aquellos que facultan a su titular para concurriendo algunos requisitos
convertirse en propietario de la cosa sobre la que recaen.
(FALTA LM De inters PB.)
-

2.5 Limitaciones:
Los derechos reales en cosa ajena. ( Iure in re aliena)
Que restringen las facultades del propietario en mayor o menor grado segn el
tipo del que se trate.

Las servidumbres administrativas o legales.

Es un gravamen que recae sobre una finca de propiedad privada sujetndola
parcialmente a algn uso o utilizacin en beneficio de todos.
Se necesita un acto especfico de imposicin.
Se rigen estas servidumbres por disposiciones particulares y en su defecto por
las normas del Cdigo (art.550 y 4.3 CC)
La servidumbre de Camino de Sirga (art.553, 553.3 CC)
La servidumbre de estribo y parada o partidor para aguas destinadas al
servicio pblico (art.555, 556, 570.3 CC)
La servidumbre de acueducto; para la conduccin de aguas destinadas a un
servicio (art. 48 Ley de aguas)

Las prohibiciones de disponer.

Es toda restriccin a la libre disposicin (enajenacin o gravamen) que recae
sobre una cosa reduciendo el rgimen normal de libertad que en ordinario
corresponde al dueo sobre la misma.
Distinto de la obligacin de disponer es la obligacin de la que puede disponer
el dueo de una cosa de no realizar la enajenacin o al gravamen, esa
responsabilidad incluye que puede responder por incumplimiento.
La prohibicin de disponer no hace surgir un dcho real en manos de un 3 al que
favoreciese esa prohibicin, esta prohibicin limita la propiedad reduciendo el
poder del dueo pero no concede a otra persona el dcho de enajenar que se
quita al dueo.
Pueden ser de 3 tipos las prohibiciones de disponer:
14

De origen o carcter legal. Cuando la ley declara directamente que es

indisponible un determinado derecho (Ej: art. 525 y 196.2 CC)
De origen judicial o administrativo. Son impuestas por autoridades de ese tipo
(juez, administracin)
De carcter voluntario o negocial. Establecidas por los particulares en negocios
inter vivos o mortis causa.

La prohibicin de disponer puede referirse a todos los actos o solo a algunos actos
concretos. Los particulares s que pueden establecer la prohibicin de disponer, por el
ppio de autonoma de voluntad y al art 1255 CC, existen ciertos lmites;
Los lmites que implcitamente establece la ley en orden a la libre
disponibilidad de los bienes (art. 781, 785.2 CC)
La prohibicin de disponer tiene que apoyarse en un inters legtimo, puede
ser de cualquier persona incluso el inters del mismo propietario y no es
necesario que se haga constar expresamente cual es el inters.
ES ADMISIBLE EN CUALQUIER ACTO O PROHIBICIN DE DISPONER?

El art. 26 de la Ley Hipotecaria permite la inscripcin en el Reg. Propiedad de

las prohibiciones de disponer de los bienes inmuebles frente a la oponibilidad de un 3
siempre que sean impuestas por el testador o por el donante en disposiciones o actos
de ltima voluntad, capitulaciones matrimoniales, donaciones o dems actos a ttulo
gratuito. Por el contrario las dems disposiciones no recogidas en ese art.26 LH la
prohibiciones de disponer impuestas en actos a ttulo onerosos solo tienen carcter
obligacional pero no son limitaciones del dominio.
Las prohibiciones de disponer son de interpretacin restrictiva como contrarias a la
regla de que la propiedad se presume libre. Careciendo el titular del dominio de la
facultad de disponer de l, cualquier acto de disposicin que realice es nulo de pleno
dcho.

LECCIN IV
1. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO:
1.1 Concepto: Son modos de adquirir el dominio y los dems hechos reales los
hechos jurdicos a los que la ley atribuye el efecto de producir la adquisicin de
esos derechos reales.
1.2

Criterios de clasificacin:
1) Derecho de adquisicin: en general son los derechos reales,
incluyendo la propiedad y hay otros modos de adquirir exclusivos del
15

dominio. (EJ: 1 por ttulo y modo, sucesin mortis causa testada o

intestada. Hay modos exclusivos de dominio, ej: ocupacin o accesin).
2) Modos de adquirir originarios y modos derivativos
(distincin)
a) originarios: son los que no se basan en derecho anterior a alguno y si lo
hay la adquisicin es independiente del derecho anterior (EJ; ocupacin y
usucapin)
b) derivativos: se dan en un derecho precedente del que derivan por
transmisin (EJ: transmitir la propiedad o usufructo) o por constitucin (EJ: el
propietario de la cosa establece sobre la misma una hipoteca o usufructo)
Se aplica el principio segn el cual nadie puede dar a otros ms derechos que el
mismo tiene sobre la cosa.
3) Modos de adquirir universales y particulares:
-Universales: son los que recaen sobre todo o una parte del patrimonio. (EJ;
adquisicin de una herencia)
-Particulares: uno o varios derechos particularmente individualizados (EJ;
usucapin u ocupacin)
4) Modos de adquirir de derechos reales en intervivos o mortis causa:
5) Modos de adquirir en onerosos o gratuitos:
-Onerosos: dar algo a cambio, con prestacin.
-Gratuitos: donacin, son contraprestacin.
1.3. El artculo 609 CC:
Enumera los diferentes modos de adquirir los derechos reales.
Dice en primer lugar que la propiedad se adquiere por la ocupacin. La propiedad
y dems derechos reales se adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por
sucesin testada o intestada, y como consecuencia de ciertos contratos por medio
de la prescripcin.
La OCUPACIN: Es un modo de adquisicin originario y solamente aplicable a
la propiedad.
La LEY: Directamente considerada no es un modo de adquisicin de los
derechos reales, con esta mencin a la ley en el artculo 609 CC, se est
reprimiendo este artculo a ciertos hechos jurdicos no mencionados en este
precepto que tambin son modos de adquisicin de derechos reales : la
accesin, judicacin judicial y las adquisiciones a non dominio.
La DONACIN: Tipo de contrato, se regula a partir del artculo 618 CC.
La SUCESIN: Puede ser testada o intestada. No se adquiere solo los derechos
reales sino cualquier derecho transmisible. El artculo 659 CC establece que la
herencia son todos los bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen por
su muerte. Es un modo de adquisicin universal.
La TRADICIN: Es sinnimo de modo o entrega, se estudiar en la doctrina del
ttulo y modo.
La PRESCRIPCIN: Alude a la prescripcin adquisitiva o usucapin.
Los derechos de crdito no se adquieren por usucapin.
16

Los derechos reales si se adquieren por usucapin.

Ambos derechos se adquieren por prescripcin en plazos diferentes.
2.2 Derecho comparado:
Hay 3 sistemas de derecho comparado:
1. Sistema de adquisicin mediante MODO = entrega = tradicin:
Casualmente basada en un negocio jurdico precedente que es el ttulo. Este es
el sistema que sigue el CC espaol y el de los hispanoamericanos.
Si se trata de inmuebles es necesaria la inscripcin de la transmisin o
adquisicin en el Registro de la propiedad para que la misma sea oponible a
terceros.
Es el sistema que tambin se sigue en los CC de Suiza o Austria, en el que
tratndose de inmuebles se sustituye la entrega de la cosa por la inscripcin en
el registro inmobiliario.
2. Sistema de TRANSMISIN CONSENSUAL (nudo consensu) o por el simple
consenso: Sistema que se recoge en el CC francs en sus artculos 1138 y 1583
segn este el consentimiento contractual es elemento suficiente para transmitir
el derecho real. Se acoge tambin en el CC italiano de 1942.
3. Sistema del ACUERDO ABSTRACTO TRANSLATIVO:
Los alemanes diferencian tres elementos;
- Acto causal: (negocio obligacional, un contrato) no tiene alcance
real, obliga a transmitir y genera obligaciones.
- Acuerdo real abstracto: Consiste en un negocio de disposicin por
el cual las partes transmiten y adquieren respectivamente el derecho real y es
independiente del acto causal.
- Tratndose de muebles es necesario la entrega de la cosa y de
inmuebles hay que inscribirlos en el Registro de la propiedad.

3. TEORA DEL TTULO Y MODO:

Los artculos 609 y 1095 CC explican el por qu se aplica en Espaa.
El artculo 609 seala que la propiedad y dems derechos reales se adquieren y
transmiten mediante la tradicin gracias a ciertos contratos.
El artculo 1095 establece que el acreedor tiene derecho a los frutos de la cosa desde
que nace la obligacin de entregarle, pero no adquiere derecho real alguno sobre ella
hasta que le haya sido entregada.
De este texto se deduce que por medio de un contrato o ttulo se adquiere el derecho
(de obligacin de entrega de la cosa) pero hasta que no hay entrega o modo no
adquiere ningn derecho real sobre la cosa (poder inmediato y absoluto sobre una
cosa).De manera que el ttulo es el acto por el que se establece la voluntad de
enajenar, mientras que el modo es el acto por el que se realiza efectivamente la
transmisin por el transmitente que es al mismo tiempo adquisicin para el
adquirente (accipiens).
El Derecho espaol acoge la teora del ttulo y modo con el sistema de tradicin
basada causalmente en un negocio anterior (ttulo). Se aplica este sistema a la
adquisicin derivativa de la propiedad y dems derechos reales por contrato, siempre
que estos derechos reales sean poseibles. No se aplicara este sistema a la
adquisicin de la hipoteca ni a la opcin retracto o a las servidumbres negativas
porque estos derechos no conllevan la posesin de la cosa (artculo 533CC).
17

4. TRADICIN
4.1
Concepto: Es la entrega de la posesin de la cosa con finalidad traslativa.
Los elementos de la tradicin:
Material o corporal: entrega de la posesin de la cosa.
Espiritual: La voluntad del tradens (dar) y el accipien (recibe) de transmitir y de
adquirir el derecho real sobre la cosa respectiva.
Justa causa: La entrega (1 elemento) junto con la voluntad (2 elemento) est
vinculada al negocia antecedente en el que se basa y fundamenta como iusta
causa traditionis.
4.2 Tradicin real:
Consiste en la entrega real o efectiva de la posesin de hecho sobre la cosa
(artculo 460.2 CC)
Hay desplazamiento posesorio efectivo, se refiere a esta tradicin real al artculo
1462 CC segn el cual se entender como entregada la cosa cuando se ponga en
poder y posesin del adquirente (comprador en compra-venta) se suele relajar este
requisito entendindose que tambin hay entrega real cuando la cosa se pone
materialmente a disposicin del adquirente.
Casos de estos seran el que contempla el artculo 1463 CC respecto a cosas
muebles; se realiza la tradicin de las cosas muebles a travs de la entrega de las
llaves del lugar donde se hayan almacenado o guardado, Daz Picazo entiende que
tambin es de aplicacin en los inmuebles (EJ; entrega llaves piso)
Otro supuesto es la traditio longa manu, consiste en sealar la cosa.
4.3 Tradicin fingida (traditio ficta)
En ella no se da un traslado o entrega efectiva de la cosa sino que interviene un
signo que le representa como ficcin de esa entrega.
Tipos:
1. Tradicin instrumental: se otorga la fuerza traslativa de la tradicin al
acuerdo plasmado en escritura pblica. Se recoge en el artculo 1462 CC el
otorgamiento de la escritura equivale a la entrega de la cosa si de la misma no
resulta claramente lo contrario.
2. Traditio brevi manu: tiene lugar por el simple acuerdo de las partes
cuando el adquirente tiene ya desde antes la posesin de la cosa. Se refiere a
ella el artculo 1463 CC.
3. Traditio longa manu: consiste en ensear y sealar la cosa, el
transmitente al adquirente sin que ninguno tenga la posesin, se sustituye la
entrega real de la cosa por la posibilidad de que el adquirente tome la posesin
por s mismo. No recoge esta figura el CC.
4. Constitutum possessorium: es aquella especie de tradicin fingida en la
que el transmitente contina poseyendo la cosa como arrendatario,
usufructuario, depositario Tampoco lo contempla el CC, se podra entender
que se incluye en la tradicin instrumental (artculo 1462.2 CC) o incluirla en el
18

artculo 1463 CC que considera la tradicin al acuerdo de las partes si la cosa

transmitida no puede trasladarse a poder del adquirente en el instante de la
transmisin.
Hay dos tipos de constituto:
a. Individualizado: se pacta la relacin jurdica que a partir de la tradicin le
permita poseer la cosa al transmitente.
b. Abstracto: no se pacta esa relacin jurdica por la que seguir poseyendo la
cosa, entonces esa condicin va a ser la de precarista (no tener derecho a
algo) si al cosa es inmueble o la de depositario si el bien es mueble.

Tradicin por simple acuerdo de las partes:

Este sistema se produce si la cosa no puede entregarse materialmente al adquirente
en el momento de la transmisin. Se recoge este tipo de tradicin en el art. 1963 CC .

La cuasitradicin:
Es la tradicin de derechos. Hay veces que el derecho que se transmite de uno a otro
no lleva aparejada la transmisin de la cosa (Ej; transmisin servidumbre de paso) En
estos casos se transmite el poder de hecho en que consiste el derecho, en lugar de
entregar la cosa se entrega la cuasiposesin.
Solo se aplica esta cuasitradicin a los derechos reales posebles que son los nicos
derechos a los que se les aplica la teora de ttulo y modo (art. 609 CC)
Tipos:

Real: cuando se entrega materialmente el poder de hecho en que consiste el

derecho, se recoge en la ltima parte del art.1464 CC es el uso que de su
derecho hace el adquirente con el consentimiento del transmitente.

Fingida: que se subdivide en;

-Instrumental: cuando se otorga escritura pblica si las partes no
establecen lo contrario.
- Documentada: recogida en la segunda parte del art.1464 CC, que tiene
lugar por el hecho de poner en poder del adquirente los ttulos de pertenencia.

LECCIN V
1. LA OCUPACIN: CONCEPTO Y REQUISITOS:

La ocupacin es el modo ms tpico de adquisicin originaria y solo se aplica al

dominio. La ocupacin es un modo de adquisicin originario el ms tpico de adquirir y
se refiere exclusivamente a la propiedad (dominio).
Es clsica la definicin de Diego como la aprehensin material o toma de posesin de
una cosa sin dueo con el nimo de adquirir su propiedad. Se ha criticado esta
definicin cuando se habla de una cosa sin dueo, y algunos autores dicen que
19

entonces queda fuera de la definicin el hallazgo y el tesoro oculto de las cosas cuyo
dueo se ignora.
Pantaleon prieto dice que es el modo originario de adquirir la propiedad de una cosa
mueble apropiable por naturaleza que el ordenamiento considera carente de
dueo( porque no tiene dueo, porque est abandonada o porque el dueo es in
hallable) y que no se encuentra oculto, mediante la toma de posesin civil de la misma
en concepto de titular con animus rem sibi habendi.

Es clsica la definicin de Clemente de Diego: aprehensin material o toma de

posesin de una cosa sin dueo con la intencin de adquirir su propiedad.
Requisitos de la ocupacin:
a) El sujeto de la ocupacin: o el que toma posesin de la cosa, para ser
ocupante no se necesita ninguna facultad especial, basta con tener la aptitud
natural de entender y de querer.
b) Objeto; es necesario que sea una cosa apropiable por naturaleza y que
carezca de dueo (res nullius) (art. 610 CC) Se incluiran en este caso que la
cosa carezca de dueo o que nunca lo tuvo, que el anterior dueo la
abandon (res derelicta) o porque se ignora si tiene sueo y quien pueda ser.
Por razn al objeto hay 3 tipos de ocupacin:
A.
B.

Cosas procedentes del mar y riberas

Cosas muebles en general que pueden ser
o Productos y objetos
o El hallazgo
o Tesoro oculto
o Animales.
C.
Los inmuebles: hace una referencia a esta lista el artculo 610 que dice que son
ocupables los animales objeto de caza o pesca. El tesoro oculto y las cosas
muebles abandonadas
c) Actividad: aprehensin material o toma de posesin de la cosa

1. Ocupacin de cosas procedentes del mar. Son los productos y los objetos
del mar y de las riberas. Son res nullius, susceptibles de ocupacin (art.
617 CC; se remite a las leyes especiales. EJ; ley de puertos y ley de
costas)
2. Ocupacin de cosas muebles. Hay 3 tipos; hallazgo, tesoro (oculto) y los
animales.
A) Hallazgo: Si se ignora si la cosa tiene o no dueo, se aplican las normas del
hallazgo (art. 615 + CC; quien encuentre una cosa mueble que no sea tesoro
tiene que devolverla al anterior poseedor, en este caso se impone el deber de
restitucin de la cosa perdida y no hay hallazgo ni ocupacin. Las prescripciones
referentes al hallazgo se recoge en la segunda parte del artculo 615 CC El que
halle una cosa mueble perdida debe consignarla inmediatamente en poder del
alcalde del lugar en el que se produjo el hallazgo. En el segundo prrafo El
alcalde har publicar el hallazgo en la forma acostumbrada durante dos domingos
consecutivos
Si se presenta el propietario recupera la cosa, pero estar obligado a abonar al
hallador (art.616 CC) el 10% del valor de la cosa hasta el de 2000 pts. Y en si la cosa
vale ms, el 5% del exceso a partir de las 2000 ptas. Este premio legal se lo dara el
dueo al hallador solo si el hallador le entrega al dueo la cosa hallada.

20

Si se hubiese ofrecido una recompensa tendra derecho a ella el hallador, salvo que
sea contraria la voluntad del voluntario debe elegir el hallador entre la recompensa
ofrecida o al premio legal.
Si el propietario no se presenta en plazo de 2 aos a contar desde el da de la
segunda publicacin, se adjudicar la cosa o su valor al hallador, quin tendr que
satisfacer los gastos de conservacin.
Prrafo quinto art.615 CC; los gastos de conservacin tambin los tiene que pagar el
dueo.
El 615 CC en su prrafo tercero establece que si la cosa mueble no puede conservarse
sin deterioro entonces se vende en pblica subasta pasados 8 das desde el segundo
aviso y se deposita el precio una vez vendida.
B) Tesoro: artculo 614 CC establece que quien descubre por casualidad un tesoro en
propiedad ajena tiene sobre l el derecho que le concede el art. 351 CC segn el
art. 351 se entiende por tesoros el depsito oculto e ignorado de dinero, alhajas...
cuya legtima pertenencia no consta. Elementos:
a) debe ser una cosa mueble.
b) valiosa.
c) de existencia ignorada.
d) de propiedad desconocida.
No se exige expresamente que el tesoro sea antiguo en el CC como en el
derecho romano. Sin embargo los autores creen que para que sea de existencia
ignorada y de propiedad desconocida debe ser antiguo.
El tesoro una vez descubierto y aprehendido materialmente es por la ocupacin
una mitad para el descubridor mientras que la otra mitad le corresponde ipso
iure al dueo del terreno. En consecuencia, si el tesoro no se descubre por
casualidad, azar, sino por obras con las que se busca expresamente ese tesoro;
art. 351 CC Le corresponde el tesoro en su totalidad al dueo del terreno sin
prejuicio de los pactos que este hubiera suscrito con el descubridor.
Si se descubre por casualidad la mitad es para el descubridor y la otra mitad es
para el propietario del terreno, que puede ser el estado o un particular
(art.351.2 CC)
Si el descubridor es el propietario del tesoro todo para l.
Art.351.3 CC el estado tiene un derecho preferente para la adquisicin de los
tesoros que sean interesantes para las ciencias o para las artes, pagando para
ello su valor o su justo precio a los que tengan derecho.
D) Animales. Tipos:
I)
Mansos o domsticos: la ley de caza 04/04/1970, pero no define
animal manso o domstico. Lo define la ley antigua 16/05/1902; Aquellos
que nacen y se cran normalmente bajo el poder del hombre. Este animal
es objeto de propiedad privada, no es res nullius, si son abandonados se
convierten en res nullius y entonces s que se les puede adquirir por
21

II)

III)

ocupacin. Si se convierten en salvajes se les aplica entonces las normas

de estos animales y son ocupables por caza.
Amansados o domesticados, animales que siendo de naturaleza
salvaje se ocupan, acostumbran y reducen por el hombre. Conservan la
costumbre de volver a la casa del poseedor (animus revertendi)
Si estos animales amansados se escapan o vuelven a la condicin de
salvajes son ocupables (art. 612,3 CC El propietario de animales
amansados puede reclamarlos en el plazo de 20 das desde su ocupacin
por otro, pasado ese plazo la pertenece a quien los ha cogido y
conservado)
Hay reglas especiales sobre algunos animales el art.612 CC se refiere a
las abejas el propietario de una colmena puede perseguir el enjambre a
travs de la propiedad ajena indemnizando los daos que causa y si la
finca donde vuelan las abejas est vallada necesita el permiso del dueo.
Si no persigue la colmena durante dos das consecutivos, el poseedor de
la finca la adquiere por ocupacin.
El art.613 CC se refiere a palomas, conejos y peces. Si estos animales
pasan de un criadero a otro sin artificio o fraude las adquiere el dueo de
este por ocupacin.
Fieros o salvajes: Mientras estn en libertad son res nullius y se les
puede ocupar a travs de la caza o de la pesca. El art.611 CC afirma que
la caza y la pesca se rigen por sus leyes especiales ( ley caza 04/04/1970,
ley de pesca fluvial 20/02/1942 y la pesca marina por la ley de puertos
05/09/2011 y la de pesca martima por la Ley de costas 28/07/1988)
No es necesario la aprehensin material para adquirir por ocupacin un
animal salvaje, basta que el animal quede en poder del ocupante (EJ;
basta con que entre en las redes, cepos o que resulte abatido)

E) Ocupacin de cosas inmuebles.

Se discuta si eran objeto de ocupacin los inmuebles vacantes y sin dueo conocido.
Tambin si segua en vigor la Ley Mostreicos o haba sido derogada por el art.1976 CC,
se zanja la cuestin con la Ley de bases p. estado del 24/12/1962 (base 3)
desarrollada por decreto, afirma que los inmuebles vacantes y sin dueo conocido
corresponden al estado. Quin tomar posesin de esos inmuebles en va
administrativa salvo que los est poseyendo un 3 durante ms de un ao, si es as el
estado deber ejercitar la accin reivindicatoria ante la jurisdiccin civil, accin contra
la que se podr oponer por parte de los particulares la usucapin ganada.
Se zanja esta cuestin la Ley de 03/12/2003 del patrimonio de las administraciones
pblicas cuyo art.17.1 afirma que pertenecen a la administracin general del estado
los inmuebles sin dueo.
d) La actividad; es la toma de posesin de la cosa.

2. LA ACCESIN
El CC incluye dentro de la accesin dos figuras distintas:
1.) La intencin del propietario de hacer suyos los frutos de una cosa.
22

2.) El derecho del dueo a hacer suya una cosa ajena unida a la propia de modo
inseparable.
El art.353 CC la propiedad de los bienes da derecho por accesin a los que ellos
produzcan y a lo que se les une o incorpora natural o artificialmente.
Hay dos tipos de accesin:
I)
Accesin de dentro hacia fuera, acc. por produccin o acc.
Discreta.
Es expresin de una de las facultades del dominio que es la de libre
aprovechamiento en su variante de ius fruendi.
II)
Accesin propiamente dicha, acc. De fuera hacia dentro, acc.
Continua o por incorporacin. Significa la adquisicin de un nuevo
derecho de propiedad sobre el todo resultante de la unin de dos cosas
inseparables. La cosa principal se ve aumentada con la cosa accesoria a
ella incorporada y que desaparece.
La accesin que engloba ambas requiere 3 elementos:
La unin inseparable de dos cosas que pertenecen a distintos
propietarios. (Una es la principal y otra la accesoria)
Falta de relacin jurdica previa entre los propietarios de las cosas que
se refiere a estas. Si existiera esta relacin jurdica previa (EJ;
arrendamientos entre ambos dueos) o alguna relacin de derecho real
(EJ; usufructo) se aplicar entonces lo previsto en estas figuras y no las
normas de la accesin.

De las cosas unidas una es la principal y otra es la accesoria, la

propiedad de la accesoria queda absorbida por la de la principal.
2.1
Clases o tipos de accesin:
Accesin discreta / accesin continua.
Accesin natural / accesin artificial.
Accesin natural es aquella cuya unin o incorporacin tiene lugar por efecto de
la naturaleza (EJ; Aluvin, avulsin, mutacin de cauce o formacin de isla)
La accesin es artificial o industrial cuando tiene lugar por el acto del hombre
(EJ; edificacin, plantacin o siembra con materiales propios en suelo ajeno o en
suelo propio con materiales ajenos o en suelo ajeno con materiales ajenos).
Accesin inmobiliaria / accesin mobiliaria.
La accesin inmobiliaria se produce entre inmuebles, mientras que la mobiliaria
se produce entre muebles y puede ser de adjuncin, mezcla o especificacin.
Accesin horizontal / accesin vertical.
La horizontal comprende los casos de unin de cosas a las que se aplica el
principio accesorio sequitur principale que sera adjuncin, mezcla o
especificacin.
La vertical son los casos de edificacin, plantacin o siembra en una finca
regulada por el principio superficies solo cedit.

3. LA ACCESIN CONTINA NATURAL EN BIENES INMUEBLES

A. Aluvin.
23

Art. 356 CC, es el acrecentamiento que las fincas ribereas con los ros
reciben por efecto de la corriente de las aguas les pertenecen por accesin a
los dueos de esas fincas. Art.367 CC, no se da el aluvin cuando no se
produce este aumento sino que solo queda al descubierto parte del cauce o
se inunda una parte de la finca confinante con un estanque o laguna.
Se aplica la misma solucin del art. 367 CC si la finca es confinante con ros,
arroyos u otras corrientes de agua.

B. Avulsin.

Esta figura es consecuencia de las fuerzas de las aguas, se produce la

adquisicin de la propiedad por accesin por avulsin cuando la fuerza de la
corriente de un rio, torrente o arroyo aade a la finca riberea una porcin no
conocida de terreno (art.368 CC a contrario)
O bien aade a ese terreno ribereo ramas, broza, lea o rboles arrancados
y transportados cuyo primitivo dueo no lo reclama en el plazo de caducidad
de 1 mes (art.369 CC)
El art.368 CC excluye la accesin si se trata de una porcin conocida de
tierra, afirma que cuando la fuerza de las aguas se lleva o segrega de una
finca riberea una porcin conocida de terreno y la aaden a otra finca el
dueo de la finca a la que perteneca la porcin segregada conserva la
propiedad de esta.
C. Mutacin de cauce.
Cauce antiguo; es abandonado por el agua (el que queda seco).
Cauce nuevo; es el terreno inundado por donde cambia el trayecto del
agua.
Si el cauce antiguo era de dominio pblico (rio o corriente) cuando queda
abandonado el curso de las aguas por variar naturalmente (art. 370 CC
pertenece a los dueos de los terrenos ribereos en toda la longitud respectiva
de cada uno de ellos)
Si el cauce abandonado separaba fincas de dueos distintos la nueva lnea
divisoria correr equidistante de unos y otros.
Si el cauce abandonado era de propiedad privada le sigue perteneciendo a su
antiguo dueo.
Si el cauce del rio es de dominio privado el cauce nuevo pasa a ser de
dominio pblico (art.372 CC) Este artculo aade que el dueo de la finca
inundada lo recuperar siempre que las aguas vuelvan a dejarlo en seco sea
naturalmente o por medio de trabajos legalmente autorizados para ello.
D. Formacin de isla.
1. Formacin de isla en el mar territorial o ros que es propiedad del Estado. As se
recoge en el artculo 371 del cdigo civil.
2. Este es el nico caso de accesin aparece recogido en el artculo 373 del cdigo
civil.
Formacin de isla por 1 acumulacin sucesiva de arrastres superiores, esto pertenece
a los dueos de los mrgenes u orillas ms cercanas a cada isla o bien a los dueos
de ambas mrgenes si la isla se hallase en mitad del ro dividindose entonces
24

longitudinalmente por mitad para acabar el 373 dice que si una isla formada as dista
de un margen u orilla ms que la otra, ser completo dueo de ella el de la orilla ms
cercana.
3. Tiene lugar cuando se produce la divisin de un ro en brazos artculo 374
dispone que cuando se dispone en brazos la corriente de un ro, dejando aislado
una heredad o parte de ella, el dueo de la misma conserva su propiedad u
aade que igualmente la conserva el dueo de la finca, si queda separada de la
finca por medio de la corriente 1 parte del terreno.
Accesin continua artificial en bienes inmuebles.
Se le llama tambin, accesin industrial inmobiliaria. Esta accesin se regula por tres
principios.
1. Teniendo en cuenta que lo habitual es que quien edifica, siembra o planta lo hace
en terreno propio y con materiales propios , en funcin de esto el artculo 359 del
cdigo civil establece la presuncin iuris Tantum. se presume que todas las obras,
siembras o plantacin so hechas por el dueo de la finca y a su costa, mientras no
se pruebe lo contrario.
De manera que para que se apliquen las normas de este tipo de accesin hay que
probar que el dueo no hizo la obra plantacin, o siembra o que no la hizo con
materiales propios.
2. Principio de superficies solo cedit: Este principio se basa en que el suelo es lo
principal y que todo lo que se une a l es accesorio. De manera, que el derecho de
propiedad del suelo se extiende a lo constituido o sembrado en el plano positivo
este principio se plasma en el artculo 358 del cdigo civil segn el cual lo
edificado, plantado, o sembrado en predios ajenos y las mejoras o reparaciones
hechas en ellas (en esos terrenos ajenos) pertenecen al dueo de ellas, con
sujecin en lo dispuesto en los artculos 55 que rigen el sistema de
indemnizaciones.
3. Principio de indemnizacin: segn haya habido buena o mala fe en favor de quien haya
edificado siembra o planta en suelo ajeno y a cargo del propietario del terreno para as
evitar el caso de enriquecimiento injusto.

I.

En el suelo propio con materiales ajenos

Artculo 360 del cdigo civil. El propietario del terreno que haga por s o por otro en
su finca plantaciones edificaciones o siembras con materiales ajenos adquiere por
accesin, por aplicacin del artculo 358 la propiedad del todo resultante.

Hay que distinguir aqu si la obra es de buena o de mala fe.

Si el dueo del terreno ha actuado de buena fe: tiene que abonar el valor de los
materiales al dueo de este.
Si obra de mala fe, aade el artculo 360 del cdigo civil adems de pagar al dueo de
los materiales su valor tiene que indemnizarle los daos y perjuicios causados.
No existe accesin si los materiales los puede retirar del suelo el dueo de ellos sin que
se produzca menoscabo o sin que por esa retirada perezcan las plantaciones,
construcciones u obras ejecutadas.

II.

En suelo ajeno con materiales propios

25

Se produce en este caso accesin del todo resultante en favor del propietario del suelo por
aplicacin de artculo 358 del cdigo civil. Hay que distinguir si ha habido buena o mala fe.

Si el que edifica siembra o planta con materiales propios en suelo ajeno, el dueo del
terreno tendr derecho tendr derecho en primer lugar por accesin a hacer suya la
obra siembra o plantacin abonando o cambia la indemnizacin que para el poseedor
de buena fe en los artculos ( 453 y 454 del cdigo civil o bien hay una segunda opcin
que es evitando la accesin acogindose al derecho que le concede el artculo 361 esto
se puede obligar al que edifico o planto a que pague el terreno o al que sembr a que
le pague la renta correspondiente.
Si por el contrario el que edifica siembra o planta lo hace de mala fe, el dueo del
terreno, adquiere por accesin el todo resultante, es decir lo edificado, plantado y
sembrado por el otro pero sin indemnizacin alguna. ( artculo 362 del cdigo civil )

O bien el dueo del suelo, evitar la accesin cuando el derecho que le concede el
artculo 363 del cc y es exigir la demolicin de la obra o que se arranque lo plantado o
sembrado , reponindose las cosas a su estado primitivo a costa del que edific sembr
o plant.
Por ltimo el artculo 364 del cdigo civil seala que si hay mala fe tanto del que
edifica, planta o siembra, como tambin hay mala fe del dueo, la mala fe de ambos se
compensa y se aplica la misma norma con la misma solucin que en el caso de buena
fe.
Adems aade el artculo 364 del cdigo civil que hay mala fe del dueo del terreno,
cuando siembra a su vista ciencia y paciencia y no se opone.

III.

El que edifica en suelo ajeno con material ajeno

Si no hay accesin hay que distinguir dos supuestos:

Si no hay accesin en el casi de la demolicin o de la de la desaparicin del

artculo 363 se remite al 365 del cdigo civil.
1. Derecho de indemnizacin 1902 del cdigo civil la tendr el 3 dueo de los materiales
contra quien los uso indebidamente.
Tendra que haber mala fe del incorporante, mala fe del que edifica, planta o siembra.
2. Si hay accesin y el dueo de los materiales, al que se llama tambin proveedor y
actu de buena fe artculo 365 del cdigo civil establece que el dueo de los
materiales ser indemnizado por quien los utiliz indebidamente y subsidiariamente, si
esta persona carece de bienes ser indemnizado por el dueo del suelo.
ACCESiN DE BIENES MUEBLES O EN BIENES MUEBLES.
Son La adjudicacin, conmixtin y especificacin.
A. ADJUDICACIN tambin llamada unin o conjuncin de acuerdo con el artculo 375 del
cdigo civil como la unin de dos cosas muebles, perteneciente a distinto dueo, de
manera que vienen a formar por un todo inseparable pero, es posible sin embargo
distinguir las dos cosas unidas.
Esto es lo que diferencia la adjudicacin de la conmixtin.
Hay que distinguir si la adjudicacin se produce de mala o buena fe.
Si se produce de buena fe (artculo 375 del cdigo civil) el dueo de la cosa
principal adquiere tambin el valor de la cosa accesoria, en este caso ste el
dueo de la cosa accesoria pierde la cosa en favor del dueo de la cosa principal
y no de indemnizar a este, al dueo de la cosa principal los prejuicios que se le
han causado al dueo de la cosa principal como establece el artculo 3797/ 1cc.
26

Si la adjuncin se produce con mala fe del dueo de la cosa principal, entonces

el dueo de la cosa principal, entonces el dueo de la cosa accesoria puede
optar por dos posibilidades.
1. Puede elegir que el dueo de la cosa principal le abone su valor, perdindola por
accesin indemnizndole el dueo de la cosa.
2. Exigir que se separe la cosa accesoria aunque para ello haya que destruir la principal.
En ambos casos, que se le indemnicen los daos y perjuicios causados artculo 379/2cc.
El artculo 379 /cc : si cualquiera de los dueos hace la incorporacin a la vista, ciencia
y paciencia del otro sin oponerse este los derechos respectivos de ambos se
determinarn como si hubiera habido buena fe.
No existe accesin de acuerdo con el artculo 378 del cdigo civil si la cosas unidad
pueden separarse.
Tampoco hay accesin, establece el artculo 378cc si la separacin se produce con dao
de la cosa principal en el supuesto que contempla, siempre que la cosa accesoria se a
mas preciosa o ms valiosa que la principal.
Cosa principal:
Se contempla para determinar cul es la cosa principal los artculos 376 y 377 del cdigo civil
de forma subsidiaria.
En primer lugar se considera cosa principal aquella a la que se le une otra para su adorno, uso
o perfeccin.
En segundo lugar en defecto de este criterio se considera cosa principal a la ms valiosa.
En tercer lugar, es cosa principal la de mayor volumen, siempre que las cosa sean del mismo
valor.
Como criterio avalatorio el artculo 377 del cdigo civil dice que los escritos, esculturas,
pinturas impresas gravadas y litografas, se estima y se considera cosa accesoria , se estima
o considera cosa accesoria, la tabla, el papel, metal lienzo, piedra o el pergamino.
Finalmente para acabar con la adjuncin El artculo 480 del cdigo civil establece que cuando
el dueo de la materia empleada sin su consentimiento tiene derecho a una indemnizacin,
puede optar entre dos soluciones, o bien que se le entregue una cosa igual en especie y valor
a la empleada y en todas sus circunstancias a la que se emple o en segundo lugar a que se
le pague el precio de esa cosa segn tasacin pericial

B.

Conmixtion confusin o mezcla

(Conmixtion se da en slidos y la mezcla en lquidos )
Se define la conmixtim artculo 381cc como la unin de varias cosas de igual o
diferente especie, propiedad de distintos personas de tal forma que esas cosas no se
distinguen i se pueden separar.
Ejemplos mezclar dos partidas de trigo o aceite.
Se produce la accesin en el caso de que el dueo de una de las dos cosas las haya
mezclado de mala fe, en este caso, pierde la cosa de su propiedad, mezclada o
confundida y adems debe indemnizar al propietario de la cosa los perjuicios causados
con los que hizo la mezcla artculo 382/2 del cdigo civil .
No hay accesin si la mezcla se hace por la voluntad de ambos dueos o por casualidad
artculo 381 del cc o se hace por uno de los dueos de buena fe artculo 382/1 cc .
En todos estos casos en los que no hay accesin se crea una copropiedad en la que
cada propietario adquiere un derecho proporcional a la parte que le corresponde ,
atendido el valor de las cosas mezcladas articulo 381cc
A.
Especificacin
27

La define el artculo 383 del cdigo civil como el empleo de materia ajena en
todo o en parte para formar una obra nueva por ejemplo cuando se hace vino de
la uva de otro o la estatua con el mrmol ajeno.
Se distingue si acta de buena o de mala fe. Si el especificante acta de buena fe hace suya
la obra indemnizando el valor de la materia al dueo de esta. Existe una precisin en el
segundo prrafo artculo 383 del cdigo civil . En el caso de que la materia sea mas preciosa
que la obra hay dos soluciones.
1. La ordinaria que consiste en pedir una indemnizacin por la materia.
2. Imponer la solucin contraria, quedarse con la nueva obra sin pagar nada al autor o
bien exigir del especificante que le indemnice la materia y los perjuicios causados.

ACCESION INVERTIDA O CONSTRUCCION EXTRALIMITADA.

En esta accesin invertida se produce la figura de la accesin continua pero rompindose o
quebrndose el principio superficies solo cedit porque se estima que el terreno, el suelo es
accesorio y es adquirido por accesin por el dueo de lo construido. Tiene lugar este
supuesto, en los casos en que el dueo de un terreno o finca edifica o construye en el pero,
invade parcialmente el terreno limtrofe, de modo que la construccin queda parte en terreno
propio y otra parte en terreno ajeno.
Hay que distinguir si el extralimitante obr de buena o de mala fe

1.
2.
3.
4.

Si se ha hecho la construccin extralimitada de mala fe habr que aplicar la regla de la

accesin artculo 362 y 363 del cdigo civil
Si hay buena fe en el extralimitante habra que aplicar los principios los principios
generales del derecho.
El tribunal supremo empez a considerar esta teora de la accesin invertida cuando
hay buena fe del extralimitante sentencia del tribunal supremo 30 /6/1923 y sentencia
del tribunal supremo 31/5/1949 (RJ1949,721)Los requisitos para que se produzca la
accesin invertida son los siguientes.
Que se produzca una invasin del terreno limtrofe aquel en el que se ha producido la
mayor parte de la construccin.
Que se haya producido esa invasin de buena fe.
Que la construccin conforme o componga un todo indivisible.
Que el valor de lo edificado exceda al del suelo ajeno invadido de buena fe.
El resultado una vez cumplidos estos requisitos enunciados por el TS es que el dueo
del terreno donde se hizo la construccin adquiere la del terreno limtrofe al que se
extralimito parcialmente invadido mediante la accesin invertida, es decir pasa a ser
propietario del todo resultante, indemnizando al dueo del terreno invadido en el precio
de este y los daos y perjuicios que se le haban causado.

LECCIN VI
1. LA POSESIN
1.1 Concepto: Hay que distinguir dos tipos:
- La posesin como poder de hecho: Es el seoro de hecho sobre una cosa, o la
dominacin fctica de esa cosa. No implica necesariamente un poder fsico actual
sobre la cosa, sino tambin que la cosa se encuentre bajo el seoro efectivo de
28

nuestra voluntad. La idea de contacto corporal entre una persona o cosa resulta
insuficiente e innecesaria. Hay situaciones en que existe contacto corporal entre una
persona y una cosa y no hay tal posesin (EJ: el que enciende un cigarro con el
mechero que alguien le deja) Ya que en otras ocasiones alguien tiene la posesin sin
contacto corporal con la cosa porque este contacto corporal lo tiene un 3, al que se
le llama servidor de la posesin (EJ: dinero que se entrega al recadero para que nos
compre algo)
- La posesin como poder jurdico: En determinados supuestos la ley concede a
ciertas situaciones que no son de poder de hecho de una persona sobre una cosa,
iguales efectos que si hubiera este poder de hecho.
Casos de posesin como poder jurdico:
a) La del poseedor despojado de la cosa poseda que conserva la posesin
como poder jurdico durante 1 ao. (art.460.4 CC) durante ese plazo, esa
persona puede recuperarla con interdictos (art.446) o puede usucapirla
(art.1944 CC)
b) La posesin civilsima. (art.440 CC)
c) La posesin mediata.
1.2 Funcin de la posesin:
La posesin es una especial forma de tutela jurdica. Todo poseedor tiene
derecho a ser amparado frente a toda perturbacin o despojo (supone la
proteccin posesoria) incluso sin prejuzgar a quien corresponde la propiedad o
derecho definitivo.
Forma de publicidad en un doble aspecto. En primer lugar, tiene una funcin
legitimadora (art.448 CC), en segundo lugar le protege o permite al adquirente
de buena fe de la posesin de un bien mueble incluso frente al verdadero
propietario y por ltimo, la posibilidad de convertirse la posesin en un derecho
pleno y definitivo, sea la propiedad o bien otro derecho real poseble a travs de
la usucapin (art.1940 y ss).

2. CLASES DE POSESIN: (segn diferentes criterios)

2.1 El art.430 CC contiene la diferencia entre posesin natural, civil y
civilsima.
La posesin natural: es la tenencia de una cosa o el disfrute de un
derecho. Resultante de la naturaleza de las cosas que carecen de
proteccin por el ordenamiento. No es as el art.446 CC indica que todo
poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesin.
La posesin civil: es esa misma tenencia o disfrute unidos a la intencin
de haber la cosa o derecho como propios, es la posesin protegida por el
derecho civil.
Segn Albaladejo esta diferencia entre posesin natural y civil es lo mismo que
hablar de posesin en concepto de titular o de tenedor.

La posesin civilsima: Baldo habla por primera vez de posesin civilsima

y el origen es germano, se encuentra el origen en la Gewere (posesin)
ideal del heredero y se recoge en nuestro CC en el art.440 la posesin de
29

los bienes hereditarios se entiende transmitida sin interrupcin al

heredero y desde el momento de la muerte del causante en el caso de
que llegue a adirse (aceptarse) la herencia. De tal forma que el heredero
por mandato de la ley (ope legis) recibe la posesin de los bienes
hereditarios desde el instante de la muerte del causante como poder
jurdico. Para obtener la posesin de esos bienes hay que ejercitar una
accin llamada interdicto de adquirir mediante un juicio verbal. El
poseedor puede utilizar todo el sistema de proteccin posesoria y puede
unir su posesin a la posesin que tuvo el causante a efectos de
usucapin.
2.2 Diferencia entre posesin en concepto de titular o de tenedor de
la cosa.
Se recoge en el art.432 CC La posesin puede tenerse en dos conceptos, en
concepto de dueo o en el de tenedor de la cosa o derecho para conservarlos
o disfrutarlos perteneciendo el dominio a otra persona. Ha de entenderse
que se refiere no solo a la propiedad sino a cualquier otro derecho real.
Dueo o tenedor -> titular o no del derecho de propiedad, no solo a de entenderse en
el derecho de propiedad sino en cualquier otro derecho real.
a) Poseedor en concepto de titular de la cosa o derecho posedo: es el que posee
con apariencia la conducta externa y el convencimiento de que es titular.
b) Poseedor en concepto de tenedor de la cosa o derecho: es la que reconoce que
la cosa o derecho pertenecen a otra persona.
El art.448 CC el poseedor en concepto de dueo (=titular) tiene a su favor la
presuncin legal de que posee con justo ttulo y no se le puede obligar a exhibirlo.
2.3 Diferencia entre posesin inmediata y mediata.

a) La posesin inmediata: es la que se tiene directamente sin mediador

posesorio (arrendatario).

b) La posesin mediata: es la que se tiene a travs de la posesin del otro,

existe o hay desdoblamiento de posesiones. (Propietario) Esta supone una relacin
jurdica entre los poseedores mediato e inmediato, por la que el poseedor inmediato o
mediador posesorio deriva su posesin de la del 1. En consecuencia el poseedor
inmediato (= mediador posesorio), nunca puede poseer en concepto de titular ya que
el titular es el poseedor mediato.
La posesin mediata de varios grados; EJ: Caso de subarriendo. En estos casos solo
el subarrendatario seran poseedor inmediato, el arrendador y subarrendador seran
poseedores mediatos. Esta distincin no est recogida en el CC espaol pero s en el
CC alemn. Si hay posesin mediata de una persona e inmediata de otra, los actos del
poseedor inmediato o mediador posesorio no afectan al poseedor mediato, as se
deduce del art.463 CC.
La figura del mediador posesorio es distinto de la figura del servidor de la posesin
es quien ejerce el poder sobre la cosa pero no es tcnicamente poseedor ni recibe
ninguno de los efectos de la posesin. Hay un nico poseedor, que ejerce su posesin
a travs de este servidor de la posesin. Los efectos y la proteccin de la posesin los
tiene el nico poseedor no el servidor de la posesin. Se dice que el servidor de la
30

posesin es el ejecutor material del seoro posesorio del poseedor. El poseedor y

estn unidos por una relacin jurdica o social de autoridad y subordinacin (militar:
fsil, obrero: mquina obra)

2.4
Otro criterio de posesin: posesin en nombre ajeno y nombre
propio.
Se refiere a esto el art.431 CC, La posesin se ejerce en las cosas o los derechos por
la misma persona que los tiene y disfruta, o por otra en su nombre.
Esta ltima figura es la posesin en nombre ajeno que es la adaptacin de la
possessio alieno nomine de no fcil encaje en nuestro ordenamiento.
El poseedor en nombre ajeno es el representante del poseedor que siempre ser
mediato sobre la cosa.
2.5

Posesin justa o injusta. (art.444 CC)

En Roma solo gozaba de proteccin posesoria aquella que fuera nec vic nec clam es
decir, que no era viciosa ni clandestina.
El derecho germnico mantena la Gewere ideal como poder jurdico al poseedor
despojado por la fuerza o por actos ocultos.
El art.444 CC dice que los actos meramente tolerados, los ejecutados
clandestinamente y sin conocimiento del dueo o ejecutados con violencia no afectan
a la posesin.
El art.441 CC completa el artculo anterior en ningn caso puede adquirirse
violentamente la posesin.
De manera que la posesin violenta, clandestina o tolerada es una posesin injusta.
La posesin injusta no inicia el periodo de posesin hbil para usucapir. No tiene
derecho a poseer, carece de ius possidendi.
La posesin justa es aquella que se adquiere legtimamente sin esos vicios. El
poseedor justo es el que posee conforme al Derecho y quien tiene ius possidendi
(derecho a poseer). El poseedor injusto es quin no tiene derecho a poseer ya que
carece de ius possidendi.

2.6

El ius possessionis: (derecho de posesin) es el conjunto de facultades

que el poseer una cosa como hecho o como derecho otorga relacin con
la misma (ej. Facultad de seguir poseyendo, adquirir sus frutos, usarla, ser
protegido en la posesin).
El ius possidendi: (derecho a poseer) Es el que independientemente de
ser o no poseedor corresponde a la persona a la que segn la ley se le
reconoce la facultad de poseer la cosa. (EJ: lo tienen el arrendatario o
dueo de una cosa)
Criterio que diferencia entre posesin de buena fe y de mala fe
Es de buena fe la posesin cuando el poseedor la cree justa.
31

 Es de mala fe cuando el poseedor sabe que es injusta.

Para distinguir la buena de la mala fe se aplican dos artculos:
El art.433 CC basa la distincin en la ignorancia del vicio que la hace injusta,
es poseedor de buena fe quien ignora que en su ttulo o modo de adquirir
existe un vicio que invalida el ttulo o contrato, es poseedor de mala fe el que
est en el caso contrario.
El art.1950 CC la buena fe del poseedor consiste en la creencia en que la
persona de quien recibi la cosa era su dueo y poda transmitir su dominio.
Segn el art.434 CC la buena fe se presume siempre, y a la persona que
alegue la mala fe de un poseedor debe probarlo.Para que se considere la
posesin de buena fe no solo es necesaria que existiera una buena fe inicial
solucin que adoptaba el derecho romano, sino que basndonos en este punto
en el derecho cannico es necesario que esa buena fe se mantenga durante
todo el periodo de posesin. De manera que se convierte en poseedor de mala
fe cuando se desvanece el error que sustentaba la buena fe. El art.435 CC
afirma que la posesin adquirida de buena fe no pierde este carcter sino en el
caso y desde el momento en que haya actos que acrediten que el poseedor no
ignora que posee la cosa indebidamente. El art.432 CC desprende la misma
idea anterior.

2.7

Coposesin

Existe coposesin cuando varias personas tienen conjuntamente la posesin sobre un

mismo objeto.
Segn el art.445 CC se refiere a la coposesin como poder de hecho. Existe
coposesin cuando se aprecia la indivisin de la cosa e implica un poder conjunto e
indiviso de todos los poseedores sobre la cosa.
Es admisible tambin como poder jurdico, cuando varias personas reciben por
mandato de la ley los efectos de la posesin aun cuando carezcan de poder de hecho
sobre la cosa. (EJ: varios herederos, (co)posesin o posesin civilsima art.440CC)
A diferencia de la copropiedad en los casos de coposesin no hay divisin en cuotas.
De manera que el poder de hecho o el poder jurdico se ejerce conjuntamente por
todos los coposeedores sobre toda la cosa. No existe coposesin si la cosa se divide
materialmente en partes determinadas cada una de ellas posedas por un sujeto
distinto. Tampoco de habla de coposesin cuando hay dos o ms posesiones pero en
conceptos diferentes.
Las dos reglas que el art.450 CC da sobre la coposesin:
1 Tiempo de duracin de la posesin: Cada uno de los coposeedores se
entiende que ha posedo exclusivamente la parte que le correspondiera de la
cosa al ser dividida, durante el tiempo de coposesin.
2 Alcance que tiene para los coposeedores la interrupcin de la posesin,
la interrupcin en la posesin del todo parte de una cosa poseda en comn
perjudica por igual a todos.

32

3. ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN:

El art.438 CC Modos de adquirir la posesin.
Se pueden clasificar los siguientes modos de adquirir la posesin:
1)

Una adquisicin originaria de la posesin que se produce por la OCUPACIN.

Una adquisicin derivativa de la posesin a travs de la TRADITIO.
Una adquisicin de la posesin por MINISTERIO DE LA LEY.
Una adquisicin JUDICIAL.
La OCUPACIN material es un modo de adquirir la posesin, si la cosa es res
nullius (sin dueo) el ocupante adquiere a la vez la posesin y el dominio.
(art.609 y 610 CC) Si la cosa no es res nullius el adquirente u ocupante adquiere
la posesin sin perjuicio del derecho que tiene el anterior poseedor para
ejercitar las acciones interdictales.
2) La adquisicin derivativa de la posesin a travs de la TRADITIO, es la
constitucin del adquirente en poseedor con el consentimiento del anterior
poseedor. Puede ser por material ocupacin o por el hecho de quedar la cosa
sujeta a la accin de nuestra voluntad.
3) Por MINISTERIO DE LA LEY; sin necesidad de aprehensin material o simblica la
ley atribuye a una persona la condicin de poseedor. (art.440 CC posesin
civilsima)
4) La adquisicin JUDICIAL de la posesin. Hay dos procedimientos para ello en
nuestro derecho.
Interdicto de adquirir. Es un juicio verbal (art.250 ley enjuiciamiento civil) con el
fin de que se ponga en posesin de los bienes hereditarios a quien los adquiri a
ttulo de herencia. Siempre que no estn posedos por nadie a ttulo de dueo o
usufructuario, si fuese as no servira el interdicto de adquirir sino la accin
reivindicatoria.
Expediente de jurisdiccin voluntaria de posesin judicial. (art.256 y + Ley
enjuiciamiento civil 1881)
- La adquisicin: adquirientes.
Segn el art.443 CC los menores e incapacitados pueden adquirir la posesin de las
cosas, pero necesitan de la existencia de sus legtimos representantes para ejercitar
los derechos que de la posesin nazcan a su favor. No es necesaria la plena capacidad
de obrar para adquirir la posesin, es suficiente con tener la aptitud natural de
entender y querer para que el objeto de la posesin quede sometido a la voluntad del
sujeto.
El art.439 CC enumera las personas que pueden adquirir la posesin:

Se puede adquirir la posesin por la misma persona que va a disfrutarla.

Por su representante legal. (art.443 CC).
Por un representante voluntario, al que el cdigo llama mandatario. Una
persona acta por cuenta y en inters de otro. De tal forma que los efectos de
la adquisicin recaen en la persona representada.
Por un 3 sin mandato alguno. Es un representante sin poder, tambin llamado
pseudorepresentante. Solo se produce la adquisicin de la posesin para el
pseudorepresentado en el caso de que este lo ratifique (art.1259 CC).

La conservacin de la posesin`
33

Hay 4 casos de conservacin de la posesin en el CC:

Artculo 461 CC: La conservacin de la cosa mueble no se pierde mientras se
halle en poder del poseedor an cuando este ignore accidentalmente su
paradero.
Artculo 465 CC: Los animales fieros o salvajes solo se poseen mientras estn
en nuestro poder. Los amansados o domesticados, se asimilan a los mansos o
domsticos si conservan la costumbre de volver a la casa del poseedor (animus
revertendi) (Animales amansados: Art.612.3 CC; El propietario de un animal
amansado o domesticado puede reclamar el animal a la persona que lo ocupo
en 20 das, transcurrido este plazo pertenece al que lo ocup).
Artculo 444 CC: Los actos meramente tolerados y los ejecutados
clandestinamente o con violencia no afectaban a la posesin.
Artculo 466 CC: El que recupera segn derecho la posesin de una cosa
indebidamente perdida se entiende para todos los efectos que puedan redundar
en su beneficio que la ha posedo sin interrupcin.

`Modos de prdida de la posesin

- Causas voluntarias;
A) Se pierde por abandono de la cosa (dejacin voluntaria) art. 460.1 CC.
C) Cesin hecha a otro a ttulo oneroso o gratuito. Supone la dejacin de la posesin
en favor de otra persona. Supone tambin la desposesin de la cosa para que
inmediatamente otra persona se posesione de la misma. La dejacin puede ser
onerosa o gratuita. Artculo 460.2 CC

- Causas involuntarias;
A) Por destruccin o prdida total de la cosa o porque esta fuere del comercio de los
hombres. (art.460.3 CC)
B) Por la posesin de otro incluso contra la voluntad del antiguo poseedor si la nueva
posesin hubiese durado ms de 1 ao.

4. EFECTOS DE LA POSESIN

I)

II)

4.1 En general: Los efectos dependen bsicamente de la clase de posesin y

del concepto en el que se posee. (ej. El poseedor en calidad de depositario no
tiene derecho a los frutos art. 1770 CC, en cambio, el poseedor en concepto de
dueo s, es difcil hablar de todos los tipos genricos unitariamente).
Mientras dure la posesin: Tienen que ver con su proteccin, la proteccin de
la posesin, la usucapin, las presunciones posesorias y las consecuencias de
esa posesin segn recaiga sobre una cosa mueble o inmueble.
Una vez terminada la posesin: Se llama liquidacin del estado posesorio
que consiste en saber cules son los derechos que tiene el antiguo poseedor
respecto a los frutos, a los bastos y a la prdida o deterioro de la cosa. Hay
que distinguir un rgimen distinto para los de buena o mala fe.
34

4.2 Efectos de la posesin mientras esta dura:

La tutela:
Esta tutela de la posesin se consagra en el artculo 446 CC que protege al
poseedor frente a cualquier perturbacin o despojo, esto se traduce en la prctica
en el estudio de las acciones posesorias.
La usucapin:
El artculo 467 CC establece que la posesin en concepto de dueo puede llegar a
adquirir el derecho definitivo a travs de la usucapin.
Las presunciones posesorias:
- Presuncin de titularidad de la posesin; Se extrae del artculo 38 de la Ley
Hipotecaria y 449 CC.
- Presuncin de legitimidad del poseedor en concepto de titular; Artculo 448 CC.
- Presuncin de continuidad en la posesin; artculo 459 y 466 CC.
- Presuncin de buena fe; artculo 434 y 435 CC.
Efectos de la posesin respecto a los bienes inmuebles:
El artculo 5 de la Ley Hipotecaria dice que no son inscribibles en el registro de la
propiedad los ttulos referentes al mero o simple derecho de poseer.
Si est inscrito en el registro el derecho de propiedad de un inmueble eso produce
ciertos efectos respecto a la posesin, esto aparece en el Artculo 38 LH segn este
se presumir que quien tenga inscrito el dominio u otro derecho real sobre un
inmueble tiene la posesin de los mismos.
El artculo 449 CC establece en relacin con lo anterior otra presuncin iuristantum
segn el cual: la posesin de un inmueble o una cosa a raz, incluye la posesin de las
cosas muebles que se hallen dentro de ella mientras no conste o acredite que tengan
que ser excluidos.
Efectos de la posesin respecto a bienes inmuebles: (importante)
Artculo 464 CC; la posesin de los bienes muebles adquirida de buena fe, equivale al
ttulo, sin embargo, quien hubiese perdido una cosa o hubiese sido privado de ella
ilegalmente podr reivindicarla de quien la posea.
Para interpretar este artculo existen dos teoras:
-

Teora romanista: lo que presume este artculo es un ttulo de posesin que a

travs de la usucapin se puede convertir en derecho de propiedad o puede
devenir en el futuro en derecho de propiedad, es una presuncin de justo ttulo
para la usucapin. Si admitimos que fuera un ttulo de propiedad no tendra
ninguna razn de ser el artculo 1955.1 CC que establece que la propiedad de
las cosas muebles se prescribe por la posesin continuada de 3 aos con buena
fe. Defendida principalmente por Vallet de Goytisolo.

Teora germanista. El titulo del que habla el artculo 464.1 CC es un ttulo de

propiedad que viene a consagrar el principio germnico de irreivindicabilidad de
la cosa mueble salvo en el caso de que el anterior poseedor hubiese perdido la
35

cosa o fuera privado de ella ilegalmente (extravo, hurto o robo) en cuyo caso
sera reveindicable en manos de poseedor de buena fe.
Este artculo consagra la adquisicin a non dominio de bienes muebles (igual
que hace el artculo 34 para los bienes inmuebles). Esta teora es compatible
con el artculo 1955.1 CC, artculo que solo se aplicar cuando el poseedor
anterior fue privado de la cosa ilegalmente o la perdi involuntariamente. Esta
teora germanista es la ms defendida por la mayora de los autores. EJ;
Albaladejo, H. Gil.
El resto del artculo 464.2 CC dispone que el poseedor de la cosa perdida o de la que
fue privado ilegalmente si el poseedor actual la adquiri en venta pblica o pblica
subasta, no tiene derecho el primero a la destitucin de la cosa sin reembolsarle a
este el precio dado por ella.
El artculo 464.3 CC establece que si la cosa fue empeada en el Monte de Piedad no
tendr la restitucin sin satisfacer el importe del empeo y los intereses vencidos.
El artculo 464.4 establece que la adquisicin de la cosa mueble en una bolsa, feria o
mercado o de un comerciante legalmente establecido se remite al Cdigo de
Comercio.
4.3Al cesar la posesin
Poseedor de buena fe.
- FRUTOS, le corresponden al poseedor de buena de en cuanto se separan.
Frutos naturales art. 451 CC.
Frutos civiles, le corresponde al poseedor de buena fe, consiste en hacer
una cosa objeto de relaciones jurdicas se consideras ? Por das.
Los frutos naturales y civiles cuando estn pendientes, el poseedor de buena fe tiene
un derecho proporcional a ellos a tiempo que dur la posesin (art. 452.1 CC). En el
art. 452.3 CC establece que el nuevo poseedor puede conceder al antiguo la facultad
de concluir el cultivo y la recoleccin, si este lo rechaza pierde todo derecho a ser
indemnizado de otro modo.
-

GASTOS NECESARIOS, el poseedor de buena fe tiene derecho a que le sean

abonados, con derecho de retencin (art. 453.1 CC).
Los gastos tiles, tambin tienen que ser abonados con derecho de
retencin. El nuevo poseedor puede optar por en vez de pagar gastos
tiles abonarle el aumento de valor que por ellos ha experimentado la
cosa (art. 453.2 CC).
Los gastos de lujo = recreo= suntuarios, segn el art. 454 CC, el nuevo
poseedor puede optar por abonar lo que le costaron o dejarle retirar los
adornos con que haya embellecido la cosa principal si puede hacerse sin
menoscabo de esta. Siempre que las mejoras no sean naturales (art. 456
CC) y adems que subsistan al tiempo de perder la posesin (art. 458 CC).
El poseedor de buena fe segn el art. 457.1 CC solo responde de la prdida o
deterioro de la cosa si la caus DOLOSAMENTE.

Poseedor de mala fe
- FRUTOS, este poseedor no tiene derecho a ningn fruto. Cuando cesa en la
posesin no solo no percibe ninguno sino que adems debe abonar al nuevo
poseedor los frutos que ya hubo percibido y tambin los que el nuevo poseedor
36

hubiera podido percibir (art. 455.1 CC). Por aplicacin del art. 356 CC se le
pagan los gastos de produccin de los frutos.
GASTOS NECESARIOS, se le abonan pero carece de derecho de retencin (art.
453.1 CC por remisin del art. 455 CC).
Gastos tiles, no tiene derecho a ser indemnizado.
Gastos de lujo, no tiene derecho a indemnizacin alguna, pero puede
llevarse las mejoras objeto de tales gastos si puede hacerlo sin
menoscabo de la cosa, y el nuevo poseedor no opta a abonar el importe
de lo gastado (art. 455 in fine CC).

El art. 457.2 CC establece que el poseedor de mala fe responsa de la prdida o

deterioro de la cosa en todo caso e incluso responde en caso de fuerza mayor cuando
maliciosamente haya retrasado la entrega de la cosa a su poseedor legtimo.
5.2 Acciones posesorias
Antiguamente se denominaban interdictos. En la actualidad no tienen nombre ni
procedimiento especfico. En el art. 250.1 de la LEC del 7/1/2000, se seala que se
tramitarn en procedimiento de juicio verbal las siguientes acciones en tutela de la
posesin:
1. Accin para recobrar la posesin, el poseedor que ha sido despojado de ella o
bien retenerla, quien ha sido perturbado en su posesin. El art. 439.1 LEC
establece para ejercitar estas acciones el plazo de caducidad de un ao hasta el
despojo o la perturbacin. Se recoge en el nmero 4 del art. 250.1 LEC.
2. Accin para adquirir la herencia si no est siendo poseda por nadie como
propietario o usufructuario. La plantea el heredero testamentario o abintestato
basndose en la posesin civilsima del art. 440 CC.
3. Esta ltima accin se dirige a suspender una obra nueva que perjudica a la
posesin. Se recoge en el art. 250.1.5 LEC, llamado antes interdicto de obra
nueva.

LECCIN VII
1. LA USUCAPIN
1.1: Concepto, fundamento y requisitos.
CONCEPTO: La palabra usucapin viene del latn usus capere que significa
obtener por el uso. Artculo 1030 del cdigo dice lo mismo inciso que tambin se
pude adquirir por la usucapin. En el propio cc se regula unitariamente la
prescripcin en el titulo 18 del libro IV del cdigo civil se refiere a la prescripcin
adquisitiva XVIII. El artculo 1930 cc seala otras usucapin se adquieren de manera
y condiciones fijadas en la ley el dominio y determinados derechos reales .

FUNDAMENTO:
Es criticada y se dice que la usucapin es una figura injusta desde el punto
de vista del titular de un derecho que lo pierde cuando es usucapido por otra
persona. Desde otro punto de vista se ha defendido desde el derecho romano
que es una institucin til o necesaria para el bien pblico apoyando esa
afirmacin bien en una visin subjetiva u objetiva.
37

-El fundamento subjetivo se apoya en el abandono del titular que por su

negligencia ha permitido que otro adquiera su derecho por la posesin
continuada del mismo con los requisitos que marca la ley. Y tambin se
defiende desde el punto de vista subjetivo que el trabajo o la actividad
posesoria del usucapiente justifica que se le premie con la titularidad del
derecho.
- El fundamento objetivo, segn el cual para defender la usucapin basta
con el hecho objetivo de la posesin durante el tiempo y con los requisitos
que exige.

CLASES:

La usucapin ordinaria: adems de los requisitos que necesita

cualquier usucapin (posesin y tiempo) necesita otros dos adicionales
que son: buena fe y justo ttulo.
La usucapin extraordinaria: solamente necesita los requisitos de
posesin y tiempo. Para compensar que solo se le exigen dos requisitos
se amplian los plazos (son ms largos que en la ordinaria)

Otro criterio de clasificacin:

Mobiliaria: se adquieren la propiedad u otros derechos reales posebles

sobre una cosa mueble.
Inmobiliaria: lo mismo pero recayendo sobre cosas inmuebles. El plazo
dura ms por la mayor importancia de los bienes inmuebles.

Se puede distinguir dentro de la usucapin que a travs de ella se puede

adquirir:
la propiedad.
otros derechos reales.
1.2
Requisitos:
A) Sujetos: Son dos los sujetos de la usucapin;
- Usucapiente: es la persona que adquiere le derecho real por usucapin.
- El titular del derecho usucapido: que lo pierde en favor del usucapiente.

I.
Usucapiente:
Capacidad para ser usucapiente:
el art.1931 CC, seala que pueden adquirir bienes o derechos por medio de la
usucapin las personas capaces para adquirir por los dems medios legtimos.
Como no hay ninguna norma que precise cual es la capacidad general para
adquirir por los dems medios legtimos, para ser usucapiente basta con tener
la capacidad general de obrar y adems tener a su favor la capacidad para
poseer en concepto de titular el derecho de cuya usucapin de trate. En relacin
con esto no podra usucapir un extranjero aquellas cosas que no pueden
pertenecerle por razones de seguridad nacional.
Hay otro art. 1956 CC que retrasa la posibilidad de que los autores de un robo o
hurto de cosas muebles as como sus cmplices o incubridores puedan usucapir
esos bienes muebles hasta que no se extinga el delito, falta o su pena as como
la responsabilidad civil surgida del delito. En relacin con esto hay dos
interpretaciones de este artculo:
38

-1. Una opinin de Luna, Santamara o Manresa afirman que el plazo de la

usucapin no comienza hasta que no se extinguen las responsabilidades
penales.
-2. Otra posicin seguida por Albaladejo segn el cual no se trata de que
comience a correr desde que se extinguen esas responsabilidades sino ms
bien sera inoperante la usucapin que pudiese, segn el cmputo normal
de los plazos, haberse completado antes.
El art. 1933 CC afirma que la prescripcin ganada por un comunero o
copropietario aprovecha todos los dems.
El art.1934 CC reconoce capacidad como usucapiente la herencia yacente (los
bienes del ausente desde que muere hasta los destinatarios, es el periodo que
trascurre). La prescripcin produce sus efectos a favor y en contra de la
herencia antes de haber sido aceptada, durante el tiempo concedido para hacer
inventario y deliberar.
II.
El titular del derecho usucapido:
es la persona que pierde el derecho a favor del usucapiente.
El art.1932 CC establece que los derechos y acciones se extinguen por
prescripcin en prejuicio de toda clase de personas, incluidas las jurdicas, en
los trminos previstos por la ley. El CC rompe con la tradicin jurdica espaola
tomada del derecho romano contra non valentes agere non currit praescriptio
(contra aquellos que no pueden defender sus bienes no corre prescripcin).
Segn esta regla no tena lugar la prescripcin cuando el titular no poda hacer
valer sus derechos, lo que ocurra con los menores e incapacitados y con ciertas
personas jurdicas (ej. Tesoro pblico y la iglesia).
Rompiendo con esa regla, hoy en Espaa la usucapin se produce contra toda
persona fsica o jurdica segn solo se prev como consuelo a esta regla tan
estricta el art.1932.2 CC que afirma que las personas incapaces de administrar
sus bienes pueden reclamar contra sus representantes legtimos cuya
negligencia hubiese provocado la prdida del bien.
Segn el art.1934 CC ya estudiado, la usucapin tambin se produce a favor y
en contra de la herencia yacente.
B) El objeto de la usucapin:

Es susceptible de usucapin el derecho de propiedad o cualquier otro derecho real

posible.
En consecuencia no se pueden adquirir por usucapin los derechos no reales (ej.
Derivados de un contrato de arrendamiento). Tampoco cabe usucapin en los
derechos reales no poseibles (tanteo, retracto o hipoteca)
Seran usucapibles: el derecho de usufructo (art.468 CC), art. 528 CC los derechos de
uso y habitacin, art. 537 CC tambin las servidumbres continuas y aparentes.
El art. 1936 CC afirma que el derecho de propiedad u otros derechos reales poseibles
para poder ser usucapidos han de recaer sobre cosas que estn dentro del comercio
de los hombres (res intra commercium).

C. Requisitos comunes a toda usucapin: Posesin y tiempo.

39

- La posesin: art.1941 CC afirma que para que la posesin sea apta o idnea para la
usucapin debe ser en concepto de dueo (=titular del derecho que se va usucapir),
pblica, pacfica y no interrumpida.

Ha de poseerse en concepto de titular, esa condicin no se cumple si se posee

en virtud de licencia o bien por la mera tolerancia del dueo (art. 444 CC).
La posesin debe ser pblica, es decir no debe ser oculta o que tanto el hecho
objetivo de la posesin como el concepto de titular pueda ser conocido por
todos, incluyendo al titular del derecho usucapido. El art.444 CC expresaba que
no afectan a la posesin los actos clandestinos.
Debe ser pacfica la posesin, que no se adquiera ni se mantenga por la fuerza
(art.441) Si la posesin se adquiri con violencia pasa a ser pacfica desde que
desaparece esa fuerza o violencia.
La posesin debe ser ininterrumpida: por el hecho de cesar en la posesin o
en algunos de los requisitos interrupcin natural junto a esta existe tambin la
interrupcin civil que tiene lugar por reclamacin jurdica (ambos tipos
recogidos en el art.1493 CC). En el art. 1494 CC se explica que existe
interrupcin natural cuando por cualquier causa se cesa en la posesin por ms
de un ao (art.460.4 CC; 1968.1 CC prescribe por trascurso de un ao la accin
para recobrar la posesin). Tambin hay interrupcin natural de la posesin
cuando deja de poseerse en concepto de titular, a este respecto el art.1948 CC
establece que cualquier reconocimiento expreso o tcito que le poseedor hace
del derecho del titular interrumpe tambin la usucapin.

La interrupcin civil se produce por reclamacin jurdica, segn el art. 1945 CC

prescribe que se interrumpe la usucapin por citacin judicial hecha al poseedor
aunque sea por mandato de juez incompetente. Ser la demanda y desde su fecha la
que interrumpe civilmente la usucapin. Dicha interrupcin no se producir:
Si la citacin judicial fuere nula por falta de solemnidades legales o si la demanda no
se admite a trmite.
Si el actor desiste de la demanda o deja caducar la instancia.
Si el poseedor fuere absuelto de la demanda.
La interrupcin civil tiene por fin cortar desde ahora la usucapin si la reclamacin
prospera para evitar que mientras tanto se consume, pero si no prospera la
reclamacin se entiende no producida la interrupcin.
La interrupcin inutiliza la posesin ya pasada, de manera que tanto si no se perdi
materialmente la posesin como si se perdi y se recupera despus sera preciso en
su caso comenzar de nuevo a cumplir ntegramente el plazo legal.
Tambin se produce la interrupcin civil segn el artculo 1947 CC por la celebracin
del acto de conciliacin siempre que en el plazo de 2 meses se presente ante el juez
demanda sobre la posesin o dominio de la cosa cuestionada.
Cosa distinta de la interrupcin de la usucapin es la suspensin : se suspende la
usucapin siempre que se corte su curso pero el tiempo transcurrido hasta entonces
conserva su validez, de forma que si se reanuda ese curso bastara con completarlo.
(EJ: durante el transcurso de la guerra civil de suspendi la usucapin en la ley 1 abril
1939)
40

- El tiempo: (Periodo de tiempo que es necesario para la usucapin)

La usucapin ordinaria sobre cosas muebles el plazo es de 3 aos (art.1955.1 CC)
La usucapin ordinaria (de derechos reales) sobre cosas inmuebles el plazo es 10
aos entre presentes y 20 aos entre ausentes (art.1957 CC), se considera la
situacin de ausencia si el titular del derecho que se est usucapiendo reside en el
extranjero. Si este titular estuvo un tiempo presente y otra parte del tiempo ausente,
cada 2 aos de ausencia equivalen a uno de presencia a efectos de completar los 10
aos. La ausencia que no fuera de un ao entero y continuo no se tiene en cuenta.
La usucapin extraordinaria (de derechos reales) sobre cosas muebles el plazo es de
6 aos para usucapir (art.1955.2 CC)
La usucapin extraordinaria sobre inmuebles es el plazo de 30 aos (art. 1959 CC)
En cuanto al cmputo de estos plazos el art. 1960 CC introduce 3 indicaciones:
a) Art. 1960.3 CC: el da en que comienza el plazo se tiene por entero pero el
ltimo da del plazo debe cumplirse en su totalidad.
b) Se aplica lo que se conoce como accessio possessionis art.1960.1 CC segn el
cual el poseedor actual puede completar el plazo de usucapin uniendo a su
posesin la de su causante.
c) Art.1960.2 CC segn el cual se presume que le poseedor actual que lo hubiere
sido tambin en una poca pasada se presume que lo ha sido tambin en el
tiempo intermedio.
D) Requisitos especiales de la usucapin:
Son dos: la buena fe y el justo ttulo (adems de los comunes)
-

La buena fe: hay que tener en cuenta si se refiere a bienes muebles el art.464 CC
segn el cual la posesin de los bienes muebles adquirida de buena fe equivale a ttulo.
Por buena fe se entiende creer que le corresponde el derecho.
Contempla la buena fe en dos aspectos: -positivo (art. 1950 CC)
-negativo (art. 433 CC)
se entiende creer que le corresponde el derecho que posee y que esta usucapiendo.
El cdigo civil contempla la buena fe en aspecto positivo. Consiste en la creencia de
que la persona que le transmite la cosa es su verdadero propietario. El aspecto
negativo se consagra en el artculo 433cc que establece que es poseedor de mala fe el
que se encuentra en caso contrario. Es decir ignorancia del vicio que lo invalida.
Son aplicables en este punto las reglas generales de la posesin articulo 1951 cc
remisin
Segn el artculo 434 la buena fe se presume y la mala fe le exige la prueba- Si era
necesaria la buena fe solo al principio o bien durante toda la usucapin. La buena fe
inicial y se aplicaba la mxima la mala fe sobrevenida no perjudica.
El articulo 1940 proclama que para la prescripcin de derechos reales se necesita
poseer las cosas de buena fe durante el tiempo fijado en la ley.
Son aplicables las reglas de posesin por buena fe de manera que de acuerdo con el
art. 434 CC La buena fe se presume y el que avise de la mala fe le corresponde la
prueba.
Cuando sea necesaria la buena fe sola inicialmente o durante todo el tiempo de la
usucapin, el derecho romano se basaba en la buena fe inicial.
El art. 1940 CC se aleja del derecho romano y asume el derecho cannico afirmando
que para la usucapin ordinaria se necesita poseer las cosas de buena fe durante todo
el tiempo.
41

Justo ttulo: Lo define el artculo 1952 del cdigo civil que dice que se entiende por justo
ttulo el que legalmente basta para transferir el dominio u otro derecho real que se
intenta usucapir . Debe entenderse ese justo ttulo como el hecho suficiente en
abstracto para producir la adquisicin de la adquisicin de la propiedad o al otro
derecho real pero que en el caso concreto no lo produce la adquisicin por una razn
externa a l.
Sera justo ttulo para la usucapin un contrato, una contraventa, 1 permuta o una
donacin En la que el vendedor donante no es el dueo bien siendo el propietario
carece del poder de disposicin sobre la cosa entonces no se produce la adquisicin de
la propiedad para el comprador o el donante aunque le entreguen la cosa y esto se
corrige a travs de la usucapin.
El justo ttulo tiene que ser verdadero y valido lo define el articulo 1952 y el artculo
1953 dice que este ttulo existe cuando sea verdadero y que sea suficiente en trminos
generales para transmitir el derecho real.
El 1954 dice que justo ttulo no se presume nunca ha de ser probado.
Efectos de la usucapin:
No entra 1.4
El efecto principal de la usucapin es la adquisicin de la propiedad o derecho real de
que se trata. Se produce la adquisicin ipso iure automticamente tan pronto como se
contempla el plazo que marca la ley.
Desde el punto de vista procesal esa adquisicin no es apreciable de oficio debe
declararse esa usucapin por va de la accin o de excepcin por va de accin a travs
de la accin declarativa del dominio o reivindicativa, o por excepcin cuando se
interpone una excepcin a una accin.
El usucapiente tendr la carga de la prueba del hecho de la usucapin con el
incumplimiento de los requisitos necesarios y la parte contraria tendr que probar que
existe si los hay hechos impeditivos de la usucapin es posible tambin que la
usucapin se declare extrajudicialmente que tiene lugar cuando el anterior titular
reconoce el derecho usucapido. / El reconocimiento que he perdido el dominio en favor
del usucapiente.
Esta adquisicin tiene efecto retroactivo al momento en el que se inici el plazo de
usucapin por ejemplo la percepcin de frutos as como los actos de administracin y
disposicin. En cambio son ineficaces los actos realizados sobre la cosa por el anterior
ttulo del derecho usucapido.
Esta adquisicin del derecho real de propiedad o de cualquier otro derecho real puede
ser objeto de renuncia por parte del titular o por parte del usucapiente.
Partiendo de dos ideas:
Nadie puede adquirir derechos en contra de su voluntad.
Principio general que admite la renunciabilidad de derechos artculo 6.2cc siempre que
la renuncia no contrare el inters ni el orden pblico ni perjudique a terceras personas
En cuanto a la renuncia hay que distinguir tres supuestos:
1. Renuncia antes de consumarse la usucapin.
2. Renuncia a la usucapin consumada o ganada
3. Renuncia al derecho a prescribir en lo sucesivo ( en el futuro)
1.

1 Es un acto interruptivo de la misma 1948 cc

Renuncia a la usucapin consumada es distinta a la renuncia al derecho real adquirido
por usucapin provocar si ese derecho real fuese la propiedad de una cosa mueble
que se convierta en res nullius y es susceptible se ocupacin.

Si el derecho adquirido por usucapin es un ius in re alienta dicho derecho se refunde en el

derecho de propiedad ejemplo el usufructo retorna a la propiedad d por la elasticidad artculo
1935 del cdigo civil
Cmo debe Interpretarse la renuncia?
42

Diez picazo y Gulln entienden que a lo que se renuncia es a hacer valer o a oponer la
usucapin Ejemplo ante la accin reivindicatoria del titular de la cosa no se opone la
usucapin ganada. El 1935 cc seala que las personas con capacidad para enajenar pueden
renunciar a la usucapin ganada. Esta renuncia elimina retroactivamente los efectos de la
usucapin si bien el usucapiente puede en su caso seguir poseyendo la cosa y comenzar un
nuevo plazo de usucapin.
Tradicionalmente se dividen los modos de perder el dominio en voluntarios e involuntarios
segn dependan o no de la voluntad de la persona que pierde el dominio.Los modos
voluntarios son dos: Disposicin del derecho y renuncia o abandono los modos involuntario
son los siguientes:
Primero la perdida material o jurdica de la cosa segundo la adquisicin originaria de la cosa
por otro o la adquisicin a non domino de la cosa tercero la expropiacin de la cosa y cuarta la
revocacin del dominio.
DISPOSICIN DEL DOMINIO (voluntario)
El propietario dentro de sus facultades ostenta la facultad de libre disposicin
La disposicin total del derecho implica la prdida del dominio para el actual o anterior titular
Renuncia o abandono
En principio los derechos son renunciables siempre que la renuncia no perjudique.
Es posible por lo tanto renunciar al derecho de propiedad sobre una cosa pero si el dueo es
poseedor de la cosa sobre la que recae es imprescindible que haga la dejacin material de la
posesin a lo que se llama abandono.
El abandono al que el derecho romano llamaba derelicto dereliccion es la desposesin de la
cosa objeto del derecho de propiedad de propiedad de manera que se distinguen dos
elementos en abandono o dereliccin.

Animus derelinquendi que es la voluntad de renunciar al derecho de propiedad sobre

una cosa
Corpus derelictionis que es la desposesin efectiva de esa cosa.

En cuanto a su naturaleza jurdica el abandono es un negocio jurdico unilateral no

recepticio de disposicin e irrevocable por tanto, requiere en el renunciante que es la
persona que abandona por de disposicin sobre la cosa concreta que se abandona. Si se
abandona una cosa mueble se convierte en res nullius y es susceptible de ocupacin por
cualquiera. Y si la cosa que se abandona es inmueble pasa a ser propiedad del estado.
Si la cosa que se abandona no era de propiedad integra del renunciante es decir si la cosa
estaba en condominio Es decir cuando la propiedad de la cosa pertenece a varios personas
o copropietarios) la cuota a la que renuncia el propietario sobre la cosa acrece las cuotas
de los dems propietarios que se vern proporcionalmente incrementadas.
A diferencia de lo que ocurre con un nico propietario que la cosa se convierte en res
nullius o propiedad del estado si es mueble o inmueble respectivamente.
LOS MODOS INVOLUNTARIOS
Perdida de la cosa material y jurdica:
Se extingue el derecho real de la propiedad por la destruccin material de la cosa o cuando la
cosa sobre la que recae el objeto de mi propiedad sale fuera del comercio de los hombres que
conoce como perdida jurdica
43

Adquisicin originaria del dominio:

Tiene lugar por usucapin, accesin del hallazgo pasado los dos aos segn el artculo 615 del
Cdigo civil se entrega al alcalde o bien por la adquisicin a non dominio segn el artculo 464
para las cosas muebles y el artculo 34 de La Ley hipotecaria para las cosas inmuebles.
Expropiacin forzosa:
Es la prdida del dominio realizada por la administracin por causa de utilidad pblica o
inters social y con la precedente indemnizacin artculo 349 del cdigo civil y el artculo 33
de la constitucin espaola y en detalle lo tenemos en la ley 16.12.1954
Revocacin:
Es un modo de perder el dominio en el sentido de que el dominio vuelve del actual titular que
es el adquirente al transmitente.
Se define por Puig Butn como la facultad de una persona para determinar o provocar la
prdida del derecho de propiedad para su actual titular y para que regrese al patrimonio de
quien lo transmiti.

LECCIN VIII.
(FALTA TODO ANTERIOR)
Concepto: Es un derecho real
Seoro pleno o parcial sobre la misma. La comunidad existe siempre que un derecho o
conjunto de derechos estn atribuidos a una pluralidad de personas correspondindoles en
comn. Esto es una comunidad de bienes o simplemente una comunidad.
El artculo 392.1 del cdigo civil es el primero que se refiere a este tema, no define la
comunidad simplemente dice cuando hay comunidad. Prescribe este artculo que hay
comunidad cuando la propiedad de una cosa o derecho corresponde proindiviso a varias
personas. Donde el artculo habla de propiedad hay que entender titularidad.
Artculo 392,2 del cdigo civil la comunidad de bienes regula
1. Por lo establecido por los interesados segn el principio de autonoma de la voluntad
2. Si no hay pacto de los interesados se aplican las normas especficas del tipo de
comunidad que sea.
3. Se aplican subsidiariamente las normas sobre la comunidad de bienes contenidos en el
cdigo civil que componen el ttulo III del Libro II o lo que es lo mismo del articulo 392
al 406 del cdigo civil
Clases o tipos de comunidades:
1. Voluntaria / incidental o involuntaria:
Segn se constituye por la voluntad de varios titulares o sin su voluntad.
La comunidad voluntaria tiene un origen contractual que es el contrato al que se llama
contrato de comunicacin de bienes, es un contrato plurilateral por el cual 2 o ms
personas se obligan a poner bajo su comn titularidad bienes que les pertenecen
individualmente.
Caracteres:
1. Es un contrato consensual, que se perfecciona por el simple consentimiento.
44

2. Es obligacional u obligatorio: Su efecto inmediato es slo crear obligaciones

(Comunicar bienes )
3. Oneroso: porque el sacrificio que se impone a cada parte se compensa con el sacrificio
que se impone a las dems que tambin se comprometen a comunicar bienes
4. Principal es decir es autnomo no necesita de otros contratos.
5. Conmutativo: La obligacin de cada parte de comunicar bienes tiene una
contraprestacin fijada desde el principio que es la cuota que se le asigna a cada
comunero.
I.
Distincin entre comunidad romana, comunidad germnica y pro indiviso.
COMUNIDAD ROMANA.
La comunidad romana tambin llamada proindiviso por cuotas donde hay varis sujetos sobre
un mismo objeto no tiene cada titular una parte concreta o diferenciada de la cosa o derecho
sino que todos tienen la cotitularidad sobre la cosa proindiviso.
Cada titular tiene una cuota o porcin alcuota (Proporcional) de la cosa o derecho. Esa cuota
que tiene cada copropietario sobre la cosa es disponible y renunciable por su titular
respectivo y adems cada cotitular puede perder en cualquier momento la divisin de la cosa
ejercitando la ACTIO COMMUNI DIVIDUNDO O ACCION DE DIVISION.
Esta comunidad era la nica posible en el derecho romano.
COMUNIDAD GERMANICA O EN MANO COMUN O ZUR GESATEM HAND
Los comuneros o cotitulares tienen la titularidad conjunta o en comn de la cosa o derecho a
diferencia de la comunidad romana en la comunidad germana no existe comunidad por
cuotas solo hay una participacin abstracta que solo produce efectos en la divisin de la cosa.
Un comunero no puede pedir aisladamente la divisin de la cosa de manera que la divisin
tiene que realizarse conjuntamente por los comuneros.
El Cdigo civil no regula la comunidad germnica. No obstante, existen ejemplos en nuestro
derecho de comunidad germana que son la sociedad de gananciales, la comunidad
hereditaria y la comunidad de montes vecinales en mano comn ley 11/11/1980
3. Se llama junto a la comunidad romana y germnica, est la Comunidad de proindiviso o
propiedad dividida: Son situaciones en las que se produce y divisin o distribucin de
las facultades del dominio. Se pueden repartir segn varios criterios que dan origen a
distintos tipos de divisiones:
a. Divisin jurdica
Los copropietarios son titulares de la propiedad sobre toda la cosa pero con distintas
facultades jurdicas ejemplo enfiteusis arts. 1605 y ss del cdigo civil
En la eufiteusis existen
1. Eufiteuta o dueo til quien tiene el disfrute de la finca.
2. Dueo de la finca que tiene sobre la finca con accin real el derecho de apercibir un
canon o pensin anual que le tiene que pagar el enfiteuta.
Cada uno de los que tiene el poder respectivo de disponer del derecho de propiedad
por lo que si uno enajena su derecho a un extrao el otro tiene derecho de tanteo o
retracto
b. Divisin material:
Se distribuye entre los copropietarios las facultades materiales sobre una misma
cosa
Todos tienen el derecho de propiedad sobre la misma cosa, normalmente una
finca rustica, pero el aprovechamiento es decir, el uso y disfrute se reparte entre
45

ellos Ejemplo monte en el que a un copropietario le corresponde los

aprovechamiento forestales a otro los pastos y a otro los terrenos cultivables.
c. Divisin temporal :
En este supuesto se distribuye entre los copropietarios, el aprovechamiento
integro de la cosa por periodos de tiempo.
La cosa normalmente es una finca urbana por ejemplo el chalet o el apartamento
que utilizan los titulares por semanas y otros periodos de tiempo, esto es la
multipropiedad.
Condominio o copropiedad
Es La situacin de comunidad sobre un derecho de propiedad est regulado en
cc a partir del articulo 392cc que se regula como una comunidad romana
proindiviso o por cuotas.
Caracteres del condominio
1. Pluralidad de titulares del derecho de propiedad no existe un nmero mximo pueden
ser personas fsicas o jurdicas y para ser condominio o copropietario basta con tener
capacidad jurdica.
No se exige capacidad de obrar nicamente para ejercitar los derechos.
2. Unidad de la cosa objeto de la propiedad la cosa no esta dividida en partes atribuidas a
cada titular.
3. Divisin intelectual en cuotas. Cada cotitular tiene una copia de la que pueden disponer
aisladamente.
Diez picazo recoge 4 principios:
- El principio de autonoma privada
El rgimen de la copropiedad se regula en primer lugar por lo acordado por los
particulares articulo 392/2CC
- La copropiedad esta regido por el principio de proporcionalidad, esto significa
que si no se dice otra cosa las cuotas de los copropietarios se presumen iguales
articulo 393 cc
- Principio democrtico significa que de cara a la administracin y el disfrute de la
cosa comn se decide por el sistema de mayora de cuotas, no de copropietarios
articulo 398 cc
- Principio de libertad individual cada copropietario ostenta la titularidad sobre su
propia cuota de la que puede disponer, renunciar a ella y solicitar en todo
momento la divisin de cosa comn
Reglas del cdigo civil:
En primer lugar, se regula por lo previsto por los interesados que pueden ser los
copropietarios mismos o el causante que establece la comunidad.
En segundo lugar, se aplicaran las disposiciones especiales, si existen sobre el tipo de
copropiedad que sea
En tercer lugar se aplicaran las normas contenidas en los artculos 342 a 406 cc
Derechos de los Copropietarios de la cosa comn
1. Posesin y uso
2. Disfrute
3. Cargas y gastos.
1. Posesin y uso articulo 394 cc Cada copropietario puede servirse de la cosa comn
siempre que disponga de ella segn su destino econmico de manera que no
perjudique el inters de la comunidad ni impida o los dems copropietarios usarlas
segn su derecho.
46

Es posible tambin como acto de disposicin de la cuota que un copropietario renuncie

a su cuota. Se admite esta renuncia por:
1. Principio general del articulo 6.2 cc que trata de la renunciabilidad de derechos.
2. Articulo 395/2cc
3. El efecto que tendra la renuncia de un comunero de su cuota. Esa cuota acrece la
cuota de los dems comuneros es decir se reparte proporcionalmente entre los
dems comuneros.
ADMINISTRACION y DEFENSA JUDICIAL:
En ausencia de pacto en contrario lo que se suele llamar en ausencia de estatuto
convencional, la administracin de la cosa comn se lleva a cabo por el rgimen de la
mayora de cuotas no de copropietarios y as se establece en los dos primeros prrafos del
articulo 398 cc
Subsidiariamente al rgimen de la mayora el artculo 398,3cc permite recurrir a la autoridad
judicial en dos casos.
1. Si no resulta mayora suficiente para adoptar un acuerdo.
2. Si este acuerdo fuere gravemente perjudicial para los interesados en la cosa ajena.
En estos casos el juez decidir a instancia de parte lo que corresponde e incluso podr
nombrar un administrador.
Tambin hay que tratar lo relativo a la defensa judicial. Cualquier comunero podr
comparecer en juicio y ejercitar acciones y oponer excepciones en defensa no solo de su
cuota sino tambin de toda la comunidad esto es lo que se llama legitimacin por sustitucin
La sentencia favorable obtenida por el copropietario, beneficiara a todos pero la sentencia
perjudicial solamente perjudica al comunero que compareci en juicio.
DISPOSICION Y ALTERACION
El articulo 398cc aplica el sistema de mayora
En cambio para la disposicin o alteracin de la cosa comn es necesaria la unanimidad de
los copropietarios
I.
II.

II.7

A sensu contrario articulo 398cc

Porque as lo establece el artculo 397 segn el cual ninguno de los codueos podr
sin el consentimiento de los dems hacer alteraciones de la cosa comn aunque de
ello se deriven ventajas para todos.
En este sentido para imponer una servidumbre sobre un fundo que pertenece a
varias personas se requiere el consentimiento de todos los copropietarios, se
aplicara tambin la misma exigencia de unanimidad para otro derecho real limitado
sobre la cosa comn .

division de la cosa

DIVISIN DE LA COSA COMN:

1. La Copropiedad se extingue por las mismas causas por las que se extingue la
copropiedad Ejemplo por abandono, perdida material usucapin.
2. Se extingue por consolidacin reunin de todas las cuotas en manos de una
copropiedad sola, bajo una sola persona.
3. Causa tpica divisin de la cosa comn el precedente se encuentra en la actio comuni/
dividundo articulo 400 /1cc ningn copropietario estar obligado a permanecer en la
47

comunidad y cada uno de ellos puede pedir en cualquier momento la divisin de la

cosa comn.
Representa esta posibilidad de pedir ms que un derecho subjetivo es una facultad cuando
esta tiene pluralidad de titulares.
La naturaleza de esa divisin es de acto de disposicin y esta facultad inherente a la
copropiedad es irrenunciable e imprescriptible.
Exclusin:
Admite esta posibilidad articulo 400/2 cc este pacto hipottico tiene que ser acordado por
todos los copropietarios por unanimidad y no puede ser perpetuo ni indefinido en razn de
irrenunciabilidad e imprescriptibilidad de esa facultad articulo 400/ es vlido el pacto de
conservar la cosa indivisa por un tiempo no superior a 10 aos.
El fuero nuevo de Navarra en su ley 374/2 FN considera temporal la indivisibilidad siempre
que no exceda de 99 aos
Sigue diciendo el articulo 400/2 que se puede prorrogar esta exclusin de la divisin por
unanimidad mediante un nuevo acuerdo o por otros diez aos.
Como se practica la divisin de la cosa comn.
Se puede practicar por los propios copropietarios, por rbitros o amigables componedores
o bien por el ejercicio de una accin procesal articulo 402/1 cc
Segn el artculo 403 los acreedores o cesionarios de los copropietarios puede concurrir a
la divisin de la cosa comn oponindose a que se celebre sin su asistencia pero sin poder
oponerse a la divisin artculo 403 cc.
Artculo 406 cc establece que son aplicables con carcter subsidiario a la divisin de la
cosa comn las reglas relativas a la divisin de la herencia.
MTODOS DE LA DIVISIN
-

Divisin convencional

Si la divisin se hace por los mismos copropietarios tienen que actuar de comn acuerdo
es decir por unanimidad.
La divisin se hace a travs de lo que se conoce como contrato divisorio este contrato es
plurilateral dispositivo y de atribucin patrimonial.
Para esta divisin convencional se aplicar lo pactado por las partes articulo 392/2 cc y
subsidiariamente las normas de la divisin de la comunidad hereditaria artculo 406 del cc
-

rbitros o amigables componedores:

Estos rbitros son nombrados por los copropietarios que tienen que elaborar lotes
proporcionales a las cuotas de cada uno evitando los suplementos en metlico.
Estos rbitros no son los mismos que los regulados en la ley de arbitraje
23/12/2003 salvo que haya litigio y los copropietarios acudan al arbitraje de esta ley
para evitar el proceso judicial.

Actio communi dividendo

Es un proceso declarativo llamado cuanta.
48

1. Si la cosa es divisible se llava a cabo la divisin material o si es parcial se da la

porcin de la cosa a cada copropietario.
Si la cosa que se divide es un edificio siempre q las caractersticas lo permitan
la divisin de creo mediante propiedad horizontal ( art.401,p 2 CC).
2. Si la cosa es indivisible se lleva la divisin econmica q tiene lugar cuando la
cosa que es indivisible fsicamente (404 CC) o cuando aun siendo divisible la
divisin la hara inservible para el uso al q se destina(401 CC). En este caso se
adjudica toda la cosa a uno de los copropietarios q pagara a los dems el precio
q corresponda segn sus respectivas cuotas siempre q todos ellos estn de
acuerdo. Sino estn todos de acuerdo, se vender la cosa y se reparte el precio
ente los copropietarios (404CC).

Efectos de la divisin para copropietarios:

i.

Atribucin de la propiedad exclusiva de la parte fsica de la cosa o del

precio q se le asigne.
Hay una obligacin mutua entre los copropietarios que tiene la obligacin
de sanearse entre si por vicios ocultos o eviccin (art.1069-406 CC) esta
regla tiene acomodo en materia de divisin de la herencia
La presuncin de que cada copropietario ha posedo exclusivamente la
parte que se le adjudica dunte el tiempo que dur la indivisin (art.
450CC).
Efectos de la divisin en terceros:
No les puede perjudicar la divisin tal y como recoge el art. 405 por lo que
conservan aun despus de la divisin los derechos personales que
tuvieran contra la comunidad y tambin conservan los derechos reales
como por ejemplo una hipoteca o servidumbre (art.405).
Pueden impugnar la divisin en caso de fraude o bien si la divisin se ha
hecho no obstante su oposicin.

ii.

iii.

i.

ii.

LECCIN IX

(leccin XI del guin)

1. EL USUFRUCTO: CONCEPTO Y NATURALEZA.

Concepto: Derecho a usar y disfrutar una cosa ajena manteniendo su

sustancia (latn) Paulo en el Digesto.
Es derecho real de disfrute completo de la cosa ajena sin alterar su modo de ser.
Es un derecho real que otorga a su titular (usufructuario) la capacidad de poseer
que comprende el uso y disfrute de una cosa ajena perteneciente al nudo o
mero propietario.
El CC define al usufructo en el art. 467 Diciendo que el usufructo da derecho a
disfrutar los bienes ajenos con la obligacin de conservar su forma y sustancia
salvo que el ttulo de constitucin o la ley autoricen otra cosa. El usufructuario
no tiene poder de disposicin de la cosa usufructuada solo de su derecho de
usufructo. El ms tpico de los usufructos en que se introduce por los
particulares alguna alteracin de su rgimen sustancial es el conocido como
usufructo con facultad de disponer, en el que se le concede al usufructuario la
facultad de disponer de todo o de parte de la cosa usufructuada. Normalmente
se le concede al usufructuario la facultad de disposicin a ttulo oneroso y en
caso de necesidad.
49

Naturaleza: en Derecho romano las servidumbres se dividan en dos

grandes grupos: prediales/reales y las personales en las que se incluan el
usufructo el uso y la habitacin. Esta concepcin romana dura numerosos
siglos hasta el CC francs. Y se le considera un derecho subjetivo
independiente. En Espaa el Proyecto de CC de 1851 (copia casi del francs)
de Florencio Garcia Goyena y ya no considera como una servidumbre
personal y lo acoge en ttulos diferentes, sigue en el actual cdigo.
La ley de bases de 1888 para la elaboracin del CC en la base 12 indica que
el usufructo, el uso y la habitacin se definirn y regularn como limitaciones
del dominio y formas de su divisin.
Caracteres:
i.
Es un derecho real (otorga al titular un poder inmediato y absoluto
sobre la cosa, que implica un seoro o poder parcial). Es en cosa ajena
perteneciente al nudo propietario. De manera que existen
simultneamente dos derechos reales sobre una misma cosa,
atribuidos a distintos titulares. No existe una copropiedad entre
usufructuario y nudo propietario, por lo que no se aplican las reglas de
esa copropiedad sobre retracto actos de administracin y disposicin.
Es un Derecho real limitado (=otorga un poder parcial sobre la cosa, el
seoro del dueo queda comprimido o limitado por ese usufructo)tan
pronto como se extingue el usufructo como consecuencia de la
elasticidad del dominio da lugar a la cosa plena para el nudo
propietario.
ii.
Derecho real de disfrute completo acerca todos los aprovechamientos
de la cosa.
iii.
Es un derecho esencialmente temporal y normalmente vitalicio (no es
posible una separacin permanente entre la propiedad y su facultad de
aprovechamiento), no puede constituirse un usufructo con carcter
indefinido o perpetuo.
iv.
El usufructo es un derecho trasmisible, a diferencia de lo que ocurra en
Roma la transmisibilidad del domino en los cdigos actuales aceptan la
trasmisin (art.480CC) y la excepcin es el CC alemn (pargrafo 1059
BGB) que permite que ceda el aprovechamiento de usufructo.

2. CONSTITUCIN:

El usufructo se puede constituir por ley por voluntad de los particulares

manifestada en actos inter-vivos o mortis causa o por prescripcin.
-

El usufructo voluntario: es el constituido a travs del negocio jurdico mortis

causa o inter-vivos. Puede ser un negocio inter-vivos a ttulo gratuito (donacin)
o a ttulo oneroso (compra-venta).
Se puede constituir como transmisin, se transmite a una persona la nuda
propiedad y a otra el usufructo, o bien como reserva. En este caso se transmite
la propiedad de una cosa pero el transmitente se reserva constituyendo el
usufructo sobre la misma. O bien a la inversa constituyendo una cosa de su
propiedad en un derecho de usufructo a favor de un tercero.
Para constituir el usufructo por derecho jurdico se necesita la capacidad
necesaria para celebrarlo teniendo en cuenta que es un negocio de disposicin.
50

El usufructo legal, que puede ser creado por ley (art.468 CC). Tras la reforma del
CC operada por la Ley 13/mayo/1981 se eliminan dos de los tres usufructos
legales que existan hasta entonces:
Usufructo que tenan los padres sobre los benes de los hijos menores que
estuvieran bajo su potestad y vivieran en su compaa (art.160 CC).
El usufructo legal que corresponda al marido sobre la dote inestimada que la
mujer aportaba la matrimonio (art.1347 CC).
El usufructo legal que corresponde al viudo o viuda sobre parte de la herencia
de su difunto consorte, este usufructo se llama la legtima del cnyuge viudo
(art.807.3 CC y a partir del art.834 y siguientes CC).

3. EXTINCIN

El CC regula la extincin del usufructo a partir del artculo 513 CC, se suelen
clasificar las causas extintivas de dos modos:
-

Por su relacin con el sujeto.

1. La primera causa extintiva se produce por extincin o muerte de la persona
usufructuaria, si este es una persona fsica el usufructo se extingue por su
muerte (art.32 CC). Aunque normalmente es vitalicio, si no se expresa lo
contrario, nada impide que se constituya como no vitalicio y que se fije otra
causa de extincin distinta a la vida del usufructuario.
Se distingue en este punto el usufructo unipersonal del pluripersonal, en el
que se designan varios usufructuarios con carcter simultneo o sucesivo.
En el usufructo pluripersonal simultneo, se constituye en favor de varios cousufructuarios al mismo tiempo, en este caso no se extinguir dicho usufructo
hasta la muerte del ltimo de estos usufructuarios, acreciendo a los dems su
respectiva cuota a medida que vayan muriendo los dems usufructuarios.
Si se nombra a varias personas usufructuarias con carcter sucesivo tambin
este usufructo pluripersonal sucesivo con la muerte del ltimo de ellos. El
nmero mximo de usufructuarios sucesivos ha de respetar el art. 781 CC.
Si en vez de ser el usufructuario una persona fsica es jurdica el usufructo se
extinguir cuando desaparezca esa persona jurdica o como mximo a las 30
aos, incluso aunque sea perpetua.
2. La renuncia del usufructo por parte del usufructuario (art.62 CC)
Por su relacin con el objeto.
1. La prdida de la cosa usufructuada (art.513 CC) se produce aplicando la
regla de interpretacin del art.1122.2 cuando la cosa perece o queda fuera
del comercio o desaparece de modo que se ignora su existencia o que no se
puede recuperar. El art.517 establece una particularidad sobre un edificio
que perece. En este caso el propietario podra o puede construir un nuevo
edificio pagando al usufructuario el inters del importe del valor del suelo y
de los materiales.
Si otra cosa ocupa el lugar de la perdida el usufructo pasa a recaer sobre
esta cosa pasara a recaer el usufructo sobre la suma del seguro de la cosa
perdida segn la participacin del usufructuario y del nudo propietario en el
pago de la misma (art.518 CC)
Si la cosa se pierde solo en parte el usufructo subsiste sobre la parte restante
(art.514 CC).
2. La expropiacin de la cosa usufructuada (art.519 CC) este exige al
usufructuario que constituya un usufructo sobre una cosa de igual valor y
anlogas condiciones a la expropiada o bien que abone al usufructuario el
51

inters legal del importe de la indemnizacin por todo el tiempo que debe
durar el usufructo.
-

Por su relacin jurdica surgida del usufructo.

1. Cumplimiento de una condicin resolutoria, cuando se cumpla la condicin
vence el usufructo. O el vencimiento de un trmino final (art.793.2 CC; Se
puede negar a una persona un derecho de usufructo por el tiempo que
permanezca soltero o viudo cuando se case extinguir el usufructo)
Esta causa de extincin es el art.513 en su causa 2.
2. La consolidacin, por la reunin en una misma persona de la realidad de
nudo propietario y usufructuario
3. Prescripcin, es la causa sptima del art. 513 causa 3 tiene lugar por el no
uso del usufructo durante 6 aos si recae sobre una cosa mueble o de 30
aos si los hace sobre cosa inmueble. Se deducen estos plazos por aplicacin
analgica de los arts. 1962 y 1963 CC. Tambin se extinguir por la
usucapin de un tercero en plazos ms cortos, de la propiedad de una cosa
libre de usufructo (Usucapio libe), bastara en este caso 3 aos para muebles
y 10 aos para inmuebles.
4. Por la resolucin del derecho del constituyente, se recoge en el art. 513 la
causa 6 CC. Tiene su origen en un principio romano resoluto iure dantis,
resolvintur ius concessum (resuelto el derecho del concedente, se resuelve
el concedido) tiene aplicacin en los supuestos en los que el dominio del
concedente se resuelve con efecto retroactivo.

6.4 Contenido:
El usuario y el habitacionista tienen el aprovechamiento directo pero en principio segn el art.
525 CC (segn el cual los derechos de uso y habitacin no se pueden arrendar ni traspasar a
otro por ninguna clase de titulo, de manera que en ppio estos derechos son intrasmisibles, sin
embargo la mayora de los autores no consideran que es derecho imperativo o cogente de
manera que puede establecerse en el titulo constitutivo la trasmisibilidad de estos derechos o
de su aprovechamiento) no pueden ceder a otro el aprovechamiento ni el derecho de uso o
habitacin.
Las facultades del usuario y habitacionista: Los deberes:

A semejanza de lo que deca el articulo 497 CC para el usufructo, tambin el usuario

y habitacionista deben cuidar las cosas objeto de este derecho. Con una importante
particular respecto al usufructo. Los derechos de usos y habitacin se extinguen por
el mal uso de la cosa, en cambio en el usufructo en el articulo 520 CC no se
extingue por el mal uso de la cosa, sin embargo si el abuso de la cosa usufructuada
le infiere considerable perjuicio al nudo propietario puede este pedir que se le
entregue la cosa obligndose a entregar anualmente al usufructuario el producto
liquido de la misma. Despus de deducir los gastos y el premio que se le asigne al
nudo propietario para administrarlo.
Si el poder del usuario o habitacionista alcanza toda la cosa, en ese supuesto, tiene
que pagar los gastos de cultivo, reparos ordinarios y contribuciones como el
usufructuario (articulo 527.1 CC), en el apartado 2 establece que no deber de
pagar en ninguno de esos caso si el p (oder del usuario o habitacionista no alcanza
toda la cosa, siempre que al nudo propietario le quede una parte suficiente de
aprovechamiento de la cosa que le permita hacer frente a los gastos, si no fuera asi,
l usuario o habitacionista pagar el resto (articulo 527.2 CC)
52

La extincin:
1. el articulo 529.1 CC seala que los derechos de uso y habitacin se extinguen por las
mismas causas que el usufructo. (en favor persona fsica: muerte/ 30 aos).
2. En segundo lugar se extingue el uso y la habitacin por las causas previstas en el titulo
constitutivo ( trminos y condiciones) segn el articulo 523 CC.
3. Tambin se extingue el uso y la habitacin por abuso grave de la cosa o la habitacin,
articulo 529 CC.
No existen derechos de uso y habitacin de origen legal de manera que estos derechos
solo se constituyen por usucapin, negocio jurdico o adquisicin a non domino.

FALTA TERMINAR EL TEMA.

TEMA X

(XII guin)

EL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE.

1. Concepto, caracteres y clases.
Desde el punto de vista activo: se define como el poder real que una
persona tiene sobre un predio ajeno, que le permite servirse de l parcialmente
en algn aspecto. Esta persona es el titular del derecho de servidumbre y puede
ser ya o bien una persona singularmente determinada (servidumbre personal) o
bien, puede ser titular de un derecho de esa servidumbre quien sea el
propietario de otro fundo en cuyo favor se constituye la servidumbre
(servidumbre predial o real). El poder que constituye la servidumbre puede ser
positivo (hacer algo en el predio sirviente) o bien negativo, es decir, impedir
hacer algo.
Desde el punto de vista pasivo: la servidumbre es un gravamen que pesa
sobe un fundo (= sirviente) limitando de alguna forma la propiedad del mismo.
Esto lo confirma el articulo 530 CC, cuando establece que la servidumbre es un
gravamen que pesa sobre un inmueble. Al constituir la servidumbre una
limitacin del dominio debe probar su existencia quien la alega. En cuanto su
alcance o extensin de su contenido hay que realizar una interpretacin
restrictiva.
Caracteres: los ha sintetizado el jurista italiano Biondo Biondi.
1. PREDIALIDAD E INHERENCIA: en cuanto a la predialidad significa un
gravamen sobre una finca o lo que es lo mismo sobre un inmueble por
naturaleza (articulo 530 CC). La inherencia significa que la finca debe de
quedar individualizada, quedando la servidumbre como una cualidad
inherente a la misma, en este sentido el articulo 534 CC dice que las
servidumbres son inseparables de la finca a la que activa o pasivamente
pertenecen, esto tambin se conecta con la caractersticas de la
inseparabilidad.
2. PRINCIPIO DE NEMINI RES SUA SERVIT: imposibilidad jurdica de que una
servidumbre nazca y subsista entre dos fundos pertenecientes al mismo
53

3.

4.
5.

6.

propietario (servidumbre predial o real) y es posible de que nazca una

servidumbre sobre un fundo en favor de quien es dueo del mismo
(servidumbre personal, directamente en favor de una persona sin necesidad
de relacin con un juez). En el articulo 530.2 tras decir que la servidumbre es
un gravamen que pesa sobre un inmueble aade que se establece en
beneficio de otro inmueble perteneciente a diferente dueo, por lo que esta
corroborando el principio en la servidumbre real o predial. Y el articulo 531
CC establece que puede establecerse una servidumbre personal en beneficio
de una o ms personas (tambin jurdica) o de una comunidad a las que no
pertenezca la finca gravada.
INSEPARABILIDAD: Se consagra en el artculo 534 CC, ya visto, segn el
cual las servidumbres son inseparables de la finca a la que activa o
pasivamente pertenece ( dicho de otra forma significa que la servidumbre
esta inseparablemente unida al fundo al que pertenece sea el dominante o el
sirviente al que le acompaan como poder o como gravamen). La
consecuencia de todo esto es el articulo 108.1 LH que establece que no se
podrn hipotecar una servidumbre salvo que se pueda hipotecar a la vez con
el predio dominante, a excepcin de la servidumbre de aguas, la cual puede
ser hipotecada en solitario.
UTILIDAD Y POSIBILIDAD: Toda servidumbre debe satisfacer una
necesidad y tiene que ser posible, una servidumbre imposible nunca es til.
INDIVISIBILIDAD: Es la insistencia del principio romano servitus dividi non
possunt, se recoge este principio en el articulo 535.1 CC ( si el predio
sirviente se divide entre dos o mas, la servidumbre no se modifica y cada
uno tiene que soportarla en la parte que le corresponda). El articulo 535.2 CC
en cuanto a lo que ocurre cuando se divide el predio dominante entre dos o
mas cada porcionero puede usar por entero de la servidumbre, no alterando
el lugar de su uso, ni agravndola de otra manera.
PERMANENCIA: en el derecho romano las servidumbres, por regla general,
eran perpetuas aunque excepcionalmente podan ser temporales. En la
actualidad esta nota de perpetuidad se sustituye por la de permanencia, es
decir, la servidumbre perdura hasta que no se produzca una causa extintiva
prevista en la ley.

CLASES:

VOLUNTARIAS/LEGALES: se establecen por ley o por la voluntad de los

particulares (artculo 536CC). Las servidumbres legales: son lmites del
dominio en el artculo 553 CC; las servidumbre voluntarias: aquellas que se
constituyen por negocio jurdico y se incluyen las adquisiciones por
usucapin o destino del buen padre de familia (art. 541)
PREDIALES O REALES/ PERSONALES: esta distincin se establece en los
artculos 530 y 531 CC y se centra en el aspecto activo de la servidumbre.
[Un inciso, tiene razn Albaradejo desde un aspecto pasivo todas las
servidumbres son reales]. Las personales se establecen directamente en
favor de una persona (fsica o jurdica) prescindiendo de su posible relacin
con una finca. Sin embargo la real o predial se establece en favor de quien
en cada momento es dueo de otra finca, llamada finca dominante por eso
se dice que la servidumbre real o predial es un tipo de derecho real
subjetivamente real.
54

En el artculo 530 CC se establecen el fundo dominante y sirviente.

CONTINUAS/DISCONTINUAS: las continuas son segn el art.532.2 CC cuyo
uso es o puede ser incesante, sin necesidad de ningn hecho del hombre (ej.
Acueducto por el articulo 561 CC y tambin la de luces y vistas). En cambio
la discontinua en su artculo 532.3 es aquella en el que cuyo uso se realiza a
intervalos ms o menos largos y depende de actos del hombre (ej. La
servidumbre de paso).
APARENTE/NO APARENTES: son servidumbres aparentes (art.532.4) las que
se anuncian y estn continuamente a la vista por signos exteriores, que se
revelan el uso y aprovechamiento de las mismas, es suficiente cualquier
seal como un cartel o un anuncio que hagan saber que existen (ej.
Acueducto (art.561CC) y tambin aquellas en las que existe algn elemento
que prueba su existencia, ej. La de tejado porque existe un alero; la de
conduccin de energa elctrica, un cable; la de luces y vistas un hueco o
ventana; o la de paso, el camino.
Las no aparentes (art.532.5CC) son aquellas que no presentan indicio alguno
exterior (ej. Luces y vistas si no hay hueco o ventana; una limitacin de
construir.
POSITIVA/ NEGATIVA: La servidumbre positiva implica un poder desde el
punto de vista activo, o un gravamen desde el punto de vista pasivo,
consistente segn el art.533CC en dejar hacer alguna cosa o hacerla por si
mismo. El dueo del predio sirviente tiene que permitir al titular de la
servidumbre que lo utilice en algn aspecto (ej. Le deje pasar por el fundo
sirviente) o bien, puede consistir en una conducta (FACERE) por parte del
dueo del fundo sirviente, en este caso se llama servidumbre in faciendo.
En relacin con esto la mayora de autores y jurisprudencia rechaza que el
contenido principal de la servidumbre pueda ser una prestacin positiva, de
manera que el art.533CC se esta refiriendo a prestaciones secundarias que
son accesorias (ej. El que tiene derecho a apoyar su construccin en un muro
ajeno pueda usar esa servidumbre es preciso que el dueo de ese muro haga
las reparaciones necesarias).
La servidumbre negativa tiene un contenido de abstencin, es decir, un no
hacer (non facere) por parte del dueo sirviente, es decir, el art.533CC esta
servidumbre negativa le prohbe al dueo del feudo sirviente hacer algo que
le seria licito sin la servidumbre (ej. No construir a mas de cierta altura).
EL PUNTO 2 Y 3 LECCION 12 NO ENTRA.

LA CONSTITUCIN.
En primer lugar, las servidumbres prediales o reales pueden constituirse:
1. Por negocio jurdico: inter vivos o mortis causa, as se recoge en el art.536CC
que habla de la voluntad de los propietarios y el art.537CC que habla del ttulo.
Ser necesaria para constituir la servidumbre la capacidad necesaria para
celebrar el negocio jurdico o constitutivo, pero teniendo en cuenta que este
negocio es de disposicin, habr que contar con el poder de disposicin sobre la
cosa. El art.594CC con relacin a esto dispone que el propietario de una finca
puede establecer en ella las servidumbres que sea y en el modo y forma que
bien le parezca siempre que no contravenga a las leyes ni al orden pblico. En
los tres artculos siguientes, se contienen reglas especiales de capacidad para
55

establecer una servidumbre sobre una finca en la que existe una relacin de
cotitularidad. Si sobre la finca existe un usufructo, el nudo propietario puede
constituir una servidumbre sin contar con el consentimiento del usufructuario
siempre que no se perjudique el derecho de usufructo. El artculo siguiente
(art.596CC) se establece la enfiteusis, para imponer sobre la finca enfitutica
(dominio dividido) una servidumbre voluntaria perpetua, es el consentimiento
de ambos dueos. El artculo 597CC se refiere al supuesto de imposicin de una
servidumbre sobre un fundo indiviso, se necesita el consentimiento de todos los
propietarios.
El art. 540 seala que la falta de ttulo se suple por la escritura de reconocimiento del dueo
del fundo sirviente o bien por sentencia firme. Cuando el art. 540 habla de falta de ttulo, no
se refiere al ttulo materia ( negocio jurdico) sino a la ausencia del ttulo formal (no hay
documento, escritura).

4.2 Constitucin de las servidumbres por usucapin.

No son usucapibles las servidumbres discontinuas, ni las continuas no aparentes.
Segn el art.537 CC solo son usucapibles las servidumbres que son a un tiempo
continuas y aparentes, y se usucapen por el transcurso de 20 aos. Esa usucapin
requiere la posesin y por tanto como es un derecho se requiere el ejercicio de ese
derecho de forma pblica, pacfica y continuada durante 20 aos sin necesidad de
buena fe ni justo ttulo.
El cmputo se regula en el art.538 CC, en las servidumbres positivas se cuenta
desde que el usucapiente hubiera empezado a ejercitarla sobre el fundo sirviente; y
en las negativas desde que el usucapiente prohbe al dueo del fundo sirviente
realizar en el mismo un acto que sera licito de no existir la servidumbre.

4.3 Constitucin de las servidumbres por destino del padre

de familia.
En el art.541 CC: Es una constitucin ex lege de la servidumbre, cuando surge un
signo aparente de servidumbre entre dos fincas pertenecientes al mismo propietario
establecido por el mismo.
Si se enajena una de las fincas servir de ttulo ese signo, para que surja la
servidumbre tanto activa como pasivamente. Sigue diciendo ese artculo que a no
ser que al tiempo de separarse la propiedad de las dos fincas, se expresare lo
contrario en la escritura de enajenacin de cualquiera de ellas, o que se hubiese
hecho desaparecer el signo antes del otorgamiento de la escritura.

5. El contenido de la servidumbre

Tres puntos:
El contenido esencial de la servidumbre: es el poder real que tiene el titular para
servirse en algn aspecto del predio sirviente (definicin del aspecto activo de la
servidumbre).
El contenido concreto de cada servidumbre: que depende de la clase de
servidumbre que sea. El contenido concreto de cada servidumbre est determinado
por su constitucin (por negocio jurdico lo que se pactara y si es por usucapin por
destino aparente).
El contenido complementario de cada servidumbre: son las normas que componen
este contenido complementario, unas normas muy limitadas o escasas que
contienen una serie de derechos y obligaciones de carcter secundario o
complementario indispensables para que se cumpla el fin de la servidumbre. Hay
que distinguir entre las normas:
56

 El dueo del fundo dominante: que tiene dos facultades:

1. Todos los derechos necesarios para el uso de la servidumbre (art. 542CC).
2. Poder hacer a su costa las obras necesarias para el uso y conservacin de la
servidumbre (art.543CC).
Deberes:
1. Comportarse CIVILITER (de forma comedida o moderada) en el uso de la
servidumbre, ello implica dos deberes a su cargo:
a) Si hace esas obras necesarias vistas en el fundo sirviente, tiene que elegir para
hacerlas el tiempo y la forma necesarias a fin de causar la menos incomodidad
posible. No puede alterar la servidumbre ni hacerla ms gravosa (art.543 CC).
b) Si fueran varios los fundos dominantes, los dueos de ellos tendrn que
contribuir o abonar esos gastos para el uso y conservacin de la servidumbre, de
forma proporcional a la utilidad que cada uno le da a la servidumbre (art.544CC).
El que no quiera contribuir a esos gastos puede librarse de pagarlos,
renunciando a la servidumbre en provecho de los dems.
El dueo del fundo sirviente:
1. Si al dueo del fundo sirviente, el gravamen le llega a resultar muy incmodo o le
impide hacer en la finca obras o reparaciones importantes, el art. 545.2CC le
permite variar en su costa la servidumbre siempre que ofrezca otro lugar o forma
igualmente cmodos sin perjudicar al titular de la servidumbre.
2. Especial derecho de renuncia y abandono al que alude el art. 599CC, segn este si
al constituirse la servidumbre se hubiera obligado el dueo del fundo sirviente a
costear las obras necesarias para el uso y conservacin de la servidumbre, solo
puede librarse de esta obligacin abandonando el fundo sirviente en favor del
dueo del fundo dominante.
Deberes:
1. Se recoge en el art.545.1CC y consiste en no menoscabar el uso de la servidumbre.
2. Tambin contribuir a los gastos de las obras del art.543 CC proporcionalmente, si l
se aprovecha tambin en alguna medida o aspecto de la servidumbre.

6.Extincin
Causas de extincin previstas en el art.546CC:
1. Por razn del sujeto:
a) Renuncia del titular de la servidumbre (art. 546.5CC), es decir, dueo del
fundo dominante.
b) El acuerdo extintivo, es decir, la redencin convenida entre el dueo del
fundo dominante y el del sirviente (art. 546.6CC).
2. Por razn del objeto:
a) Prdida o imposibilidad (art. 546.3CC), consiste en un cambio en el estado o
situacin de las fincas que haga imposible el uso de la servidumbre, sin
embargo, revivir esta servidumbre siempre que en futuro cambie la
situacin o el estado de las fincas y pueda volver a utilizarse a no ser que
cuando esto ocurra no haya prescrito esa servidumbre por falta de uso
(art.546.2CC).
3. Por razn de la relacin jurdica:
a) Llegada del trmino final o el cumplimiento de la condena resolutoria en las
servidumbres temporales o condicionales respectivamente (art. 546.4CC)
b) Consolidacin, reunirse en una misma persona la cualidad del dueo del
fundo dominante o sirviente (art. 546.1CC).
c) Prescripcin por el no uso (art. 546.2CC), la no utilizacin de la servidumbre
durante 20 aos. En las servidumbres discontinuas se cuentan esos 20 aos
desde el da en que dejaron de usarse y si es continua se cuentan desde el
da en el que haya tenido lugar un acto contrario a la existencia de la
57

servidumbre. Si existe copropiedad sobre el fundo dominante, dice el art.

548CC que el uso de la servidumbre por uno de los copropietarios impide la
prescripcin para todos.

LECCIN 15. DERECHOS REALES DE GARANTA

CONCEPTO: son aquellos derechos que para asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal otorgan a su titular un poder sobre una cosa ajena que le permite, si aquella se
incumple, realizar la cosa. Esencialmente son derechos de garanta (art.1857.1cc) se
constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
ESTA GARANTA SIGNIFICA QUE:
1. Son derechos de realizacin de valor, si se incumple la obligacin garantizada el titular
del derecho real de garanta puede promover la realizacin de la cosa, es decir, la
enajenacin de la misma para que con el precio obtenido, es decir, con el valor de esa
cosa hacerse pago de la deuda (art. 1858cc cuando aade que es de esencia de estos
derechos que la cosa sobre la que recaen pueda ser enajenada para pagar al acreedor).
Lo que no est permitido en este tipo de garanta es el pacto comisorio que consiste en
que el acreedor pueda hacer suya la cosa si se incumple la obligacin. Se establece la
prohibicin de ese pacto comisorio para la prenda y la hipoteca (art. 1859cc), diciendo
que el acreedor no puede apropiarse de la cosa dada en prenda o hipoteca ni disponer
de ella. El art. 1884 cc.
La jurisprudencia ha negado la validez del pacto comisorio, es decir, es nulo. Sin
embargo la inclusin de este pacto no provoca la nulidad de todo el negocio jurdico, se
aplica la mxima utile per inutile non viatur (solo es nulo el pacto comisorio).
A pesar de esto el acreedor puede intervenir en la subasta de la cosa y como mejor
postor llegar a convertirse en dueo de la misma (131, regla 14 lh que fue derogado
por la actual lec).
2. Existe preferencia en el cobro: que sobre el precio obtenido con la realizacin de la
cosa, el acreedor garantizado tiene prioridad para cobrar sobre el resto de acreedores
ordinarios.
3. La responsabilidad patrimonial universal del art. 1911cc, la existencia de un derecho
real no excluye ni limita la responsabilidad patrimonial universal del deudor, dicho de
otra forma, el acreedor garantizado puede si lo desea ejercitar la accin personal
contra su deudor sin utilizar el derecho real de garanta. Puede pactarse por los
interesados que de la obligacin garantizada con el derecho real solo se responda con
la cosa gravada por este, de manera que se excluira en este caso a travs de ese
pacto la responsabilidad patrimonial universal del art. 1911cc. Este pacto admite
expresamente el art. 140 lh para la hipoteca inmobiliaria aunque toda la doctrina lo
aplica exclusivamente a todos los derechos de garanta.
CARACTERES DE LOS DERECHOS DE GARANTA.
1. Son derechos reales limitados: otorgan al titular, que es el acreedor, un poder
inmediato y absoluto sobre la cosa que constituye su objeto. El que sea un poder
inmediato significa que recae directamente sobre la cosa y puede ejercitarse
directamente sobre ella; y que sea un poder absoluto implica que pueda ejercitarse
dicho poder contra cualquiera, incluso si la cosa se ha trasmitido a un tercero (art. 104
lh y art.1876 cc para la hipoteca). Otorgan al titular de los mismos un poder, un seoro
parcial, que limita o que afecta al poder de disposicin de la cosa.
2. Son derechos accesorios: porque se establecen para garantizar una obligacin
principal (art. 1857.1 cc y 1528 cc).
58

3. Son derechos indivisibles: art. 1860cc para la hipoteca y la prenda; art. 1886cc para
la anticresis. Esto significa que el derecho real de garanta recae sobre toda la cosa y
en garanta del cumplimiento de toda la obligacin. No se divide el derecho real de
garanta aunque se pague parte de la deuda ni aunque la deuda se divida entre varios
deudores o el crdito entre varios acreedores, o la cosa entre varios copropietarios. Lo
que si es posible es que los interesados pacten o acuerden en ese caso la extincin del
derecho real de garanta y la constitucin de nuevos derechos garantizando crditos
divididos o que acuerden expresamente la extincin.
CLASES O TIPOS DE DERECHOS DE GARANTA:
I.

I.

II.

Prenda: el derecho real de prenda recae sobre una cosa mueble (art. 1864cc) y se
produce desplazamiento de la posesin de la cosa hacia el poder del acreedor o de
una tercera persona de comn acuerdo (art. 1863cc). Esta es la prenda ordinario o
con desplazamiento de la posesin.
Sin embargo la ley de 16 de diciembre de 1954, permite la prenda sobre ciertos
bienes muebles, que no se desplazan a la posesin del acreedor.
Hipoteca de garanta: recae sobre bienes inmuebles (art. 1864cc) que siguen en
poder del propietario o poseedor y tambin esa ley de 16 diciembre de 1954
consagra la llamada hipoteca mobiliaria que permite hipotecar ciertos bienes
muebles.
Anticresis: que recae sobre bienes inmuebles (art. 1881cc) y sus frutos, bienes que
pasan a posesin del acreedor (art. 1883cc).

La prenda

en principio recae sobre una cosa mueble la hipoteca recae sobre cosas
inmuebles Derecho de prenda ordinario o con desplazamiento de la posesin y es un derecho
de garanta que le otorga al titular de un deber real sobre una cosa mueble y si se incumple la
obligacin garantizada puede el titular realizar la cosa.
El derecho real el cdigo civil lo regula en el captulo segundo del ttulo XV del libro IV
Como derecho real de garanta tiene los caracteres propios de este grupo es un derecho real
limitado
1. Ius In re aliena ( derecho limitado)
2. Es accesorio
3. Indivisible
1.Objeto : recae sobre cosas muebles segn el artculo 1863 cc a lo que aade el articulo
siguiente que debe estar dentro del comercio de los hombres con tal que sean posibles y
enajenables articulo 1858 cc
En segundo lugar la caracterstica es que hay desplazamiento de la posesin artculo 1863
dice que se produce en favor del acreedor o de un tercero de comn acuerdo.
Constitucin de la prenda:
Solo se prev en el cdigo a travs del contrato pero tambin por usucapin en cuyo caso se
aplicara las reglas generales aplicando el artculo 1955 cc
Tres aos para la prenda ordinaria y 6 para la extraordinaria.
El titular del derecho real de la prenda es el acreedor de la obligacin que se asegura y se
llama acreedor pignoraticio o aprendado.
El otro sujeto es el constituyente de la prenda que grava con ello una cosa mueble de su
propiedad artculo 1857 y puede ser el deudor de la obligacin o un tercero que garantiza una
deuda ajena.
59

El constituyente tiene que ser dueo de la cosa mueble y tener la libre disposicin de la
misma y esto se deduce en el artculo 1857 cc
Se constituye la prenda sobre una cosa mueble posible y enajenable. Se puede constituir la
cosa segn el artculo 1861 para cualquier tipo de obligacin bien sea pura o bien sujeta a
una condicin suspensiva o resolutoria.
Caracterstica: segn el artculo 1863 Adems de los requisitos del artculo 1857 se necesita
para constituir en contrato de prenda poner la posesin de la cosa en manos del acreedor o
en manos del tercero de comn acuerdo.
El inicio es un requisito formal que se contiene de este contrato se contiene al final del
artculo 1280 cc segn el cual debe constar en documento aunque sea de tipo privado cuando
la cuenta de la prestacin excede de 1500 pesetas = 9.02
Finalmente el artculo 1865 seala que para que la prenda tenga efectos frente a terceros es
necesario que conste en instrumento pblico la certeza de si fecha.
Contenido:
Derechos del acreedor pignoraticio:
1. Ius retentionis : tiene la posesin de la cosa mueble hasta la extincin de la prenda lo
que tiene por el cumplimiento de la obligacin con sus intereses y los expresa en su
caso esto lo confirma el artculo 1866 cc segn el cual el derecho de prenda le permite
al acreedor retener la cosa en su poder o en poder del tercero hasta que se pague el
crdito y el articulo 1871 aade con los intereses y las expensas en su caso , este ius
retenciones se prorroga si el mismo deudor constituyente de la prenda contrae frente
al mismo acreedor, que es el titular del derecho de prenda una segunda deuda exigible
antes de haberse pagado la primera as lo establece el artculo 1866,2
Sin embargo respecto a esa segunda deuda el acreedor pignoraticio no tiene derecho
de prenda tiene un derecho de retencin sin ius distraendi ni carcter real.
2. Ius distraendi : E n el caso de incumplimiento de la obligacin garantizada el acreedor
pignoraticio puede promover la realizacin de la cosa, su enajenacin.
Este derecho lo recoge el artculo 1872 del cdigo civil. Prev este artculo la enajenacin a
travs de la va de apremio de la ley de enjuiciamiento civil a travs de otro procedimiento
que pacten las partes.
Si la prenda recae sobre un ttulo valor cotizable la realizacin se hace bajo la forma del
cdigo de comercio o bien ante subasta ante notario es un procedimiento breve, rpido sin
necesidad de pacto, consiste en la enajenacin de la prenda ante notario con la citacin
del deudor y en su caso del dueo de la cosa.
Si en la primera subasta no se enajena la prenda se puede hacer una segunda subasta
con las mismas formalidades que la primera si no da resultado el acreedor se hace dueo
de la prenda pero en este caso se debera dar al acreedor carta de pago por la totalidad
del crdito , con el precio obtenido el acreedor pignoraticio tiene la prioridad para hacerse
el pago de lo que se le debe si este pago supera el importe de la deuda , devolver el
sobrante, el exceso al constituyente de la prenda,
Y en caso inverso el valor no alcanzara el importe de la deuda conservara el crdito la
parte que le resta percibir.
3. Defensa de la cosa: el acreedor pignoraticio puede ejercitar las acciones que tenga el
dueo de la cosa para defenderla o reclamarla ante un tercero.
60

4. Compensacin anticrtica: significa que los intereses de la obligacin si los hay se

compensan con los intereses de la prenda si los produce lo que tiene lugar en la
prenda irregular o de dinero. el artculo 1868cc Si la prenda produce intereses
compensara el acreedor los que perciba con lo que se le debe y si no se le debe
intereses o en cuanto excedan de los legtimamente legtimos los imputara al capital
principal de la obligacin
Se discute si se compensan tambin los intereses de la obligacin con los frutos de la
cosa pignorada. En principio como el acreedor pignoraticio no tiene el uso y disfrute de
la cosa no puede hacer suyos los frutos para imputarlos a los intereses o al capital.
Sin embargo es posible que los sujetos pacten esta compensacin anticrtica de la
anticresis
5. La transmisibilidad se consagra del articulo 1528cc que dice que la venta o la cesin
de un crdito comprende tambin la de todos los derechos accesorios como la prenda,
la fianza, la hipoteca o el privilegio
Es posible sin embargo que al establecer el derecho de garanta en este caso la prenda
se haga pactando la intransibilidad o inalienabilidad (artculo 1528)tiene carcter
dispositivo
En resumen se transmite el derecho real de prenda como accesorio del crdito, en todo
caso de transmisin mortis causa del crdito.
Esto tambin ocurre en todo caso de transmisin inter vivos (el crdito) siempre que no
se haya pactado lo contrario exigiendo en este caso la notificacin al deudor o al
constituyente de la prenda.
Obligaciones del acreedor pignoraticio
Tiene dos obligaciones
1. La conservacin de la cosa
2. La restitucin o devolucin de la cosa al deudor pignoraticio.
1. Conservacin 1867 cc debe cuidar la cosa dada en prenda con la diligencia de un
bien padre de familia sigue diciendo este artculo que responde de la prdida o
deterioro de esa cosa si obro con dolo o culpa.
La culpa se presume salvo prueba en contrario aplicndose los artculos 1182 y
1183 cc
El acreedor pignoraticio no puede disponer de la cosa articulo 1859 porque no es
propietario.
Tampoco puede usarla articulo 1870 cc salvo que el propietario lo autorice
Si no tiene autorizacin usa la cosa o bien abusa de ella de cualquier manera puede
el dueo pedir que se constituya en depsito la cosa
Si esta es la primera obligacin que tiene el acreedor pignoraticio.
2. Devolucin o restitucin de la cosa en este caso tiene que devolver la cosa al
propietario cuando se extingue el derecho real de prenda lo que materialmente
ocurre cuando se cumple la obligacin asegurada con sus intereses en su caso las
expensas.
Constituyente de la prenda
Tiene que ser el propietario de la cosa 1857 /2 y a pesar de ello sigue siendo el dueo 1869/1
c
Cuando se extingue el derecho real de prenda puede solicitar o pedir, la restitucin de la cosa
segn el artculo 1871cc.
Extincin:
En primer lugar se extingue la prenda en extincin de la obligacin garantizada y cualquiera
de las causas del articulo 1156 cc

61

En segundo lugar por extincin del derecho real de prenda se aplicaran las causas del derecho
real de penda por ejemplo el vencimiento de un trmino o cumplimiento de la condicin
tambin, por consolidacin: reunin en una misma persona de la condicin o cualidad del
acreedor pignoraticio y constituyente de la prenda.
Tambin se extingue por prdida o abandono de la cosa
Finalmente por renuncia del titular el articulo 1191cc se entiende renunciado el derecho real
de prenda cuando la cosa despus de entregada al acreedor se hallare en posteriormente en
poder del deudor o constituyente de la penda no obstante esta presuncin del articulo 1191cc
es una presuncin iuris tantum precisa de prueba
Las prendas especiales:
1) Prenda irregular (el otro da)
2) Prenda de derechos: en este caso al acreedor pignoraticio no se le transmite la
posesin de la cosa sino el poder en que consiste ese derecho (ius retentionis). Una
vez incumplida la obligacin asegurada puede promover el derecho (ius
distrantendi), la prenda sobre un derecho recae sobre la cosa de ese derecho.
TIPOS:
a) Prenda de un derecho real: es posible si ese derecho es transmisible, por ejemplo
un derecho de usufructo.
b) Prenda de un derecho de crdito: aunque no cabe una posesin de ese derecho
se producen los mismos efectos que con la posesin mediante la notificacin de
la prenda al deudor.
> Se aplican en este punto por analoga lo dispuesto en los art. 486 y 507 CC
referente al usufructo de crditos.
> En estos casos el acreedor pignoraticio podr ejercitar y percibir el derecho
que constituye el crdito. Si el credito es de dinero, cumple con ese dinero la
obligacin garantizada; si el crdito que se da en prenda consista en la
entrega de una cosa, el acreedor pignoraticio adquirir un derecho de prenda
si la cosa es mueble y un derecho de hipoteca si la cosa es inmueble, que
luego ejercer mediante las vas ordinarias (tanto mueble como inmueble).
c) El derecho de prenda sobre ttulos-valores: en este caso el art. 1872CC precisa
que se vendern esos ttulos-valores en la forma que seale el cdigo de
comercio.
3) Prenda en monte de piedad o en entidades de crdito oficiales o privadas que
prestan con garanta de prenda, de acuerdo con el art. 1873CC estas prendas se
regulan por la normativa especfica y subsidiariamente por las disposiciones del
ttulo decimoquinto del libro cuarto (art. 1857 al 1886 CC). El art. 1757 CC es una
replica del 1857.
Especial:
Sujeto: el acreedor pignoraticio es monte de piedad
Objeto: no garantiza cualquier obligacin, solamente la surgida del prstamo.
4) La promesa de prenda regulada en el art. 1862 CC, se le llama tambin precontrato
de prenda, de acuerdo con este articulo la promesa de prenda solo produce en las
parte la obligacin de desarrollar o desplegar la conducta para que surja ese
derecho de prenda. Este articulo 1862 C puntualiza que dicho derecho de prenda
solo produce accin personal entre los contratantes, de manera que ante el
incumplimiento de esa promesa solo cabe para el acreedor pignoraticio exigir la
constitucin de la prenda (expropiacin forzosa) o pedir la indemnizacin de los
daos y perjuicios que se le hayan producido. Finalmente este artculo alude a la
responsabilidad penal que puede producirse, no por el hecho de incumplir esa
promesa, sino por ofrecer, pignorar o hipotecar como libre una cosa que se sabe
62

que ya est gravada y tambin incurre en esa responsabilidad criminal quien ofrece
pignorar una cosa sobre la que no tiene poder de disposicin.
III ANTICRESIS.
Es un derecho de garanta que asegura una obligacin otorgando al titular un poder real sobre
una cosa inmueble, que le permite retenerla, percibir sus frutos y realizarla si se incumple la
obligacin. El cdigo civil lo regula en el libro cuarto captulo cuarto del ttulo XV de los art.
1881 al 1886 CC. Se puede constituir a travs de cualquier medio de constitucin de derechos
reales, es decir, por negocio jurdico (inter vivos o mortis causa) o por usucapin. Es adems
un derecho real que puede constituir sobre un inmueble de su propiedad el dueo del mismo
en garanta de una deuda propia o de un tercero (art. 1857 ltimo prrafo al que se remite el
1856 CC). Es un derecho real de garanta que como tal cumple los tres caracteres de este
grupo de derechos:
1) Derecho real limitado
2) Es accesorio
3) Indivisible (1860 CC al que se remite el 1886CC)
Los tres caracteres que caracterizan al derecho de anticresis son:
En relacin con el objeto recae, como en la hipoteca, sobre un inmueble por naturaleza.
Adems tiene que producir frutos o ser capaz de producir frutos naturales o civiles,
sobre los que recae tambin la anticresis (art. 1881CC).
Como en la prenda ordinaria, se produce tambin en la anticresis un desplazamiento de
la posesin del inmueble al acreedor anticrtico (este carcter no es esencial, art. 1883
CC) porque puede ser desplazado por voluntad de los interesados o bien por decisin
unilateral de acreedor.
La anticresis recae tambin sobre los frutos del inmueble (art. 1881 CC), estos frutos se
aplican al pago de los intereses de la obligacin y despus de stos se aplican esos
frutos o se imputan al capital de la obligacin (art. 1881CC).
Derechos del acreedor anticrtico:
1. Ius retentionis: acreedor anticrtico tiene derecho a poseer el inmueble hasta la
extincin de la prenda, lo que ocurre principalmente cuando se cumpla la obligacin. Se
recoge asi en el art. 1883 CC que dice que el deudor o constituyente de la anticresis,
que dice que el deudor (= constituyente no puede readquirir el goce del inmueble
hasta que haya pagado enteramente lo que debe al acreedor. Art. 1883,2 Este derecho
de retencin no es un derecho esencial en anticresis, puede ser suprimido en la
constitucin, cuando surge la anticresis o bien por acuerdo entre los interesados o bien
por voluntad unilateral del acreedor anticrtico.
1883,2 dice que el acreedor anticrtico, puede, salvo pacto en contrario, obligar al
deudor a que entre de nuevo en el goce de la finca.
Por aplicacin del art. 1886,2 CC al que se remite el famoso 1886 CC, este ius
retentionis se prorroga en los mismos casos que en la prenda. De manera que si el
deudor contrae con el acreedor una segunda deuda que vence antes de haberse
pagado la primera puede retener la cosa el acreedor tambin hasta que se le pague
esta segunda deuda.
2. Percepcin de frutos, el acreedor anticrtico tiene derecho a percibir los frutos
naturales o civiles que genere la cosa, hacerlos de su propiedad y su valor se imputa a
los intereses de la obligacin si los genera y despus de pagados o abonados stos o
cuando no se deban se aplicarn los frutos al capital de la obligacin (art. 1881CC). Es
posible un pacto compensatorio, que prev el artculo 1885 CC sin necesidad de
liquidacin entre frutos de las cosas e intereses de la liquidacin.
3. Ius distrahendi, una vez que se incumple la obligacin asegurada el acreedor
anticrtico puede promover la realizacin de la finca. El art. 1884,2 CC establece que el
63

acreedor anticrtico podr pedir en la forma prevista en la LEC, el pago de la deuda o la

venta del inmueble. Sobre el precio obtenido en la realizacin, tiene el acreedor
anticrtico preferencia para el cobro de la obligacin asegurada. Este mismo artculo
1884 CC prohbe el pacto comisorio, significa que el acreedor no adquiere la propiedad
del inmueble por falta de pago de la deuda dentro del plazo convenido. Todo pacto en
contrario es nulo.
Las obligaciones del acreedor anticrtico:
1. La conservacin, al tener normalmente la posesin de la cosa como derecho (ius
retentionis) tiene tambin la obligacin de conservarla con la dirigencia de un buen
padre de familia. Se deduce que es as del espritu del art. 1882 CC que le impone
realizar los gastos de conservacin. Tambin as se concluye que exige esta obligacin
de los principios Generales del Derecho (art. 497 CC usufructo; 1867CC prenda; 1094
CC el obligado a entregar una cosa esta obligado a conservarla con la diligencia de un
buen padre de familia).
2. Pago de contribuciones y gastos art. 1882 CC, impone este articulo al acreedor
pignoraticio, salvo pacto en contrario, el pago de las contribuciones y cargas que pesan
sobre la finca, y tambin el pago de las cargas y el abono de los gastos de
conservacin y reparacin de la misma. No es una obligacin personal y definitiva de
acreedor, es como una especie de anticipo que tiene que hacer que se rembolsa con
los frutos, y si estos frutos no los cubren responde el propio inmueble as se deduce del
art. 1883.3 CC. Puede librarse de esta obligacin el acreedor anticrtico renunciando a
la posesin de la cosa art. 1883.2CC.
3. Restitucin de la cosa, una vez que se extingue la anticresis el acreedor anticrtico
debe restituir la cosa al deudor (constituyente de la anticresis) art. 1883.1 CC. Si el
acreedor anticrtico tuvo la posesin de la cosa, percibi sus frutos, efectu gastos o
pag contribuciones o cargas y satisfizo gastos de conservacin y reparacin es
necesario hacer una rendicin de cuentas, como mecanismo o medio de comprobar
que los derechos y obligaciones se cumplieron adecuadamente.
El constituyente de la anticresis: sigue siendo dueo de la finca aunque no la posea, ni
perciba los frutos, y que en el futuro pueda perder la propiedad de la cosa inmueble por su
realizacin. Puede en todo caso disponer de la finca si bien, con la limitacin (o el gravamen
que representa la anticresis) y tambin tiene el derecho de readquirir el goce de la finca al
extinguirse la anticresis.
Extincin: se extingue cuando se extingue la obligacin asegurada y tambin por las causas
comunes de extincin de los derechos reales.

LECCIN XVI
HIPOTECA: ordinaria/inmueble
Mobiliaria: regulada por una ley de 16.12.1954
Es un derecho de garanta que otorga a su titular el poder real sobre un inmueble, que le
permite retenerlo, y realizarlo si la obligacin asegurada se incumple. Confiere al titular un
poder absoluto e inmediato sobre la cosa y como en los casos anteriores de la prenda y la
anticresis, el cdigo civil la regula entre lo contratos, de manera que puede constituirse por
cualquier forma de creacin de los derechos reales ( no por usucapin porque no hay
desplazamientos).
Los caracteres de esta categora:
1. Es un derecho real limitado (ius in re aliena)
64

2. Es accesorio
3. Es indivisible
Lo que caracteriza a la hipoteca es:
1. En cuanto a su objeto, recae como la anticresis sobre un inmueble por naturaleza, o
bien sobre derechos reales recayentes sobre inmuebles (art. 1874 CC y 106 LH),
adems que sea enajenables (art. 1858 CC).
2. No hay desplazamiento posesorio de la cosa al acreedor hipotecario, la publicidad de la
hipoteca se consigue mediante la inscripcin de la escritura de constitucin en el
registro de la propiedad. Los artculos 1876 CC y 104 LH, expresan que la hipoteca
sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre los que recae, cualquiera que sea su
poseedora la seguridad de la obligacin para cuya efectividad fue constituida.
Rasgos definidores de la hipoteca:
1. Es un derecho real, se deduce del artculo 1858 CC y 104 LH. Y ms expresamente del
art. 2.2 LH
2. Es un derecho real de vinculacin y realizacin de valor, que significa que la hipoteca
busca en la cosa su valor en cambio para ligarlo a la seguridad del crdito, y en su
caso, poder realizarlo y hacerse pago con el valor que resulte.
3. Funcin de garanta del cumplimiento de una obligacin dineraria, esto significa que a
pesar que los artculos 1861 CC y 105 LH garantizan toda clase de obligaciones, lo
cierto es que es indispensable que se fije el importe de la obligacin asegurada, o bien
la cantidad mxima de que responde la finca hipotecada (12 y 153 LH).
4. El carcter accesorio, se registra en el art. 1857.1 CC y tambin se deduce del 1528 CC
segn la cual la venta o cesin de un crdito comprende la de todos los derechos
accesorios como la fianza, prenda, hipoteca o privilegio.
5. Carcter indivisible, se recoge en el art. 1860 CC y 122 LH.
6. La hipoteca es un derecho de constitucin registral, los artculos 145 y 159 LH adems
del 1875.1 CC exigen para que quede eficazmente constituida la hipoteca la inscripcin
en el registro de la propiedad.
7. La hipoteca recae directamente sobre los bienes gravados, a esta nota se le conoce
clsicamente como nota de adherencia o inseparabilidad artculos 1876CC, 104 LH y
129 LH precisa que la accin hipotecaria se ejercita directamente sobre los bienes
hipotecados.
8. Recae sobre bienes inmuebles, ajenos, enajenables (art. 1874 CC y 1858 CC ; 106 LH).
9. No hay desplazamiento de la posesin de los bienes hipotecados.

65

66