Teoría General de Los Bienes

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016
Profesor: Juan Andres Orrego

Resumen de Apunte: Porfesora Claudia Corts Cancino
LOS BIENES
Distincin entre cosa y bien.
Los autores se han preocupado
de distinguir entre cosa y bien.
Puede afirmarse, siguiendo a nuestro
Cdigo Civil, que cosa es todo lo
que ocupa un lugar en el espacio y
podemos
percibir
por
nuestros
sentidos. Se entiende que entre las
cosas y los bienes existe una relacin
de gnero a especie: bienes son las
cosas que, prestando una utilidad
para el hombre, son susceptibles de
apropiacin.
El Cdigo Civil chileno no
define lo que es cosa ni bien, siendo
ajeno a discusiones doctrinarias sobre
la materia y empleando las dos
expresiones indistintamente, como
queda de manifiesto en los artculos
565 y siguientes.
CLASIFICACIN DE LAS COSAS
Crticas al
incorporal.
concepto
de
cosa
1. El
artculo
citado
no
comprende
las
cosas
inmateriales que son aquellas
que no poseen una existencia
real pero que tampoco son
derechos Ej.: producciones de
talento e ingenio.
2. El artculo 576 establece que
las cosas incorporales son
derechos reales o personales.
Estos preceptos consagran lo
que la doctrina denomina
cosificacin de los derechos,
al
considerar
cosas
o
bienes a los derechos. Se
objeta tal confusin, porque se
asocian
dos
categoras
fundamentalmente diferentes
(las cosas materiales y los
derechos)..
Alessandri y la mayora de la
doctrina
Los bienes incorporales.
Cosas Corporales e
Incorporales.
Para el Cdigo Civil (artculo
565), cosas corporales son las que
tienen un ser real y pueden ser
percibidas por los sentidos, como una
casa, un libro. A su vez, cosas
incorporales son las que consisten en
meros derechos, como los crditos
(derechos
personales)
y
las
servidumbres activas (derecho real).
Artculo
576
las
cosas
incorporales se dividen en derechos
reales y personales.
1. Los Derechos Reales. El artculo 577
define al derecho real como aqul
que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona.
Se concibe como una relacin
persona-cosa, inmediata, absoluta.
Puede entenderse como un poder

que tiene un sujeto sobre una cosa.

Cuando este poder es completo,
total, se est en presencia del
derecho real mximo, el dominio;
pero puede ser parcial, incompleto,
como ocurre en los dems derechos
reales.
El titular del derecho real
puede ser una persona o varias, y en
este ltimo caso estaremos ante una
comunidad
(que
se
llamar
copropiedad, si recae tal comunidad
en el dominio).
La cosa sobre la que recae el
derecho real, ha de ser siempre, en
todo caso, determinada.
Crticas a la relacin de personacosa:
En el Derecho las relaciones
jurdicas se establecen entre sujetos,
se hace referencia entonces a la
llamada
obligacin pasivamente
universal. Se entiende que entre el
derecho real y el derecho personal
no existe una diferencia sustancial. En
ltimo trmino, el derecho real
tambin importa una relacin entre
sujetos, pero mientras en el derecho
personal dicha relacin se da entre el
acreedor y el deudor, recayendo
sobre la prestacin, en el derecho
real esa relacin tiene lugar entre el
titular y el resto de las personas, la
comunidad toda, recayendo, desde
luego, sobre la cosa de que se trata.
Elementos del derecho real.
a. El sujeto activo o titular del

derecho: quien tiene el poder de
aprovecharse de la cosa, en forma
total o parcial.
b. La cosa objeto del derecho
debe ser siempre determinada
individual o especficamente.
Clasificacin de los derechos reales.
Los
derechos
reales
se
clasifican o agrupan por la doctrina
en derechos reales de goce y de
garanta.
1. Derecho real de goce: permiten
la utilizacin directa de la cosa (su
uso, percepcin de frutos).
2. Los derechos reales de garanta:
permiten
utilizar
las
cosas
indirectamente, por su valor de
cambio; contienen la facultad de
lograr, con el auxilio de la justicia, su
enajenacin, para obtener con el
producto una prestacin incumplida:
hipoteca y prenda.
Taxatividad de los derechos reales.
Los derechos reales, por su
contenido absoluto y directo sobre las
cosas, estn establecidos por la ley.
En el artculo 577 se enumeran los
derechos reales, sin embargo, otros
preceptos legales establecen otros
derechos reales, como ocurre en el
artculo 579, referido al derecho de
censo, parte de la doctrina alude,
adems,
a
los
denominados
derechos reales administrativos,

como
el
derecho
de
aprovechamiento de aguas, el
derecho del concesionario, etc.
Slo son derechos reales los
que la ley establece como tales o si
es posible que los particulares puedan
crear en sus convenciones otros
derechos reales.
2. Los Derechos Personales. El artculo
578 define a los derechos personales
o crditos como aquellos que slo
pueden
reclamarse
de
ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la
sola disposicin de la ley, han
contrado
las
obligaciones
correlativas.
Carcter ilimitado de los derechos
personales.
A diferencia de lo que
acontece con los derechos reales, los
derechos personales son ilimitados,
pueden originarse libremente en la
voluntad de los contratantes, sin
perjuicio naturalmente del respeto a
la ley, la moral, el orden pblico y las
buenas costumbres.
Elementos constitutivos del derecho
personal.
a.
El sujeto activo del derecho,
llamado acreedor.
b. El sujeto pasivo del
denominado deudor.
derecho,
de un hecho
abstencin.
positivo
una
Paralelo entre los Derechos Reales y

Personales.
1.- Tratndose de los derechos reales:
hay un sujeto activo determinado
pero un sujeto pasivo generalmente
indeterminado, constituido por toda
la colectividad, tratndose de los
derechos personales: los sujetos
activo y pasivo estn determinados.
2.- El objeto del derecho real es
necesariamente una cosa.
El objeto del derecho personal es
un acto humano, que podr consistir
en un dar, un hacer o un no hacer.
El derecho real supone una cosa
determinada en especie.
El
derecho
personal
puede
aplicarse a una cosa indeterminada
individualmente, y slo determinada
por su gnero.
3.El derecho real es absoluto,
porque puede oponerse a todos.
El derecho personal es relativo,
porque slo puede oponerse a la
persona obligada.
4.- No hay ms derechos reales que
aquellos previstos en la ley.
c. El objeto del derecho, que puede

consistir en una dacin, la realizacin

Los derechos personales son

ilimitados, naciendo de la autonoma
de la voluntad.
5.- La fuente de los derechos reales
son los modos de adquirir.
La fuente de los derechos
reales son las fuentes de las
obligaciones.
6.- Los derechos reales estn
protegidos por acciones reales, que
persiguen recuperar la posesin de la
cosa o del derecho;
Los derechos personales estn
protegidos por acciones personales,
que
persiguen
obtener
el
cumplimiento de la prestacin a que
est obligado el deudor.
Los Bienes Corporales.
Conforme a lo sealado por el
artculo 565 del Cdigo Civil, son
aquellos que tienen un ser real y
pueden ser percibidos por los
sentidos.
Bienes Muebles e Inmuebles.
Las cosas corporales se dividen
en muebles e inmuebles, segn que
ellas puedan o no transportarse de un
lugar a otros sin cambiar su
naturaleza.
a. Cosas corporales muebles.
Son las que pueden trasladarse de un
lugar a otro, sin cambio o detrimento
de su sustancia
pueden ser:
1.
Naturaleza.
Bienes
(artculo
567)
Muebles
por
Son
las
cosas
muebles
propiamente tales, las que por su
esencia misma calzan con la
definicin legal. Se dividen en
semovientes y cosas inanimadas. Son
semovientes las cosas corporales
muebles que pueden trasladarse de
un lugar a otro movindose por si
mismas, como los animales.
Son cosas inanimadas las que
slo se mueven por una fuerza
externa.
Desde el punto de vista civil, el
distingo
anterior
no
tiene
trascendencia jurdica.
2.
Bienes
Anticipacin.
Muebles
por
Son aquellas cosas inmuebles

por naturaleza, por adherencia o por
destinacin que, para el efecto de
constituir un derecho sobre ellas a
otra persona que el dueo, se
reputan muebles an antes de su
separacin del inmueble del que
forman parte, o al cual adhieren o al
cual
estn
permanentemente
destinados para su uso, cultivo o
beneficio (artculo 571) Ej.: La venta
de la madera de un bosque o de la
fruta de una plantacin, antes de
derribar los rboles o cosechar la
fruta.

b. Cosas corporales inmuebles.

Pueden ser:
1. Inmuebles por Naturaleza.
Son las cosas que responden
esencialmente a la definicin de
inmuebles,
que
no
pueden
trasladarse de un lugar a otro sin que
se altere su sustancia: artculo 568. Las
tierras comprenden el suelo y el
subsuelo, sin construcciones, rboles
ni plantaciones. Constituyen un
elemento natural fijo.
separarse
570).
3. Inmuebles por Destinacin.

Son aquellas cosas muebles que
la ley reputa inmuebles por una
ficcin, como consecuencia de estar
destinadas permanentemente al uso,
cultivo o beneficio de un inmueble,
no obstante de que puedan
detrimento
(artculo
Clases de Inmuebles por destinacin:
Inmuebles
agrcola;
por
destinacin
Inmuebles
industrial;
por
destinacin
Inmuebles
comercial;
por
destinacin
Inmuebles
domstica;
por
destinacin
Inmuebles
por
destinacin
suntuaria u ornamental.-
2. Inmuebles por Adherencia.

Son aquellos que adhieren
permanentemente a un inmueble por
naturaleza (como un rbol) o a otro
inmueble por adherencia (como la
manzana que pende de la rama de
un rbol, o como los cultivos en
general). Por esta adherencia o
incorporacin estn inmovilizados y la
ley los trata como inmuebles. El
Cdigo Civil menciona, a va de
ejemplo, los rboles y las plantas que
adhieren al suelo por sus races,
siempre que no se encuentren en
macetas que puedan transportarse
de un lugar a otro (artculos 568 y
569).
sin
Ejemplos legales de inmuebles por

destinacin. El artculo 570 seala los
siguientes ejemplos de inmuebles por
destinacin, citaremos solo tres
ejemplos:
-
Las losas de un pavimento
tubos de las caeras
Los utensilios de labranza o

minera
y
los
animales
actualmente destinados al
cultivo o beneficio de una
finca con tal que hayan sido
puestas en ella por el dueo
de la finca.
Cesacin de la calidad de inmueble

por destinacin.
Conforme al artculo 573, los
inmuebles por destinacin no dejan

de
serlo
por
su
separacin
momentnea del inmueble al que
acceden. Pero desde que se separan
con el objeto de darles diferente
destino, dejan de ser inmuebles.
Derechos Muebles e Inmuebles.
Art. 580 CC. Tanto los derechos
reales como los personales pueden
ser muebles o inmuebles. Lo anterior
se desprende del artculo 580. En
efecto, al disponer que los derechos
se reputan bienes muebles o
inmuebles, segn lo sea la cosa en
que han de ejercerse, se refiere
evidentemente a los derechos reales,
porque son estos derechos los que se
ejercen en en las cosas. Y al
expresar el mismo precepto que los
derechos se reputan muebles o
inmuebles segn sea la cosa que se
debe, alude indudablemente a los
derechos personales, porque en
virtud de estos derechos se deben las
cosas.
Cabe
sealar
que
hay
derechos reales que siempre son
inmuebles, como las servidumbres
activas, la hipoteca, el derecho de
habitacin y el censo, mientras que el
derecho real de prenda siempre ser
mueble. El derecho real de usufructo
y el derecho real de uso, en cambio,
podrn ser muebles o inmuebles,
segn la naturaleza de la cosa
corporal sobre la que recaen.
Tratndose de los derechos
personales, si el objeto corporal que el
acreedor puede exigir al deudor, en

virtud de la obligacin, fuere mueble,
el derecho personal tambin lo ser;
si el objeto que el primero puede
exigir al segundo es inmueble, el
derecho personal ser inmueble. Lo
anterior, en el mbito de la
obligacin de dar. En cuanto a las
obligaciones de hacer y de no hacer,
se reputan muebles, de conformidad
a lo dispuesto en el artculo 581.
Hay sin embargo derechos y
acciones que por su naturaleza no
tienen cabida en la clasificacin de
muebles
e
inmuebles,
fundamentalmente por no tener
carcter patrimonial: tal ocurre, por
ejemplo, con las acciones de
reclamacin o impugnacin de
filiacin, de divorcio o de nulidad de
matrimonio.
Por otra parte, se plantea en
qu situacin queda el derecho real
de herencia frente a la clasificacin
de muebles e inmuebles. En realidad,
la mayora concluye que siendo la
herencia una universalidad jurdica,
no asimilable a las cosas muebles o
inmuebles que la compongan,
escapa a la aludida clasificacin.
Acciones reales o personales,
muebles e inmuebles.
Las acciones, al igual que los
derechos, pueden ser reales o
personales, muebles o inmuebles.
Sobre el particular, algunas sentencias
han declarado:

a) Que la accin dirigida a obtener la

cancelacin de una hipoteca, es
inmueble;
errneamente a las cosas fungibles y

no fungibles, la que constituye otra
categora de bienes.
b) Que la accin relacionada con el

mandato es inmueble si se exige al
mandatario la entrega de los bienes
races adquiridos en ejercicio de su
encargo;
Bienes deteriorables y corruptibles.
c) Que los derechos litigiosos deben

estimarse como bienes muebles o
inmuebles segn sea la cosa que se
persigue por medio de la accin
ejercida en el juicio respectivo.
La determinacin de si se trata
de una accin mueble o inmueble,
tiene importancia prctica, pues ello
condicionar la competencia de los
tribunales.
Cosas Especficas y Genricas.
Algunos
autores
llegan
a
configurar una categora especial, la
de los bienes deteriorables, se trata
siempre de cosas no consumibles,
pues no se destruyen objetivamente
por el primer uso, sino en forma
gradual, por el mismo uso, ms o
menos repetido.
Por otra parte, dentro de los
bienes
consumibles
hay
una
categora especial, la de los llamados
bienes corruptibles, que deben
consumirse en breve tiempo, pues
rpidamente pierden su aptitud para
el consumo (artculo 488).
Cosas Fungibles y No Fungibles.
Atendiendo
a
su
determinacin, las cosas se clasifican
en especficas y genricas.
Cosa especfica, individualmente
determinada o cuerpo cierto: Es la
cosa determinada, dentro de un
gnero tambin determinado.
Cosa
genrica:
Es
la
cosa
indeterminada, pero de un gnero
determinado.
Cosas Consumibles y No
Consumibles.
Aplicable a la cosas muebles.
Se encuentra contenida en forma
confusa en el artculo 575, que alude
Cosas fungibles, son aquellas

que pueden sustituirse por otras, que
tienen idntico poder liberatorio, es
decir, un carcter y valor similar. La
expresin fungir, denota la aptitud de
una cosa para sustituir a otra,
desempear sus mismas funciones en
razn de la equivalencia de ambas.
Fungibilidad objetiva.
Corresponde al concepto de
fungibilidad antes sealado.
Relacin entre la Consumibilidad y la
Fungibilidad.

Por regla general, las cosas

consumibles son al mismo tiempo
fungibles (lo que explicara la
confusin del artculo 575), pero esto
no
quiere
decir
que
ambas
caractersticas
deban
concurrir
forzosamente en una cosa. Hay cosas
consumibles y no fungibles (la ltima
botella de vino hecha con la uva de
una determinada cosecha); a la
inversa, existen cosas fungibles y
objetivamente no consumibles (los
libros de reciente y masiva edicin, los
muebles nuevos y de una misma serie
y tipo).
Fungibilidad subjetiva o por voluntad
de las partes.
principales son aquellas que tienen

existencia
independiente,
sin
necesidad de otras. Cosas accesorias
son aquellas que estn subordinadas
a otras, sin las cuales no pueden
subsistir.
No slo las cosas corporales,
muebles e inmuebles, sino tambin las
incorporales, pueden clasificarse en
principales y accesorias. As, una
servidumbre
es
accesoria
del
derecho de dominio sobre el predio
en cuyo beneficio se encuentra
establecida; el derecho de prenda o
hipoteca son accesorios del crdito
que garantizan.
Importancia de la clasificacin.
Las partes pueden hacer

fungibles cosas que objetivamente no
lo son, como acontece cuando el
acreedor acepta recibir, por la suma
que se le debe, algunos bienes en
dacin en pago; igual puede
acontecer con las obligaciones
alternativas, y en la compensacin
convencional. A la inversa, hay cosas
que siendo objetivamente fungibles,
subjetivamente pueden no serlo. As,
por ejemplo, un reloj corriente puede
no ser fungible para su actual
propietario, por tratarse de un antiguo
recuerdo de familia.
Cosas Principales y Accesorias.
Segn que las cosas tengan una
vida
jurdica
independiente
o
subordinada a otras, se clasifican en
principales y accesorias. Cosas
Se resumen en el principio de
que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
Cosas Divisibles e Indivisibles.
Desde un punto de vista fsico,
todas las cosas corporales son
divisibles, pues en ltimo trmino,
todas pueden fraccionarse, aunque
ello suponga su destruccin. Desde
un punto de vista jurdico, existen dos
conceptos de divisibilidad: uno
material y otro intelectual. Son
materialmente divisibles, las cosas
que,
sin
destruccin,
pueden
fraccionarse en partes homogneas
entre s y con respecto al todo
primitivo, no sufriendo menoscabo
considerable el valor del conjunto de
aqullas en relacin al valor de ste.

Son cosas intelectualmente divisibles

aquellas que pueden dividirse en
parte ideales o imaginarias (cuotas),
aunque
no
lo
puedan
ser
materialmente. Desde este punto de
vista, todos los bienes corporales e
incorporales, son intelectualmente
divisibles. Los derechos, en razn de
su misma naturaleza, slo son
susceptibles de divisin intelectual y
no material. Sin embargo, hay
algunos derechos que no admiten ni
siquiera una divisin intelectual, como
acontece con la servidumbre, pues se
tiene ntegramente este derecho o no
se tiene en absoluto (artculos 826 y
827). Los derechos de prenda y de
hipoteca tambin son indivisibles
(artculos 2405 y 2408) pero nada
impide que las partes pacten
divisibilidad. Los derechos personales
son divisibles o indivisibles segn lo sea
la obligacin que es su contrapartida,
o en otras palabras, segn pueda o
no dividirse fsica o intelectualmente
el objeto al que se refieren. As, la
obligacin
de
conceder
una
servidumbre de trnsito o la de
construir una casa, son indivisibles,
mientras que ser divisible la de
pagar una suma de dinero (artculo
1524).
Cosas Presentes y Futuras.
En atencin a su existencia en el
tiempo, las cosas se clasifican en
presentes y futuras. Cosas presentes,
son aquellas que tienen existencia
real en el momento de constituirse la
relacin jurdica que las considera.
Cosas futuras, son aquellas que no

tienen existencia real en el momento
de constituirse la relacin jurdica que
las toma en cuenta, pero se espera
racionalmente que la tengan con
ms o menos probabilidad en tiempo
posterior.
El Cdigo Civil no formula esta
clasificacin en forma explcita, pero
alude en diversas disposiciones a las
cosas presentes o futuras. As, por
ejemplo,
en
el
artculo
1409
(donaciones a ttulo universal), a
propsito de la compraventa de cosa
futura).
Cosas Singulares y Universales.
Se
definen
como
cosas
singulares, aquellas que constituyen
una unidad natural o artificial, simple
o compleja, pero con existencia real
en la naturaleza.
Cosas
universales,
son
agrupaciones de cosas singulares, sin
conjuncin o conexin fsica entre s,
que por tener o considerarse que
tienen un lazo vinculatorio, forman un
todo y reciben una denominacin
comn, forman un todo funcional y
estn relacionadas por un vnculo
determinado.
Clases de cosas universales.
Las
cosas
universales
se
subdividen en universalidades de
hecho
(universitas
facti)
y
universalidades
de
derecho
(universitas iuris). Aunque nuestra

legislacin no formula definiciones de

cosas singulares y universales, en
diversas disposiciones distingue entre
una y otras.
1.- Universalidades de hecho:
Pueden definirse como el conjunto de
bienes
muebles,
de
naturaleza
idntica o diferente, que no obstante
permanecer separados entre ellos y
conservar su propia individualidad,
forman un solo todo, una sola cosa,
en razn de estar vinculados por el
lazo de su comn destinacin
econmica. Ejemplo del primer caso,
un rebao o ganado; un juego de
muebles;
una
biblioteca,
una
pinacoteca, etc.; y del segundo caso,
un establecimiento de comercio, que
es el conjunto de cosas corporales e
incorporales (entre ellas el derecho
de llaves), mediante el cual el
comerciante ejerce su actividad
lucrativa.
2.- Universalidades de derecho.
Siguiendo a la doctrina italiana,
podra definirse como el conjunto de
relaciones jurdicas constituidas sobre
una masa de bienes, reguladas de
modo especial por la ley y que
forman, desde el punto de vista
jurdico, una unidad, un todo. Para la
doctrina francesa, es un conjunto de
bienes y relaciones jurdicas activas y
pasivas consideradas jurdicamente
como formando un todo indivisible.
Casos de universalidad de derecho.
No hay unanimidad en la
doctrina. A juicio de algunos autores,
como Coviello, la nica universalidad
de derecho en ciertas legislaciones
sera la herencia. En opinin de otros,
como Ruggiero, habra que incluir
todos los patrimonios especiales o
separados que la ley considera como
masa distinta de sus elementos: el
patrimonio del fallido o quebrado; el
de la sociedad conyugal; el del
ausente; el que constituye los bienes
reservados de la mujer casada; el del
menor adulto que desempea un
trabajo; etc.
Diferencias entre las universalidades

de hecho y de derecho.
1) Las universalidades de hecho slo
comprenden activo; las de derecho,
activo y pasivo.
2) Las universalidades de hecho, por
regla general, no tienen una
regulacin jurdica especial; las
universalidades de derecho s tienen
una regulacin jurdica especial.
3) Las universalidades de hecho estn
conformadas
slo
por
bienes
muebles; las universalidades de
derecho estn formadas tanto por
muebles como por inmuebles.
Cosas Comerciables e
Incomerciables.
Segn puedan o no ser objeto
de relaciones jurdicas.
10

Cosas comerciables son los

que pueden ser objeto de relaciones
jurdicas privadas, de manera que
sobre ellos puede recaer un derecho
real o puede constituirse a su
respecto
un
derecho
personal
(artculos 1461 y 2498). Pueden
incorporarse por ende, al patrimonio
de una persona.
Cosas incomerciables o no
comerciables son los que no pueden
ser objeto de relaciones jurdicas por
los particulares. No puede existir a su
respecto un derecho real ni personal.
Clases de cosas incomerciables.

1) Cosas incomerciables en razn de
su naturaleza: como la alta mar, el
aire. En realidad, estas cosas,
llamadas cosas comunes a todos los
hombres, son las nicas que no
pueden ser objeto de relaciones
jurdicas en general y por ende estn
fuera del comercio humano en
trminos absolutos y definitivos. Por
ello, desde un punto de vista jurdico,
no podemos considerar a estas cosas
como bienes.
2) Cosas incomerciables en razn de
su destino: se trata de los bienes
nacionales de uso pblico, como por
ejemplo las calles, plazas y caminos.
En este caso, se trata de bienes que
siendo comerciables por naturaleza,
han sido sustrados del comercio
jurdico para dedicarlas a un fin

pblico.
Cosas Apropiables e
Inapropiables.
Segn sean o no susceptibles de
propiedad.
Cosas apropiables son las que
pueden ser objeto de apropiacin, y
se subdividen en apropiadas e
inapropiadas. Apropiadas son las que
actualmente pertenecen a un sujeto
de derecho. Inapropiadas son las que
actualmente no pertenecen a nadie,
pero que pueden llegar a tener un
dueo si el hombre ejecuta un hecho
de apropiacin privada.
Algunas
cosas
son
inapropiadas porque nunca han
tenido un dueo, como los animales
que viven en estado salvaje; y otras lo
son porque si bien pertenecieron a un
sujeto de derecho, ste las abandon
con la intencin de desprenderse de
su
dominio.
Las
primeras
se
denominan res nullius y las segundas
res derelictae.
En la legislacin chilena, slo
las cosas muebles pueden no tener
dueo, puesto que el artculo 590
confiere al Estado el dominio de los
inmuebles que carecen de otro
dueo. Los muebles que no tienen
dueo se denominan mostrencos y los
inmuebles vacantes, expresiones que
provienen de la antigua legislacin
espaola. En Chile, slo existen los
11

mostrencos, de acuerdo a lo que

indicbamos.
Cosas inapropiables son las
que no pueden ser objeto de
apropiacin,
como
las
cosas
comunes a todos los hombres (res
comunes omnium), pues estn
sustradas a la propiedad privada y su
uso es comn a todos (artculo 585).
Cosas particulares y nacionales.
Si se atiende al sujeto del
derecho de dominio, al titular del
dominio, las cosas pueden clasificarse
en particulares y nacionales. Las
primeras pertenecen a personas
naturales o a personas jurdicas de
derecho privado. Las segundas, a la
nacin toda.
Clases de Bienes Nacionales.
Los bienes nacionales son
aquellos cuyo dominio pertenece a la
nacin toda (artculo 589). Se dividen
en dos categoras: bienes nacionales
de uso pblico y bienes fiscales.
1. Bienes nacionales de uso pblico:
Aquellos cuyo dominio pertenece a la
nacin toda y su uso a todos los
habitantes de la misma (calles,
plazas,
puentes,
caminos,
mar
adyacente y sus playas, etc.)
Desafectacin de los bienes
nacionales de uso pblico.
El Estado puede desprenderse

del dominio de los bienes nacionales
de uso pblico, pero slo en virtud de
una
ley
que
declare
su
Desafectacin,
es
decir,
su
sustraccin al dominio pblico, de su
condicin de bien nacional de uso
pblico, quitndole tal calidad y
destino.
Clasificacin de los bienes nacionales
de uso pblico.
Se distingue entre dominio
pblico martimo, terrestre, fluvial y
lacustre y areo.
a. Dominio pblico martimo.
Debemos atender, en primer
lugar, al artculo 593, que define el
mar territorial, como aqul mar
adyacente, hasta la distancia de 12
millas marinas medidas desde las
respectivas lneas de base. El mar
territorial es de dominio nacional.
Define tambin lo que se entiende
por zona contigua, espacio martimo
que se extiende hasta la distancia de
24 millas marinas, medidas desde las
respectivas lneas de base. En la zona
contigua, el Estado ejerce jurisdiccin
para objetos concernientes a la
prevencin
y
sancin
de
las
infracciones
de
sus
leyes
y
reglamentos aduaneros, fiscales, de
inmigracin o sanitarios. Finalmente,
las aguas interiores del Estado son las
aguas situadas en el interior de las
lneas de base del mar territorial. El
artculo
596
define
la
zona
12

econmica exclusiva, como el mar

adyacente que se extiende hasta las
200 millas contadas desde las lneas
de
base
del
mar
territorial
(establecidas por el Decreto Supremo
nmero 416 de RR.EE., publicado en
el Diario Oficial de 15 de julio de
1977).
b. Dominio pblico terrestre.
Comprende todos los bienes
nacionales de uso pblico situados en
la superficie del territorio del Estado
(artculos 589 y 592).
c. Dominio
lacustre.
pblico
fluvial
Comprende todas las aguas del

territorio nacional.
d. Dominio pblico areo.
los privilegios reconocidos por el

derecho internacional,
lo que
constituye, como se recordar, una
excepcin
al
principio
de
la
territorialidad de la ley chilena,
consagrado en el artculo 14 del
Cdigo Civil.
2. Los bienes fiscales.
Los
que
constituyen
el
patrimonio
privado del
Estado,
pertenecen a l, en cuanto sujeto de
relaciones patrimoniales privadas,
para cuyos efectos se denomina
Fisco. De acuerdo al artculo 589, los
bienes fiscales son los bienes
nacionales cuyo uso no pertenece a
la nacin toda. Cabe sealar que a
diferencia de los bienes nacionales
de uso pblico, los bienes fiscales
estn dentro del comercio humano y
pueden adquirirse por prescripcin.
Cdigo
Aeronutico
(Ley
nmero 18.916). En su artculo 1,
establece que El estado de Chile
tiene la soberana exclusiva del
espacio areo sobre su territorio. Por
su parte, el artculo 2 previene que
Las aeronaves, sean nacionales o
extranjeras, que se encuentren en el
territorio o en el espacio areo
chileno, y las personas o cosas a
bordo de ellas, estn sometidas a las
leyes y a la jurisdiccin de los
tribunales y de las autoridades
chilenas. Lo anterior, sin perjuicio de
que
Las
aeronaves
militares
extranjeras autorizadas para volar en
el espacio areo chileno gozarn,
mientras se encuentren en Chile, de
13

propiedad
incorporales.
sobra
cosas
Es una definicin muy amplia

an cuando la expresin
arbitrariamente
ha
sido
interpretada
no
como
arbitrariedad sino que como
sinnimo
de
las
amplias
facultades que tiene el dueo
para disponer a su voluntad de
la cosa.
Menciona
slo
una
caracterstica del dominio y
que es la ms cuestionada;
que sea absoluta pero no
menciona las otras que son la
exclusividad y la perpetuidad.
No menciona una de los

atributos que da el dominio
que es el derecho a uso. No
menciona usar porque se
subentiende cuando se habla
de gozar y del disponer.
TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD
Art. 582: El dominio (que se llama

tambin propiedad) es el derecho
real en una cosa corporal, para gozar
y disponer de ella arbitrariamente; no
siendo contra la ley o contra derecho
ajeno.
Se critica porque:
Se restringe a cosas corporales

porque no se puede tener
CARACTERSTICAS DEL LA PROPIEDAD
1.- Es un derecho exclusivo:

Supone
un
titular
nico
facultado para usar, gozar y disponer
de la cosa, no pueden haber 2 o ms
personas que al mismo tiempo sean
propietarios de la totalidad de una
cosa, lo que si puede haber es que 2
o ms personas sea dueas de partes
alcuotas o cuotas de una mismo
14

cosa.
Ej.:
copropiedad.
La
exclusividad implica que sobre toda
la cosa solo puede existir un dueo lo
que no obsta a que 2 o ms personas
sean dueo de partes alcuotas de
una misma cosa, tampoco obsta a
que sobre una misma cosa hayan o
coexistan 2 derechos reales distintos.
Ej.: usufructo; el usar y el gozar.
2.- Es absoluta;
Es la caracterstica ms criticada
y es la ms discutible. Que sea
absoluta significa que concede al
dueo las ms amplias facultades el
cual puede hacer lo que quiera con
la cosa, tiene plena libertad de
accin, un poder soberano que
nadie puede impedir o limitar. Para
algunos autores en nuestra legislacin
no se da en forma tan amplia porque
cuando la ley en la definicin hace
alusin a que no debe ser contra ley
establece una gran limitacin y es
impuesta por la propia definicin.
Otros autores estiman que es general
ms que absoluta porque autoriza a
su titular a aprovecharse de todas las
utilidades
que
es
capaz
de
proporcionar la cosa a diferencia de
los otros derechos reales que son
especiales porque solo facultan al
titular para aprovecharse de ciertas
utilidades de la cosa. Tambin dicen
que es un derecho independiente
porque existe por si solo a diferencia
de los otros derechos reales que son
dependientes ya que suponen el
derecho de propiedad.
3.- Es un derecho perpetuo;

Porque no est sujeto a una
limitacin de tiempo y puede durar
indefinidamente;
subsiste
con
independencia del ejercicio que se le
pueda hacer.
Excepcionalmente el derecho
de propiedad puede ser temporal. Ej.:
propiedad fiduciaria en donde el
propietario fiduciario esta expuesto a
perder el dominio si se cumple una
condicin. Otro caso es el caso de la
propiedad intelectual que dura toda
la vida del autor y hasta 50 aos
despus.
Que sea perpetua significa que
no termina hasta que el dueo lo
desee.
ATRIBUTOS DEL DOMINIO
(FACULTADES)
I.
Usar
II.
Gozar
III.
Disponer
Estas 3 constituyen
plena o completa.
propiedad
Es posible que el dueo no

tenga la facultad de uso y/o la
facultad de goce y en ese caso sigue
habiendo propiedad pero no est
completa. Ej.: si arriendo mi casa soy
duea pero no tengo ni el uso no el
goce.
15

Hay discusin en la doctrina de

que si el dueo puede carecer de la
facultad de disposicin.
de uso y goce y por lo tanto puede

haber un derecho de dominio en que
no haya uso ni goce. Ej.: usufructo.
1.- USAR:
Derecho de uso o facultad de
uso, el dueo tiene la facultad para
disponer de la cosa o todos los
servicios
que
es
capaz
de
proporcionarle; puede servirse de la
cosa pero para que eso ocurra el
dueo
no
puede
afectar
los
productos y frutos porque se ser as la
facultad de uso se convierte en
facultad de goce y tampoco puede
el dueo enajenarla porque en ese
caso el uso se convierte en facultad
de disposicin. Normalmente la
facultad de uso esta unida a la de
goce (slo se separan en el derecho
real de uso) y es por esto que para
algunos autores no se habla de ella
en la definicin porque estara
comprendida en el goce.
2.- DERECHO O FACULTADO DE
GOCE:
Facultad
del
dueo
para
apropiarse de los productos y frutos
de la cosa y para muchos autores es
en virtud de este atributo que el
dueo de la cosa pasa a ser dueo
de lo que ella produce (accesin).
Permite al dueo beneficiarse de la
cosa, normalmente va acompaada
de la facultad de goce (pero puede
haber uso sin goce).
Hay acuerdo en que el dueo es
soberano para limitarse en su facultad
3.- DERECHO O FACULTAD DE

DISPOSICIN:
Facultad
del
dueo
para
destinar la cosa con libertad
pudiendo transformarla, destruirla o
enajenarla. Ej.: si yo tengo el libro
puedo romperlo, venderlo, sacarle
hojas, etc. Esta facultad es propia del
derecho de dominio porque las
anteriores tambin las conceden
otros derechos reales como por
ejemplo el usufructo y solo el derecho
de dominio da la disposicin.
Se discute si el derecho puede o
no limitarse en esta facultad, limitarse
significa que el dueo se obliga a no
enajenar la cosa lo es conocido bajo
el nombre de clusula de no
enajenar. La enajenacin se puede
tomar en 2 sentidos; en un sentido
restringido en cuanto a transferir el
dominio o tambin puede ser tomado
en sentido amplio de transferir el
dominio o constituir gravmenes o
derechos reales sobre la cosa.
Hay 2 posiciones;
Para algunos esta

tiene valor porque:
clusula
En el derecho privado se
puede hacer todo aquello que
la ley no prohba y no hay
norma que prohba en trminos
amplios esta limitacin. Este
16

argumento es relativo porque

hay que respetar otras cosas
como las buenas costumbres,
el arden pblico, etc.
La ley en casos puntuales

prohbe este pacto de no
enajenar como por ejemplo en
el
art.
1964
sobre
arrendamiento, art. 2031 sobre
el censo, art. 2415 sobre
hipoteca, art. 1126 sobre
legados.
Por
lo
tanto
aplicndose el aforismo jurdico
a contrario sensu deben
entenderse
permitidas
las
dems.
El dueo puede desprenderse
de todas las facultades del
dominio; dejar de ser dueo
por su voluntad y por lo tanto si
puede hacerlo con mayor
razn puede desprenderse de
una porque quien puede lo
ms puede lo menos.
Estos autores sostienen que si se

infringe el pacto de no enajenar se
infringe en cuanto a la sancin para
algunos debiera ser la nulidad
absoluta porque se aplicara por
analoga las normas dadas a la
infraccin de un embargo judicial,
art. 1464 n 3
Otros autores dicen que la
nulidad procede solo en los casos
previsto por las leyes y en este caso se
debe aplicarlas reglas que da la ley
para cuando se incumple

obligacin de no hacer.
una
Otros autores consideran que el

pacto no tiene valor porque:
En el mensaje del cdigo civil

se aprecia un claro rechazo a
todo lo que contravenga la
libre disposicin de los bienes.
Hay casos en que la ley

expresamente
permite
el
pacto, por ejemplo en la
propiedad fiduciaria, pacto de
retroventa y por lo tanto la
regla general sera que no lo
permite.
El pacto de no enajenar
atenta contra la definicin
misma que la ley da del
derecho de dominio y por lo
tanto habra un acto prohibido
por la ley.
Mayoritariamente al igual que

nuestra jurisprudencia ha sostenido;
hay una posicin intermedia dando
valor al pacto cuando se cumplen
con 2 requisitos:
Cuando haya un inters

legtimo en la prohibicin.
Esta prohibicin o limitacin en

la facultad de enajenar debe
ser temporal, no puede ser
permanente.
Esto ha permitido elabora las

denominadas
clusulas
de
no
17

enajenar relativas que son aquellas

que impiden al dueo enajenar
cuando hay un inters legtimo que
debe protegerse y siempre que la
limitacin
sea
por
un
plazo
determinado. La sancin a su
incumplimiento establecida por los
autores y la jurisprudencia es la misma
impuesta a la infraccin de una
obligacin de no hacer y se aplica el
art. 1555; indemnizacin de perjuicios.
I.a) Propiedad plena: sola persona

es titular del dominio respecto
de todo la cosa.
b) Propiedad colectiva: aquella

en
donde
hay
una
copropiedad;
2
o
ms
personas son titulares de
cuotas o partes alcuotas de
una misma cosa.
FACULTAD Y CAPACIDAD DE
DISPOSICION
No son lo mismo, la facultad de
disposicin guarda relacin con la
libertad del propietario para disponer
libremente de un bien, en tanto que
la capacidad de disposicin guarda
relacin con la aptitud de disponer
libremente de todos los bienes de un
patrimonio, as existe una relacin de
gnero-especie.
II.a) Propiedad plena: aquella en

que el titular del dominio tiene
los 3 atributos; gozar, usar y
disponer.
b) Propiedad nuda, desnuda o
mera propiedad: el titular no
tiene el goce de la cosa por
existir un derecho real que
concede este goce a un
tercero. Se da cuando est
presente el derecho real de
usufructo.
Porque
ah
el
usufructuario que es el titular
del derecho real de usufructo
tiene el goce y el nudo
propietario tiene el dominio.
Requisitos para que exista Facultad

de disposicin.
1. Que exista capacidad de
disposicin (plena capacidad
mayor de 18)
2. Que exista bien susceptible de
ser dispuesto
3. Ausencia de un elemento
tercero legtimo extrao que
impida
la
disposicin
ej.
Embargo
CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD
III.a) Propiedad absoluta: aquella

que no est sujeta a ningn
18

evento o condicin
afecten su vigencia.
que
b) Propiedad relativa: es aquella

que est sujeta al gravamen
de pasar a otra persona por el
hecho de verificarse una
condicin.
LA COMUNIDAD.
Hay comunidad cuando un
mismo derecho pertenece a 2 o ms
personas conjuntamente de manera
que cada uno de ellas se entiende
dueo de partes alcuotas de la cosa.
La comunidad en doctrina es distinta
del dominio o copropiedad. Hay una
relacin de gnero especie en donde
la comunidad es el gnero y la
copropiedad es la especie porque
esta existe cuando los titulares lo son
del derecho de dominio porque en la
comunidad puede ser que los titulares
tengan sobre la cosa un derecho
distinto del dominio.
Algunos autores consideran que
estos conceptos son sinnimos pero
es minoritario.
La comunidad no afecta el
carcter
exclusivo
del
dominio
porque supone que los distintos
comuneros son dueo de partes
alcuotas de la cosa comn.
REQUISITOS PARA UNA COMUNIDAD
1.- Debe haber varios titulares; varias

personas
que
concursan
simultneamente.
2.- El derecho del que son titulares
debe ser de la misma naturaleza. Ej.:
todos deben tener derecho de
dominio.
3.- Este derecho de estos varios
titulares debe recaer sobre un mismo
objeto que puede ser una cosa
singular (auto) o una cosa universal
(herencia).
FUENTES DE LA COMUNIDAD
1) Puede ser un hecho jurdico
como la muerte.
2) La voluntad de las partes.
3) La ley, segn la ley de
copropiedad existen entre los
distintos dueos de un edificio
una comunidad forzada sobre
los bienes comunes.
El
cdigo
civil
trata
la
comunidad en algunas materias
como:
La especificacin.
La mezcla.
Propiedad fiduciaria. Art. 742;

permite la pluralidad
de
fiduciarios y fideicomisos.
Art. 2304 al 2313; la ley regula

el
cuasicontrato
de
comunidad, estas reglas son
19

de aplicacin general y se
usan cada vez que hay
comunidad.
Art. 1317 y 1353, la ley

establece las reglas sobre la
particin
de
los
bienes
hereditarios y estas reglas son
tambin de aplicacin general
y son aplicables cada vez que
haya
que
liquidar
una
comunidad.
NATURALEZA JURDICA
1.- Escuela o Teora Romana:
Cada comunero es dueo de
una cuota, es decir, se distingue entre
la cosa misma y la cuota de cada
uno de los comuneros y as el
comunero puede disponer libremente
de su cuota en un derecho de
dominio pleno, absoluto. Pero sobre la
cosa misma cada comunero tiene un
derecho limitado por los derechos de
los otros al punto que para disponer
de la cosa comn deben estar todos
de acuerdo.
Nuestro cdigo adhiri a esta
teora y as por ejemplo cada
comunero puede reivindicar su cuota,
puede hipotecarla, constituir legados
con su cuota. Art. 892, 1110, 1812 y
2417.
Pero si bien el cdigo sigue esta
teora se aparta de ella en una
materia que es el efecto de la
particin porque para la teora
romana cuando se liquidaba una
comunidad y uno de los comuneros

adquira toda la cosa la particin
operaba como un ttulo translaticio
de dominio y por lo tanto se entenda
que
desde
ese
momento
el
comunero pasaba a ser dueo
exclusivo de la cosa que antes haba
pertenecido a la comunidad pero
Andrs Bello a la adjudicacin le dio
efecto de ser ttulo declarativo y por
lo tanto la particin produce efecto
declarativo; vale decir, cuando un
comunero se hace dueo de toda la
cosa comn por una ficcin se
entiende que siempre ha sido dueo
y que nunca ha habido comunidad.
2.- Teora alemana del condominio de
manos juntas o de propiedad en
comn:
Para esta teora la cosa comn
pertenece a la colectividad formada
por toda la comunidad quienes se
consideran como un solo titular del
dominio sin que haya cuotas.
DERECHOS DE LOS COMUNEROS:
En cuanto a las facultades de
los propietarios o comuneros hay que
distinguir:
Respecto de la
cuota:
Cada
propietario
es
considerado dueo individual y
exclusivo de su cuota y por lo tanto
puede disponer libremente de ella. La
cuota se ha dicho que es el derecho
de cada co- participe o comunero
20

en la cosa comn o tambin es la

parte ideal de la cosa comn, una
fraccin de la propiedad, el lmite del
derecho de cada comunero.
Si no se ha nombrado
administrador todos tiene las
mismas facultades y deben
tomar
los
acuerdos
por
unanimidad y cada uno tiene
un derecho de veto en la
administracin de la cosa
comn. Se va a aplicar las
reglas que la ley da para la
administracin de los bienes
sociales. (Art. 2705). Art. 2081.
Pero en el contrato de
sociedad se ha entendido que
entre los socios existe un
mandato tcito y recproco en
virtud de cual cualquiera de
ellos puede administrar, en
cambio en la comunidad este
mandato no existe y as por
ejemplo el art. 2307 dice que
por las deudas contradas para
la comunidad solo se obliga el
comunero que las contrajo.
Si
se
ha
nombrado
administrador es este el que
administra y se aplican las
reglas del mandato.
Si cuando nace la comunidad

los comuneros no fijan cuotas la ley
seala que cada comunero tiene la
misma cuota y por lo tanto cada
comunero puede hacer lo que quiera
con su cuota.
Cada comunero puede servirse de su
uso personal de la cosa comn
siempre que la emplee segn su
destino ordinario y no perjudique el
derecho de uso de los dems. Art.
2305 y 2081 n 2.
En cuanto a la cosa:
Para disponer de la cosa comn
los
comuneros
deben
actuar
unnimemente.
Uso de la cosa: siempre que no
dificulte el uso legtimo del resto de los
comuneros.
Ius
prohibendi:
prohibir
la
celebracin de actos y contratos
respecto de la cosa.
Derecho a pedir la particin:
salvo casos de indivisin forzosa legal/
casos de pacto de indivisin (mximo
5 aos).
Hay que distinguir respecto de la
administracin de la cosa;
Obligaciones del comunero:

1.- Debe contribuir a las expensas
necesarias de conservacin. Art. 2309
y 2081 n 3.
2.- Ninguno de los comuneros puede
hacer modificaciones en el bien
comn sin el consentimiento de
todos. Art. 2081 n 2.
21

3.- Cada comunero esta obligado a

restituir a la cosa comn lo que saca
de ella. Art. 2308.
Si
se
ha
contratado
durante
la
comunidad
pero
es
una
deuda
personal cada comunero
responde por sus deudas
personales.
Ante los terceros la cuota

del comunero insolvente
afecta a los dems. Art.
2311 y 1347.
Responsabilidades de los comuneros:

Hay que distinguir:
1. Responsabilidad por deudas
anteriores a la comunidad; en
donde
cada
comunero
responde por las deudas que
afectan a las deudas comunes
a prorrata de su cuota.
2. Responsabilidad por deudas
contradas
durante
la
comunidad; donde se vuelve a
distinguir:
Si han contratado en
beneficio de los bienes
comunes ante los terceros
se obliga el comunero que
contrajo la obligacin sin
perjuicio
que
despus
puede repetir a los dems
comuneros
por
sus
respectivas cuotas. Art.
2307.
Si se ha contratado por
todos los comuneros en
forma
colectiva
sin
expresin de cuota. Se van
a obligar todos ellos por
partes iguales sin perjuicio
que despus aquel que
hubiese pagado ms de su
cuota pueda exigir a los
otros
el
respectivo
reembolso,
Los comuneros responden de

culpa leve. Art. 2308.
Prescripcin entre comuneros:
Se ha discutido si un comunero
puede o no llegar a hacerse dueo
exclusivo de la cosa comn por
prescripcin. Hay 3 posiciones:
1.- Nuestra jurisprudencia sostiene
que la prescripcin nunca puede
operar entre comuneros porque:
a) Se dice que la prescripcin
exige como requisito fundamental
la posesin y en la comunidad los
comuneros no poseen en forma
exclusiva, ellos siempre estn
reconociendo el derecho de los
dems comuneros.
b)
En
la
comunidad
todo
comunero tiene derecho a usar la
comn y por lo tanto bastar con
que uno de ellos se decida a usarlo
para que el que esta poseyendo
no pueda prescribir.
22

La accin de particin es
imprescriptible y por lo tanto en
cualquier momento un comunero
podra pedir su particin y si un
comunero
acta
como
dueo
exclusivo habra solo un acto de mera
tenencia por parte de los dems
comuneros y no faculta para adquirir
por prescripcin.
2.- Hay otros autores en doctrina que
sealan que su puede operar porque:
a) El cdigo no lo prohbe de
manera expresa.
b) Es posible que un comunero
ejerza derecho posesorios de esos
que solo da el derecho de dominio
y por lo tanto que desconozca el
derecho de los dems. En este
caso el derecho de los dems
comuneros
se
mantiene
en
pasividad, se puede llegar al
dominio por prescripcin.
c) Si bien la accin de particin es
imprescriptible esta accin solo va
a
existir
mientras
exista
la
comunidad y la comunidad deja
de existir cuando un comunero se
hace dueo por prescripcin.
d) Si la ley permite que un mero
tenedor pueda llegar al dominio
por la prescripcin con mayor
razn
lo
puede
hacer
un
comunero. Art. 716 y 2510.
3.- Hay quienes creen
que la
prescripcin entre comuneros solo se
puede dar cuando uno de ellos tenga
un ttulo que pueda justificar su buena

fe.
Reivindicacin de la cuota:
La accin reivindicatoria es una
accin que la ley concede al dueo
de la cosa singular de la que no est
en posesin para que el poseedor de
ella sea condenado a restitursela. Art.
889. Se discuta si el comunero puede
o no reivindicar su cuota y la Corte
Suprema ha sostenido que si la cuota
es
de
cosa
singular
y
est
determinada procede la accin
reivindicatoria. Cuando es una
universalidad, si esta es la herencia
tambin
procede
la
accin
reivindicatoria aunque en el derecho
real de herencia se llama accin de
peticin de herencia pero es lo
mismo.
Extincin de la comunidad:
El Art. 2312 establece que hay 3
formas;
1.- Por reunin de las cuotas de todos
los comuneros en una sola persona
(modo de extinguir confusin).
2.- Por destruccin de la cosa comn
la cual puede ser fsica o jurdica.
3.- Por la divisin del haber comn
que es la liquidacin de la
comunidad y ac se aplican las
reglas que la ley da en materia
sucesoria para la particin de bienes
hereditarios.
23

POSESIN
(Art. 700 y ss.)
La ley la define como: la
posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o
dueo, sea que el dueo o el que se
da por tal tenga la cosa por s mismo,
o por otra persona que la tenga en
lugar y a nombre de l.
Todo
dueo
siempre
es
poseedor pero no siempre el
poseedor es dueo. Lo normal es que
el dueo sea poseedor y el poseedor
sea dueo y como la ley presume las
cosas normales dice que el poseedor
es reputado dueo mientras otro no
repute serlo. Es una presuncin
simplemente legal. En este caso nos
podemos encontrar con 2 situaciones
distintas:
Que el poseedor sea dueo.
Que el poseedor no sea dueo

y aqu hay que distinguir:
a) Que puede estar de buena
fe;
puede
tener
la
conviccin
de
que
adquiri la cosa de quien
era dueo.
24

b) Puede que el poseedor

este de mala fe; tenga
conocimiento efectivo de
que no es dueo pero se
comporta como tal.
En ambos casos la regla general
es que ese poseedor puede llegar a
hacerse dueo a travs del modo de
adquirir prescripcin. En un caso ser
por prescripcin ordinaria; cuando se
este de buena fe por lo que el plazo
es menor; 2 aos para los muebles y 5
para los inmuebles. Si hay mala fe
opera la prescripcin extraordinaria
que es de 10 aos tanto para
muebles como inmuebles.
La definicin dice que debe
haber tenencia de una cosa
determinada y los autores han dicho
que la ley se refiere a cosas
corporales.
Pero
el
art.
715
expresamente dice que la posesin
de las cosas incorporales se rige por
las mismas reglas que las cosas
corporales.
Esta
posesin
tcnicamente
se
llama
cuasi
posesin. Las cosas incorporales se
clasifican en derechos reales y
derechos personales. Unnimemente
se piensa que los derechos reales se
pueden poseer y el art. 715 se referira
a ellos; aquellos que se tiene sobre
una
cosa
sin
respecto
de
determinada persona. Se poseen
mediante su ejercicio.
Hay discusin respecto de los
derechos personales; aquellos que
son los que slo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un

hecho suyo o la sola disposicin de la
ley, han contrado las obligaciones
correlativas. Para algunos (la minora)
los derechos personales tambin
pueden ser posedos y la principal
razn que dan es que el art. 1576, que
est ubicado en el pago, habla de la
posesin del crdito que es un
derecho personal. Para la mayora los
derechos personales o crditos no se
pueden poseer por las siguientes
razones:
Art. 1576; posesin del crdito,

se refiere no a la posesin del
derecho personal mismo sino
que la posesin del instrumento
donde consta el crdito.
En las cosas incorporales la

posesin se manifiesta por el
ejercicio de la cosa incorporal,
sin
embargo
cuando
el
derecho es personal por su
primer ejercicio se extingue y
por lo tanto no admite un
ejercicio
prolongado.
La
posesin supone un ejercicio
prolongado porque es un acto
continuo pero los derechos
personales no admiten una
posesin prolongada.
En el mensaje del cdigo se

dice que el usufructuario no
posee la cosa usufructuaria
(donde recae el usufructo)
pero
posee
el
usufructo
(derecho personal) de ella.
Tambin se dice que el
25

arrendatario nada posee y el

arrendatario posee derechos
que nacen de un contrato;
derechos personales. Por lo
que los derechos personales no
se pueden poseer.
tenencia de la cosa pero si sigue

comportndose como dueo sigue
siendo poseedor. En cambio si el
poseedor pierde el nimo y comienza
a reconocer el dominio ajeno pierde
la posesin aunque mantenga la
tenencia.
ELEMENTOS DE LA POSESIN
1.- Corpus o tenencia:
Es el elemento material u
objetivo de la posesin. Es la potestad
de hecho que se tiene sobre la cosa.
Savigny dice que el corpus no supone
necesariamente
un
contacto
inmediato con la cosa sino que
consiste en la manifestacin de un
poder de dominacin del derecho de
propiedad, el actuar como dueo de
la cosa. Nuestro cdigo sigue a
Savigny.
2.- nimus o nimo:
Es
el
elemento
subjetivo
intelectual y consiste en comportarse
como seor y dueo de la cosa. No
es lo mismo que la creencia porque el
poseedor puede estar de mala fe y lo
posee igual.
En doctrina se discute que
elemento es ms importante. Nuestro
cdigo considera que el elemento
ms importante es el nimo (lo mismo
que se da en el domicilio) porque
puede que el poseedor pierda la
SEMEJANZAS ENTRE DOMINIO Y

POSESIN
1.- Ambas son exclusivas; solo una
persona
puede
ser
duea
o
poseedora de toda la cosa lo que no
obsta a que haya dueos o
poseedores de partes alcuotas.
2.- Por regla general ambas recaen
sobre cosas determinadas.
3.- Ambas estn protegidas por
acciones. El dominio o propiedad es
protegido
por
la
accin
reivindicatoria y la posesin por
acciones posesorias.
4.- En ambas el titular (dueo o
poseedor) puede usa, gozar y
disponer.
DIFERENCIAS ENTRE DOMINIO Y
POSESIN.
1.- El dominio supone una relacin
jurdica. La posesin supone una
relacin de hecho.
2.- El dominio se puede adquirir por
modos de adquirir. La posesin se
26

puede iniciar en virtud de distintos

ttulos.
3.- Mayoritariamente se piensa que la
posesin a diferencia del dominio es
un hecho.
V.
Cierto poseedor, que tiene que

ser regular, puede ejercer la
accin reivindicatoria y se
llama accin publiciana.
NATURALEZA JURDICA DE LA
POSESIN
VENTAJAS DE LA POSESIN
I.
La posesin est amparada

por
una
presuncin
simplemente legal de dominio.
Art. 700 inciso 2 y por lo tanto
quien diga que el poseedor no
es dueo debe probarlo; la
carga de la prueba recae
sobre quien alega.
II.
La posesin habilita para llegar

al dominio a travs de la
prescripcin que puede ser
ordinario o extraordinaria.
III.
IV.
Si el poseedor es condenado a
restituir la cosa a su dueo se
aplican las reglas de las
prestaciones mutuas y si el
poseedor esta de buena fe
tiene una serie de ventajas; no
responde
por
los
frutos,
responde por los deterioros solo
si se aprovecho de ellos y tiene
derecho a que se le restituyan
las mejoras.
Est protegida por acciones
posesorias que solo operan
cuando la posesin recae
sobre bienes races o derechos
reales constituidos sobre ellos,
por lo tanto no siempre est
protegido.
Se discute si es un hecho un
derecho. Algunos autores (la minora)
sostienen que lo posesin es un
derecho, como Ihering porque es un
inters jurdicamente protegido. Otros
autores sostienen que es un derecho
siu generis o especial pero la gran
mayora y nuestra jurisprudencia
consideran que es un hecho, como
Planiol, Pothier, Claro Solar y Hugo
Rosende. Sostiene lo anterior porque:
Nuestro cdigo sigue la teora

clsica y para ella es un
hecho. Es un argumento dbil
porque si bien sigue esta teora
en ocasiones se aparte un
poco de ella.
Si la posesin fuera un derecho

debiera ser real o personal y
derecho personal no es porque
en la posesin no hay vnculo
obligacional y adems porque
la posesin se puede ejercer
contra cualquier persona salvo
contra el dueo y el que posea
con mejor derecho. Tampoco
es un derecho real porque este
puede
oponerse
contra
cualquier persona menos el
dueo y que tenga mejor
derecho.
27

Cuando la ley, el cdigo civil,

ha querido referirse a los
derechos hablas de derechos
o facultades en cambio
cuando define la posesin dice
que es la tenencia; alude a un
hecho fsico y por lo tanto no
sera derecho.
Si bien la posesin de bienes
races
o
derecho
reales
constituidos sobre ellos esta
protegido por las acciones
posesorias obedece a que se
busca proteger la posesin
porque se supone que lleva
envuelta el dominio.
Ojo el Cdigo Civil solo distingue

posesin regular/irregular/ violenta y
clandestina.
la
doctrina
las
Violenta
Clandestina
Posesin til Regular:

Aquella que habilita para
adquirir el dominio por prescripcin
ordinaria que son 2 aos para bienes
muebles y 5 para los inmuebles. Esta
definida en el art. 702 inciso 2 y se
puede decir que es aquella que se ha
iniciado son violencia, que se ejerce
sin clandestinidad y rene los
siguientes requisitos:
a) Justo ttulo
b) Buena fe
CLASIFICACIN DE LA POSESIN
No obstante
agrupado en:
ha
I.- Posesin til: habilita para llegar al

dominio a travs de la prescripcin.
Puede ser:
Regular: si llega a travs de la

prescripcin ordinaria.
Irregular: si llega a travs de la

prescripcin extraordinaria.
II.- Posesin intil o viciosa: no habilita

para llegar al dominio por la
prescripcin ya sea ordinario o
extraordinaria. Puede ser:
c) Eventual; si se invoca un ttulo

translaticio de dominio debe
haber operado la respectiva
tradicin.
A y B deben estar siempre presentes.
REQUISITOS DE LA POSESIN
REGULAR
1.- Justo ttulo:
El cdigo no lo define; no dice
cuando es justo ni cuando es injusto
pero si enumera en forma taxativa
que ttulos no son justos, en el art. 704.
Se refiere a situaciones genricas.
La palabra ttulo la ley la tomo
como
sinnimo
de
causa
o
antecedente jurdico. Para que la
posesin regular sea tal debe tener
una causa justa. Pothier dice que el
28

ttulo de la posesin es todo acto o

contrato a consecuencia del cual
una persona entre en posesin de la
cosa, es la causa que justifica o en
que se funda la posesin.
Se entiende que un ttulo es
justo, segn Victorio Peccio, cuando
son aquellos que son capaces de
servir para transferir el dominio de
modo que el adquirente tenga
razonable creencia de haberlo
adquirido.
Alessandri sostiene que el justo
ttulo son todos los hechos o actos
jurdicos que por su naturaleza y por
sus caractersticas son actos para
transferir el dominio.
Otros autores dicen que justo
ttulo es aquel exento de vicios.
Del art. 704 y 706 se ha
concluido que para que el ttulo sea
justo debe tener 3 requisitos que son
copulativos:
Debe ser autntico.
Debe ser real.
Debe ser vlido.
De darse estos 3 requisitos el ttulo es

justo.
TTULOS INJUSTOS
Para situaciones genricas el art.
704 los numera taxativamente. En
general son aquellos a los que les
falta una de las caractersticas
indicadas; o no son autnticos, o no

son reales o vlidos. Los autores dicen
que
estos
ttulos
injustos
se
caracterizan porque adolecen de
vicios que impiden la transferencia
del dominio por cualquier razn.
No hay ms consagrados en este
artculo. El ttulo es tomado como
antecedente o causa.
No es justo ttulo:
1.- El falsificado; no otorgado
realmente por la persona que se
pretende. El ttulo no es autntico. La
ley se refiere a aquel ttulo que no es
otorgado por la persona que se dice
que lo otorga. Si la persona no se
hace pasar por el dueo la
compraventa ser de cosa ajena
pero no hay ttulo injusto.
La compraventa de cosa ajena
es distinta del ttulo injusto.
2.- El conferido por una persona en
calidad
de
mandatario
o
representante legal de otra sin serlo. El
ttulo tampoco es autntico. Ej.: el
menor adulto que tiene peculio
profesional y quiere vender o comprar
algo y comparece el padre que es el
representante legal; no, lo necesita.
Tampoco constituyen ttulo justo las
cosas hachas por el mandatario no
autorizado para hacerlas.
3.- El que adolece de un vicio de
nulidad por lo que no vlido. La ley
pone 2 ejemplos:
29

a) La enajenacin que debiendo

ser autorizada por representante
legal no lo fue.
b) El legatario cuyo legado ha sido

revocado
por
un
acto
testamentario posterior.
b) La enajenacin que debiendo

ser autorizada por decreto judicial
no lo ha sido.
Aqu el ttulo no es real. En

general la palabra putativa hace
alusin a las apariencias.
La Corte Suprema ha dicho que

estos casos son ejemplos explicativos.
El heredero putativo es aquella

persona que tiene la apariencia de
heredero pero no lo es y por lo tanto
no puede adquirir el dominio de la
herencia por sucesin por causa de
muerte porque para poder adquirir
por
causa
de
muerte
es
fundamentalmente ser un verdadero
heredero, sin embargo este heredero
puede hacerse dueo de la herencia
por la prescripcin adquisitiva. Lo
puede hacer de 2 maneras:
Hay discusin en la doctrina

sobre que los 2 ejemplos son casos en
que la sancin es la nulidad relativa
entonces para algunos autores el
ttulo no sera justo cuando el vicio sea
de nulidad relativa y que la ley
permita que se sanee el ttulo por la
ratificacin. Tambin hay autores que
dicen que el vicio debe ser de
nulidad relativa porque la ley permite
que se sanee el vicio por la
ratificacin.
La mayora de los autores y
nuestra jurisprudencia no comparten
lo anterior y sostienen que este
nmero 3 solo pone ejemplos y por lo
tanto si el vicio que afecta al ttulo es
de nulidad absoluta con mayor razn
el ttulo sera injusto (porque en la
nulidad absoluta se comprometen
intereses pblicos).
4.- El meramente putativo. La ley
pone 2 ejemplos:
a) El heredero aparente que no es
en realidad heredero.
La regla general es que el l

puede hacerse dueo del
derecho real de herencia a
travs de la prescripcin
extraordinaria cuyo plazo es de
10 aos. Art. 2512
La excepcin esta dada por la

relacin del art. 704 n 4 con el
1269; si se obtiene el decreto
de posesin efectiva ese
decreto sirve de justo ttulo y
por lo tanto puede llegar al
dominio a travs del plazo de
prescripcin de 5 aos.
El legatario putativo es aquella

persona que tiene la apariencia de
legatario pero no lo es. La ley da el
ejemplo de aquel legatario cuyo
legado ha sido revocado. Se refiere al
30

legatario de especie o cuerpo cierto.

Pero si el acto testamentario; el
testamento
fue
reconocido
judicialmente ese testamento le sirve
de justo ttulo y por lo tanto tambin
podr llegar al dominio del legado
por prescripcin ordinaria. No ser
dueo por sucesin por causa de
muerte pero si se le reconoce el
testamente que constituye justo ttulo
podr ser dueo por prescripcin que
ser de 2 aos para los bienes
muebles y de 5 para los inmuebles.
CLASES DE TTULOS (ART. 703)
I.- Ttulos originarios o constitutivos de
dominio:
Aquellos que dan origen al
dominio. Permiten al mismo tiempo
de adquirir el dominio e iniciar la
posesin, sin embargo si llega a faltar
uno de los requisitos necesarios para
que se pueda adquirir el dominio el
ttulo igual habilita para iniciar la
posesin. Estos ttulos se confunden
con el modo de adquirir y son solo 2:
La ocupacin
La accesin.
La ley menciona otro modo de

adquirir que los autores no consideran
ttulo originario que es la prescripcin
y no lo consideran como tal porque
no habilita para iniciar la posesin ya
que incluso supone que haya habido
posesin previamente.
II.- Ttulos derivativos o traslaticios de

dominio:
Los que por su naturaleza sirven
para transferir el dominio, no lo
transfiere por si solos sino que sirven
para transferirlo. Se llaman derivativos
porque en ellos hay una relacin de
causalidad con el antecesor. La ley
pone varios ejemplos; compraventa,
permuta, transaccin, aporte a una
sociedad.
III.- Ttulos declarativos de dominio:
Son aquellos que se limitan a
reconocer o declarar el dominio o la
posesin pre existente, no crean nada
nuevo, no modifican solo confirman.
Ej.: sentencia judicial sobre derecho
litigioso, la transaccin cuando
reconoce el derecho pre existente; es
decir, cuando recae sobre la cosa
discutida porque si recae sobre la
cosa no discutida es un ttulo
translaticio de dominio.
El art. 703 tambin se refiere a las
sentencias de adjudicacin en juicios
divisorios y a los actos legales de la
particin.
La particin es un conjunto de
operaciones complejas que tiene por
objeto separar, dividir y repartir la
cosa o cosas comunes entre los
comuneros a prorrata de sus cuotas.
La adjudicacin es el acto por el
cual el derecho que cada comunero
tena sobre la cosa queda radicado
31

en un solo comunero
exclusiva y excluyente.
en
forma
La ley dice que la sentencia de

adjudicacin y los actos legales de
particin son ttulos translaticios de
dominio, pero el cdigo los trata
como ttulos declarativos. Los autores
han sostenido que en el art. 703 no se
contraviene el efecto declarativo de
la adjudicacin y la ley se estara
refiriendo a 2 cosas:
A que en la adjudicacin se
reconoce
que
hubo
un
dominio anterior y de ah que
no sea un ttulo originario y;
Que la ley se refiere al caso en
que un tercero se adjudique el
bien comn porque en este
caso no hay adjudicacin
propiamente tal sino que
habra una compraventa y por
eso la ley dice que es un ttulo
translaticio.
2.- buena fe:

La ley define que debe
entenderse por buena fe y lo hace en
el art. 706 inciso 1 como la conciencia
de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de
vicios; la conviccin de que se
adquiri el dominio por un medio
legtimo.
El inciso 2 de este mismo art.
pone un ejemplo de buena fe que
dice que en los ttulos translaticios de
dominio la buena fe supone la
persuasin de haberse recibido la

cosa de quien tena facultad de
enajenarla y de no haber habido
fraude u otro vicio en el acto o
contrato.
En cuanto a saber si la buena fe
debe estar presente al hablar de
posesin hay 2 posiciones:
a) El derecho romano slo la
exiga para iniciar la posesin.
b) El derecho cannico exige que
est siempre presente.
Nuestro cdigo al igual que el
cdigo francs sigui el criterio
romano y por lo tanto para que haya
posesin regular bastar con que se
haya iniciado de buena fe, aunque
despus se pierda. Por esto es posible
que una persona sea poseedor
regular y estar de mala fe. Esto se da
para la mayora de los autores porque
se considera que la sola circunstancia
de haber tomado conocimiento
despus del vicio no afecta el ttulo
translaticio de dominio, no justifica
sancionar al poseedor hacindolo
perder su posicin regular.
El Error en la Buena Fe.
El error se clasifica en error de
hecho y error de derecho. La ley
seala en el art. 706 inciso 3 que si el
error es de hecho no so opone a la
buena fe por lo que si se alega un
error de hecho no se duda la buena
fe. La ley habla de un justo error en
materia de hecho lo que quiere decir
32

que debe ser plausible. En el art. 707

la ley seala que la buena fe se
presume.
Todos los autores estn de
acuerdo en que estas normas (art.
706 y 707) son normas de aplicacin
general, estn reguladas en la
posesin, pero se aplican siempre.
Error de hecho; recae sobre una
persona, cosa o circunstancia.
Error de derecho; recae sobre
una norma jurdica, interpretacin,
etc.
La ley en el art. 706 inciso final
dice que el error en materia de
derecho constituye una presuncin
de mala fe que no admite prueba en
contrario; es una presuncin de
derecho. Es una manera de dar
aplicacin al art. 8; el mandato de
conocimiento.
La doctrina ha discutido si esta
norma del art. 706 inciso final es o no
de aplicacin general. La mayora de
los autores ha considerado que esta
norma no es de aplicacin general y
solo se aplicara dentro de la posesin
porque est ah contenida y para las
otras materias solo se aplica cuando
se alegue el error de derecho para
excusar el pago de una obligacin.
La propia ley permite alegar un error
de derecho sin que de eso se
presuma la mala fe, cuando no se
pretenda justificar el incumplimiento
de una obligacin. Ej.: el pago de lo
no debido.
3.- Eventual
Si se invoca un ttulo translaticios
de dominio para que la posesin sea
regular tiene que haberse hecho la
tradicin respectiva. La ley en el art.
702 inciso final establece una
presuncin y dice que la posesin de
una cosa a ciencia y paciencia del
que se obligo a entregarla har
presumirla tradicin.
VENTAJAS DE LA POSESIN
REGULAR
1.- Si el poseedor se mantiene en la
buena fe tiene un trato preferente en
las prestaciones mutas.
2.- El poseedor se presume dueo
mientras alguien no alegue lo
contrario, quien tendr que probarlo.
3.- Cierto poseedor puede ejercer la
accin reivindicatoria que se llama
publiciana.
4.- El poseedor regular puede llegar al
dominio por la prescripcin ordinaria;
2 aos para los muebles y 5 para los
inmuebles.
5.- La posesin est protegida por
acciones posesorias si se trata de
bienes races.
Posesin til Irregular: (Art. 708)
Es aquella que carece de uno o
ms requisitos de la posesin regular.
Se caracteriza por:
33

1) El poseedor irregular tambin

puede hacerse dueo pero por
prescripcin extraordinaria de 10
aos.
2) Este poseedor irregular nunca
puede
ejercer
la
accin
reivindicatoria (accin publiciana).
3) En las prestaciones mutuas el
poseedor irregular podr ser tratado
como al poseedor regular si es que
est de buena de fe porque en las
prestaciones mutuas se habla de
buena fe y no de posesin regular o
irregular.
4) Tiene todas las dems ventajas
que el poseedor regular; tiene
acciones posesorias y se presume
dueo.
Posesin Intil: (Art. 709)
Tambin se llama viciosa. Son
posesiones viciosas las violentas y las
clandestinas.
Se
llaman
intiles
porque no habilitan para llegar al
dominio por la prescripcin ni
ordinaria ni extraordinaria.
Cuando se inicia por la fuerza.
Cuando en ausencia del

dueo
una
persona
se
apodera de la cosa y
volviendo el dueo no la
repele.
Como la fuerza puede ser actual

o inminente entonces esta puede
consistir
en
vas
de
hecho
propiamente tales o en amenazas o
intimidaciones.
La fuerza debe tener los
requisitos para que vicie la voluntad
(grave, injusta, determinante), en
estos casos esta posesin violenta no
habilita para llegar al dominio por
prescripcin porque le falta un
requisito que debe tener la posesin y
es que esta debe ser pacifica.
La doctrina ha discutido que
pasa cuando cesa la violencia y
puede haber 2 consecuencias:
Una vez que desaparece la

posesin se convierte en til; o
sea, el poseedor violento
cuando cesa la violencia
podra llegar al dominio por
prescripcin.
Otros creen que la violencia

marca en forma definitiva a la
posesin por lo tanto aunque
cese ese poseedor nunca
podr llegar al dominio por
prescripcin por las siguientes
razones:
Violenta (Art. 710 y

711)
La ley dice que es la que se
adquiere por la fuerza; se critica
porque la posesin no se adquiere
sino que se inicia. La fuerza puede ser
actual o inminente y segn el art. 711
la posesin violenta puede ser de 2
formas:
34

Cuando la ley define la posesin

clandestina emplea una palabra que
ac no emplea y en la posesin
clandestina nadie discute que si cesa
la clandestinidad se puede llegar al
dominio por prescripcin y la ley utiliza
la palabra ejerce que en la posesin
violenta no usa.
Los autores dice que
el
legislador
muestra
en
distintos
artculos un total rechazo hacia la
fuerza y por lo tanto es lgico que a
la fuerza se le de un trato ms duro y
diferente que en este caso aunque la
violencia
desaparezca
sigue
marcando a la posesin. Ej. De este
trato por parte de la ley: art. 2510; la
ley da varias facilidades para que
opere la prescripcin pero no
obstante exige que no haya
violencia. El plazo para pedir nulidad
relativa es ms duro en el caso de la
fuerza.
Clandestinidad
(Art.713)
Se ejerce ocultndola a quienes
tiene derecho para oponerse a ella y
en este caso esta posesin no habilita
para
llegar
al
dominio
por
prescripcin porque le falta un
requisito que es que la posesin sea
pblica.
No consiste en ocultar la calidad de
poseedor a todas las personas sino
que en ocultarla a quienes pueden

oponerse al poseedor clandestino.
Quienes pueden oponerse son:
El dueo.
Un
poseedor
con
derecho como regular.
Incluso un mero tenedor si

tiene un ttulo que le de este
derecho como un arrendatario
o un usufructuario.
mejor
La ley seala que por la

prescripcin se puede adquirir el
dominio de todas las servidumbres
salvo 2 categoras:
1.- Servidumbres discontinuas de toda
clase; son aquellas que se ejercen a
intervalos de tiempo y suponen de un
hecho actual del hombre. Ej.:
servidumbre de trnsito y esto se
debe a que para llegar al dominio
por prescripcin debe tener como
requisito la continuidad.
2.Servidumbres
continuas
inaparentes; son aquellas que pese a
que se ejercen en forma continua no
se conocen como una seal exterior y
esto se debe a que le falta la
publicidad; o sea son clandestinas
porque no se ven. Ej.: acueducto.
Los autores creen que
clandestina a diferencia de
violenta,
cuando
cesa
clandestinidad
la
posesin
la
la
la
se
35

convierte en til y por lo tanto podra

llegarse al dominio por prescripcin, y
dependiendo de la posesin sera
regular o extraordinaria.
AGREGACIN DE LA POSESIN
La posesin es un hecho
personal, no se transmite ni se
transfiere, sin embargo la ley como
forma de dar seguridad jurdica y
favorecer la llegada al dominio por la
prescripcin permite lo que se llama
agregacin de la posesin, tambin
se llama adjuncin o unin de
posesiones y es la facultad que tiene
el poseedor de agregar o sumar a su
posesin la de sus antecesores para
as llegar ms rpido al dominio por
prescripcin. Art. 717. Tiene ciertas
limitaciones:
La apreciacin se hace con las

mismas calidades y vicios con
que los antecesores tenan la
posesin. La Corte Suprema ha
dicho que basta con que uno
de los antecesores haya sido
poseedor irregular para que
toda la posesin se convierta
en irregular,
La agregacin se debe hacer
respecto
de
una
serie
ininterrumpida de antecesores.
COSAS QUE SON SUSCEPTIBLES DE

POSESIN
I.- Las cosas corporales (art. 700).
Los requisitos deben es que deben

ser:
Cosa determinada.
Comerciable; lo seala la ley

cuando regula la prescripcin.
Dentro de la posesin
distintos tipos de posesin:
Coposesin.
Mera tenencia.
Interversin
Contradiccin.
hay
II.- Las cosas incorporales;

Ac se habla de cierta posesin
y mayoritariamente se refiere a
derechos reales porque en los
personales la posesin no es continua.
COPOSESIN
Es una comunidad en la
posesin, es decir, se presenta
cuando
varias
personas
son
poseedoras de partes alcuotas de un
mismo bien.
El Art. 718; habla de la
coposesin y reitera que cuando uno
de los poseedores se adjudica la cosa
se produce un efecto retroactivo
entendindose que nunca hubo
comunidad en la posesin (efecto
declarativo en la adjudicacin).
MERA TENENCIA
36

Una persona puede encontrarse

respecto de una cosa en 3
situaciones:
Puede ser dueo.
Puede ser poseedor.
Puede ser mero tenedor.
El Art. 714; habla de la mera

tenencia y dice que es la que se
ejerce sobre una cosa no como
dueo sino que en lugar y a nombre
del dueo. El mero tenedor siempre
reconoce el dominio ajeno solo tiene
el corpus pero no el animus por lo que
poseedor y mero tenedor son
conceptos excluyentes y el mero
tenedor como reconoce el dominio
ajeno nunca ser dueo por
prescripcin.
El mero tenedor puede serlo de
2 formas:
Que tenga un derecho real y

como consecuencia de el
tiene la tenencia de la cosa.
Ej.: usufructuario.
Debe su ttulo a un contrato,
hay un derecho personal. Ej.:
comodatario, arrendatario.
CARACTERISTICAS
1.Esta
permanentemente
reconociendo el dominio ajeno, su
nimo no es de seor y dueo.
2.- Es absoluto porque el mero
tenedor lo es respecto de todas las
personas,
tenedor.
ante
todas
es
mero
3.- Es perpetua, el mero tenedor

nace, se desarrolla y muere siendo
mero tenedor y sus herederos
tambin sern meros tenedores.
4.- La mera tenencia es inmutable, no
puede transformarse en posesin. El
mero tenedor por su voluntad no
puede mejorar su ttulo. Art. 716
La ley consagra una aparente
excepcin en el art. 2510 regla n 3 en
donde seala reglas muy favorables
para que se llegue al dominio por
prescripcin pero la regla tercera
seala que si hay un ttulo de mera
tenencia se presume la mala fe y no
operar la prescripcin, salvo que
concurran 2 circunstancias:
Si es el que se pretende dueo

no puede probar que en los
ltimos 10 aos se le ha
reconocido su dominio en
forma expresa ni tcita.
Que
el
que
alega
la
prescripcin prueba haber
posedo
sin
violencia,
clandestinidad ni interrupcin
por el mismo tiempo.
Ac no interviene solo la
voluntad del mero tenedor sino que
tambin se exige la pasividad del
dueo.
5.- La mera tenencia
siempre obliga a restituir.
como
tal
37

INTERVERSIN DE LA POSESIN
Consiste en la transformacin
del poseedor en mero tenedor o
viceversa; ac lo que vara es el
nimo y no el corpus. Tericamente
pueden darse 2 casos:
Una persona de poseedor

puede pasar a ser un mero
tenedor.
Un mero tenedor, por un
cambio en la disposicin
anmica, deja de reconocer el
dominio ajeno y pasa a ser
poseedor. Nuestra legislacin
no lo permite para llegar al
dominio a travs de la
prescripcin.
Para la mayora de los autores

en la interversin existe un cambio en
la causa o ttulo por el cual se tiene la
cosa, por eso muchos hablan de que
la interversin se da en el ttulo.
CONTRADICCIN.
Se presenta cuando el mero
tenedor deja de reconocer el
dominio ajeno y el verdadero dueo
se mantiene en uno absoluta
pasividad. Art. 2510 regla n 3.
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y
PRDIDA DE LA POSESIN
Se critica que se hable de
adquirir
la
posesin
porque
mayoritariamente se piensa que la
posesin es un hecho y no un
derecho y los hechos se inician, los

derechos se adquieren.
CAPACIDAD PARA ADQUIRIR O
INICIAR A POSESIN (Art. 723)
La ley da una regla especial
apartndose de las reglas dadas
respecto
de
la
capacidad
patrimonial.
Establece que una persona
aunque sea incapaz puede iniciar
posesin salvo 2 grupos de personas
que ni siquiera pueden iniciar
posesin de los bienes muebles:
1.- Dementes: Cualquier persona
con enfermedad mental (tomada en
su sentido natural y obvio). No
pueden porque un requisito de la
posesin es el nimo y el demente
carece de voluntad jurdica y por lo
tanto no puede tener nimo.
2.- Infantes: Estn dentro de los
impberes y son los menores de 7
aos. Salvo ellos cualquier persona
puede iniciar la posesin de bienes
muebles o inmuebles pero si esta
persona
no
tiene
la
libre
administracin
de
sus
bienes
(incapacidad)
para
ejercer
los
derechos que tiene como poseedor
tiene que actuar debidamente
representado (si se trata de un
absolutamente incapaz o incapaz
relativo)
o
autorizado
por
su
representante legal (relativamente
incapaz).
38

Se inicia la posesin, de
acuerdo a las reglas generales,
personalmente o a travs de un
representante. En caso de iniciarse
por representante para ver el
momento en que se inici la posesin
hay que distinguir:
Si actu por representante

legal o convencional; donde
se entender que la posesin
se inici de inmediato porque
automticamente los derechos
se entienden radicados en el
patrimonio.
Cuando se adquiere a travs

de un agente oficioso; persona
que acta a favor de otra sin
ser representante legal no
convencional. En este caso se
entiende que es iniciada una
vez que se acepta lo obrado
por el agente oficioso. Una vez
aceptado opera con efecto
retroactivo. Art. 721.
La ley establece una regla

especial respecto de la posesin del
derecho real de herencia porque se
inicia en el momento mismo en que
fallece el causante por el solo
ministerio de la ley (no hay nimo ni
corpus de los herederos).
Respecto de la adquisicin,
conservacin y prdida de la
posesin se distingue entre:
I.- Bienes Muebles: Aquellos que
pueden ser trasladado de un lado a
otro ya sea por si mismo o ayudados

por una fuerza externa.
Se inicia desde el momento en
que se dan los 2 elementos de la
posesin; el corpus y el nimo.
Se conserva la posesin de estos
bienes, segn la posicin mayoritaria,
manteniendo el animus; que el
poseedor
mantenga
su
comportamiento de seor y dueo.
Prueba de esto son 2 art.: el 725 y 727.
Esta voluntad o nimo del poseedor
debe estar presente para que se
pueda conservar la posesin del bien
y como la ley presume lo normal,
presume que esta voluntad de
mantiene.
Se pierde la posesin de estos
bienes normalmente cuando se
pierde el animus y el corpus. Tambin
puede ser que se pierda por perder el
animus, pero se debe mantener el
corpus, lo que cambia es la actitud
anmica; deja de comportarse como
dueo y comienza a reconocer el
dominio ajeno (se transforma en mero
tenedor). Tambin hay casos en que
la ley establece que al perderse el
corpus se pierde tambin la posesin
aunque se tenga el animus; estos
casos son:
Art. 726; se deja de poseer una

cosa cuando otro se apodera
de ella con nimo de hacerla
suya.
Cuando sin pasar la posesin a

otras manos es imposible
39

ejercer actos posesorios. Ej.:

cuando una heredad ha sido
inundada y la ley entiende que
para
que
se
de
esta
permanencia las aguas no
pueden o deben retirarse antes
de los 5 aos porque si se
retiran antes el dominio vuelve
al antigua dueo y por lo tanto
la posesin tambin. Art. 2502
n 1. y 653.
Cuando el animal bravo

recupera su libertad natural;
cuando
los
animales
domesticados
dejan
de
reconocer el imperio del
hombre. Art. 608 inciso 2.
Cuando los hombres de mar
para aligerar la nave arrojan
cosas, no se pierde el dominio
pero si la posesin. Art. 624.
II.- Bienes Inmuebles: Aqu se hace

una diferencia y se distingue entre los
inmuebles inscritos y los no inscritos
porque si bien el objeto del legislador
es que todos los inmuebles estn
inscritos todava no es as y hay
inmuebles no inscritos y por eso que
la inscripcin es prueba de posesin y
no de dominio.
Inmuebles no inscritos
Se inicia o adquiere la posesin
segn la mayora de los autores segn
las reglas para los bienes muebles y
por lo tanto para iniciar la posesin es
necesario el corpus y el animus
porque el art. que regula esta materia
no distinguen entre muebles e

inmuebles y la nica excepcin que
hace es para los casos expresamente
exceptuados por la ley entre los que
estn los inmuebles inscritos porque a
ellos la ley les dio un tratamiento
beneficioso.
Se conserva la posesin tambin
aplicando las reglas para los muebles;
se debe mantener a los menos el
animus an cuando hay casos en los
que si se pierde el corques se pierde
la posesin.
Se pierde la posesin de la
misma forma que los muebles;
cuando falta corpus y animus. Se
hace
esto para incentivar la
inscripcin.
Hay un caso especial; cuando
un tercero inscribe un ttulo relativo a
un inmuebles no inscrito y el problema
es si esa sola inscripcin le permite
para iniciar posesin o si de todas
maneras necesita el corpus y el
animus. Hay divisin; algunos piensan
que la inscripcin es una ficcin legal
que representa en abstracto los 2
elementos de la posesin; el animus y
el corpus y por lo tanto en ese caso el
tercero si iniciara posesin porque
adems se sanciona la negligencia
del que no se preocupa de inscribir
versus la preocupacin del que si lo
hace. Otros autores sostienen que la
inscripcin solo es una garanta de la
posesin;
un
requisito
para
materializar el corques y el animus
pero lo posesin material o efectiva
40

se debe tambin verificar porque de

lo contrario la inscripcin solo sera de
papel que no probara nada. Esta
discusin es muy relevante para la
teora de la posesin inscrita.
TEORA DE LA POSESIN INSCRITA
Se refiere a la adquisicin,
conservacin y prdida de la
posesin de los bienes inmuebles
inscritos.
inscripcin ya que esta se

exige para mantener la
historia de la propiedad raz.
b) Ttulo translaticio: para iniciar la
posesin del inmueble inscrito
hay que distinguir:
Posesin regular; para iniciar

posesin regular y se invoc
un ttulo translaticio de
dominio tiene que hacerse
la inscripcin porque la
posesin regular tiene que
cumplir con 2 requisitos y
uno eventual (tradicin).
Tambin hay que hacer
inscripcin porque segn el
art. 724 si la cosa es de
aquellas
cuya
tradicin
debe
hacerse
por
inscripcin nadie puede
adquirir la posesin sino por
ese medio. Segn el art. 728
para terminar la posesin
inscrita es necesaria una
nueva inscripcin. El art. 729
acepta que se inicie la
posesin de in inmueble
incluso en forma violenta o
clandestina siempre que no
est inscrita.
Posesin
iniciarla
distingue:
En cuanto a la adquisicin o
inicio de la posesin de los bienes
inmuebles inscrito hay que distinguir:
a) Ttulo constitutivo: para iniciarla
no es necesario proceder a la
inscripcin porque los ttulos
constitutivos son a la vez
modos de adquirir que a su vez
no requieren inscripcin. Son:
Accesin;
cuando
se
adquiere el dominio del
inmueble que accede al
principal no se necesita de
una inscripcin especial.
Prescripcin; no es necesario
la inscripcin porque si bien
el art. 689 exige que la
sentencia
que
declara
como
adquirido
un
inmueble se inscriba por la
prescripcin
de
debe
inscribir pero se exige como
requisito de publicidad.
Sucesin por causa de

muerte; no se necesita
irregular;
para
la
doctrina
Algunos autores dicen

que
para
iniciar
la
posesin regular de un
inmueble inscrito no se
41

necesita de inscripcin
porque de acuerdo a la
ley la posesin irregular es
aquella que carece de
uno o ms requisitos de la
posesin regular y podr
faltar el requisito de la
tradicin
cuando
se
invoca
un
ttulo
translaticio de dominio
(Jos Clemente Fabrs).
La mayora de los autores
y la jurisprudencia estiman
que siempre para iniciar
la posesin regular o
irregular de un inmueble
inscrito se necesita de la
inscripcin porque:
El art. 724 no distingue

entre posesin regular e
irregular.
Segn el art. 728 n 2

mientras
subsista
la
inscripcin el que se
apodera de la cosa no
inicia
posesin
y
tampoco distingue entre
posesin
regular
ni
irregular.
El art. 2505 dice que

contra ttulo inscrito no
opera la inscripcin de
los bienes races o de los
derechos
reales
constituidos en ellos sino
en virtud de otro ttulo
inscrito, por lo tanto, este
art. exige que haya

inscripcin
porque
desde ah comienza a
correr
el
plazo de
prescripcin.
En
el
mensaje
del
cdigo civil se dice que
la inscripcin de la
posesin real y efectiva
de
un
inmueble,
mientras no se haya
cancelado, el que se
apodera del inmueble
es un mero tenedor.
Nuestro cdigo persigue

que el inmueble se
inscriba y por lo tanto
sera contrario a esta
aspiracin del legislador
el que se pudiese iniciar
aunque sea posesin
irregular de un inmueble
inscrito sin la inscripcin.
En cuanto a la conservacin de
los inmuebles inscritos (art. 728) aqu
tambin algunos autores sealan que
si
una
persona
se
apodera
materialmente de un inmueble
inscrito podra iniciar posesin irregular
porque de acuerdo al art. 708 esta
posesin es aquella que le falta uno
de los requisitos de la posesin
regular.
Se dice por la jurisprudencia que
mientras el poseedor tenga su ttulo
inscrito el que se apodera la cosa no
inicia posesin ni regular ni irregular.
42

En cuanto a la perdida de la
posesin de los inmuebles inscritos se
pierde por la cancelacin de la
inscripcin. Art. 728.
Se puede cancelar:
Por voluntad de las partes.
Por una nueva inscripcin en

que
el
poseedor
inscrito
transfiera su derecho a otro.
Por decreto judicial.
En el caso de la voluntad de las

partes y el decreto judicial se debe
hacer una subinscripcin al margen
de la inscripcin. En el caso de la
nueva inscripcin automticamente,
por el solo hecho de transferir el
derecho a otro se entender
cancelada la inscripcin.
La teora de la posesin inscrita
ha dado origen a varios problemas:
1.- La doctrina ha discutido si la
inscripcin de un ttulo injusto cancela
o no la inscripcin anterior.
La
Corte
Suprema
haba
sostenido que en estos casos no se
cancelaba la inscripcin anterior.
Actualmente en forma reiterada la
Corte Suprema ha sealado que la
inscripcin de un ttulo injusto sirve
para cancelar una inscripcin anterior
y por lo tanto hacer cesar la posesin
inscrita porque:
Si la ley permite prescribir sin

ttulo alguno en el art. 2510 n
1, con mayor razn ella podra
hacerse con un ttulo injusto.
Los art. 730 y 2505 no distinguen

entre ttulo justo e injusto.
El art. 730 se refiere a un caso

en que se vincula la inscripcin
mediante un ttulo injusto como
es la usurpacin. Este art. en su
n 2 expresamente dice que el
usurpador va a iniciar posesin
por
la
inscripcin
y
la
usurpacin es un ttulo injusto.
2.- Determinar la funcin

inscripcin. Hay 2 teoras:
de
la
a) Algunos autores sostienen que la

inscripcin es el signo de la posesin
inscrita y equivale a la tenencia en los
muebles y por lo tanto el que no ha
inscrito su ttulo nunca podr llegar al
dominio ni por prescripcin ordinaria
ni extraordinaria porque la inscripcin
sera un elemento esencial (posicin
de la ctedra).
b) Otros dicen que si bien la
inscripcin le permite al poseedor
gozar
de
una
situacin
de
preferencia tiene una garanta, no lo
es todo y por lo tanto el poseedor
necesariamente tendra que ejercer
actos de posesin material para
mantener su posesin porque de lo
contrario la inscripcin solo sera una
inscripcin de papel.
43

3.- Art. 730 n 2; este art. dice que si

un mero tenedor usurpa la cosa se da
por dueo de la cosa y la enajena, si
bien es un inmueble inscrito el
adquirente no inicia posesin sin la
competente inscripcin.
El problema se presenta al tratar de
determinar que significa competente
inscripcin. Hay 2 teoras:
Alessandri dice que es la que

emana del poseedor inscrito,
es decir, sera necesario que el
poseedor inscrito cancelara su
inscripcin y el mero poseedor
practicara
una
nueva
inscripcin a su nombre para
que pudiese iniciar posesin.
Las inscripciones deben derivar
una del otro, deben estar
relacionadas.
Claro Solar y otros dicen que
significa que es aquella que ha
cumplido con las exigencias
formales del reglamento del
conservador de bienes races
sin que sea necesario que la
nueva inscripcin derive de la
posesin anterior porque si por
esta expresin del art. 730
entendiramos
que
las
inscripciones debieran estar
relacionadas la ley estara
repitiendo lo que ya dijo en el
art. 728 una de las maneras
de cancelar la inscripcin es
por la nueva inscripcin donde
el poseedor inscrito trasfiere la
inscripcin.
La Corte Suprema ha sido

contradictoria; en algunos fallos ha
exigido que las inscripciones estn
vinculadas pero en otros ha permitido
que no se de esta relacin.
4.- Si la inscripcin del nuevo
poseedor
necesariamente
debe
derivar de la posesin anterior; si es
indispensable que las inscripciones
estn ligadas. Hay 2 teoras:
1.Alessandri
dice
indispensable la relacin.
que
es
2.- Para la mayora solo una de los

casos en que la ley
es el que las
inscripciones estn ligadas pero
podran no estarlo porque:
La ley lo lgico es que no

repita las mismas ideas y en el
art. 728 ya estableci el caso
de las inscripciones ligadas y
por lo tanto en el art. 730 lo
lgico es que se refiera al caso
e que las inscripciones no estn
ligadas.
El art. 2505 permite prescribir

contra un ttulo inscrito cuando
se haga una nueva inscripcin.
La
ley
establece
ciertas
presunciones para facilitare la prueba
de la posesin. Art. 719:
Basta con que se invoque la

posesin y se pruebe para que
por ese solo hecho esta ha sido
continua.
44

Si se prueba que una persona

es mero tenedor tambin se
presume la continuidad de su
mera tenencia.
Si
alguien
prueba
haber
posedo
antes
y
posee
actualmente se presume que
ha posedo en el tiempo
intermedio.
Son
presunciones
legales.
simplemente
LIMITACIONES A LA PROPIEDAD (ART.

734)
Se puede limitar de 3 maneras
distintas:
1.- En virtud de la propiedad
fiduciaria, vale decir, que exista una
condicin que afecte la vigencia de
la propiedad.
2.- Porque exista un derecho real de
uso, usufructo o de habitacin.
3.- Porque existan servidumbres.
ACCIN REIVINDICATORIA
(Art. 889 y ss.)
45

Accin que tiene el dueo de

una cosa singular de que no est en
posesin para que el poseedor de
ella sea condenado a restitursela.
Quien
ejerce
esta
accin
pretende que se le reconozca su
derecho de dominio y como
consecuencia de ello el que este en
posesin de la cosa sea condenado
a devolvrsela, por lo tanto, el
reivindicante (titular) tiene que probar
el dominio. Cuando el dueo no est
en posesin de la cosa no siempre
para recuperarla debe ejercer esta
accin porque tambin tiene ms
posibilidades:
-
Podra intentar, en lugar de la

accin reivindicatoria, una
accin posesoria que tiene la
ventaja de que en ella basta
con probar la calidad de
poseedor. La restriccin que
existe
en
las
acciones
posesorias es que solo operan
respecto de bienes races.
Podra intentar una especie de
accin reivindicatoria que se
llama
accin
publiciana
donde basta con probar la
calidad de poseedor regular.
I.- La debe intentar el dueo de la

cosa; el titular de la cosa y se
llama reivindicante.
II.- El dueo tiene que estar
privado de la posesin de la cosa.
III.- La cosa debe ser susceptible
de reivindicacin.
IV.- La cosa debe ser singular.
I.- La debe intentar el dueo de la
cosa; el titular de la cosa y se llama
reivindicante. (Art. 893).
Esta accin la tienen todos los
titulares del dominio, sea que tengan
la propiedad plena, la
nuda
propiedad o propiedad fiduciaria. La
puede intentar un comunero para
reivindicar su cuota. Art. 893 y 893.
La excepcin es que hay un
caso en que la ley le concede la
accin
reivindicatoria
a
cierto
poseedor
y
se
llama
accin
publiciana y se la concede al
poseedor regular que se encontraba
en vas de llegar al dominio por la
prescripcin cuando ha sido privado
de su posesin y por lo tanto en este
caso basta con probar la posesin
regular.
REQUISITOS DE LA ACCIN
REIVINDICATORIA
Se
puede
publiciana:
ejercer
accin
46

Para algunos solo cuando

haya cumplido todo el plazo
de prescripcin.
Mayoritariamente se piensa
que esta accin se debe
ejercer antes de cumplido el
plazo de prescripcin porque
la ley habla del poseedor
regular que se haya en el caso
de poder ganar el dominio por
prescripcin y si se hubiese
cumplido el plazo sera dueo.
Otra razn es que esta accin
no se puede ejercer contra el
dueo ni contra quien posea
con igual o con mejor
derecho.
REQUISITOS ACCIN PUBLICIANA

1.- Que se haya perdido la
posesin de la cosa.
2.- Que esta posesin haya
sido regular.
3.- El poseedor regular tiene
que haberse encontrado en
vas de llegar al dominio por la
prescripcin.
4.- No se puede ejercer contra
el dueo ni contra quien tenga
posea con igual o mejor
derecho.
DIFERENCIA ENTRE LA ACCIN

PUBLICIANA Y LA ACCIN
REIVINDICATORIA
a) En una se prueba el dominio y
en la otra la posesin regular.
b) Una es una accin absoluta; se
ejerce
contra
cualquiera,
mientras que la otra tiene 2
limitaciones
II.- El dueo tiene que estar privado
de la posesin de la cosa.
El objeto del juicio es la posesin
y la causa de pedir es el dominio.
Tiene que probar el dominio con una
excepcin que opera a favor del
fisco porque si este es el reivindicante
de tierras (inmueble) situados dentro
del territorio nacional su dominio se
presume, por lo tanto, se altera la
carga de la prueba (esto por la
presuncin del art. 540).
Para probar el dominio hay que
distinguir el ttulo que invoca el
reivindicante; si es originario deber
probar los requisitos del modo de
adquirir que invoca. Si invoca un ttulo
derivativo, no solo tendr que probar
su propio dominio sino que tambin el
de sus antecesores hasta llegar a uno
que haya adquirido por un ttulo
originario. Adems de probar el
dominio debe probar que el
demandado es el poseedor de la
cosa.
47

III.- La cosa debe ser susceptible de

reivindicacin. (Art. 890 y 891).
La regla general es que todas las
cosas se pueden reivindicar, sean
corporales o incorporales, muebles o
inmuebles y con el agregado de que
la cosa sea singular.
Hay cosas
reivindicarse:
-
que
no
Mayoritariamente se piensa
que no opera en el caso de los
derechos personales porque
no se pueden poseer.
Las cosas muebles compradas

en un establecimiento donde
se vendan cosas muebles de la
misma especie. En este caso el
poseedor tiene la obligacin
de devolver la cosa mueble
una vez que se le pague lo que
ha dado por ella y lo que ha
gastado
en
repararla
y
mejorarla. Para la mayora de
los autores no hay verdadera
excepcin porque si procede
la accin reivindicatoria lo
excepcional es que si el
poseedor es vencido para
devolver la cosa puede exigir
que se le pague, por lo tanto e
reivindicante
pagara
por
recuperar una cosa propia. Art.
890 inciso 2 y 3.
El pago de lo debido, la ley

dispone que no hay accin
reivindicatoria en contra de los
terceros que hayan adquirido
la cosa por ttulo oneroso y de
buena fe.
Cuando
se
declara
la
resolucin de un contrato y la
cosa est en manos de
terceros poseedores de buena
fe, la resolucin hace nacer la
accin reivindicatoria contra
terceros poseedores de mala
fe. Art. 1490 y 1491.
pueden
El derecho real de herencia

(por ser una universalidad
jurdica), sin embargo est
protegida por otra accin real
que es ka accin de peticin
de herencia. Art. 891 inciso 2.
Esta accin de peticin de
herencia es la que tiene el
heredero y que la intenta
contra el heredero putativo
para que le restituya la
posesin de la herencia. En
esta accin la cosa pedida es
la posesin de la herencia, no
de un bien determinado y la
causa de pedir es por la
calidad
de
heredero.
El
heredero tiene 2 acciones:
a) La accin de peticin de
herencia que se intenta
para
recobrar
la
universalidad.
b) La accin reivindicatoria
porque pide la posesin de
la cosa singular.
48

Tampoco procede esta accin

cuando el tercero poseedor se
hay hecho dueo por la
prescripcin.
de la cosa y se le paguen
todos
los
deterioros
imputables l poseedor y
esta accin se intenta en
contra
de
todos
los
herederos a prorrata de sus
cuotas.
PROCEDIMIENTO DE LA ACCIN
REIVINDICATORIA
Se tramita de acuerdo a las
reglas del procedimiento ordinario. Se
intenta contra (sujeto pasivo), por
regla general, en contra del actual
poseedor. Art. 895. Da lo mismo si es
regular o irregular y se esta de buena
o de mala fe.
Puede que la cosa tenga un
mero tenedor, en este caso el
reivindicante puede exigirle que
declare quien es el poseedor de la
cosa. Art. 896. Si el mero tenedor u
otro tercero estn de mala fe va a ser
condenados a la indemnizacin de
todos los perjuicios. Art. 897.
Segn el art. 899 tambin puede
intentarse contra herederos del
poseedor pero ac se distinguen 2
acciones:
I.
Una accin indivisible que es

la accin reivindicatoria
propiamente tal que se
intenta contra el heredero
que este poseyendo la
cosa (caso de indivisibilidad
del pago art. 1526).
II. Una accin divisible que

consiste en que adems el
reivindicante puede exigir
que se le restituyan los frutos
Excepcionalmente hay casos en

que la accin reivindicatoria puede
intentarse en contra de quien dej de
poseer. Estos casos son:
Art. 898; poseedor de buena fe

(segn la doctrina). Consiste en
que la ley permite que la accin
reivindicatoria se intente contra
quien dej de poseer si estaba de
buena fe antes de trabada la litis
(notificacin de la demanda
generalmente) en la creencia de
que la cosa era suya la enajena
hacindose difcil o imposible su
persecucin, en ese caso la
accin reivindicatoria se intenta
para que esta persona que no es
poseedor restituya lo que hubiere
recibido por la cosa y si nada
hubiese recibido nada deber. Se
discute en doctrina si hay o no
accin
reivindicatoria;
mayoritariamente se estima que si
pero lo que sucede es que se
produce una subrogacin real
donde una cosa reemplaza a
otra. La Corte Suprema ha dicho
que
existe
una
accin
reivindicatoria ficta porque lo que
se persigue no es la cosa sino lo
recibido en virtud de ella.
49

Si el poseedor que dej de

poseer actu a sabiendas hay una
sancin mayor porque adems de lo
recibido debe indemnizar todos los
perjuicios. La ley seala que por el
hecho de que el reivindicante o
reivindicador reciba lo que el
enajenante a su vez recibi por la
cosa se confirma la enajenacin y por
una ficcin se entender que el
tercero
adquirente
adquiri
el
dominio en l momento de la entrega
y no al momento de la confirmacin.
Art. 898 inciso final.
Art. 900; segn la doctrina este

caso regula al poseedor de mala
fe. La ley seala que se puede
intentar accin reivindicatoria
contra quien por un hecho o
culpa suya ha dejado de poseer
como si actualmente poseyese.
Aqu la ley es mucho ms estricta
porque no importa si este tercero
cuando enajena la cosa hizo o no
difcil su persecucin, tampoco
importa si el dueo sabe o no
quien es el actual poseedor aqu
el dueo se puede dirigir en
contra del que dej de poseer de
mala fe aplicndosele todas las
reglas que se dan para los
poseedores de mala fe. En este
caso el reivindicante tiene 2
caminos:
-
Dirigirse en contra de quien

posey la cosa para que le
pague su valor y le indemnice
por los perjuicios y frutos de
acuerdo a las reglas de los

poseedores de mala fe o bien;
-
Puede intentar la accin

reivindicatoria en contra del
actual poseedor para que
devuelva la cosa
tambin
demandar al que dej de
poseer de mala por los
perjuicios, frutos y deterioros.
Si el reivindicante recibe del que

dejo de poseer de mala fe el valor de
la cosa se produce tambin una
confirmacin de la enajenacin con
efecto retroactivo y por lo tanto el
tercero se va a entender que se hizo
dueo al momento en que se le hizo
la entrega y no al momento de la
confirmacin.
Pero
hay
una
diferencia con el caso anterior y es
que en este caso el reivindicante no
queda obligado al saneamiento de la
cosa y por lo tanto si el tercero
adquirente es perturbado en su
posesin o la cosa tuviera vicios
ocultos tendr que responder quien
dej de poseer de mala fe. En
cambio en el primer caso (poseedor
de buena fe) quien respondera del
saneamiento de la cosa era el
reivindicante una vez confirmada la
enajenacin.
Todas las reglas del art. 900 al
poseedor de mala fe se aplican al
poseedor de buena fe que durante el
juicio se ha puesto en la imposibilidad
de restituir la cosa.
50

El caso del art. 915 es discutido

por la doctrina y se refiere a la
situacin del injusto detentador.
Establece que todas las reglas
que se dan para la accin
reivindicatoria se aplican al que
poseyendo a nombre ajeno
retenga indebidamente una cosa
mueble o raz aunque lo haga sin
nimo de seor (mero tenedor).
Mayoritariamente se piensa que
en este caso lo que la ley estara
haciendo es decir o indicar que si
se da la situacin del injusto
detentador se van a aplicar en lo
que sea aplicables las reglas de la
accin reivindicatoria.
PLAZO DE PRESCRIPCIN DE LA
ACCIN REIVINDICATORIA
No tiene plazo fijo. De acuerdo
al art. 2517 toda accin por la cual se
reclama un derecho se extingue por
la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho, es decir, el dueo podr
intentar esta accin hasta que deje
de tener la condicin de dueo;
cuando el tercero poseedor llegue al
dominio a travs de la prescripcin. El
plazo por el cual el tercero llega al
dominio por prescripcin no es
siempre el mismo porque el plazo de
prescripcin se puede interrumpir.
Si
la
prescripcin no se
ha
interrumpido y se trata de un
poseedor regular se podr llegar al
dominio despus de 2 aos si es un
bien mueble o 5 aos si es inmueble.
Si es un poseedor irregular en un plazo

de 10 aos.
CARACTERSTICAS DE LA ACCIN
REIVINDICATORIA
1.- Es una accin real porque recae
sobre un derecho real; el de dominio,
por lo tanto, se puede ejercer contra
cualquier persona.
2.- Puede ser mueble o inmueble
segn la naturaleza del bien sobre el
cual recae.
MEDIDAS PRECAUTORIAS
Una vez que la demanda de
reivindicacin ha sido legalmente
notificada
se
interrumpe
la
prescripcin. Art. 2503. Lo normal es
que durante el juicio la situacin se
mantenga hasta que haya sentencia
definitiva.
Es posible que este poseedor
demandado deteriore o descuide la
cosa y por esto la ley le permite al
reivindicante pedir ciertas medidas
precautorias.
I:- Si la cosa es mueble; art. 901 y
existe un motivo para temer que se
pierda o deteriore en manos del
poseedor se puede pedir el secuestro
y el juez ser quien analizando los
antecedentes diga si corresponde o
no.
51

II.- Si la cosa es inmuebles; art. 902 y

existe un justo motivo para temer el
deterioro del inmueble o bien las
facultades del demandado no dan
suficientes garantas la ley permite
que se adopten las providencias
necesarias y los autores han sostenido
que se hace alusin a las medidas
precautorias del cpc.
PRESTACIONES MUTUAS
Son las indemnizaciones, pagos
y devoluciones recprocas que se
deben el reivindicante y el poseedor
vencido al
trmino
del
juicio
reivindicatorio.
Son de aplicacin general; se
aplican todas las veces en que
deben hacerse restituciones. Ej.:
nulidad, accin de peticin de
herencia, resolucin de contrato, etc.
OBLIGACIONES DEBIDAS.
Hay que distinguir:
Debe restituir los frutos. Art. 907.

Tambin se distingue si est de
buena o mala fe.
Tiene
que
pagar
al
reivindicante los gastos del
juicio y los de conservacin y
custodia de la cosa.
2.- Las obligaciones del reivindicante
con el poseedor vencido;
Debe
pagar
los
gastos
ordinarios que se han invertido
para producir los frutos. Art. 907
inciso final.
Debe abonar las mejoras que
el poseedor hubiese hecho en
la cosa. Las mejoras son las
obras materiales o inmateriales
que tiene por objeto la
conservacin,
utilidad,
comodidad u ornato de la
cosa se clasifican en:
o
Mejoras
necesarias:
pueden ser ordinarias o
extraordinarias (peridicas
o no peridicas).
Mejoras
innecesarias:
pueden ser tiles que en
general
son
las
que
aumentan
el
valor
econmico de la cosa o
pueden ser voluptuarias
que son las que consisten
en objetos de lujo o de
recreo que o no aumentan
el valor de la cosa o este
aumento es muy menor.
1.- Las obligaciones del poseedor

vencido para el reivindicante;
Tiene que restituir la cosa. Art.
904. El plazo lo fija el juez (lo
que es excepcional).
El poseedor vencido debe
indemnizar al reivindicante por
los deterioros. Art. 906. Para
determinar que indemniza hay
que distinguir si el poseedor
esta de buena o mala fe,
52

Para
determinar
como
se
abonan estas mejoras tambin hay
que distinguir si el poseedor vencido
esta de buena o mala fe.
Todo lo relacionado con las
mejoras estn en los arts. 908 al 912.
LIQUIDACIN DE LAS PRESTACIONES
MUTUAS
Se debe hacer al trmino del
juicio y se pueden hacer dentro del
mismo juicio reivindicatorio o cuando
se pide la ejecucin incidental del
fallo.
DERECHO DE RETENSIN DEL
POSEEDOR VENCIDO (ART. 914)
La ley concede a su favor un
derecho de retensin; retener la cosa
hasta que el reivindicante no le
pague o no le asegure el pago de las
obligaciones que tenga para con el.
Si la cosa es un bien raz es necesario
que la declaracin judicial que
concede la retensin se inscriba en el
registro de hipotecas y gravmenes.
53

PARALELO ENTRE LA ACCIN

POSESORIA Y LA REIVINDICATORIA
ACCIONES POSESORIAS, QUERELLAS

POSESORIAS O INTERDICTOS
POSESORIOS.
De acuerdo al art. 916 son
aquellas que tienen por objeto
enajenar o recuperar la porcin de
bienes
races
o de
derechos
constituidos en ellos, por lo tanto no
se pueden interponer con los bienes
muebles.
NATURALEZA JURDICA
1.- La existencia de estas acciones ha
dado origen a que se piense de que
la posesin es un derecho real.
2.Otros
estiman
que
sern
personales porque solo pueden
dirigirse contra ciertas y determinadas
personas.
Claro Solar dice que son
derechos reales porque se interponen
en contra de cualquier persona.
Pothier dice que el objetivo de
es estas acciones sera la defensa de
una agresin ilegtima o ilcita; aqu
existira un delito o un cuasidelito civil
y por lo tanto estas acciones seran
personales.
1.- La accin reivindicatoria se puede

ejercer sea que el bien tenga
naturaleza mueble o inmueble.
Mientras que la accin posesoria solo
procede cuando el bien es inmueble
o el derecho esta constituido sobre un
inmueble.
2.El
titular
en
la
accin
reivindicatoria es el dueo mientras
que el titular de la accin posesoria
es el poseedor.
3.- La accin reivindicatoria es para
proteger el dominio y la accin
posesoria es para proteger la
posesin.
4.- La causa de pedir en la accin
reivindicatoria es el dominio y en la
posesoria es la posesin.
5.- La accin reivindicatoria puede
ser mueble mientras que la posesoria
siempre ser inmueble.
6.- La accin reivindicatoria no tiene
plazo establecido de prescripcin, la
posesoria si lo tiene.
7.- La accin reivindicatoria se tramita
de acuerdo al juicio ordinario
mientras que la posesoria se tramita
de acuerdo al juicio sumario y se
conocen como interdictos posesorios.
8.- En la accin reivindicatoria el
demandante tiene que probar su
54

dominio en la accin posesoria solo

hay que probar la posesin.
9.- En la accin reivindicatoria la
sentencia judicial definitiva produce
efecto de cosa juzgada, por lo tanto,
si el demandante pierde el juicio no
puede volver a iniciar la accin. En la
accin posesoria si el demandante
pierde la accin podr volver a
intentarla ms tarde y se tendr que
volver a probar la posesin.
Algunos autores sostienen que la
accin posesoria tendra el carcter
de cosa juzgada formal, sin embargo
Eduardo Rosas sostiene que la accin
reivindicatoria como accin posesoria
produce cosa juzgada material
porque si bien es cierto que la accin
posesoria se puede volver a discutir a
travs de una accin reivindicatoria
se tratara de 2 cosas distintas; son
causas de pedir distintas, por lo tanto,
si se pierde un interdicto posesorio lo
discutido en ese juicio no podr
volver a discutirse en otro juicio
porque en la accin reivindicatoria se
discuten cosas distintas.
INTERDICTOS POSESORIOS
a) Querella de amparo.
b) Querella de restitucin
c) Querella de reestablecimiento
d) Denuncia de obra nueva
e) Denuncia de obra ruinosa
f) Interdictos especiales
La doctrina dice que la querella
de amparo y la de restitucin son
propiamente acciones posesorias
porque las dems atendern a la
mera tenencia no a la posesin.
El fundamento de las acciones
posesorias est en la paz social
adems impide que los particulares se
hagan justicia por si mismo y permite
por vas jurdicas mantener las
situaciones de hecho existentes.
REQUISITOS PARA INTENTAR ACCIONES
POSESORIAS
1.- Legitimado activo. Art. 918; debe
haber tenido la posesin tranquila;
til, no interrumpida y debe haber
durado por lo menos un ao
completo.
Sin embargo la ley permite al
poseedor agregar la posesin de los
antecesores de acuerdo a las reglas
generales (art. 920 inciso final) con el
art. 717 al 719.
La doctrina discute si un
comunero podra intentar acciones
posesorias en contra de otro
comunero. La Corte Suprema ha sido
contradictoria, algunas veces ha
dicho que no se puede porque entre
comuneros no hay prescripcin y en
otros casos ha dicho que si porque
solamente se perseguira conservar la
posesin.
55

2.- Que la cosa sea susceptible de

amparo por acciones posesorias. De
acuerdo al art. 916 debe ser inmueble
o bien un derecho real constituido
sobre un inmueble pero adems el
art. 917 exige que la cosa sea
susceptible
de
ganarla
por
prescripcin y por lo tanto no podra
ampararse por esta accin las
siguientes cosas:
Servidumbres discontinuas.
Servidumbres inaparentes.
Derecho
real
de
herencia
(porque es universalidad jurdica).
Bienes nacionales de uso pblico.
El art. 922 dice que respecto de

los derechos de uso, usufructo y
habitacin la ley seala que el
usuario, usufructuario y el habitador
son hbiles para ejercer por si mismos
la accin posesoria dirigida a
recuperar el goce de sus respectivos
derechos reales y estas acciones las
pueden ejercer incluso contra el
mismo dueo porque son dueos de
su derecho pero son meros tenedores
de la cosa y por lo tanto no pueden
ejercer las acciones a menos que
exista un despojo violento.
3.- Que no haya prescrito la accin.
Hay que distinguir:
- Querella de amparo y restitucin; es
un ao contado desde el acto de
molestia o desde la perdida de la
posesin segn sea el caso.
- Querella de reestablecimiento; tiene

un plazo de 6 meses contados desde
el despojo violento.
PRUEBA DE LA POSESIN
El que intenta una accin
posesoria debe probar la posesin
adems debe probar que esta haya
sido tranquila, ininterrumpida y haber
durado al menos un ao. Adems
debe probar que ha habido molestia,
embarazo, perdida o despojo.
El art. 924 establece que los
juicios posesorios no se tomarn en
cuenta el dominio que por una parte
se alegue. Adems permite exhibirse
los ttulos de dominio para el solo
efecto de comprobar la posesin. Art.
923.
De acuerdo al art. 924 se
establece que la posesin de bienes
races y derechos reales constituidos
en ellos se prueba por la inscripcin y
si ella ha durado ms de un ao no se
admite otra prueba de posesin.
El art. 925 ha tratado de explicar
esta aparente contradiccin. Algunos
dicen que el art. 925 se refiere a la
forma de
probar la
posesin
con respecto del dominio mientras el
art. 924 se aplica a la posesin de
otros derechos reales, por lo tanto el
art. 925 se aplica siempre al dominio
este o no inscrito el ttulo. Otros
autores creen que el art. 924 se aplica
a la prueba de la posesin de todo
derecho real inscrito y el art. 925 a la
56

prueba de la posesin de derechos

reales no inscritos.
La posicin ms aceptada es
que el art. 924 permite probar la
posesin de bienes races y derechos
reales constituidos en ellos inscritos y
cuya inscripcin haya durado un ao
o ms. El art. 925 se aplica para
probar la posesin del bien raz o
derecho real cuando el inmueble no
est inscrito o cuando la inscripcin
no ha durado un ao.
No es igual hechos positivos a
hechos
materiales.
Los
hechos
materiales son por ejemplo la
inscripcin conservatoria y a ella est
referida el art. 924.
Esta accin la ejerce el

poseedor que cumple con los
requisitos contra el que perturba o
molesta y el plazo es de un ao
contado desde el acto.
Las menciones que debe tener
la querella son:
-
Las
menciones
demanda.
Que se est legitimado para

actuar.
Que se haya perturbado o

molestado la posesin y como
se ha hecho.
Los medios de prueba que

intenta el demandante.
QUERELLAS POSESORIAS
1.- Querella de amparo.
Tiene por objeto conservar la
posesin de bienes races o derechos
reales constituidos sobre ellos y
procede cuando se ha intentado
perturbar o molestar la posesin.
Tiene por fin recuperar la

posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos sobre
ellos. Se intenta cuando se ha
perturbado la posesin en forma
ilegitima.
Sus objetivos son:
son:
Pedir que no se contine con

la perturbacin.
Pedir que se indemnicen los
perjuicios.
Pedir garantas o seguridades
cuando fundadamente tema
que se seguir perturbando.
toda
2.- Querella de restitucin (Art. 926).
Los objetivos de esta querella
de
Recuperar la posesin.
Que
se
perjuicios.
indemnicen
los
Se ejerce contra el usurpador y

adems contra toda persona cuya
posesin se sirvi de esta usurpacin
por cualquier ttulo sea que est de
buena o mala fe.
57

El usurpador no es solo el autor

material del despojo sino que
tambin el autor moral; es la persona
que ha dado la orden y e cuyo favor
se ha afectado la posesin. Sin
embargo la accin para pedir
indemnizacin solo se puede intentar
contra el usurpador y terceros de
mala fe.
La prescripcin de esta accin s
de un ao desde que el poseedor ha
perdido la posesin. Tiene las mismas
menciones que la querella de
amparo.
3.- Querella de restablecimiento.
Es la accin por la cual el
despojado violentamente de su
posesin o mera tenencia de un
inmueble exige que se le restituya esa
posesin o mera tenencia.
La naturaleza jurdica para
algunos no es de una verdadera
accin posesoria sino que de una
accin
personal
destinada
a
conservar la paz social.
Otros dicen que si es posesoria
pero con caractersticas especiales.
La Corte Suprema ha sealado que
esta accin no solo se puede intentar
contra ciertas personas sino que
tambin contra todos los que han
participado del despojo violento.
Algunos autores dicen que
nuestro cdigo la considera personal
porque el art. 928 dice que esta
accin la tienen los que pueden
intentar la accin posesoria y eso

queda demostrado por el cdigo de
procedimiento civil que dice que la
sentencia pronunciada en la querella
de reestablecimiento deja a salvo el
ejercicio en las acciones posesorias
que corresponden.
En la prctica se pueden
intentar 3 acciones distintas: si se
practica
la
accin
de
reestablecimiento por el despojo
violento. Si queda privado como
consecuencia del despojo violento se
debe intentar la accin de restitucin
y finalmente la accin ordinaria que
corresponde.
Los titulares son todas las
personas que hayan sido despojadas
violentamente de la posesin o mera
tenencia. Esta persona debe reunir
como requisito que no se le puede
imputar clandestinidad ni despojo
anterior.
La Corte Suprema dice que hay
despojo violento no solo cuando se
arrebata la cosa por la fuerza sino
que tambin cuando hay amenaza o
intimidacin.
Requisitos
1.- Despojo violento.
2.- Que al momento del despojo
haya posesin o mera tenencia.
3.- Que se pruebe el despojo
violento.
58

4.- Que se intente dentro del

plazo.
querella de reestablecimiento no
se exige tiempo previo.
5.- Que al poseedor no se objeto

clandestinidad o despojo anterior.
4.- En las acciones posesorias hay

que probar la posesin porque la
intenta el poseedor mientras que
en
la
querella
de
reestablecimiento
basta
con
probar el despojo violento.
Las menciones son las mismas

que las de la querella de amparo
pero aqu se alega el despojo
violento.
Se ejerce contra el autor moral o
material del despojo.
La prescripcin es de 6 meses
desde el acto del despojo.
El objetivo es recuperar la
posesin o mera tenencia y que se
indemnicen perjuicios.
Paralelo entre la querella de
restablecimiento y las acciones
posesorias
1.- las acciones posesorias se
pueden deducir por el poseedor,
la querella de reestablecimiento
tambin se puede intentar por el
mero tenedor.
2.- Las acciones posesorias
generalmente prescriben al ao
contado desde la amenaza o
perturbacin o perdida de la
posesin mientras que la querella
de reestablecimiento prescribe a
los 6 meses contados desde el
acto de despojo violento.
3.- Las acciones posesorias
suponen que el poseedor lleve al
menos un ao de posesin. En la
4.- Denuncia de obra nueva (Art. 930

y 931).
Obra nueva es toda cosa
construida que antes no exista o que
producto de una modificacin
cambia su naturaleza.
La denuncia de obra nueva es
la accin judicial destinada a
prevenir un dao y se intenta para
lograr la suspensin de los trabajos de
una obra nueva cuando estos se han
comenzado o estn por comenzar.
5.- Denuncia de obra ruinosa (Art. 932
a 934).
Es la accin que se intenta para
evitar o prevenir un perjuicio. Su
objetivo es que se enmiende, repare
o derrumbe un edificio o cualquier
otra construccin ruinosa
que
amenace con caerse o bien su
objetivo puede ser que se extraigan
rboles mal arraigados o expuestos a
ser derrumbados. Art. 935.
6.- Acciones posesorias especiales.
Son aquellas que se ejercen
para evitar un dao o perjuicio. Las
59

ms comunes son la denuncia de

obra nueva y la denuncia de obra
ruinosa pero hay otras como la
accin por el estancamiento de las
aguas. Estas acciones no necesitan
ningn tipo de posesin anterior, no
se pueden hacer valer contra una
servidumbre legalmente constituida.
Art. 947.
Prescripcin extintiva: aquella en

virtud de la cual se extinguen las
acciones para exigir el cumplimiento
de la obligacin.
Por la prescripcin extintiva
nunca se extinguen obligaciones lo
que se extingue son las acciones para
exigir
el
cumplimiento
de
la
obligacin.
La doctrina ha criticado que el
legislador regule la prescripcin en el
libro IV que habla de las obligaciones
y
de
los
contratos
pero
mayoritariamente se justifica por:
-
Es razonable que el ltimo ttulo

del cdigo hable de la
prescripcin y con ello pone fin
a las incertidumbres jurdicas.
Es razonable que se regule la

prescripcin adquisitiva y la
extintiva juntas porque ambas
tiene como elemento comn
el transcurso del tiempo.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA.
(Art. 2492 y ss.)
La ley la define como: modo
de adquirir las cosas ajenas o de
extinguir las acciones y derechos
ajenos por haberse posedo las cosas
o no haberle ejercido dichas
acciones y derechos durante un
lapso de tiempo y concurriendo los
dems requisitos legales (Art. 2492).
Con esta definicin se concluye
que la prescripcin puede ser
adquisitiva o tambin conocida
como usucapin o bien puede ser
extintiva.
Prescripcin adquisitiva: aquella
que permite adquirir el dominio de las
cosas ajenas.
La ley en el art. 2492 define en

forma
conjunta
ambas
prescripciones;
Prescripcin adquisitiva es un
modo de adquirir las cosas ajenas por
haberse posedo durante cierto lapso
de tiempo y concurriendo los dems
requisitos legales.
Prescripcin extintiva es un
modo de extinguir las acciones o
derechos ajenos por no haberse
ejercido estas acciones o derechos
60

durante cierto lapso de tiempo y

concurriendo los dems requisitos
legales.
cuando se dice que es inmoral

porque es el prescribiente el
que
de
acuerdo
a
su
conviccin alega o no esta
prescripcin.
UNIDAD DE LA PRESCRIPCIN
Algunos autores como Pothier
sostiene
que
la
prescripcin
adquisitiva es totalmente distinta de
la extintiva porque son 2 instituciones
diferentes. Pero mayoritariamente se
piensa que la prescripcin es una sola
porque toda prescripcin adquisitiva
es a la vez extintiva y viceversa.
Es
fundamento
de
la
prescripcin el dar seguridad jurdica
a las cosas.
REGLAS COMUNES A TODA

PRESCRIPCIN
Hay 3 reglas que se aplican
tanto a la prescripcin adquisitiva
como a la extintiva:
a) Art. 2493; la prescripcin debe
ser alegada, el juez no la
puede declarar de oficio. La
prescripcin va a operar una
vez que se hayan cumplido los
requisitos
que
el
juez
simplemente constata. Debe
ser alegada por la parte que
se quiere beneficiar. Algunos
autores dicen que de este
modo se disminuiran las crticas
que se hacen a la prescripcin
Esta
regla
comn
excepciones en 3 campos:
trae
En materia penal.
En materia de juicio ejecutivo

porque el juez debe declarar de
oficio que prescribi el merito
ejecutivo de la accin.
Las prescripciones a favor y en

contra del fisco se declaran de
oficio por el juez.
b) Art. 2494; la prescripcin no se
puede
alegar
en
forma
anticipada,
si
esto
fuera
posible la renuncia sera una
clusula habitual de todos los
contratos, todos los acreedores
exigiran a sus deudores la
renuncia de la prescripcin.
Sin embargo una vez cumplidos los

requisitos de la prescripcin como ella
opera de pleno derecho se incorpora
al patrimonio del prescribiente y
recin ah se podra renunciar a la
prescripcin.
La renuncia de la prescripcin puede
ser:
-
Expresa; cundo se hace en

trminos formales y explcitos.
61

Tcita; cuando el que puede

alegarla manifiesta por un
hecho suyo que reconoce el
derecho
del
dueo
o
acreedor.
protegidas y en contra de ellos no

operaba la prescripcin.
CARACTERSTICAS DE LA
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
Para renunciar a la prescripcin

segn el art. 2495 es necesario tener
la facultad de enajenar porque la
renuncia es un acto de disposicin.
1.- es a ttulo originario.
Adems la renuncia es un acto

personal por lo tanto solo favorece o
perjudica a quien la alega. Art. 2496.
4.- Generalmente es a ttulo

singular pero excepcionalmente
por prescripcin se puede adquirir
el derecho real de herencia que es
una universalidad.
Se discute si el representante
legal
podra
renunciar
a
la
prescripcin a nombre de su
representado. Si esta prescripcin
esta afectando derechos sobre
inmuebles
como
la
renuncia
perjudica
al
prescribiente
el
representante debe actuar con
autorizacin judicial. Si es un mueble
la ley no da ninguna norma especial y
aqu el representante tendra libertad
para renuncia a la prescripcin.
c) Art. 2497; la prescripcin corre
contra toda persona que
tenga la libre administracin
de sus bienes; o sea existen
personas
privilegiadas
en
materia de prescripcin, ella
opera a favor y en contra de
todos los que tienen la libre
administracin de sus bienes;
las personas capaces.
las
Cuando se dict el cdigo civil

iglesias y el fisco estaban
2.- Es por acto entre vivos.

3.- Es a ttulo gratuito.
REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA.
-
Que la cosa sea susceptible de

ganarse por prescripcin.
Que la cosa se haya posedo.
Que transcurra el tiempo que

la ley seala.
COSAS SUSCEPTIBLES DE
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. ART. 2498
La regla general es que todas las
cosas
se
puedan
ganar
por
prescripcin.
Las excepciones son:
Los derechos personales porque

la mayora de los autores dicen
que estos derechos no se pueden
poseer.
62

Los derechos de la personalidad

porque son inherentes al individuo
por
ser
derechos
extra
patrimoniales.
Los
derechos
reales
expresamente
exceptuados
como
las
servidumbres
discontinuas de toda clase y las
inaparentes.
Las cosas incomerciables.
Las cosas indeterminadas porque

por regla general la prescripcin
recae sobre cosas especficas.
Las cosas propias.
POSESIN DE LA COSA
El prescribiente debe ser un
verdadero poseedor; deben tener
nimo de seor y dueo. Los meros
tenedores nunca pueden prescribir.
Actos de mera facultad y mera

tolerancia
La ley dice que si el dueo
incurre en algunos de estos actos no
confiere posesin ni da fundamento
para que se alegue la prescripcin.
Art. 2499.
Los actos de mera facultad son
los que cada cual puede ejecutar en
lo
suyo
sin
necesidad
del
consentimiento de otro y por lo tanto
si el dueo no ejecuta uno de estos
actos no por eso concede derechos

a un tercero.
Los actos de mera tolerancia
son aquellos que para el que los
soporta implica el ejercicio de un
derecho
de
permitirlos
o
no,
permitindose por una benevolencia;
por estos actos el dueo permite que
un tercero realice una determinada
conducta
pero
por
simple
benevolencia o condescendencia.
Prescripcin entre comuneros
Unos dice que si un comunero
comienza a hacer uso de la cosa con
nimo de seor y dueo podra
prescribir.
Otros dicen que no porque la
prescripcin
necesita
posesin
exclusiva y si un comunero hace solo
a usar de la cosa habra un acto de
mera tolerancia por parte de los
otros.
Algunos dicen que un comunero
solo puede prescribir si hay ttulo que
justifique una posesin exclusiva.
TRANSCURSO DEL TIEMPO
La ley exige que la cosa se haya
posedo por cierto tiempo en forma
continua; no interrumpida y as le da
la posibilidad al dueo para reclamar
su derecho.
INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN.
63

La
prescripcin
adquisitiva
supone 2 elementos para que pueda
operar; un elemento positivo que
consiste en la posesin prolongada y
continua del poseedor y un elemento
negativo que consiste en la pasividad
del dueo. Cuando falta uno de estos
2 elementos se habla de interrupcin
de la prescripcin, si es el elemento
positivo el que falta la interrupcin se
denomina interrupcin natural y si
falta el elemento negativo se
denomina interrupcin civil.
Interrupcin Natural (art. 2502)
La ley
interrupcin;
establece
formas
N 1: Sin pasar la posesin a otra

persona se hace imposible la
posibilidad
de
ejercer
actos
posesorios. La persona no pierde la
posesin pero no puede ejercer actos
posesorios. Ej.: cuando una heredad
ha ido permanentemente inundada.
Se da la particularidad de que no se
pierde el tiempo de la posesin
anterior.
N 2: cuando la posesin pasa a otra
persona, entra a poseer otra persona.
De acuerdo ala ley si este poseedor
que pierde la posesin no la recupera
por medios legtimos pierde el tiempo
de posesin que llevaba.
Los autores han discutido si se
podra dar la interrupcin natural en
los inmuebles inscritos y se distingue
porque en el caso del n 1, en donde
no
se
pueden
ejercer
actos
posesorios, no hay acuerdo al

respecto porque algunos dicen que
como la inscripcin representa el
corpus y el animus no se interrumpe
mientras que otros sostienen que si se
interrumpe porque la ley no distingue.
En el caso del n 2, cuando un tercero
inicia
posesin,
solo
podra
interrumpirse con la inscripcin de
otro ttulo.
Interrupcin Civil.
Se presenta cuando falta el
elemento negativo; la pasividad del
dueo. De acuerdo al art. 2503 la
interrupcin civil es todo recurso
judicial intentado por el verdadero
dueo de la cosa contra el poseedor.
Respecto a como debe entenderse la
expresin
recurso
judicial
hay
discusin ya que algunos sostienen
que solo puede ser una demanda
apoyndose en el n 1 del art. 2503.
La mayora y la jurisprudencia lo
toman en sentido amplio; como
sinnimo
de
toda
peticin,
reclamacin, solicitud presentada
ante los tribunales.
REQUISITOS
1.- Debe existir un recurso judicial
entendido en sentido amplio.
2.- Que este requerimiento judicial se
haya
notificado
legalmente
al
poseedor.
3.- Que el requerimiento y la
notificacin se haga antes de que
64

haya transcurrido
prescripcin.
el
plazo
de
Para
algunos
se
entiende
interrumpida
civilmente
la
prescripcin desde que se presenta el
recurso porque de lo contrario podra
depender del poseedor al igual que
hay que notificar el momento de la
interrupcin. Hay otros autores que
sostienen que es necesario la
notificacin para la interrupcin.
EFECTOS DE LA INTERRUPCIN CIVIL
Se pierde todo el tiempo de
posesin anterior y si por alguna razn
el poseedor recupera la posesin le
empieza a correr de nuevo todo el
plazo de prescripcin.
cualquier persona que tenga inters

en ello. En el caso de interrupcin civil
solo la podr hacer quien interpuso el
recurso judicial.
La ley da una regla especial en
el caso de los comuneros. Art. 2504;
seala que si uno de los comuneros
interrumpe civilmente la prescripcin
se favorecen todos los otros.
La interrupcin afecta tanto a la
prescripcin
ordinaria
como
la
extraordinaria.
CLASIFICACIN DE LA PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA
Puede ser:
-
Ordinaria: que supone una

posesin regular y un plazo que
es de 2 aos para los muebles
y 5 aos para los inmuebles.
Extraordinaria:
supone
la
posesin irregular y un plazo
que siempre es de 10 aos.
Hay excepciones; casos en que

no se pierde el tiempo anterior. Art.
2503.
Si la demanda no ha sido
notificada legalmente.
Si se declara el abandono del

procedimiento o bien si el
demandante se desiste de la
demanda.
Si el demandado obtiene una

sentencia de absolucin.
Si se presenta ante tribunal

incompetente los autores dicen que
se interrumpe igual la prescripcin.
En el caso de la interrupcin
natural puede alegar la interrupcin
Los plazos de ambas se someten

a las reglas generales de los arts. 48,
49, 50; son das corridos y adems
cuentan hasta la medianoche del
ltimo da del plazo.
PRESCRIPCIN ORDINARIA.
La posesin regular es aquella
que se inicia de buena fe, tiene un
justo ttulo y eventualmente si se
invoca un ttulo traslaticio de dominio
debe haberse hecho la tradicin.
65

La particularidad
puede suspender.
es
que
se
Se aplica solo en la prescripcin

ordinaria, por lo tanto no se suspende.
Hugo Rosende dice que la

suspensin
es
el
beneficio
establecido por la ley para ciertas
personas para que en su contra no
corra la prescripcin mientras dura la
incapacidad o el motivo que el
legislador ha querido proteger.
El Art. 2509 establece que la

prescripcin se suspende a favor de:
(es un beneficio excepcional)
La suspensin no hace perder el

tiempo de posesin si es que alguno
hubiere sino que simplemente abre un
parntesis mientras dura la causal
que el legislador ha considerado. Se
puede dar en 2 casos:
-
Cuando se inicia la posesin la

persona este afecta a alguna
de las causales reguladas por
la ley.
Se inicia la posesin y durante
ella sobreviene una causal de
suspensin.
EFECTOS DE LA SUSPENSIN
No se pierde el tiempo de
posesin anterior si es que lo hubo.
La suspensin se fundamenta en
el inters del legislador de proteger a
ciertas personas que estn en una
condicin especial y por lo tanto las
protege para que en su contra no
corra la prescripcin mientras estn
afecto a la inhabilidad respectiva.
CAMPO DE APLICACIN.
1.- Los menores, dementes,

sordomudos que no pueden darse a
entender claramente y todos los que
estn bajo potestad paterna o bajo
tutela o curadera.
2.- A favor de la mujer casada
en sociedad conyugal mientras dure
sta. Se ha criticado porque desde el
ao 89 la mujer casada en sociedad
conyugal es capaz; igual se beneficia
porque sus bienes son administrados
por su marido.
3.- La herencia yacente que es
aquella herencia que no ha sido ni
aceptada ni repudiada por los
herederos. Si se repudia se llama
herencia vacante. Es el ms criticado
de todos porque no es una persona
sino que una masa de bienes; no
tiene personalidad jurdica.
Este art. en su inciso 3 seala
que la prescripcin no se suspende a
favor
de
la
mujer
separada
judicialmente de su marido ni de la
sujeta al rgimen de separacin de
bienes.
* La ley 19.947 modifico este art.
El inciso final establece una
regla que ha dado origen a discusin
porque establece que se suspende la
66

prescripcin siempre entre cnyuges,

con independencia del rgimen. Las
razones para esto son:
-
Para mantener armona en las

relaciones conyugales.
Porque el rgimen patrimonial

normal
es
la
sociedad
conyugal y en ese rgimen el
marido tiene una especie de
usufructo sobre los bienes de su
mujer, por lo tanto, el sera
mero tenedor de los bienes y
no podra llegar al dominio por
la prescripcin y la mujer si y se
hace
para
mantener
la
igualdad.
El marido en la sociedad
conyugal administra los bienes
de la mujer y podra no
interrumpir prescripciones que
corran en su favor.
La ley prohbe las donaciones
irrevocables entre cnyuges y
si operara la prescripcin se
disfrazaran donaciones y se
perjudicara a los terceros.
Los autores han discutido si

solamente la prescripcin ordinaria se
suspende entre cnyuges o si
tambin lo hace la prescripcin
extraordinaria. Algunos dicen que es
en la prescripcin ordinaria solamente
en donde se suspende porque:
El art. 2509 es una regla

excepcional y se aplica solo a
los casos que ella contempla.
La palabra siempre empleada

por el art. debe entenderse
como con independencia del
rgimen de bienes de los
cnyuges pero no afecta a la
prescripcin ordinaria.
El art. 2509 est ubicado dentro

de las reglas de la prescripcin
ordinaria porque es en el art.
2510 donde la ley comienza a
hablar de la prescripcin
extraordinaria.
De esta posicin participan

entre otros, Alfredo Barros Errazuriz.
Para otros autores, entre ellos
Alessandri,
se
suspende
la
prescripcin ordinaria y extraordinaria
entre cnyuges porque:
Por el principio de analoga;

donde existe la misma razn
debe
existir
la
misma
disposicin.
Para estos autores la palabra

siempre se refiere a ambas.
El art. 2511 dice que la

prescripcin extraordinaria no
se suspende a favor de las
personas en el art. 2509 y los
cnyuges
no
estn
enumerados sino que estn en
el inciso final.
PARALELO ENTRE INTERRUPCIN Y

SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN
67

1.- La interrupcin se produce por un

hecho de la naturaleza o por la
actividad del hombre. La suspensin
se produce por la sola disposicin de
la ley,.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
EXTRAORDINARIA
2.- La interrupcin cuando es natural

puede alegarla cualquier persona.
Cuando es civil la puede alegar, por
regla general, quien ha deducido el
recurso judicial. La suspensin solo la
puede alegar la persona en cuyo
beneficio se ha establecido.
Est regulada en los arts. 2510 y

2511 y adems de los requisitos
normales
de
toda
prescripcin
necesita la posesin irregular; aquella
a que le falta uno de los requisitos de
la regular y un plazo de 10 aos con
independencia de la naturaleza del
bien. Los plazos son continuos,
completos y se computan hasta la
medianoche del ltimo da del plazo.
3.- La interrupcin, por regla general,

hace perder el tiempo de posesin
anterior. En la suspensin no se pierde
el tiempo anterior si es que lo hubo.
Corre contra toda persona; no

se suspende a favor de las personas
numeradas en el art. 2509. La ley en
este punto es redundante.
4.- La interrupcin opera en toda

prescripcin
sea
ordinaria
o
extraordinaria. La suspensin opera
en la prescripcin ordinaria salvo en el
caso de los cnyuges donde se
discute.
Reglas de la Prescripcin Adquisitiva

Extraordinaria (Art. 2510)
La ley en el art. 2502 al 2505 da

reglas comunes a la prescripcin
ordinaria y extraordinaria de manera
general. En el art. 2506 se clasifica la
prescripcin
en
ordinaria
y
extraordinaria. Luego en el art. 257 al
2509 la ley da reglas propias de la
prescripcin ordinaria y en el art. 2510
y 2511 regula la prescripcin
extraordinaria.
Se aplican solo a la prescripcin

extraordinaria; son especiales. Son
reglas establecidas para incentivar la
prescripcin, para poner fin a las
incertidumbres que pueda haber.
1.- Para que opere la prescripcin
extraordinaria no se necesita de un
ttulo.
2.- Ser presume de derecho la buena
fe aunque falte un ttulo adquisitivo
de dominio. Es excepcional.
3.- Si existe ttulo de mera tenencia se
presume la mala fe y no puede
operar la prescripcin a menos que:
a) El que se pretende dueo no
pueda probar que en los
68

ltimos 10 aos se le ha
reconocido,
expresa
o
tcitamente, su dominio por el
que alega la prescripcin; la
pasividad del dueo.
b) El que alega la prescripcin
prueba haber posedo sin
violencia, clandestinidad ni
interrupcin por el mismo
tiempo.
Es una excepcin aparente
porque habla de posesin y porque el
mero
tenedor
no
cambia
su
condicin por su voluntad sino que
por otro elemento que es la pasividad
del dueo.
PRESCRIPCIN DE DERECHOS REALES

DISTINTOS AL DOMINIO
La regla general dada por el art.
2498 inciso 2 es que todo lo que la ley
dice para el dominio se aplica para
los otros derechos reales. Esto es
porque la ley ejemplifica con el
dominio por ser el ms fcil de
entender.
Hay derechos reales sujetos a
regla especial. Art. 2512:
-
Derecho real de herencia y el

derecho real de censo: se
adquieren por la prescripcin
extraordinaria de 10 aos. En el
derecho real de herencia hay
que distinguir porque en el
caso del heredero putativo,
cuando tiene un decreto de
posesin efectiva es de 5 aos.
Art. 704 y
Derecho real de servidumbre;

se adquiere segn el art. 882, el
cual hace una diferencia
porque
las
servidumbres
discontinuas y la inaparentes
no se pueden adquirir por
prescripcin, por lo tanto se
adquieren por ttulos; por
escritura
pblica.
Las
servidumbres continuas y las
aparentes se pueden adquirir
por prescripcin en un plazo
especial de 5 aos.
DIFERENCIAS ENTRE PRESCRIPCIN

ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA.
1.- La prescripcin ordinaria requiere
de posesin regular. La prescripcin
extraordinaria requiere de posesin
irregular.
2.- La prescripcin ordinaria es de 2 o
5 aos dependiendo del bien que se
trate. La prescripcin extraordinaria
es siempre de 10 aos con
independencia del bien de que se
trate.
3.- La prescripcin ordinaria se
suspende a favor de ciertas personas.
La prescripcin extraordinaria no se
suspende salvo el caso de los
cnyuges.
69

EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN
ADQUISITIVA
El poseedor adquiere el dominio
de la cosa o del derecho real que
esta poseyendo.
Casi para todos los autores esta
prescripcin
opera
con
efecto
retroactivo; una vez cumplida la
prescripcin
el
poseedor
es
considerado
dueo
desde
el
momento en que inici la posesin de
la cosa y esto segn los autores de
debe a:
-
Si ha habido una posesin

pacfica y prolongada se debe
suponer que el dueo ha
abdicado de se derecho.
Este efecto retroactivo protege

a los terceros que pudiesen
haber celebrado actos con el
poseedor.
Consecuencias del efecto retroactivo
Los frutos producidos por la

cosa pertenecen siempre al
poseedor desde que inicia la
posesin.
Todos
los
gravmenes
impuestos por el poseedor
sobre la cosa se consolidan y
por el contrario si el antigua
dueo durante el plazo de
prescripcin hubiere impuesto
un
gravamen
ste
inoponible al poseedor.
ser
FORMAS DE ALEGAR LA PRESCRIPCIN

Algunos autores sealan que
solo
se
puede
alegar
como
excepcin porque en ella no existira
un derecho deducido en juicio de
manera que no podra alegarse
como accin, esto significa que la
nica manera de que se reconozca
el derecho es cuando le alegue la
posesin al poseedor.
Otros dicen que puede ser
alegada como accin y excepcin
porque no es necesario que haya un
derecho para que exista accin
como lo prueban las acciones
posesorias.
La prescripcin puede ser
alegada por el poseedor que se
encuentra dando cumplimiento a los
requisitos que la ley exige (2, 5 o 190
aos, posesin pacfica, prolongada,
pblica, etc) tambin lo pueden
hacer los poseedores del sucesor
como lo son lo herederos, los
legatarios y los cesionarios.
Momento en que el beneficio de la
prescripcin
se
incorpora
al
patrimonio del prescribiente.
Pese a que la prescripcin debe
ser alegada opera de pleno derecho
por el solo ministerio de la ley una vez
que se dan los requisitos por ella
70

exigidos, por lo tanto, desde ese

momento se incorpora este beneficio
en el patrimonio del prescribiente y el
juez solo se limita a constatar que ha
operado la prescripcin. Se necesita
de la sentencia judicial para
constatarla pero sta es meramente
declarativa.
La ley seala que la sentencia
judicial que declara la prescripcin si
e derecho adquirido es el de derecho
sobre un bien raz u otro derecho real
inmueble la sentencia debe inscribirse
en registro del conservador de bienes
races y este es un caso especial en
que la sentencia judicial hace las
veces de escritura pblica y la
inscripcin se exige como medio de
publicidad, de lo contrario hay
inoponibilidad ante terceros. Art.
2513.
En
la
prescripcin
extraordinaria para prescribir es
igualmente
necesario
la
posesin y si se trata de un bien
raz o derecho constituido
sobre l, cuyo ttulo est inscrito
es necesario para iniciar
posesin
otra
inscripcin
porque la posesin se cancela
con la inscripcin de otro ttulo.
PRESCRIPCIN CONTRA TTULO

INSCRITO
El Art. 2505; establece que es
necesario otro ttulo inscrito y el plazo
comienza a correr a partir de la
segunda inscripcin.
Esta exigencia segn nuestra
jurisprudencia es aplicable a toda
prescripcin, tanto ordinaria como
extraordinaria por varias razones;
-
La ley no distingue.
La norma (art. 2505) est

ubicada entre las reglas
comunes a la prescripcin
ordinaria y extraordinaria.
71

LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO

Hecho o acto jurdico
produce
efectivamente
adquisicin del dominio u
derecho real.
que
la
otro
Enumeracin de los modos de

adquirir.
El art. 588, que no es una
disposicin taxativa, enumera los
siguientes modos de adquirir:
a) La ocupacin (art. 606).
b) La accesin (art. 643).
c) La tradicin (art. 670)
d) La sucesin por causa de muerte
(art. 951)
e) La prescripcin adquisitiva (art.
2492)
f) La ley, que si bien no est
mencionada por el art. 588, se
agrega entre los modos de adquirir,
pues en ciertos casos opera como tal:
por ejemplo, el usufructo legal del
padre o madre sobre los bienes del
hijo no emancipado y el del marido
72

sobre los bienes de la mujer (art. 810);

de la misma forma, la jurisprudencia
ha declarado reiteradamente que
una ley de expropiacin sirve de ttulo
y modo de adquirir el bien
expropiado.
CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE

ADQUIRIR.
a) Originarios y derivativos.
El modo de adquirir es originario
cuando hace adquirir la propiedad
independientemente de un derecho
anterior de cualquiera otra persona
(la ocupacin, la accesin y la
prescripcin). El modo de adquirir es
derivativo cuando hace adquirir el
dominio fundado en un derecho
precedente
que
traspasa
el
antecesor al nuevo dueo (la
tradicin y la sucesin por causa de
muerte).
b) A ttulo universal y a ttulo
singular.
Es a ttulo universal el modo por
el cual se adquiere la universalidad
de los bienes de una persona o una
parte alcuota de ella. Es a ttulo
singular el modo por el cual se
adquieren bienes determinados.
c) A ttulo gratuito
oneroso.
ttulo
El modo de adquirir es a ttulo

gratuito, cuando el que adquiere el
dominio no hace sacrificio pecuniario
alguno: la ocupacin, la accesin, la
prescripcin; la sucesin por causa de
muerte; y eventualmente la tradicin.
Es a ttulo oneroso cuando el
adquirente
debe efectuar
una
contraprestacin
pecuniaria:
la
tradicin ser a ttulo oneroso,
cuando el ttulo tiene la misma
caracterstica un modo a ttulo
gratuito, si el ttulo tambin lo es
(donacin, por ejemplo).
La ley, como modo de adquirir,
ser a ttulo gratuito, por ejemplo, en
el caso de los usufructos legales; y
ser a ttulo oneroso, en el caso de la
expropiacin.
d) Por acto entre vivos o por
causa de muerte.
Son modos de adquirir por acto
entre
vivos,
aquellos
que
no
presuponen para operar la muerte de
la persona de la cual deriva el
derecho. Se agrupan en esta clase
todos los modos de adquirir, con
excepcin de la sucesin por causa
de muerte, en la cual el traspaso del
dominio no se opera sino por la
muerte del causante.
NATURALEZA JURDICA DE LOS MODOS
DE ADQUIRIR.
a) Ocupacin:
73

Deben
concurrir,
copulativamente, un hecho jurdico,
consistente en la aprensin material
de una cosa corporal mueble, y un
acto jurdico unilateral, pues tal
aprensin debe ir acompaada de la
intencin de adquirir la cosa corporal
mueble,
intencin
que
supone
entonces
una
declaracin
o
manifestacin de voluntad destinada
a producir efectos jurdicos, lo que
materializa por ende un acto jurdico.
b) Accesin:
Slo estamos ante un hecho
jurdico, pues ningn rol desempea
la voluntad del adquirente.
c) Tradicin:
Un acto jurdico bilateral, que
requiere del consentimiento del
tradente y del adquirente.
d) Prescripcin adquisitiva:
Es a la vez un hecho jurdico -la
posesin por un cierto plazo- y un
acto
jurdico
unilateral,
la
manifestacin
de
voluntad
del
prescribiente,
al
alegar
la
prescripcin.
e) Sucesin
muerte:
por
causas
de
Se requiere de un hecho jurdico

la muerte del causante- y de un acto
jurdico unilateral, la aceptacin de la
herencia o
asignatario.
legado
deferido
al
APLICACIN DE LOS MODOS DE

ADQUIRIR.
A pesar de que el art. 588 est
ubicado en el ttulo correspondiente
al derecho de dominio, cabe advertir
que los modos de adquirir tambin
sirven para adquirir otros derechos
reales y an derechos personales.
Hay algunos modos que sirven
para adquirir cualquier derecho real o
personal, como el dominio, el
usufructo, servidumbres, crditos, etc.
Tales modos son la tradicin y la
sucesin por causa de muerte.
Hay modos que se aplican a
todos y otros que se aplican slo a
determinados derechos reales. la
ocupacin y la accesin slo al
dominio. La prescripcin en cambio
sirve para adquirir todos los derechos
reales,
menos
las
servidumbres
discontinuas e inaparentes.
Por medio de la ocupacin,
pueden
adquirirse
las
cosas
corporales muebles, ya que los
inmuebles que carecen de dueo,
pasan a poder del Estado (art. 590).
La accesin permite adquirir
cosas
corporales
muebles
e
inmuebles.
Por la prescripcin, por medio
de ella se pueden adquirir no slo las
cosas corporales, sean muebles o
74

inmuebles, sino tambin las cosas

incorporales, pero restringidas a los
derechos reales, con excepcin de
las servidumbres discontinuas e
inaparentes, no permite tampoco la
adquisicin de derechos personales.
La tradicin permite adquirir
todas las cosas corporales, muebles e
inmuebles, y todas las incorporales,
sean derechos reales o personales.
Excepcionalmente,
no
pueden
adquirirse por tradicin los derechos
personalsimos cuando el tradente
sea el titular de los mismos, porque
tales derechos son inalienables. Sin
embargo, si pueden adquirirse por
tradicin, cuando se constituya un
derecho real de uso o de habitacin.
Por ltimo, por medio de la
sucesin por causa de muerte se
pueden adquirir no slo las cosas
corporales
e
incorporales,
sino
tambin las universalidades jurdicas,
esto
es,
todo
el
patrimonio
transmisible
de
una
persona.
Excepcionalmente,
no
pueden
adquirirse por este modo los derechos
intransmisibles.
Excepcionalmente, es posible
adquirir universalidades jurdicas por
medio de la tradicin y de la
prescripcin: ello sucede tratndose
del derecho de herencia.
Se puede adquirir un derecho slo por
un modo de adquirir.
Aunque resulta evidente o de
toda lgica, los tribunales han debido
precisar que no es posible adquirir un

bien por dos o ms modos. La
aplicacin de uno de ellos, hace
innecesario otro.
La exigencia del ttulo en todos los
modos de adquirir.
Para
adquirir
el
dominio
cuando opera la tradicin, se
requiere que haya tambin un ttulo
traslaticio de dominio. Se plantea por
la doctrina si todos los modos de
adquirir necesitan de un ttulo.
Alessandri, sealan que de
acuerdo con el sistema chileno, el
requisito del ttulo debe aplicarse a
todos los modos de adquirir que
enumera el art. 588. As, se dice que
en el caso de la ocupacin, la
accesin y la prescripcin, el ttulo se
confunde con el modo de adquirir. Y
en el caso de la sucesin por causa
de muerte, el ttulo puede ser el
testamento o bien la ley, segn si la
sucesin fuere testada o abintestato.
Somarriva, slo hay necesidad
de ttulo en la tradicin, como lo
dispone expresa y excepcionalmente
el art. 675.
Personalmente,
ponderando
una y otra doctrina, creemos que hay
ttulo traslaticio de dominio cuando
opera la tradicin y la sucesin por
causa de muerte (en este ltimo
caso, no vemos por qu no pueda
adquirirse una herencia por dos
ttulos, el testamento y la ley. Lo que
no puede acontecer, es que se
75

adquiera el dominio por dos modos).

En cambio, tratndose de la
ocupacin, de la accesin y de la
prescripcin, estimamos que no
requieren de ningn ttulo previo,
operando
en
consecuencia,
exclusivamente, un modo de adquirir.
LA OCUPACIN
La ocupacin es un modo de
adquirir el dominio de las cosas
corporales
muebles
que
no
pertenecen a nadie, mediante la
aprehensin
material
de
ellas,
acompaada de la intencin de
adquirirlas,
supuesto
que
la
adquisicin de esas cosas no est
prohibida por las leyes patrias ni por el
Derecho Internacional (art. 606).
Requisitos.
1) Que se trate de cosas que no
pertenecen a nadie (art. 606), sea
porque nunca han tenido dueo,
vale decir res nullius (por ejemplo, los
animales bravos o salvajes), sea
porque lo tuvieron y dejaron de
76

tenerlo, por haber permanecido largo

tiempo ocultas o porque el dueo las
ha abandonado voluntariamente
para que las haga suyas el primer
ocupante
-res
derelictae(por
ejemplo, los animales domesticados
que recobran su libertad, el tesoro o
las monedas que se arrojan a la
multitud).
De lo expuesto resulta que en
Chile slo pueden adquirirse por
ocupacin
las
cosas
muebles
corporales, porque de acuerdo al art.
590, los inmuebles que carecen de
dueo pertenecen al Estado, y
porque las cosas incorporales no
pueden ser objeto de aprehensin
material.
2) Que la adquisicin de las cosas no
est prohibida por las leyes chilenas o
por el Derecho Internacional.
3) Aprehensin material de la cosa
con intencin de adquirirla.
Diversas clases de ocupacin.
1.
Ocupacin
animadas (Art. 607).
de
cosas
Opera a travs de las caza y la

pesca.
Reglas relativas a la caza:
Se puede cazar en tierras propias.
No se puede cazar en tierras

ajenas, salvo con permiso del
dueo o salvo que no estuvieren
cercadas, plantadas o cultivadas.

Pero ni an en este ltimo caso se
podr cazar, si el dueo prohibi
expresamente la caza y notific la
prohibicin. Dicha notificacin
puede hacerse a los interesados
personalmente o por medio de
avisos en los diarios, o por carteles
colocados en los accesos al
respectivo predio.
Si se caza en tierras ajenas sin

permiso del dueo, en los casos en
que es obligatorio obtenerlo,
establece la ley dos efectos:
+ Lo cazado quedar para el
dueo del terreno;
+
El
cazador
deber
indemnizar
al
dueo
del
terreno todos los perjuicios
ocasionados.
Reglas relativas a la pesca.

Para pedir autorizacin de
pesca en el Mar Territorial, el
solicitante, de ser persona natural,
deber ser chileno o extranjero que
disponga de permanencia definitiva;
si el solicitante fuere una persona
jurdica, deber estar legalmente
constituida en Chile.
Se autoriza a los pescadores
para un uso limitado de las playas del
mar; se autoriza para hacer uso de
las tierras contiguas a la playa, hasta
una distancia de 8 metros; no podrn
sin embargo tocar las construcciones
all existentes, ni atravesar las cercas o
77

introducirse en las arboledas, plantos

o siembras que all hubiere. .
Se prohbe a los que pesquen
en ros y lagos usar los edificios o
cultivos o atravesar las cercas
existentes en las riberas.
Se hace aplicables a la pesca
en aguas ajenas, las normas relativas
a la caza..
En general la caza y la pesca
estarn sujetas a las ordenanzas
especiales que se dicten sobre estas
materias, de manera que no se podr
cazar o pescar sino en lugares, en
temporadas y con las armas y
procedimientos
que
no
estn
prohibidos.
2.
Ocupacin
inanimadas.
de
Cosas susceptibles de invencin o

hallazgo.
Por esta clase de ocupacin, se
adquiere el dominio de las cosas que
no pertenecen a nadie, que no
presentan seales de dominio anterior
(por ejemplo, las cosas que arroja el
mar).
b. El descubrimiento de un tesoro:
Se trata en verdad de una
especie de invencin o hallazgo.
cosas
Requisitos:
a. Invencin o hallazgo:
Especie de ocupacin por la
cual el que encuentra una cosa
inanimada que no pertenece a
nadie,
adquiere
su
dominio,
apoderndose de ella.
Requisitos:
+ Que se trate
inanimadas;
+ Que el que encuentre la

cosa, se apodere de ella,
porque de lo contrario no se
revela intencin de adquirir el
dominio.
de
cosas
+ Que se trate de res nullius o

res derelictae;
+ Que se trate de una cosa

mueble;
+ Que se trate de monedas, joyas
u otros objetos preciosos;
+ Que se trate de objetos
elaborados por el hombre;
+ Que los objetos hayan estado
sepultados o escondidos durante
largo tiempo;
+ Que no haya memoria o indicio
del dueo del tesoro, porque de lo
78

contrario las especies no seran res

derelictae.
Atribucin del dominio.
Cabe indicar que el dominio del
tesoro se adquiere por el solo hecho
del
descubrimiento,
aunque
el
descubridor no se apodere de l; no
exige la ley una aprehensin real y
efectiva, sino slo presunta.
propietario del suelo (art. 626,

3, en los dems casos...).
El art. 627 se refiere al permiso
que cualquiera pueda solicitar para
cavar en suelo ajeno, para sacar
alhajas o dineros que asegure
pertenecerle y estar escondidas en l.
Para ello:
1 Debe sealar el paraje en que
estn escondidas;
Para saber a quin pertenece el

tesoro, hay que distinguir si lo ha
descubierto el propietario del suelo
en que se encuentra o un extrao
(art. 626):
1 Si lo descubre el propietario del
suelo, a l pertenece la totalidad del
tesoro (art. 626, 3): la mitad a ttulo
de propietario y la otra mitad a ttulo
de descubridor.
2 Si es descubierto por un tercero en
suelo ajeno, hay que distinguir a su
vez:
2.1. Si el descubrimiento ha sido
fortuito o es el resultado de
pesquisas
hechas
con
autorizacin del dueo: el
tesoro se divide en iguales
partes entre el descubridor y el
dueo del suelo (art. 626, 1 y
2).
2.2. Si el descubrimiento ha sido
el resultado de pesquisas
realizadas contra la voluntad
del dueo o sin su anuencia,
todo el tesoro pertenece al
2
Debe
dar
competente
seguridad de que probar su
derecho sobre las especies; y
3
Debe
dar
competente
seguridad de que abonar todo
perjuicio al dueo.
Concurriendo estos requisitos,
no podr oponerse el dueo a la
extraccin de dichos dineros o
alhajas.
c. La captura blica:
Despojo de los bienes del
vencido en provecho del vencedor.
Se llama botn la captura de las cosas
muebles en la guerra terrestre y presa
la captura de las naves y de las
mercaderas en el mar.
Atribucin del dominio.
Los bienes adquiridos por captura

blica pertenecen al Estado (art. 640).
Los particulares no pueden adquirir el
dominio de los bienes de naciones
79

enemigas, neutrales ni menos aliadas,

por esa forma de ocupacin.
3.- Especies muebles al parecer
perdidas y especies nufragas.
Estas cosas, en principio, no
pueden ser objeto de ocupacin,
porque no son res nullius o res
derelictae. Pero como el dueo de
estas especies no se conoce y puede
suceder que no se presente a
reclamarlas, la ley ha establecido que
despus de realizadas las diligencias
necesarias para averiguar quien es el
dueo, si ste no se presenta o no
hace valer sus derechos, pueden
estas cosas ser adquiridas en la forma
que la misma ley indica.
Si despus de publicados
avisos no se presenta el dueo a
reclamar las especies, stas se
subastarn y el producto del remate
se repartir en partes iguales entre el
que las encontr y la municipalidad
respectiva (en el caso de las especies
al parecer perdidas) o entre el que las
encontr y el hospital de la respectiva
zona (en el caso de las especies
nufragas).
LA ACCESIN
(Art. 643)
La accesin es un modo de
adquirir de todo lo que una cosa
produce o se junta a ella, sea natural,
sea artificialmente.
Clases de accesin.
80

Tradicionalmente, se divide en
accesin
discreta
y
accesin
continua.
1.- La accesin discreta, llamada
tambin "por produccin" o "accesin
de frutos", es la que deriva del mismo
cuerpo o "cosa-madre" por medio del
nacimiento
o
produccin;
se
manifiesta en la generacin de los
productos y frutos.
2.- La accesin continua, llamada
tambin "por unin" o accesin
propiamente tal, es la que resulta de
la agregacin de dos o ms cosas
diferentes que luego de unirse,
forman un todo indivisible.
Puede ser natural o artificial,
segn se deba a la fuerza de la
naturaleza o a la industria humana.
Clases de accesin.
Del propio art. 643 se desprende,
por una parte la accesin de frutos o
discreta, y por otra parte la accesin
continua o propiamente tal.
1.- Accesin de frutos.

Modo de adquirir lo que la cosa
produce.
Frutos
seala que
son frutos
disposicin
productos
y productos: El art. 643

los productos de las cosas
naturales o civiles. Esta
confunde sin embargo
y frutos. Frutos seran
aquellas cosas que peridicamente y

sin alteracin sensible de su sustancia,
produce otra cosa. Los productos en
cambio, seran aquellas cosas que
derivan de la cosa-madre, pero sin
periodicidad o con disminucin de la
sustancia de sta ltima. Otras
disposiciones
del
Cdigo
Civil
distinguen sin embargo entre frutos y
productos.
Clases de frutos: Pueden ser
naturales o civiles (art. 643). Frutos
naturales, de acuerdo al art. 644, son
los que da la naturaleza, ayudada o
no
de
la
industria
humana.
Comprenden por tanto a los naturales
propiamente tales (o sea, los
espontneamente producidos por
una cosa) y a los frutos industriales (los
que produce una cosa con la ayuda
de la industria humana). El fruto civil
es la utilidad equivalente que el
dueo de una cosa obtiene al
conceder a un tercero el uso y goce
de ella. El CC. no lo define,
limitndose a sealar ejemplos en el
art. 647, de los que se puede
desprender una nocin general. Los
frutos civiles representan para el
propietario el derecho de goce de la
cosa, porque representan los frutos
que habra obtenido si hubiera
explotado personalmente la cosa.
Los frutos civiles se dividen por
la ley en pendientes y percibidos. Se
llaman pendientes mientras se deben
y percibidos desde que se cobran (la
ley debi decir, con mayor precisin,
desde que se pagan). A los anteriores
81

se agregan los frutos devengados:

aquellos a los cuales se ha adquirido
derecho por cualquier ttulo.
Dominio de los frutos: Tanto a los
frutos naturales como civiles los frutos
pertenecen al dueo de la cosa que
los produce por el solo hecho de su
produccin. Sin embargo, hay casos
en que los frutos pertenecen a un
tercero, sea por disposicin expresa
de la ley, sea en virtud de un hecho
voluntario del propietario.
2.- Accesin continua.
Tiene lugar cuando se unen dos
o ms cosas de diferentes dueos, de
manera que una vez unidas,
constituyen un todo indivisible. En este
caso, en virtud del principio de que lo
accesorio sigue la suerte de lo
principal, el dueo de la cosa
principal se hace dueo de la cosa
accesoria.
CLASES.
1 Accesin de inmueble a inmueble
o natural: dentro de la cual
distinguimos el aluvin, la avulsin, la
mutacin del lveo o cambio de
cauce de un ro y formacin de
nueva isla.
2 Accesin de mueble a inmueble o
industrial.
3 Accesin de mueble a mueble:
dentro de la que distinguimos la
adjuncin, la especificacin y la
mezcla.
1 Accesin de inmueble a inmueble

o natural.
1 Aluvin:
El terreno de aluvin se forma
por los sedimentos que el agua va
depositando y hace que sta vaya
poco a poco alejndose de su
primitiva ribera. Se define por el art.
649.
2 Avulsin:
Se
llama
avulsin
el
acrecimiento de un predio, por la
accin de una avenida u otra fuerza
natural violenta, que transporta una
porcin del suelo de un predio al
fundo de otra persona.
3 Mutacin del lveo de un ro o
cambio de cauce de un ro:
"Alveo" significa "madre del ro",
alude al cauce original del ro.
Distinguimos las siguientes hiptesis:
El ro vara su curso, cargndose a

una de las riberas, dejando a la
otra definitivamente en seco: la
parte que queda en descubierto,
accede
a
los
propietarios
riberanos, como en el caso del
aluvin (art. 654,1 y 650).
El ro vara enteramente de cauce:

para atribuir el dominio del terreno
que queda en descubierto, se
traza una lnea longitudinal que
divida el cauce abandonado en
dos partes iguales, y cada una de
82

stas accede a las heredades

contiguas,
dentro
de
sus
respectivas
lneas
de
demarcacin (art. 654, 2).
4 Formacin de nueva isla (Art. 656).
Requisitos:
+ Que las islas se formen en ros o
lagos que no sean navegables por
buques de ms de 100 toneladas
(art. 597).
+ Que la isla se forme con

carcter definitivo (art. 656, 1 regla).
2 Accesin de mueble a inmueble o
industrial:
Tiene lugar en los casos de
edificacin, plantacin o siembra,
cuando los materiales, plantas o
semillas pertenecen a distinta persona
que el dueo del suelo.
3 Accesin de mueble a mueble:
Tiene lugar cuando dos cosas

muebles, pertenecientes a diferentes
dueos,
se
unen.
El
principio
fundamental
es
que
la
cosa
accesoria pasa a pertenecer al
propietario de la cosa principal.
+ Que dichas cosas pertenezcan a

diferentes dueos.
+ Que las cosas unidas, conserven
su propia fisonoma, es decir, que
en caso de poder separarse,
puedan subsistir conservando su
ser especfico.
+ Ausencia de conocimiento de la
unin, por ambos o por alguno de
los dueos.
b. Especificacin.
Es la creacin o produccin de
una cosa nueva, empleando materia
ajena sin el consentimiento del
propietario (art. 662, 1).
c. Mezcla:
Es la unin de dos o ms
cuerpos, slidos o lquidos, que se
confunden en el conjunto, dejando
de ser distintos y reconocibles (por
ejemplo, la mezcla de dos vinos, de
cepas
distintas).
Esta
ltima
caracterstica diferencia la mezcla de
la adjuncin, en la cual las cosas
estn
simplemente
unidas,
continuando distintas y reconocibles.
a. Adjuncin.
+ Unin de cosas muebles.
LA TRADICION
(Art. 670).
83

El Cdigo Civil la define como

un modo de adquirir el dominio de
las cosas y (que) consiste en la
entrega que el dueo hace de ellas a
otro, habiendo por una parte la
facultad e intencin de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e
intencin de adquirirlo
CARACTERSTICAS.
1. Es un modo de adquirir derivativo.
La tradicin es el nico modo
derivativo que opera entre vivos.
2. No slo sirve para adquirir el
dominio, sino tambin todos los
derechos reales y personales, con
excepcin de los personalsimos
cuando el tradente sea el titular de
los mismos, porque tales derechos son
inalienables. Sin embargo, si pueden
adquirirse por tradicin, cuando se
constituya un derecho real de uso o
de habitacin.
3. por regla general es un modo a
ttulo singular, excepcionalmente ser
a ttulo universal, en el caso de la
tradicin del derecho de herencia. Al
respecto,
debemos
hacer
dos
precisiones:
No se transfiere el patrimonio
del tradente, sino el del
causante;
tratndose
del
patrimonio del tradente, jams
la tradicin puede ser a ttulo
universal.
Hay tradicin del derecho de

herencia, cuando el heredero,
habiendo
fallecido
el
causante, cede su derecho.
Pero el traspaso de los bienes
del difunto al heredero opera
por la sucesin por causa de
muerte y no por la tradicin.
4. Modo de adquirir que puede
operar a ttulo gratuito o a ttulo
oneroso: si el antecedente es una
donacin, ser a ttulo gratuito; si es
una compraventa, ser a ttulo
oneroso.
5. Modo de adquirir que opera entre
vivos.
6. Es una convencin: es un acto
jurdico bilateral, pero no un contrato,
porque en la tradicin no se crean
obligaciones, sino que por el
contrario,
se
extinguen
o
se
transfieren. En este sentido, la
tradicin implica tambin un pago,
que hace el tradente al adquirente,
pues el pago es precisamente la
prestacin de lo que se debe.
7. Sirve de justo ttulo para prescribir:
cuando el tradente no es dueo de la
cosa que entrega, la tradicin no es
un modo de adquirir, sino que sirve de
justo ttulo para que el adquirente
gane con posterioridad la cosa por
prescripcin.
84

Campo de aplicacin e importancia.

1.
Es muy frecuente en la vida
jurdica, porque el contrato ms usual
es la compraventa, a la que debe
seguir necesariamente la tradicin,
para adquirir el dominio.
2. En virtud de la tradicin se puede
adquirir
no slo el derecho de
dominio, sino cualquier otro derecho
real y an los derechos personales,
con excepcin de los personalsimos,
salvo, segn vimos, al constituirlos.
3. La tradicin es requisito para ganar
las cosas por prescripcin ordinaria,
cuando se invoca un ttulo traslaticio
de dominio.
DIFERENCIAS ENTRE ENTREGA Y
TRADICIN.
La entrega, es el traspaso
material de una cosa de manos de
una persona a otra. Puede constituir
una entrega propiamente tal o una
tradicin.
Entre
ambas,
hay
diferencias:
1.- En la tradicin, al efectuarse la
entrega, existe de parte del tradente
y del adquirente la intencin de
transferir y de adquirir el dominio,
intencin que no existe en la entrega
propiamente tal.
2.- Esta intencin se manifiesta en la
tradicin por la existencia de un ttulo
traslaticio de dominio. Tratndose de
la entrega, existe como antecedente
un ttulo de mera tenencia.
3.- En virtud de la tradicin, se

adquiere el dominio o la posesin. En
cambio, en el caso de la entrega se
obtiene slo la mera tenencia.
No obstante las diferencias
apuntadas,
el
legislador
suele
confundir ambos trminos: as, en el
art. 1443, al definir los contratos reales,
emplea la expresin "tradicin",
debiendo haber dicho entrega o
tradicin; en el art. 2174, inciso 2, al
definir el comodato, ocurre igual; etc.
REQUISITOS DE LA TRADICIN.
1) Presencia de dos personas.
2) Consentimiento del tridente y
del adquirente.
3) Existencia de un ttulo traslaticio
de dominio.
4) La entrega de la cosa, con la
intencin de transferir el dominio.
1) Presencia de dos personas.
El art. 671 define qu se
entiende por tradente y adquirente.
Circunstancias que deben
concurrir en el tradente:
1 Debe ser dueo de la cosa que
entrega o del derecho que transfiere:
Si el tradente no es dueo de la
cosa o derecho, la tradicin es
vlida, pero no transfiere el dominio,
85

puesto que nadie puede transferir

ms derechos que los que se tiene.
La ley tambin se pone en el
caso que el tradente adquiera el
dominio con posterioridad a la
tradicin: art. 682, inciso 2. Se reputa
que el adquirente se hizo dueo de la
cosa desde el momento de la
tradicin.
La
disposicin
est
relacionada con el art. 1819.
2 Debe tener facultad para transferir
el dominio
La expresin empleada en el art.
670, se refiere a la facultad o poder
de disposicin, que implica, entre
otros supuestos, la capacidad de
ejercicio.
Capacidad del adquirente.
De acuerdo al art. 670, debe
tener capacidad para adquirir. Segn
esta disposicin, tanto el tradente
como el adquirente deben tener
capacidad, pero no es la misma la
que se exige en uno u otro caso.
Segn Alessandri, el tradente
debe tener capacidad de ejercicio,
mientras que el adquirente basta que
tenga capacidad de goce.
2) Consentimiento del tradente y del
adquirente.
El art. 670, cuando exige que
haya intencin de transferir por una
de las partes y de adquirir por la otra,
exigencia corroborada por los arts.
672 y 673.
Si falta la voluntad de
una de las partes, la tradicin se
valida
retroactivamente
por
la
ratificacin de la parte que no
hubiera prestado su consentimiento.
1.- La tradicin puede verificarse
por medio de representantes.
Los
representantes
deben
actuar s dentro de los lmites de su
representacin. La representacin del
tradente en las ventas forzadas,
realizadas en los juicios ejecutivos o
en las quiebras aqu el juez asume la
representacin
2.- Sobre qu debe recaer el
consentimiento en la tradicin.
1 Sobre la cosa objeto de la
tradicin.
2 Sobre el ttulo que le sirve de
causa.
3 Sobre la persona a quien se
efecta la tradicin.
Respecto del dolo y de la
fuerza se aplican las reglas generales
(arts. 1452 y siguientes). Las hiptesis
de error pueden ser:
1 Error en la cosa tradida:
Habr nulidad en este caso.
2 Error en la persona: (Art. 676).
En este punto, hay una
excepcin a los principios generales,
de acuerdo a los cuales, el error sobre
86

la persona no vicia el consentimiento,

salvo que la persona sea el motivo
determinante del acto o contrato.
Tratndose de la tradicin, el error en
la persona anula la misma, segn se
establece en el artculo citado. Ello se
explica, porque la tradicin no es sino
el cumplimiento de la obligacin que
nace del contrato. En todo caso, si el
error no recae en la persona sino slo
sobre el nombre, la tradicin es
vlida.
mandatarios o representantes legales

tambin invalida la tradicin.
3 Error en el ttulo de la tradicin:
Casos de ttulos traslaticios de

dominio: la compraventa, la permuta,
la donacin, el aporte en propiedad
a una sociedad, el mutuo, el
cuasiusufructo, el depsito irregular, la
transaccin cuando recae sobre
objeto no disputado, el contrato de
arrendamiento opera como un ttulo
traslaticio de dominio, respecto de los
ganados, atendido que usualmente
se trata de cosas fungibles. A los
anteriores, incluyen algunos la dacin
en pago y la novacin, pero se critica
esta inclusin.
Puede presentar dos aspectos y

en ambos invalida la tradicin:
Ambas partes entienden que

hay un ttulo traslaticio de
dominio, pero el error consiste
en que se equivocan en
cuanto a la naturaleza del
ttulo ("como si por una parte se
supone mutuo, y por otra
donacin").
Una parte entiende que hay

ttulo traslaticio de dominio y la
otra entiende que hay slo un
ttulo
de
mera
tenencia
("cuando por una parte se
tiene el nimo de entregar a
ttulo de comodato, y por otra
se tiene el nimo de recibir a
ttulo de donacin").
Finalmente, el art. 678, en una

disposicin intil considerando la
regla general del art. 1448, establece
que
el
error
sufrido
por
los
3) Existencia de un ttulo traslaticio de

dominio:
Si no hay ttulo traslaticio de
dominio, no hay tradicin. Se
entiende por ttulo traslaticio de
dominio los que por su naturaleza
sirven para transferirlo.
Validez del ttulo: el ttulo de la

tradicin, adems de ser traslaticio de
dominio, debe ser vlido, es decir, no
debe tratarse de un ttulo nulo. La
nulidad del ttulo impide que la
tradicin pueda operar, pues todo
defecto de aqul repercute en sta.
La nulidad de la tradicin procede
normalmente como consecuencia de
que sea declarada la nulidad del
contrato que le sirve de ttulo
traslaticio de dominio.
87

4) La entrega de la cosa, con

intencin de transferir el dominio.
En todo modo de adquirir hay
un hecho material, y en la tradicin,
es la entrega de la cosa. Como
analizaremos, la forma que asume es
distinta, segn se trate de inmuebles,
muebles o derechos personales.
EFECTOS DE LA TRADICIN.
Debemos distinguir si el tradente
es dueo de la cosa que entrega o
que a su nombre se entrega, o si no lo
es.
1.- Efectos de la tradicin, cuando el
tradente es dueo de la cosa:
Aqu, opera el efecto normal o
natural de la tradicin, cual es
transferir el dominio del tradente al
adquirente. En todo caso, puesto
que estamos ante un modo de
adquirir derivativo, el dominio que
tena el tradente pasa al adquirente
en las mismas condiciones.
2.- Efectos de la tradicin cuando el
tradente no es dueo de la cosa:
La tradicin es vlida, lo que

concuerda con el art. 1815, que
establece la validez de la venta de
cosa ajena. Aqu, tres situaciones
pueden presentarse:
a. El tradente poseedor regular
de la cosa:
En este caso, si el adquirente

est de buena fe y adquiere con justo
ttulo, tambin adquiere la posesin
regular de la cosa entregada. Pero
esto no significa que la posesin se
haya transferido del tradente al
adquirente, porque como veremos
ms adelante, la posesin no se
transfiere ni se transmite. En este caso,
el contrato que antecede a la
tradicin desempea el papel de
justo ttulo y sirve al adquirente para
iniciar una posesin regular. An ms,
el art. 717 permite al sucesor aadir la
posesin de los antecesores con sus
calidades y vicios.
b. El tradente es poseedor
irregular:
Si el adquirente est de buena
fe y tiene justo ttulo, mejora el ttulo
que tena su tradente y el ttulo y la
tradicin servirn de justo ttulo para
la posesin regular. Aqu no conviene
agregar posesiones si lo hace la
posesin
regular del primero se
transformar en irregular, pues la
agregacin de posesiones opera con
sus calidades y vicios.
c. El tradente es un mero
tenedor de la cosa entregada por l
o a su nombre:
Si el adquirente est de buena
fe (o sea, ignora que el tradente slo
es mero tenedor de la cosa tradida) y
tiene justo ttulo, ser poseedor
regular y podr llegar a adquirir la
cosa por prescripcin ordinaria.
88

d. Adquisicin del dominio por

el tradente, con posterioridad a la
tradicin.
Ello
puede
ocurrir
en
cualquiera de los tres casos recin
analizados. Nos remitimos a los arts.
682, 2 y 1819, en virtud de los cuales
se entiende que la transferencia del
dominio ha operado desde el instante
en que se hizo la tradicin.
Cuando puede pedirse la tradicin:
Lo normal es que la tradicin se
efecte
inmediatamente
de
celebrado el contrato (art. 681). Hay
tres casos en los que no puede
pedirse la tradicin de lo que se
debe:
1 Cuando el ttulo es condicional
2 Si hay plazo pendiente para el
pago de la cosa
3 Cuando ha intervenido decreto
judicial en contrario
TRADICIN SUJETA A MODALIDADES:
De acuerdo con el art. 680, 1, la
tradicin puede transferir el dominio
bajo
condicin
suspensiva
o
resolutoria, con tal que se exprese. La
modalidad debe entonces pactarse
en el ttulo que antecede a la
tradicin.
maneras la tradicin, aunque bajo
condicin resolutoria.
ESPECIES O FORMAS DE EFECTUAR LA

TRADICIN.
1) Tradicin de los derechos reales
sobre una cosa corporal mueble.
2) Tradicin de los derechos reales
sobre una cosa corporal inmueble.
3) Tradicin del derecho de herencia.
4)
Tradicin
personales.
de
los
derechos
1.- Tradicin de los derechos reales

sobre una cosa corporal mueble.
Esta tradicin puede ser de dos
clases: real y ficta.
Tradicin real o verdadera, es
la que se hace fsica o materialmente,
sea entregando la cosa el tradente al
adquirente, sea permitiendo el
primero al segundo la aprensin
material de la cosa tradida, y
manifestando uno la voluntad de
transferir y el otro la voluntad de
adquirir el dominio: art. 684, 1.
Tradicin ficta o simblica es la que se
hace por medio de una ficcin,
simbolo o seal, que representa la
cosa tradida y la pone bajo el poder
o accin del adquirente.
La mayora de la doctrina
entiende que son casos de entrega
real el nmero uno y an el 2 y 3 del
art. 684. Otros, en cambio (Barros
Errzuriz, Peilillo), estiman que todos
los numerales del art. 684 se refieren a
casos de tradicin ficta, y que la real
89

no est mencionada explcitamente

en el precepto.
Los casos contemplados en el
art. 684 son los siguientes:
1 Permitiendo la aprensin
material de una cosa presente
2 Mostrando la cosa tradida
"tradicin de larga mano"
3 Entregando las llaves del
granero, almacn, cofre o lugar
cualquiera en que est guardada
la cosa.
4 Encargndose el uno de poner
la cosa a disposicin del otro en
el lugar convenido
comprador que la conservar en

su
poder
en
calidad
de
arrendatario.
* Tradicin de bienes muebles por
anticipacin: art. 685.
Se trata de la tradicin real de
las cosas mencionadas, que se
realiza, con permiso del dueo, por la
separacin de esas cosas del
inmueble en que se encontraban. La
jurisprudencia estima que slo podra
hacerse mediante la entrega real del
art. 685, quedando excluida la
tradicin ficta o simblica. Sin
embargo, con posterioridad admiti
que poda efectuarse en alguna de
estas ltimas formas.
* Taxatividad de las formas
enumeradas en el art. 684.
5 Por la venta, donacin u otro

ttulo de enajenacin conferido al
que tiene la cosa mueble como
mero tenedor: se trata de la
llamada "tradicin por breve
mano": es la que se produce
cuando el mero tenedor de una
cosa llega a ser adquirente de
ella y la retiene con nimo de
dueo.
Segn
Claro
Solar,
la
disposicin no excluye otras formas
de efectuar la tradicin, no siendo
taxativa la enumeracin. A la misma
conclusin han llegado algunas
sentencias.
6 Por el mero contrato en que el

dueo
se
constituye
mero
tenedor: se trata de la "constituto
posesorio". Este caso, contrario al
anterior, se produce cuando en
virtud del contrato el dueo de la
cosa la retiene, pero ahora
reconociendo dominio ajeno. As,
por ejemplo, el dueo vende la
cosa, pero conviene con el
* Regla general: inscripcin. Se

efecta por la inscripcin del ttulo en
el Registro del Conservador de Bienes
Races (art. 686), excepto tratndose
de la tradicin del derecho real de
servidumbre, que se realiza en la
forma prescrita en el art. 698, vale
decir, por escritura pblica, en la que
2.- Tradicin de los derechos reales

sobre una cosa corporal inmueble.
90

el tradente exprese constituirlo, y el

adquirente aceptarlo1.
Para facilitar la circulacin del
dominio de los bienes inmuebles,
evitar los inconvenientes de la
clandestinidad y desarrollar el crdito
territorial, fue imponindose en las
legislaciones ms avanzadas la
PUBLICIDAD de
la
constitucin,
transferencia y transmisin de los
derechos reales inmuebles. Dicho
objetivo se logra mediante los
registros de la propiedad raz o
territorial. Pero fuera de la publicidad,
el Registro de Bienes Races cumple
otras funciones, que varan segn el
rgimen de cada pas. En muchos, es
una garanta de la propiedad
inmueble; en otros, slo de la
posesin; en algunos, slo se exige
para oponer el acto inscrito a los
terceros.
* Fines de la inscripcin en el derecho
chileno.
1 Realizacin de la tradicin: art.
686.
2 Publicidad de la propiedad raz:
3 Requisito, garanta y prueba de
la posesin de los bienes races; en
efecto:
Sin embargo, la servidumbre de

alcantarillado de predios urbanos, slo
puede adquirirse por medio de escritura
pblica inscrita en el Conservador de
Bienes Races (artculo 1 de la Ley
nmero 6.977).
1
sirve de requisito para adquirir

la
posesin
de
bienes
inmuebles (art. 724: Si la cosa
es de aquellas cuya tradicin
deba hacerse por inscripcin
en el Registro del Conservador,
nadie
podr
adquirir
la
posesin de ella sino por este
medio);
posibilita
probar
dicha
posesin (art. 924: La posesin
de los derechos inscritos se
prueba por la inscripcin y
mientras sta subsista, y con tal
que haya durado un ao
completo, no es admisible
ninguna prueba de posesin
con
que
se
pretenda
impugnarla);
y constituye una garanta de

conservar la misma (arts. 728 y
2505. El primero establece que
Para que cese la posesin
inscrita, es necesario que la
inscripcin se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por
una nueva inscripcin en que
el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto
judicial. Mientras subsista la
inscripcin, el que se apodera
de la cosa a que se refiere el
ttulo inscrito, no adquiere
posesin de ella ni pone fin a la
posesin
existente;
el
segundo, dispone que Contra
un ttulo inscrito no tendr lugar
la prescripcin adquisitiva de
bienes races, o de derechos
91

reales constituidos en stos,

sino en virtud de otro ttulo
inscrito; ni empezar a correr
sino desde la inscripcin del
segundo.
4 En algunos casos, es solemnidad
de un acto o contrato:
a.
donaciones irrevocables
(art. 1400);
b.
Constitucin
de
usufructo por acto
entre vivos (art. 767);
c.
d.
Constitucin
derecho de
habitacin;
del
uso y
Constitucin
de
fideicomisos, sea que
se
constituyan
por
acto entre vivos o por
testamento
e.
Constitucin del censo
f.
Constitucin
hipoteca.
de
la
Cabe precisar que en algunos

de estos casos -hipoteca, por
ejemplo-, se discute la funcin de la
inscripcin, sealando algunos que
no slo opera como tradicin, sino
como
solemnidad
del
propio
contrato. Otros, en cambio, afirman
que el contrato sera vlido con el
otorgamiento de la escritura pblica,
siendo la inscripcin la tradicin del
derecho real de hipoteca.
Las inscripciones que ordenan

los arts. 688 (respecto de la sucesin
por causa de muerte) y 689 (respecto
de la sentencia que declara la
prescripcin adquisitiva), responden a
la finalidad de publicidad, puesto que
aqu no hay tradicin. Otros modos
de adquirir operan.
* Tipos de registros.
Se distinguen en la doctrina y
en el Derecho Comparado dos tipos
de registro: personal y real.
Registro personal es aqul que
se organiza tomando como pauta los
nombres de las personas a quienes
afecta cada anotacin o inscripcin.
Registro real es el que se lleva
por predios. En Chile, opera el
Registro personal.
* Inscripciones y transcripciones.
Los ttulos o documentos que
deben constar en los registros pueden
insertarse en ellos de dos formas: a
travs de la transcripcin, que
consiste
en
copiar
ntegra
y
literalmente el documento; o a travs
de la inscripcin, que se reduce a
anotar un extracto fundamental del
documento. Este ltimo sistema rige
en Chile.
* El sistema registral chileno.
92

Est conformado por el Registro

Conservatorio de Bienes Races. Las
normas legales fundamentales sobre
la materia estn contenidas en los
arts. 686 y siguientes del CC. y en
virtud de lo dispuesto en el art. 695, en
el
Reglamento
del
Registro
Conservatorio de Bienes Races (del
24 de junio de 1857).
Su
organizacin
y
funcionamiento estn consignados
fundamentalmente en el citado
Reglamento. Sus caractersticas son:
1 Funciona como una oficina en
cada Provincia, sin perjuicio que en
Santiago, el oficio est a cargo de
tres funcionarios;
2 Los libros fundamentales que all se
llevan son el Repertorio, el Registro y
el Indice General. Pero es el Registro
el que constituye el sistema, siendo los
otros dos complemento de aqul.
El REPERTORIO es una especie
de libro de ingreso de la oficina (arts.
21 a 30 del Reglamento). Es un libro
en que se deben anotar todos los
ttulos que se le presenten al
Conservador, por orden cronolgico
de ingreso, cualquiera sea su
naturaleza
El REGISTRO est integrado por
tres libros o registros parciales que
lleva el Conservador: art. 31:
a. Registro de Propiedad;
b. Registro
de
Hipotecas
Gravmenes; y
c. Registro de Interdicciones y
Prohibiciones de Enajenar.
Todos son anuales Cada Libro
o Registro parcial contiene un ndice
por orden alfabtico con los nombres
de los otorgantes.
El INDICE GENERAL permite,
junto a los ndices de cada Libro o
Registro parcial, el funcionamiento
del sistema, en cuanto mediante l se
ubican las inscripciones y se puede
reconstruir la historia de los inmuebles.
Se construye por orden alfabtico de
los otorgantes, y se forma a medida
que van hacindose las inscripciones
en los tres Registros parciales. Tambin
es anual.
* Ttulos que deben inscribirse y ttulos
que pueden inscribirse.
Los ttulos que DEBEN inscribirse
en el Registro estn enumerados en el
art. 52 del Reglamento. Son tales:
1 Los ttulos traslaticios de dominio de
los bienes races;
2 Los ttulos de derecho de usufructo,
uso, habitacin, censo e hipoteca
constituidos en inmuebles
3 La sentencia ejecutoriada que
declare la prescripcin adquisitiva del
dominio sobre un inmueble o de
cualquiera
de
los
derechos
93

mencionados
precedente;
en
el
numeral
1 Toda condicin suspensiva o

resolutoria del dominio de inmuebles;
4 La constitucin de los fideicomisos

relativos a inmuebles;
2 Toda condicin suspensiva o

resolutoria de otros derechos reales
constituidos sobre inmuebles;
5 La constitucin de usufructos que

recaen sobre inmuebles por acto
entre vivos;
6 La constitucin del uso y habitacin
que recaen sobre inmuebles por acto
entre vivos;
7 La constitucin, divisin, reduccin
y redencin del censo;
8 La constitucin de censo vitalicio;
9 La constitucin de la hipoteca;
10 La renuncia de cualquiera de los
derechos enumerados anteriormente;
11 Los decretos de
provisoria y definitiva;
interdiccin
12 Los decretos que rehabilitan al

disipador y al demente;
13 Los decretos que confieren la
posesin definitiva de los bienes del
desaparecido; y
14 Los decretos que concedan el
beneficio de separacin de bienes,
segn el art. 1385 del CC.
Los
ttulos
que
PUEDEN
inscribirse, estn enumerados en el
art. 53 del Reglamento. Son tales:
3 Todo gravamen impuesto sobre un

inmueble,
diferente
de
los
mencionados en el art. 52, como las
servidumbres;
4 El arrendamiento en el caso del art.
1962 del CC;
5 Cualquier otro acto o contrato
cuya inscripcin sea permitida por la
ley;
6 Todo impedimento o prohibicin
referente
a
inmuebles,
sea
convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo
el libre ejercicio del derecho de
enajenar.
* Subinscripciones.
Los errores, omisiones u otras
modificaciones que sea necesario
efectuar una vez practicada la
inscripcin, se salvan a su margen
derecho,
mediante
las
subinscripciones (arts. 88, 89 y 91).
Si la subinscripcin se basa en
un nuevo ttulo, debe practicarse
nueva inscripcin, salvo que el
antecedente sea una sentencia,
porque
entonces
ser
siempre
subinscripcin lo que se practicar
(art. 89, inciso final).
94

* Cancelaciones.
Cancelar una inscripcin es
dejarla sin efecto. Las cancelaciones
se
efectan
mediante
subinscripciones, es decir, por notas
marginales.
* Reinscripciones.
En la prctica, se ha llegado a
configurar
un
mecanismo
denominado de reinscripciones,
consistente en volver a inscribir
inmuebles ya inscritos en el Registro,
sin cambiar el titular de los mismos. Se
ha recurrido a ellas, por ejemplo
cuando un heredero ha enajenado
un inmueble sin cumplir con las
inscripciones prescritas en el art. 688
del CC. y en el art. 55 del
Reglamento;
* Tradicin de cuotas.
Debemos distinguir si se trata
de una cuota en cosa singular o en
cosa universal.
1 Cuota en cosa singular:
La doctrina y la jurisprudencia
entienden que la cuota participa del
carcter mueble o inmueble de la
cosa indivisa. Se concluye entonces,
que si se trata de la tradicin de una
cuota sobre cosa mueble, ella se
efectuar por cualquiera de las
formas establecidas para stos bienes
(art. 684); y si se trata de la tradicin
de una cuota en una cosa inmueble,
ha de efectuarse por inscripcin (art.
686). Cobra aplicacin aqu el art.

580.
2 Cuota en cosa universal:
Hay controversia en la doctrina.
Un sector de la doctrina
concibe
perfectamente
la
comunidad sobre una universalidad
jurdica y, negando la comunicacin
de la cuota y la naturaleza de los
bienes de que se compone dicha
universalidad,
entiende
que
la
tradicin de la cuota ha de
efectuarse por cualquiera forma
simblica indicada en el art. 684 y no
requiere de inscripcin conservatoria,
aunque est integrada por inmuebles.
Se est en presencia de una
abstraccin, que escapa a la
clasificacin de bienes en muebles e
inmuebles; y por tanto, para su
tradicin, ha de seguirse la regla
general en materia de formas de
tradicin, que son las del art. 684,
toda vez que la inscripcin es una
forma excepcional de tradicin.
Pero el planteamiento anterior
ha sido rechazado por otro sector de
la doctrina. Desde ya, se ha objetado
que pueda haber comunidad en
universalidades jurdicas, puesto que
stas tienen activo y pasivo comunes,
situacin que no acontece en la
comunidad
hereditaria,
ejemplo
clsico de universalidad jurdica, pues
en ella las deudas estn siempre
divididas entre los herederos, por
disposicin de la ley, a prorrata de su
95

participacin en la herencia. Habra

comunidad entonces slo sobre las
universalidades de hecho. Adems, la
naturaleza de los bienes que integran
la universalidad se comunicara a la
cuota que sobre dicha universalidad
se tenga. Se concluye entonces que
la tradicin de una cuota de cosa
universal se efecta siguiendo la
naturaleza de los bienes de que se
compone; por el art. 684 para los
muebles y por la inscripcin para los
inmuebles,
si
los
hay
en
la
universalidad.
* Inscripciones a que da lugar la
sucesin por causa de muerte.
1 El decreto judicial o la
resolucin administrativa que da la
posesin EFECTIVA de la herencia
2 Si la sucesin es testamentaria, se
inscribir tambin el testamento
3 La inscripcin especial de herencia
4 La inscripcin especial del acto de
del art. 688 se desprende que la falta
de inscripciones hereditarias jams se
sanea
* La inscripcin en la prescripcin.
La inscripcin no sirve para que
el prescribiente adquiera el dominio,
puesto que ya lo adquiri por
prescripcin. La inscripcin se exige
por una triple finalidad:
1) Para colocar el inmueble bajo el
rgimen de la propiedad inscrita;
2) Para mantener la historia de la

propiedad raz; y
3) Para que la sentencia produzca
efectos contra terceros.
3.- La tradicin del derecho real de
herencia.
* Momento a partir del cual es posible
realizarla.
Una vez fallecido el causante,
el heredero puede disponer, enajenar
su derecho de herencia.
* Forma de efectuar la tradicin del
derecho de herencia:
Doctrinas.
El CC., en los arts. 1909 y 1910,
dentro del ttulo De la cesin de
derechos, se refiere a la cesin del
derecho de herencia. El Cdigo
emplea el trmino equvoco de
cesin, que por el contenido de los
artculos citados, debe entenderse
equivalente a tradicin. Se sealan
en los dos artculos slo algunos
efectos de la cesin, pero no se
indica la forma como ha de
efectuarse la tradicin.
En lo que respecta al ttulo que
la precede, el ms frecuente ser la
compraventa, que debe hacerse por
escritura pblica (art. 1801, 2). A
continuacin procede la tradicin, sin
que
el
Cdigo
establezca
expresamente la forma como ha de
efectuarse.
96

Antes de entrar al anlisis de las

doctrinas formuladas al efecto,
debemos precisar que la situacin
que estudiaremos se refiere a la venta
o cesin de los derechos hereditarios
en la UNIVERSALIDAD de la sucesin o
en una CUOTA de ella, y no a la
venta de los derechos hereditarios
que al heredero vendedor o cedente
corresponden
en
un
bien
DETERMINADO de la sucesin, porque
en este ltimo caso la inscripcin es la
nica forma de hacer la tradicin (y
siempre y cuando se practiquen
previamente las inscripciones del art.
688, si se trata de un inmueble).
Dos
doctrinas
proponen
solucin al problema de cmo debe
efectuarse la tradicin del derecho
real de herencia:
1 Doctrina segn la cual la tradicin
de la herencia no exige inscripcin
conservatoria, an cuando aquella
comprenda bienes races.
Leopoldo Urrutia fue el primero
que sostuvo esta doctrina. Se plantea
que
siendo
la
herencia
una
universalidad
jurdica
que
no
comprende bienes determinados sino
un
conjunto
de
bienes
indeterminados o una cuota de ese
conjunto, no puede calificarse de
bien mueble o inmueble. Por tanto,
aunque la herencia comprenda
bienes inmuebles, no es necesaria la
inscripcin a que se refiere el art. 686
para la tradicin de ella, pues esta
disposicin alude a la manera de
efectuar la tradicin del dominio de

los bienes races y los derechos reales
constituidos sobre ellos y que indica el
artculo, y ya se ha dicho que aunque
la herencia comprenda stos bienes
no adquiere carcter inmueble, sino
que mantiene su calidad de bien
abstracto o sui gneris. An ms,
agregan los que siguen a Urrutia, el
art. 686 es inaplicable porque se
refiere a la tradicin del dominio y
otros derechos reales que menciona,
entre los cuales no se cuenta la
herencia, y sta, aunque en doctrina
pueda mirarse como una forma de
dominio, en nuestro derecho positivo
no puede seguirse tal criterio, porque
se considera la herencia en forma
autnoma o independiente del
derecho de dominio (arts. 577 y 1268).
Es un derecho real distinto del
dominio.
Ahora bien, como no hay
reglas particulares para la tradicin
del
derecho
de
herencia,
corresponde aplicar las generales del
Ttulo de la Tradicin. En conformidad
a stas, la tradicin del derecho de
herencia
puede verificarse
por
cualquier medio que revele la
intencin del tradente de transferir su
derecho de herencia y la del
adquirente de adquirirlo. Se aplican
las reglas generales de los arts. 670,
incisos 1 y 2 y 684, y en especial, la
expresin significando, utilizada en
el ltimo.
En consecuencia, siendo la
inscripcin una manera excepcional
97

de efectuar la tradicin, establecida

tan slo para los inmuebles, y la regla
general las formas del art. 684, la
tradicin del derecho de herencia no
requiere de inscripcin, y basta para
efectuarla, cualquier manifestacin
de voluntades en la que conste la
intencin de transferir el dominio: por
ejemplo,
expresndolo
en
una
escritura pblica de cesin, o
permitiendo
al
cesionario
o
comprador entrar en posesin de los
derechos cedidos por el vendedor, y
en cumplimiento de las estipulaciones
del
contrato,
ejercitar
dicho
cesionario, por s y como dueo de
estos
derechos,
las
gestiones
pertinentes en un juicio en que se
discute la nulidad del testamento del
causante.
2 Doctrina segn la cual la tradicin

de la herencia exige la inscripcin
conservatoria,
cuando
aquella
comprende bienes races.
Jos Ramn Gutirrez fue quien
postul esta doctrina, que sostiene
que el derecho real de herencia es
mueble o inmueble, segn lo sean las
cosas singulares en que ha de
ejercerse; la herencia, por tanto, es
una cosa cuyo carcter depende de
los bienes que la componen. En
consecuencia:
+ Si slo se compone de bienes
muebles, la herencia ser cosa
mueble y su tradicin deber
efectuarse por una de las formas

previstas en el art. 684, tanto en la
hiptesis general del inciso primero,
como en las contenidas en sus
numerales, cuando corresponda.
+ Si la herencia se compone
nicamente de bienes inmuebles,
ser cosa inmueble, y la tradicin
deber efectuarse conforme al art.
686.
+ Si la herencia comprende bienes
muebles
e
inmuebles,
tiene
carcter mixto, y su tradicin
tambin
deber
efectuarse
conforme al art. 686.
En lo que a la jurisprudencia
respecta, la casi totalidad de las
sentencias se inclina por la primera
doctrina. As, hay fallos que estiman
efectuada la cesin o tradicin del
derecho real de herencia, por el
hecho de que los dems copartcipes
reconozcan al cesionario como tal; o
por la circunstancia de que ste
intervenga en la administracin o en
la
liquidacin
de
los
bienes
hereditarios; o por el hecho de
aparecer de manifiesto en la escritura
de cesin las voluntades del cedente
y del cesionario de transferir y adquirir,
respectivamente, el derecho de
herencia, etc.
* El art. 688 y la cesin del derecho de
herencia.
La citada disposicin no se
aplica. Si el heredero cede sus
derechos en la herencia, no es
98

necesario que previamente cumpla

con las inscripciones del art. 688,
porque este precepto impide la
disposicin de un inmueble sin las
inscripciones previas, pero no la de
una herencia o de una cuota de ella,
herencia o cuota en la misma que es
una universalidad jurdica que no
tiene carcter de inmueble, aunque
comprenda esta clase de bienes,
segn la doctrina mayoritaria. As lo
ha resuelto tambin de modo casi
uniforme la jurisprudencia.
4.- La tradicin de los derechos
personales.
Su transferencia requiere de un
ttulo y la subsecuente tradicin. El
ttulo podr consistir en una venta,
donacin, permuta, etc. En cuanto a
la tradicin, se verifica por la entrega
del ttulo, hecha por el cedente al
cesionario
(art.
699).
En
este
precepto, se entiende por ttulo el
instrumento en el que consta el
crdito, vale decir, el documento en
el que se encuentra escriturado (sin
perjuicio de la interpretacin ms
amplia dada por la jurisprudencia,
segn veremos). En el art. 1901, por su
parte, se utiliza la expresin "ttulo"
tanto como antecedente jurdico
cuanto como materialidad.
Los arts. 1901 y siguientes
indican los efectos de la cesin. La
expresin cesin no alude a la idea
de ttulo o contrato, sino a la de
tradicin del crdito. Por ende, el
ttulo debe anteceder a la cesin, y

servir de fundamento a la misma.
Por la entrega del ttulo, la
tradicin produce sus efectos entre el
cedente o tradente y el cesionario o
adquirente (arts. 699 y 1901). Pero la
cesin no produce efecto contra el
deudor ni contra los terceros, mientras
no ha sido notificada por el cesionario
al deudor o aceptada por ste (art.
1902).
La tradicin no slo puede
efectuarse por la entrega fsica del
ttulo, sino que tambin de una
manera
simblica,
como
sera
permitiendo
o
autorizando
al
cesionario para tener el crdito por
suyo. As sucede cuando por medio
de una escritura, se traspasa el
crdito que consta en otra escritura
pblica de mutuo, expresando el
dueo del crdito su voluntad de
transferirlo y el cesionario la suya de
aceptarlo, verificndose la entrega
por ese instrumento de cesin y no
por la entrega de copia de la
escritura de mutuo (en la prctica sin
embargo, se entrega copia de la
misma, dejando constancia de ello
en la escritura de cesin, para
despejar cualquier riesgo).
* Tradicin de los derechos litigiosos.
La cesin est regulada en los
arts. 1911 a 1914. En estas reglas, igual
como acontece respecto de la
cesin del derecho real de herencia,
se sealan los efectos de la tradicin,
99

pero no se precisa la forma como

esta ha de efectuarse.
El art. 1911 define qu se
entiende por derecho litigioso. Como
se desprende del art. 1912, tambin
se requiere un ttulo y un modo. Se
discute en la doctrina la forma como
debe verificarse la tradicin.
Si es real, se aplicarn las reglas
de la tradicin: por ende, si es un
derecho mueble, operar el art. 684,
y si es inmueble, ser necesaria la
inscripcin
conservatoria.
Si
el
derecho litigioso es personal, se
aplicarn las normas contenidas en
los arts. 1901 a 1903. Como estos
preceptos exigen entrega del ttulo,
se
admite,
siguiendo
a
la
jurisprudencia, que la actuacin en el
litigio por parte del cesionario, en
reemplazo del cedente, con su
consentimiento expreso o tcito,
podra constituir tradicin del derecho
litigioso, equivalente a las formas
simblicas del art. 684.
100

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Profesor: Juan Andres Orrego

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

que tiene un sujeto sobre una cosa.

a. El sujeto activo o titular del

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

Paralelo entre los Derechos Reales y

c. El objeto del derecho, que puede

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

Los derechos personales son

Son aquellas cosas inmuebles

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

b. Cosas corporales inmuebles.

3. Inmuebles por Destinacin.

Clases de Inmuebles por destinacin:

2. Inmuebles por Adherencia.

Ejemplos legales de inmuebles por

Las losas de un pavimento

tubos de las caeras

Los utensilios de labranza o

Cesacin de la calidad de inmueble

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

acreedor puede exigir al deudor, en

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

a) Que la accin dirigida a obtener la

errneamente a las cosas fungibles y

b) Que la accin relacionada con el

Bienes deteriorables y corruptibles.

c) Que los derechos litigiosos deben

Cosas fungibles, son aquellas

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

Por regla general, las cosas

principales son aquellas que tienen

Las partes pueden hacer

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

Son cosas intelectualmente divisibles

Cosas futuras, son aquellas que no

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

legislacin no formula definiciones de

Diferencias entre las universalidades

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Cosas comerciables son los

Clases de cosas incomerciables.

jurdico para dedicarlas a un fin

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

mostrencos, de acuerdo a lo que

El Estado puede desprenderse

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econmica exclusiva, como el mar

Comprende todas las aguas del

los privilegios reconocidos por el

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

Es una definicin muy amplia

No menciona una de los

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Art. 582: El dominio (que se llama

Se restringe a cosas corporales

CARACTERSTICAS DEL LA PROPIEDAD

1.- Es un derecho exclusivo:

Teoria General de Bienes UNIACC PRO 2016

3.- Es un derecho perpetuo;

Es posible que el dueo no

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