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1. Introduccin.

Es probable que las figuras ms complejas dentro del abanico de


procedimientos societarios regulados en nuestra Ley General de Sociedades,
sean los procedimientos de fusin y de escisin.
Sin embargo, su importancia amerita que en la prctica muchas sociedades
decidan seguir estos procedimientos para alcanzar una serie de necesidades.
As por ejemplo, el procedimiento de fusin es aplicable cuando las sociedades
buscan fortalecer su posicin en el mercado, mejorar su situacin financiera,
reorganizarse para tener un mejor desempeo o, cuando su actividad requiere
de la participacin de otras sociedades.
Pero, tambin es posible que estos objetivos pueden alcanzarse a travs de un
procedimiento de fusin. La fusin, como su nombre permite inferir, implica la
unin o conjuncin de dos o ms sociedades, para dar lugar a una nueva o,
como veremos ms adelante, a una ya existente pero que se ver fortalecida,
transmitiendo en un solo acto y de forma universal, el patrimonio de las
sociedades fusionadas.
Por estos motivos, en el presente informe revisaremos los procedimientos y
formalidades aplicables para llevar a cabo la fusin y la escisin de
sociedades, conforme a nuestra Ley N 26887 - Ley General de Sociedades.
2.

Marco legal.
Como hemos mencionado, la fusin es un mecanismo que se encuentra
regulado por la Ley General de Sociedades en sus artculos 344 al 366.
En el caso del procedimiento de escisin de sociedades, los artculos
aplicables son del 367 al 390 de la Ley General de Sociedades.

3. Definicin y clases de fusin.


Al inicio del presente informe hemos sealado que mediante la fusin, dos a
ms sociedades se unen para dar lugar a una sola, constituida o por constituir.
El objetivo de esta unin suele estar vinculado a la necesidad de mejorar la
situacin patrimonial de las sociedades fusionadas, fortalecer su posicin frente
a los competidores, simplificar procedimientos de produccin o
comercializacin, entre otros objetivos.
De acuerdo al artculo 344 de la Ley General de Sociedades, la fusin puede
realizarse de dos formas:
3.1. La fusin por incorporacin.
La fusin por incorporacin implica la unin de dos o ms sociedades para
constituir una nueva sociedad incorporante, originando la extincin de las
sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a ttulo universal de
sus patrimonios a la nueva sociedad.

3.2. La fusin por absorcin.


Esta forma de fusin implica la absorcin de una o ms sociedades por
otra sociedad existente, originando la extincin de la sociedad o
sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a ttulo universal,
y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.
4. Efectos de la fusin.
Ya sea que se realice mediante la incorporacin o por absorcin, la fusin tiene
los mismos efectos, los cuales sealamos a continuacin:

Las sociedades incorporadas o absorbidas se extinguen, sin necesidad


de llevar a cabo el procedimiento de disolucin.
La sociedad incorporante o absorbente, segn sea el caso, adquieren a
ttulo universal el patrimonio de las sociedades incorporadas o
absorbidas, tanto el pasivo como el activo.
Los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la
fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de
la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso.

5. Procedimiento.
La fusin se lleva a cabo en virtud al acuerdo que deben adoptar las juntas de
socios de cada una de las sociedades participantes. Este acuerdo deber
contar con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades
participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto.
5.1. Proyecto de fusin
Antes de la toma del acuerdo, se deber aprobar el proyecto de la fusin.
Esta aprobacin deber realizarla el directorio de cada una de las
sociedades que participan en la fusin, con el voto favorable de la mayora
absoluta de sus miembros.
Cuando participen sociedades que no tengan directorio, el proyecto de
fusin deber ser aprobado por la mayora absoluta de las personas
encargadas de la administracin de la sociedad, como los gerentes.
El proyecto de fusin deber contener:
a) La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en los
Registros Pblicos de las sociedades participantes.
b) La forma de la fusin. c) La explicacin del proyecto de fusin, sus
principales aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin,
empleados para la determinacin de la relacin de canje entre las
respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la
fusin.
c) El nmero y la clase de las acciones o participaciones que la sociedad
incorporante o absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la variacin
del monto del capital de esta ltima.

d)
e)
f)
g)

Las compensaciones complementarias, si fuera necesario.


El procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso.
La fecha prevista para su entrada en vigencia.
Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que
no sean acciones o participaciones.
h) Los informes legales, econmicos o contables contratados por las
sociedades participantes, si los hubiere.
i) Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso.
j)
Cualquier otra informacin o referencia que los directores o
administradores consideren pertinente consigna
Una vez aprobado el proyecto de fusin por los directorios o los
administradores de las sociedades participantes, estas se debern abstener de
realizar cualquier acto o contrato que pueda comprometer la aprobacin del
proyecto o alterar significativamente la relacin de canje de las acciones o
participaciones, hasta la fecha de las juntas generales o asambleas de las
sociedades participantes.
5.2. Aprobacin del proyecto por la junta de socios.
Posteriormente a la aprobacin del directorio o los administradores, el
proyecto de fusin debe ser aprobado por las juntas generales o
asambleas de las sociedades participantes. Para tal fin, se deber realizar
la convocatoria mediante aviso publicado por cada sociedad participante
con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de
la junta o asamblea.
Para efectos de la aprobacin del proyecto de fusin, desde la publicacin
del aviso de convocatoria, cada una de las sociedades participantes debe
poner a disposicin de sus socios, obligacionistas y dems titulares de
derechos de crdito o ttulos especiales, en su domicilio social los
siguientes documentos:
a) El proyecto de fusin.
b) Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades
participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en
que se acuerda la fusin presentan un balance auditado cerrado al ltimo
da del mes previo al de la aprobacin del proyecto de fusin.
c) El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las
modificaciones a los de la sociedad absorbente; y, d) La relacin de los
principales accionistas, directores y administradores de las sociedades
participantes.
La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes debe
aprobar el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se
acuerden y fijar una fecha comn de entrada en vigencia de la fusin.
Previamente a la aprobacin por las juntas o asambleas, los directores o
administradores debern informar sobre cualquier variacin significativa
experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha
en que se estableci la relacin de canje de acciones o participaciones.

El proceso de fusin se extingue si no es aprobado por las juntas generales o


asambleas de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el
proyecto de fusin y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto.
5.3. Fecha de entrada en vigencia de la fusin
Como se ha mencionado, las juntas o asambleas deben fijar en los
acuerdos de aprobacin del proyecto de fusin, una fecha comn de
entrada en vigencia. De esta manera, la fusin entrar en vigencia en la
fecha fijada en los acuerdos de fusin.
A partir de dicho momento, cesan las operaciones y los derechos y
obligaciones de las sociedades que se extinguen, los que son asumidos
por la sociedad absorbente o incorporante. Sin perjuicio de su inmediata
entrada en vigencia, la fusin est supeditada a la inscripcin de la
escritura pblica en el Registro, en la partida correspondiente a las
sociedades participantes.
Con la inscripcin de la fusin se produce la extincin de las sociedades
absorbidas o incorporadas, segn sea el caso. Por su solo mrito se
inscriben tambin en los respectivos registros, cuando corresponda, la
transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que
integran los patrimonios transferidos.
5.4. Balances
Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin debe formular
un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin.
La sociedad absorbente o incorporante, en su caso, deber formular un
balance de apertura al da de entrada en vigencia de la fusin.
No es necesario insertar estos balances en la escritura pblica de fusin,
pero deben ser aprobados por el directorio de la sociedad respectiva o,
cuando este no exista, por el gerente
5.5. Publicacin de los acuerdos.
Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco
das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma
independiente o conjunta por las sociedades participantes.
El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a
partir del ltimo aviso de la correspondiente sociedad.
5.6. Derecho de separacin
El acuerdo de fusin da a los socios y accionistas de las sociedades que se
fusionan el derecho de separacin regulado por el artculo 200 de la Ley
General de Sociedades.

5.7. Escritura pblica de fusin


La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta
das, contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso referido
en el punto anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiese sido
notificada dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez
levantada la suspensin o concluido el proceso que declara infundada la
oposicin.
En dicha escritura pblica se deber sealar lo siguiente:
a) Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades
participantes.
b) El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del
pacto social y del estatuto de la sociedad absorbente.
c) La fecha de entrada en vigencia de la fusin d) La constancia de la
publicacin de los avisos prescritos en el artculo 355.
d) Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.
5.8. Inscripcin Una vez otorgada la escritura pblica de la fusin, se deber
presentar a los Registros Pblicos para su inscripcin.
6. El procedimiento de escisin
A diferencia de la fusin, la escisin es un procedimiento de reorganizacin en
el que no se busca unir o juntar los recursos de dos o ms sociedades, sino
dividir el patrimonio de una sociedad para colocarlo en una o ms sociedades y
tratar de darle un mejor aprovechamiento.
Ahora bien, la escisin es una forma de reorganizacin empresarial prevista
nicamente para las sociedades, es decir, no existen procedimientos de
escisin para las personas naturales con negocio ni para las EIRL.
Esto se debe a que, en primer lugar, las personas naturales tienen un solo
patrimonio, ya sea que tengan actividad empresarial o no, y en tal sentido, no
deben realizar ningn procedimiento legal para tomar parte de su patrimonio y
entregarlo en aporte a alguna sociedad.
En el caso de la EIRL, la escisin es un procedimiento que no est previsto en
las disposiciones del Decreto Ley N 21621; aunque en teora, no vemos el
fundamento de esta omisin, pues el titular de una EIRL podra ser a su vez
titular de otras EIRLs o socio de alguna sociedad a la que se pudiera entregar
un bloque patrimonial segregado del patrimonio de su EIRL. En todo caso, al
no ser un procedimiento regulado, debemos concluir que no es posible llevar a
cabo una escisin de una EIRL.
6.1. Definicin y clases de escisin.
Tal como lo hemos esbozado, la escisin es un procedimiento de
reorganizacin societaria a travs del cual una sociedad segrega de su
patrimonio uno o ms bloques a fin de transferirlos a otra u otras
sociedades, ya constituidas o por constituirse.

Podra decirse que de alguna manera es el procedimiento inverso a una


fusin; es decir, aqu no se produce la unin de los patrimonios de dos o
ms sociedades, sino que se produce la divisin del patrimonio de una
sociedad.
Al igual que en la fusin, la escisin tambin puede desarrollarse en dos
modalidades:
a) Escisin por extincin
Que implica la divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en
dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas
sociedades, o absorbidos por otras ya existentes, o ambas cosas a la vez.
Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida.
b) Escisin por segregacin
Que implica la segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una
sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades
nuevas, o son absorbidos por otras existentes o ambas cosas a la vez. La
sociedad escindida no se extingue pero debe ajustar su capital en el monto
correspondiente.
7. Efectos de la escisin.
La escisin, de acuerdo a la modalidad a travs de la cual se lleve a cabo,
genera los siguientes efectos:

La sociedad escindida se extingue, sin necesidad de llevar a cabo el


procedimiento de disolucin, cuando la totalidad de su patrimonio es
segregado en dos o ms bloques, incorporndolos a sociedades
constituidas o por constituirse.

La sociedad escindida no se extingue, cuando la escisin slo es con


respecto a una parte de su patrimonio, el cual es segregado para ser
aportado a otra u otras sociedades. En este caso, la sociedad escindida
debe reducir su capital social.

La sociedad o sociedades incorporantes o absorbentes, segn sea el


caso, adquieren el bloque patrimonial correspondiente, ya sean activos
o pasivos y emiten las acciones o participaciones correspondientes a
favor de los socios de la sociedad escindida

8. Bloque patrimonial
A efectos de llevar a cabo una escisin, es necesario establecer cul o cules
son los bloques patrimoniales que van a ser segregados del patrimonio de la
sociedad escindida; para lo cual, primero debemos tener en claro qu se
considera un bloque patrimonial.

La Ley General de Sociedades, en su artculo 369, seala que el bloque


patrimonial puede ser:
Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida;
El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad
escindida; y,
Un fondo empresarial}
Cabe sealar que el concepto de fondo empresarial no posee ninguna
definicin a nivel legislativo, por lo que al establecer el bloque o bloques
patrimoniales para una escisin, ser necesario establecer con precisin los
activos o pasivos que lo conforman y no hacer referencia simplemente a un
fondo empresarial.
9. procedimiento de escisin
La escisin se lleva a cabo en virtud al acuerdo que deben adoptar las juntas
de socios de cada una de las sociedades participantes. Este acuerdo deber
contar con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades
participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto.
As, para el caso ms usual que es el de las sociedades annimas, la
realizacin vlida de la junta de socios, salvo disposicin distinta del estatuto,
se llevar a cabo, en primera convocatoria, con un qurum de las dos terceras
partes de las acciones suscritas con derecho a voto. En tanto que, en segunda
convocatoria, el qurum es de las tres quintas partes de las acciones suscritas
con derecho a voto.
El acuerdo se adopta por mayora calificada, esto es, por el cincuenta por
ciento ms una accin de la totalidad de acciones suscritas con derecho a voto.
Ahora bien, antes que las sociedades adopten los acuerdos de escisin, se
debe elaborar y aprobar el proyecto de escisin, segn se seala a
continuacin:
a) Proyecto de escisin
Le corresponde al directorio o a la gerencia de cada una de las sociedades
participantes, segn sea el caso, la aprobacin del proyecto de escisin. El
proyecto de escisin debe contener la siguiente informacin:

La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el


registro de las sociedades participantes;
La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad
participante;
La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos
jurdicos y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la
determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones
o participaciones de las sociedades que participan en la escisin;
La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que
correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes
de la escisin;

La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad


escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las
sociedades beneficiarias;
Las compensaciones complementarias, si las hubiese;
El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por la
nueva sociedad, en su caso, o la variacin del monto del capital de
la sociedad o sociedades beneficiarias, si lo hubiere;
El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso;
La fecha prevista para su entrada en vigencia;
Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes
que no sean acciones o participaciones;
Los informes econmicos o contables contratados por las
sociedades participantes, si los hubiere;
Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso;
y,
Cualquier otra informacin o referencia que los directores o
administradores consideren pertinente consignar

Una vez aprobado el proyecto, las sociedades participantes se deben


abstener de realizar o ejecutar cualquier operacin que pueda
obstaculizar o complicar la aprobacin del proyecto por parte de las
juntas de socios de las sociedades o que pueda alterar
significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones.
Esta restriccin se mantiene hasta la fecha de las juntas de socios de
las sociedades participantes convocadas para acordar la escisin.
b) Acuerdo de escisin
Con la aprobacin del proyecto de escisin, se debe proceder a la
convocatoria a las juntas de socios de las sociedades participantes para
tomar el acuerdo de escisin, previo informe de los administradores o
directores sobre cualquier cambio significativo en el patrimonio de las
sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de
canje en el proyecto de escisin. Debe tenerse en cuenta el proyecto de
escisin se extingue si no es aprobado por las juntas de socios dentro de
los plazos previstos; y en todo caso, a los tres meses de la fecha del
proyecto.
c) Fecha de entrada en vigencia de la escisin
La escisin entra en vigencia en la fecha fijada en el acuerdo en que se
aprueba el proyecto de escisin. De acuerdo a lo establecido en la Ley, es
partir de este momento en que las sociedades beneficiarias asumen
automticamente las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques
patrimoniales escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones,
derechos y obligaciones de la o las sociedades escindidas, ya sea que se
extingan o no. Posteriormente, con la inscripcin de la escisin produce la
extincin de la sociedad escindida, si fuera el caso.

d) Balances de escisin
Cada una de las sociedades participantes deben formular balances de
cierre con fecha del da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia
de la escisin, con excepcin de las nuevas sociedades que se constituyen
por razn de la escisin las que deben formular un balance de apertura al
da fijado para la vigencia de la escisin.
e) Publicacin del aviso
Luego de haberse aprobado los acuerdos de escisin, se publican por tres
veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. La publicacin del
ltimo aviso es la que determina el cmputo del plazo para el derecho de
separacin de los socios que hubieran estado en desacuerdo con la
escisin o no hubieran participado de ella.
f) Escritura pblica de escisin e inscripcin
Vencido el plazo de treinta das contados desde la ltima publicacin, se
procede al otorgamiento de la escritura pblica de escisin y a su posterior
inscripcin ante los Registros Pblicos.
10. Consecuencias de la escisin
La escisin es un procedimiento complejo y que conlleva consecuencias para
las sociedades participantes, los socios y los terceros. Por ello, la Ley General
de Sociedades contiene reglas para determinar el alcance de las
consecuencias que tiene la escisin en determinadas personas.
As, en el caso de los socios de las sociedades que se escindan y que no
estuvieran de acuerdo con la escisin, la Ley les reconoce el derecho de
separacin previsto en el artculo 200, a fin de que se separen de la sociedad
al considerarse perjudicados con la escisin. Sin embargo, este derecho de
separacin no libera de responsabilidad al socio separado con respecto a las
obligaciones contradas por la sociedad con anterioridad a la escisin.
Con relacin a este tema de la responsabilidad, debe tenerse en cuenta
tambin que las sociedades participantes en la escisin no necesariamente
poseen el mismo sistema de responsabilidad para sus socios.
Recordemos que la Ley regula tipos societarios que poseen un sistema de
responsabilidad limitada para sus socios y otros tipos societarios que poseen
sistemas de responsabilidad solidaria. Por lo tanto, la Ley prev que al
realizarse una escisin, es de aplicacin la regla sealada en el artculo 334
para los casos de transformacin.
Artculo 334.- Cambio en la responsabilidad de los socios Los socios que en
virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada
por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas
contradas antes de la transformacin. La transformacin a una sociedad en
que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad

ilimitada que corresponde a estos por las deudas sociales contradas antes de
la transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor la acepte
expresamente.
En cuanto a las personas que posean derechos frente a la sociedad escindida,
distintos a las acciones o participaciones en el capital, conservan dichos
derechos frente a la sociedad que los asume en virtud a la escisin en sus
trminos originales, salvo que expresamente estos titulares de derechos
hubieran aceptado la variacin de las condiciones o trminos en que son
exigibles sus derechos.
11. Bibliografas
http://aempresarial.com/servicios/revista/272_41_WXLSOXNTOIXRBXZEQLK
WJXDJPXRVBNYYKKRZHETVNRMPOMUFXE.pdf
http://www.eafit.edu.co/escuelas/administracion/consultoriocontable/Documents/nota%20de%20clase%2073%20fusion%20y
%20escision.pdf