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-EL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. LA

COSTUMBRE. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. LOS ACTOS
UNILATERALES DEL ESTADO. LA JURISPRUDENCIA Y LA DOCTRINA
CIENTFICA. EL DERECHO DE LAS ORGANIZACIONES
INTERNACIONALES.1. INTRODUCCIN
2. EL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.
Concepto
Tipos: formal y material
Regulacin: art. 38.1 Estatuto TIJ
Resumen fuentes
3 fuentes

3. LA COSTUMBRE.
Concepto
Fundamento (voluntaristas y carcter autnomo)
Elementos (material, espiritual)
Tipologa ( gral- particular- regional- bilateral)
Interrelacin con los tratados ( 3 efectos)

4. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

5. LOS ACTOS UNILATERALES DEL ESTADO
Actos unilaterales en sentido estricto: concepto, st ensayos nucleares
buena f y renuncia
Estoppel: concepto, 3 elem., diferencia con actos unilaterales estrictos
Aquiescencia: concepto, diferencia con estoppel

6. LA JURISPRUDENCIA Y LA DOCTRINA CIENTFICA.

Art. 38.1.d
Jurisprudencia: orgenes; Inglaterra diferencia internacional
Diferencia Pastor, scelle, giraud con estatuto TIJ.
Doctrina

7. EL DERECHO DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.

Seno de la UE
AGNU
Influencia de las RAGNU en la costumbre
Breve referencia al SOFT-LAW

8. CONCLUSIN

Septiembre 2010

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El sistema de fuentes del Derecho Internacional Pblico.

1. INTRODUCCIN
El derecho internacional es un conjunto de principios y normas que rigen las relaciones
pacficas y de cooperacin entre Estados y dems sujetos de derecho internacional con distintos
grados de desarrollo y de poder.
Comparado con los Derechos internos de los Estados, el Derecho Internacional Pblico (DIP) se
nos presenta como una disciplina jurdica especialmente problemtica, caracterizada por unas
acusadas carencias institucionales, fundamentalmente la no existencia de un rgano normativo
centralizado, que motivan no pocas incertidumbres y relativismo en el plano normativo. En
consecuencia, son los propios entes estatales los que crean el DIP, siendo a su vez los principales
destinatarios del ordenamiento.
Esta circunstancia concede a las fuentes del DIP un papel esencial en la Sociedad Internacional
(SI), como tendremos ocasin de ver a lo largo del presente tema. Si bien el DIP tiene un
fundamento esencialmente consuetudinario, a medida que ste se ha ido consolidando, han ido
cobrando fuerza otras fuentes, destacando por encima de todas los tratados internacionales.
Dejando de lado las fuentes convencionales objeto de estudio de temas posteriores, a lo largo de
este tema nos centraremos, en primer lugar, en el anlisis general a las fuentes del DIP, para
posteriormente referirnos a la costumbre, los actos y comportamientos unilaterales de los Estados,
las resoluciones de las OO.II. y finalmente a la doctrina y a la jurisprudencia internacionales.

2. EL SISTEMA DE FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO.

Concepto: Entendemos por fuente del DIP todo aquel mecanismo de creacin de normas
jurdicas propias de la SI.
Tipos: Desde un punto de vista general, podemos distinguir entre fuentes formales, que seran
todos aquellos procedimientos concretos a travs de los cuales se crea una norma concreta, y las
fuentes materiales, que se refieren al conjunto de factores polticos, econmicos, sociales o
ideolgicos que estimulan el proceso de formacin de una norma concreta. En el presente tema
haremos mencin nicamente al elemento formal de las fuentes.
Regulacin: Las fuentes del DIP positivo vienen referidas en el apartado 1 del art. 38 del
Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia (TIJ), as redactado:
1. El Tribunal, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional las
controversias que le sean sometidas, deber aplicar:

a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas

expresamente reconocidas por los estados litigantes.

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b) La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada

como Derecho.

c) Los principios generales del Derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de
las distintas naciones como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
Derecho sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
La doctrina entiende que estas fuentes pueden resumirse en dos grandes fuentes autnomas que
actan verdaderamente en la prctica: la costumbre y los tratados.
Pero junto a este art. 38 debemos mencionar tambin como fuentes del DIP los actos
unilaterales, la conducta de los Estados y las resoluciones de las OO.II. La aparicin de estas
fuentes responden a la evolucin de la SI, si bien muchos autores discuten su autonoma respecto
del mencionado art. 38.

3. LA COSTUMBRE.
Concepto: Tal y como se ha sealado, la costumbre internacional es la prueba de una
prctica generalmente aceptada como Derecho. La norma consuetudinaria, ms que la prueba
de una prctica, es el resultado de esa prctica generalmente aceptada como derecho por los
Estados.
Analizaremos a continuacin tres cuestiones esenciales de la costumbre internacional: su
fundamento, sus elementos y su tipologa
Fundamento: ste ha sido objeto de debate por parte de la doctrina. Por un lado, se sostiene
que la costumbre tendra un carcter voluntarista, mientras que otra parte de la doctrina le
atribuye un carcter autnomo o no voluntarista.

Voluntarista: La costumbre funcionara como un acuerdo tcito entre Estados. A

este respecto, destaca lo sentenciado por el Tribunal Permanente de Justicia
Internacional (TPJI) en el asunto Lotus de 1927 al sealar que las reglas jurdicas
que vinculan a los Estados provienen de la voluntad de stos, manifestada en las
convenciones o en los usos aceptados generalmente como consagradotes de
principios jurdicos.

Autnomo: la costumbre es el resultado de un mecanismo autnomo de

produccin jurdica y, por tanto, se impondra a todos los Estados con
independencia de su aceptacin.

Como tendremos ocasin de ver ms adelante, la prctica jurisprudencial acepta la tesis

Voluntarista para las normas consuetudinarias regionales o locales (asunto sobre el Derecho de

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Asilo de 1950), mientras que aplica la tesis autonomista para la costumbre general (asunto
sobre la Plataforma del Mar del Norte de 1969).
Elementos: Encontramos en la definicin de la costumbre dos elementos fundamentales: el
elemento material (uso constante y uniforme) y el elemento espiritual u opinio iuris (conviccin
de la obligatoriedad jurdica de la prctica).
Elemento material. La prctica o precedente individual puede consistir tanto en una accin
como en una omisin (costumbre negativa), llevada a cabo por los rganos legislativos,
ejecutivos y judiciales del Estado, y cada vez con mayor relevancia tambin por OO.II.
Siguiendo a PASTOR RIDRUEJO, la prctica debe ser, en primer lugar, constante y
uniforme. El TIJ, en la sentencia de 27 de junio de 1986 sobre el asunto relativo a las
actividades militares y paramilitares en Nicaragua y contra ella, puso de manifiesto que le
pareca suficiente que los Estados ajusten a la prctica su conducta de una manera general y
que ellos mismos traten los comportamientos no conformes a la regla en cuestin como
violaciones de sta.
En segundo lugar, en relacin con la generalidad de la prctica, se plantea la cuestin de si
la costumbre obliga a todos los Estados o si tan slo a aquellos que con su conducta hayan
contribuido a la formacin de la norma consuetudinaria. Desde un punto de vista
jurisprudencial, el TIJ ha afirmado que cuando se trate de costumbres generales, obligan a
todos los Estados, hayan o no contribuido a su formacin, mientras que no se establezca que
stos la han rechazado de modo expreso en su perodo de gestacin (concepto de objetor
persistente, recogido, entre otros, en el asunto Interhandel). Sin embargo, REMIRO
BROTONS ha sealado que sta regla no puede ser aplicada a Estados de reciente
independencia, por lo que se les debe conceder un plazo razonable a partir del momento en que
les fuera posible hacerlos
En cuanto a si son posibles o no costumbres negativas, formadas a base de abstenciones y
que obliguen por ello a una abstencin, el TIJ, en el asunto Lotus dej abierta la posibilidad de
una costumbre con tal carcter siempre que concurriera la conciencia del deber de abstenerse.
Elemento espiritual: Pese a que no toda la doctrina est de acuerdo con este elemento ( por
ejemplo Kelsen y Guggenheim), lo cierto es que la jurisprudencia del TIJ no ha podido ser ms
explcita en cuanto a la existencia del elemento espiritual. As, en su sentencia de 20 de febrero
de 1969 relativa al asunto de la plataforma continental del Mar del Norte, afirm que los
Estados deben tener convencimiento de conformarse a lo que equivale una obligacin
jurdica. A este respeto, VERDROSS dijo en 1948 que hay prcticas constantes, como la de
dirigir la correspondencia diplomtica en papel blanco, que no originan reglas consuetudinarias
porque no se dan en ellas la conviccin de su obligatoriedad.

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Hoy en da, ha aumentado la importancia del elemento espiritual, al tiempo que ha
disminuido la del elemento material. Ejemplo de esto es el hecho de que en la III Conferencia
de la ONU sobre el Derecho del Mar, en sus primeras sesiones, la reivindicacin de una ZEE de
los Estados ribereos, termin constituyendo una opinio iuris, opinio que dio un fuerte impulso
a la prctica, pues fueron muchos los Estados que por va legislativa interna establecieron la
zona econmica exclusiva. Este es un ejemplo en el que el factor espiritual ha aparecido antes
que el material, al que ha impulsado y conformado.
Tipologa: La distincin fundamental es la que se establece entre costumbre general y
particular.
La costumbre general es aquella oponible a todos los Estados, salvo a aquellos que se
opusieron durante el proceso de formacin.
La costumbre particular, ya sea bilateral o regional, es aquella cuyo mbito de aplicacin es
reducido y que se caracteriza por una inversin de la carga de la prueba. En efecto, las
costumbres particulares vinculan tan slo a los Estados que mediante sus actos hayan
cooperado a la gestacin de la norma, con la particularidad de que mientras el Estado que
pretende sustraerse a una costumbre general debe probar el hecho de que la ha rechazado en su
perodo de formacin, el Estado que alega frente a otro una costumbre particular viene obligado
a demostrar que este ltimo ha contribuido con sus actos al nacimiento de la regla
consuetudinaria particular.
La costumbre regional, propia del DIP americano, fue reconocida por el TIJ en el asunto
Haya de la Torre de 1950. En este caso, el TIJ seal el rasgo jurdico peculiar de la costumbre
regional, cual es la inversin de la carga de la prueba respecto a la costumbre general.
La costumbre bilateral, por su parte, es la formada entre dos Estados y obligatoria para
ambos. En la sentencia de 27 de agosto de 1952 acerca de los derechos de los sbditos
norteamericanos en Marruecos, el Tribunal estableci la misma inversin de la carga de la
prueba que para la costumbre regional.
La interaccin entre la costumbre y los tratados: El hecho de que la costumbre y los
tratados constituyan fuentes autnomas de normas jurdicas internacionales no implica que
haya una separacin total entre ambas. De hecho, en la prctica internacional sucede lo
contrario, puesto que existe una interaccin entre ambos procedimientos, especialmente
respecto de los tratados multilaterales de codificacin del DIP. En este sentido, caben tres
interacciones diferentes:

Proceso declarativo: la norma consuetudinaria y existente es sistematizada y precisada

por escrito en un convenio multilateral de codificacin, declarativo de tal costumbre
(en materia de Derecho del Mar, por ejemplo).

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Proceso cristalizador: costumbre en formacin que cristaliza como norma

consuetudinaria mediante su adopcin como disposicin incluida en un tratado
internacional multilateral.

Proceso generador: formacin de una norma consuetudinaria a partir de un tratado

internacional.

4. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.

Una de las fuentes que enumera el tan citado art. 38 del Estatuto del TIJ son los principios
generales del derecho. Desde la introduccin de los mismos en las fuentes del DI por el Estatuto del
TPJI, se vio el carcter problemtico que tenan, ponindose bien de manifiesto en la discusiones
de la Conferencia de la Haya en 1930. No obstante, y aunque ellos sean objeto de discusin
especialmente en cuanto a su contenido y delimitacin, hoy no cabe duda de que se trata de una
fuente del DI mxime despus de su reconocimiento por el propio Estatuto del TIJ.
Los PGD aplicables en el ordenamiento internacional tienen dos procedencias. En primer
trmino, aquellos que han sido recogidos de los ordenamientos internos, es decir, los principios
considerados como tales in foro domestico. Cabe destacar segn la enumeracin de Gugenheim: el
de prohibicin de abuso del derecho, el de responsabilidad internacional nacida de actos ilcitos y la
restitucin de lo adquirido por medio de un enriquecimiento injusto, la excepcin de prescripcin
liberatoria, la obligacin de reparar los daos debe abarcar no slo al dao efectivamente sufrido
sino tambin la ganancia dejada de obtener. Todos estos principios han sido recogidos en ST de
tribunales internacionales.
Junto a los principios in foro domstico que son los que tienen su origen en una conviccin
jurdica reflejada en la generalidad de los ordenamientos jurdicos y que tras su constatacin y
correspondiente adaptacin a las caractersticas del Derecho internacional son reconocidos como
tales en la categora de principios internacionales, existen otros principios generales propiamente
internacionales, tales como la primaca del tratado internacional sobre la ley interna, el principio de
la continuidad del Estado, el de que en materia de responsabilidad internacional la indemnizacin
debe ser apreciada en funcin de la realizacin efectiva del dao, la regla del agotamiento previo de
los recursos internos antes de acudir a la va internacional y algunos otros relativos a la conducta en
la guerra martima, cuya enumeracin atinada y fundadamente hace Rousseau.
Estos principios tienen un origen diverso, pero son esencialmente el producto de la accin
conjugada del juez internacional y de la diplomacia normativa de los Estados (). Un carcter
comn de estos principios es su alto nivel de abstraccin y su extrema generalidad, cuyo efecto es
condensar frecuentemente la regla jurdica en una frmula sencilla (Dupuy). No se trata de una

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fuente subsidiaria en relacin con la costumbre o los tratados, sino de una fuente autnoma, con
independencia de que su contenido se vea tambin normalmente reflejado en normas
consuetudinarias o convencionales, segn Diez de Velasco
Esta autonoma y diferencia ha sido constatada por la jurisprudencia internacional. En el asunto
relativo a las Reservas a la Convencin para la prevencin y la represin del crimen de genocidio,
el TIJ seal que los principios que estn en la base de la Convencin son principios reconocidos
por las Naciones civilizadas como que obligan a los Estados al margen de toda relacin
convencional (CIJ, Recueil 1951). Su carcter autnomo ser reiterado en relacin con las normas
convencionales o consuetudinarias que tambin pueden recoger el mismo o parte de su contenido;
ser igualmente reiterado en el asunto del Personal diplomtico y consular de los Estados Unidos
en Tehern, al sealar que el principio de la inviolabilidad de las personas de los agentes
diplomticos es uno de los fundamentos mismo (del derecho diplomtico) establecido de larga data
(). El carcter fundamental del principio de inviolabilidad es por otra parte subrayado con fuerza
por las disposiciones de la convencin de 1961 (arts. 44 y 45).
Un ncleo reducido de estos principios est anclado en la conviccin jurdica de los Estados
con tal fuerza que la Comunidad Internacional en su conjunto los considera principios bsicos o
fundamentales del ordenamiento jurdico tal y como ha reconocido tambin la jurisprudencia
internacional (Las actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua donde el TIJ
reconoci el principio de la prohibicin del uso de la fuerza.
A todo lo dicho deben sumarse algunos otros principios de carcter humanitario que han
anclado tambin en la conviccin jurdica de los Estados y que han sido calificados como
principios intransgredibles. As lo ha sealado tambin el TIJ tanto en la opinin consultiva sobre
la licitud de la amenaza o del empleo de armas nucleares como en la referente a las consecuencias
jurdicas de la construccin de un muro en los territorios palestinos ocupados.

5. LOS ACTOS UNILATERALES DEL ESTADO.

Bajo la denominacin genrica de comportamientos unilaterales de los Estados nos referimos a
tres supuestos diferenciados:

Los actos unilaterales en sentido propio o manifestaciones de voluntad de un solo Estado

que crean para l obligaciones jurdicamente exigibles en el plano del DIP.

El estoppel, en virtud del cual ciertos comportamientos de un Estado producen el resultado

de privacin o prdida de derechos.

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La aquiescencia, cuyo efecto caracterstico es que el silencio o la pasividad de un Estado

frente a comportamientos de otros normalmente merecedores de protesta suponen
consentimiento.

5.1.- Actos unilaterales en sentido propio

La prctica internacional nos demuestra la existencia de actos unilaterales de los Estados que
producen efectos jurdicos con independencia de otros actos. No existe una lista cerrada, pero si
abundantes ejemplos, como la protesta, la notificacin, la promesa, la renuncia o el reconocimiento,
entre otros.
Tomando como referencia los elementos suministrados por el TIJ en su sentencia de 1974 sobre el
asunto de los Ensayos Nucleares, cabe definir el acto unilateral como aquella manifestacin
pblica del Estado con intencin de producir efectos jurdicos obligatorios, independientemente de
la conducta de otro u otros sujetos frente a tal consentimiento, cualquiera que sea su forma, por una
persona facultada para representar al Estado, respecto de una situacin concreta de hecho o de
derecho.

Manifestacin del consentimiento: El acto del Estado debe traducirse en compromiso

jurdico, de tal forma que le obligue. Por ello, no cabe atribuir efectos jurdicos obligatorios
a cualquier declaracin del Estado, sino slo a aquellas en virtud de las cuales el Estado
asume un compromiso. En el asunto de la controversia fronteriza entre Burkina Faso y la
Repblica de Mal el TJI seal que para apreciar las intenciones del autor de un acto
unilateral es preciso tener en cuenta las circunstancias de hecho en que se produce el acto.

Carcter autnomo de los actos unilaterales: La obligatoriedad no depende de un acto

posterior del Estado respecto del cual se obliga.

Expresado por autoridad competente: Hay que tener en cuenta el art. 7 de la Convencin
sobre el Derecho de los tratados, que concede a los Jefes de Estado, de Gobierno y ministros
de AA.EE competencias en esta lnea.

Obligatoriedad con independencia de la forma: puede ser escrita o verbal, ya que la forma no
es decisiva (asunto del Templo de Preah Vihear de 1962)

Obligacin respecto de situaciones concretas: se trata de situaciones individualizadas de las

RR.II, respecto de las cuales se tratad de establecer unas consecuencias jurdicas definidas
por el autor del acto.

Buena fe: Es norma general de todo acto unilateral que exista un componente esencial de
buena fe, que se presume, y que debe servir de sustento en la actuacin tanto del Estado que
se obliga como del Estado que se beneficia del acto unilateral.

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En lo que respecta a los efectos de los actos unilaterales, el primero y ms importante es que el
autor del mismo queda vinculado por sus propias declaraciones. Respecto de la posibilidad de
revocarlo, el TJI, en el caso sobre las actividades militares y paramilitares en Nicaragua y contra ella,
afirm que la exigencia de la buena fe impone la aplicacin por analoga del tratamiento previsto por
el Derecho de tratados, que prescribe un plazo razonable para la retirada o renuncia en los tratados.
5.2.- El estoppel
Determinados comportamientos -abstencin o silencio- privan al Estado del que provienen del
derecho a volver contra sus propios actos cuando con ellos lesione derechos o expectativas de otros
Estados que han sido generados por aquellos comportamientos.
Son tres los elementos que entran en la nocin de estoppel, a saber: 1) una situacin creada por
la actitud de un Estado (actitud primaria); 2) una conducta seguida por otro Estado (actitud
secundaria) que est basada en la primera actitud; 3) la imposibilidad por parte del Estado de hacer
alegaciones contra la misma o de manifestarse en sentido contrario.
El estoppel tiene carcter de lmite; cumple una funcin de privacin o prdida de derechos. Es
ste un rasgo que le diferencia respecto de los actos unilaterales.
El Tribunal de la Haya ha hecho uso de la doctrina del estoppel en distintas ocasiones. En el caso
de la Plataforma continental del Mar del Norte dio una nocin de estoppel: dicha figura puede ser
inferida de un comportamiento, de declaraciones, etc. de un Estado que no solamente testifiquen de
una manera clara y constante la aceptacin por ese Estado de un rgimen particular , sino que
igualmente hayan llevado a otro u otros, fundndose sobre aquella actitud, a modificar su posicin en
su detrimento.
5.3.- La aquiescencia
Si la protesta est dirigida a la preservacin y salvaguarda de los derechos de un Estado frente a
las actitudes y reclamaciones de otros Estados, cul ser el significado jurdico de la inaccin,
pasividad o silencio ante comportamientos normalmente merecedores de protesta? Al tratar este
tema, la doctrina parte del principio qui tacet consentire videtur si loqui debuisset ac potuiiset (el
que calla parece que consiente si pudiera y debiera hablar). La aquiescencia o el silencio aparecen
como una especie de inaccin calificada desde el punto de vista jurdico, de la que se derivan efectos
jurdicos. Por tanto, se entiende que el Estado que calla ante una reclamacin o comportamiento de
otro estado normalmente merecedor de protesta tendente a la preservacin de los derechos
impugnados, consiente la situacin y se presume, por ende, que sta le es oponible.
En el estoppel, a diferencia de la aquiescencia, la actitud primaria no tiene que consistir
forzosamente en silencio o inactividad, sino que puede revestir la forma de un comportamiento
positivo. En la aquiescencia no tiene por qu concurrir la actitud secundaria.

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6. LA JURISPRUDENCIA Y LA DOCTRINA CIENTFICA.

6.1.- La jurisprudencia
El apartado 1. D del art. 38 del Estatuto del TIJ dice que ste aplicar las decisiones judiciales
como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de Derecho.
Entre los jurisconsultos romanos, el vocablo jurisprudencia la ciencia general del Derecho ligada
a una amplia cultura general. Si bien los juristas anglosajones no se han apartado mucho de ella, en
la ciencia jurdica internacional y en la continental dicho vocablo indica el conjunto de reglas
jurdicas que se desprenden de las decisiones judiciales.
En cuanto al lugar que ocupa la jurisprudencia en el cuadro de las fuentes del DI, hay que decir
que existe una polmica al respecto. Para unos autores no es fuente de Derecho, para otros s lo es.
En relacin a la segunda postura, cabra destacar a Scelle, a Giraud, y al profesor Pastor Ridruejo. En
opinin de este ltimo autor, si la costumbre es fuente del DI, con mayor razn habr de serlo la
jurisprudencia. Pues si aqulla -la costumbre- resulta de los supuestos no contemplados por regla
positiva, en que los miembros de una comunidad acudan voluntariamente a los principios jurdicos
superiores para encontrar la solucin adecuada al caso, proviene la jurisprudencia de los supuestos
en que la solucin ha sido indagada en los principios superiores por un rgano judicial. Si la
costumbre se forma a travs de un proceso de actuacin, mediante unos actos que se saben
conformes a unos principios superiores, la jurisprudencia se establece a travs de una repeticin de
soluciones extradas de los principios superiores. En definitiva, en los casos de insuficiencia,
oscuridad o silencio de una regla positiva, la jurisprudencia de los tribunales puede alumbrar normas
positivas afines a las consuetudinarias.
Sin embargo, esta argumentacin del profesor Pastor Ridruejo no es compatible con el tenor
literal del Estatuto del TIJ que considera a las decisiones jurisprudenciales como medio auxiliar para
la determinacin de las reglas de Derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 59 de dicho
Estatuto, el cual establece que la decisin del Tribunal no es obligatoria sino para las partes en
litigio y respecto del caso que ha sido decidido.
6.2.- La doctrina
El art. 38 del Estatuto del TIJ se refiere a ella en su apartado d. 1 como las doctrinas de los
publicistas de mayor competencia de las distintas naciones como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de Derecho.
La frmula del Estatuto constituye un residuo de la importancia que tuvo la doctrina en el
desarrollo del Derecho de Gentes. Renacido el arbitraje a finales del s. XVIII, diversos factores
explican que los rbitros hubiesen de acudir frecuentemente a la doctrina: su propia inexperiencia, y
tambin el escaso desarrollo del Derecho positivo. El Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia

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Internacional (1920) tambin le atribuy importancia la doctrina. Resulta desmesurada la referencia

que hace el actual Estatuto del Tribunal de la Haya (1945). Y es que si de una parte el incesante
desarrollo del DI consuetudinario, convencional e institucional reduce las lagunas y la necesidad del
recurso a la doctrina, ocurre adems que la universalizacin de la comunidad internacional y las
profundas divisiones que la han aquejado dificultan aquel recurso. Si en tiempos pasados resultaba
viable la invocacin de la doctrina era porque el Derecho de Gentes presentaba una homogeneidad
como consecuencia de su carcter eurocntrico. Hoy una jurisdiccin universal y de composicin
colegiada como el tribunal de la Haya, en el que los jueces deben representar a las grandes
civilizaciones y a los principales sistemas jurdicos, encontrara mayores dificultades para apoyarse
en una opinin doctrinal. Claro est que nos referimos al apoyo exclusivo de la sentencia en la
opinin de algn o algunos autores. Las citas genricas de la doctrina en sustento de la prctica de
los Estados y jurisprudencia internacional son an posibles.
Para terminar, cabra destacar la relevancia de la doctrina en la aplicacin y elaboracin del DI.
La doctrina se utiliza en la correspondencia diplomtica; los profesores asesoran con frecuencia a los
gobiernos, los profesores de esta disciplina tambin son nombrados, en ocasiones, rbitros y jueces;
y dichos profesores participan en la elaboracin del DI, bien como miembros de la CDI, o bien
integrando las delegaciones de los Estados en organizaciones internacionales y en conferencias de
codificacin del DI.

7. EL DERECHO DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.

El derecho de las organizaciones internacionales encuentra su enfoque prctico en el anlisis de
sus resoluciones y su interrelacin en el DIP.
Desde un punto de vista formal, tales resoluciones obtienen su autoridad normativa del
tratado instituyente de la organizacin, bien entendido que esta dimensin no impide que las
resoluciones en cuestin puedan ser consideradas en ciertos casos como fuentes autnomas del
DI.
Un estudio comparativo de los tratados instituyentes de las organizaciones internacionales
muestra que determinadas resoluciones de sus rganos son obligatorias para stos y para sus
funcionarios; as por ej. el Reglamento de la AG y del CS de la ONU. As por ej. el art. 25 de la
Carta de la ONU establece que los miembrosconvienen en aceptar y cumplir las decisiones
del Consejo de Seguridad de acuerdo con esta Carta.
Junto a estas resoluciones encontramos otras que obligan directamente a los Estados
miembros. En el seno de las Comunidades supranacionales europeas -CECA, CEEA, CE- se les
ha conferido a los rganos los poderes para dictar normas obligatorias para los gobiernos,
empresas e individuos, y algunas de las cuales se aplican directamente en los ordenamientos

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jurdicos nacionales sin necesidad de acto de recepcin. Se trata de los reglamentos, directivas,
decisiones y recomendaciones.
En cuanto a las resoluciones de la AG de las Naciones Unidas, hay que distinguir tres tipos:

1) Resoluciones declarativas o confirmatorias de normas consuetudinarias en vigor.

2) Resoluciones que desarrollan y precisan algunos de los grandes principios de la
Carta, como la resolucin 1514 (XV) de 14 de diciembre de 1960 que contiene la
declaracin relativa a la concesin de independencia a los pueblos y pases
coloniales.

3) Resoluciones que contienen nuevos principios de Derecho Internacional como por

ej. la 1962 (XVIII) de 13 de diciembre de 1962 sobre los principios jurdicos que
deben regir la actividad de los Estados en la exploracin y utilizacin del espacio
ultraterrestre.
Las resoluciones declarativas tienen respecto al DIG el mismo valor que las convenciones
declarativas. Pueden contribuir a la precisin del elemento material de la costumbre, y su
adopcin por unanimidad o amplia mayora puede ser prueba de la opinio iuris.
Los otros dos tipos de resoluciones pueden dar lugar al nacimiento de normas
consuetudinarias y pueden ser tambin el punto final de la formacin del Derecho
consuetudinario. Es decir, pueden cristalizar una regla consuetudinaria.
A juicio del profesor Pastor Ridruejo, la mayor incidencia de las resoluciones de la AG de
las Naciones Unidas en las fuentes del DI ha consistido en el desplazamiento del centro de
gravedad de la costumbre hacia el elemento espiritual. Hoy lo importante ya no es siempre la
prctica -elemento material de la costumbre internacional-, que en ocasiones slo est al
alcance de Estados poderosos, como ocurre con la exploracin del espacio ultraterrestre, sino la
opinio iuris.
No podramos acabar este apartado sin hacer referencia a la idea del soft-law, integrado por
resoluciones con valor programtico, por autnticas normas de incitacin fundadas en nociones
racionales, cientficas o tcnicas. Se trata, por ejemplo, de resoluciones adoptadas en materia
del medio ambiente en la que, ante los peligros que la degradacin del mismo hace correr a al
humanidad, las resoluciones son prospectivas ya que, impotentes para confirmar una costumbre
no consolidada, se esfuerzan en suscitarla. El soft law tiene una gran importancia en el DI del
desarrollo. No obstante, no tiene la virtualidad de crear por s solo normas positivas, y por tanto
obligatorias, de DI. En este sentido no tiene cabida en el art. 38 del Estatuto del TIJ. Pero entre
los efectos jurdicos y la ausencia absoluta de efectos existe una amplia gama de efectos
intermedios. Seidl-Hohenveldern ha destacado los siguientes: as si una resolucin de Derecho
blando es adoptada por un rgano de una organizacin internacional es obligatoria para los
rganos de ella; por eso, en virtud de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos

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adoptada por la AG de las Naciones Unidas, la ONU no poda pagar diferentes salarios por el
mismo trabajo. De otro lado, la aceptacin positiva del soft law puede legalizar acciones
tomadas de conformidad con sus principios. En este sentido, si un Estado desarrollado ha
aceptado el principio de que los Estados en desarrollo deben fortalecer su cooperacin
econmica, no puede quejarse si aquella cooperacin conduce a una discriminacin de las
importaciones procedente de los Estados desarrollados. Adems, la aceptacin de un principio
de del soft law puede comportar el efecto de que el Estado en cuestin no pueda actuar de
manera contraria a l, a menos que se produzca un cambio fundamental de circunstancias.

8. CONCLUSIN
Como corolario, cabra hacer hincapi en la idea de que en el DI clsico, la fuente del
Derecho principal era la costumbre puesto que provena de la prctica de los Estados, sujetos
que ostentaban el protagonismo de la Sociedad Internacional. Con la aparicin de otros sujetos
del Derecho internacional y la emergencia de nuevos Estados, los tratados se han convertido en
la fuente principal del DI, permitiendo, de ese modo, la participacin en la formacin del DI de
nuevos pases que antes haban quedado al margen de dicho proceso, bien porque no existan o
bien porque no eran grandes potencias. Dicho de otra manera, el DI contemporneo ha pasado a
ser ms democrtico que el DI clsico. La aceptacin de la subjetividad jurdico-internacional
de los pueblos, de los movimientos de liberacin nacional y del individuo (aunque esto es
discutido) le ha dado un carcter ms social y humano a esta disciplina jurdica.
Buena idea: existencia de fuentes del derecho pero debilidad de los sistemas de coaccin.

-Academia Guadalupe-

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