Escuela Profesional de

Derecho
Asignatura:
Teoria General del Proceso
Docente:
Abogada Laurita Monzn
Villavicencio
Tema:
La Accin y la Excepcin
Semestre:
IV

Alumnos:
Diego Nieto Sueros
Luis Nieto Sueros
Yilmar Valdivia Quispe
Arequipa Per
2016
1

INTRODUCCION
Accin:
Puppio (2.009), define la accin como:
"El poder jurdico que tiene todo sujeto de derecho, de acudir a los rganos
jurisdiccionales para reclamar la satisfaccin de una pretensin."
Entre tanto Bello y Jimnez (2.008), citando a Echanda, la puntualiza como:
"El derecho pblico, cvico, subjetivo, abstracto y autnomo, que tiene
toda persona natural o jurdica, para obtener la aplicacin de la jurisdiccin
del Estado a un caso concreto mediante sus sentencias, a travs de un proceso, o
para pedir que se inicie la investigacin penal previa al proceso."
En concordancia con los dos conceptos anteriores, la accin se puede determinar
como el derecho que tiene una persona de ir a un tribunal a demandar o a reclamar un
derecho.
Pretensin:
Puppio (2.009), determina que la pretensin es:
"el acto del proceso en que la parte actora, querellante o acusadora manifiesta la
titularidad de un inters jurdico frente a la parte demandada, querellada o imputada y
solicita al rgano jurisdiccional una sentencia favorable."
Por otro lado Bello y Jimnez (2.008), establece que es:
el acto por el cual se busca que el juez reconozca algo, con respecto a una cierta
relacin jurdica, de manera que re realidad se est frente a una afirmacin de derecho
y a la reclamacin de tutela para el mismo.
En conclusin la pretensin es la voluntad de solicitar a los entes jurisdiccionales el
cumplimiento de la accin o la demanda interpuesta.
Excepcin:
Diccionario Jurdico Consultor Magno (2.008), se describe la Excepcin como:
"Es la defensa invocada por la demandada tendiente a obtener el rechazo de la
demanda."
Igualmente, Bello y Jimnez (2.008), expresan que: la excepcin o la defensa:
"Es aquella que puede formular el demandado a la pretensin de accionante, mediante
el cual solicita al juez desestime o declare improcedente la reclamacin del
accionante, es el derecho de contradiccin en especifico."
En otras palabras, la Excepcin es la accin del demandado de oponerse a la accin
promovida contra l, es el derecho a la defensa.

INDICE
Contenido
INTRODUCCION........................................................................................... 2
INDICE......................................................................................................... 3
Accin, Pretensin y Excepcin...........................................................................4
La Accin...................................................................................................... 4
El concepto de accin y su evolucin.............................................................5
La accin en el Derecho romano...................................................................5
La autonoma de la accin............................................................................6
Teora de la accin como derecho concreto de obrar........................................6
Teora de la accin como derecho abstracto....................................................6
Chiovenda y la teora de la accin como derecho autnomo, independiente y
potestativo................................................................................................. 7
Carnelutti y los derechos subjetivos...............................................................7
La accin como derecho subjetivo pblico frente al Estado...............................8
Otros conceptos de accin........................................................................... 8
Elementos o requisitos de la accin.............................................................11
Presupuestos procesales de la accin..........................................................11
Accin y Derecho...................................................................................... 11
Accin y Demanda.................................................................................... 12
Clasificacin y acumulacin de acciones......................................................12
La accin procesal penal............................................................................12
Pretensin................................................................................................... 13
La accin y la pretensin............................................................................14
Conceptos doctrinarios de la pretensin.......................................................14
Pretensin y demanda............................................................................... 14
La pretensin material y la pretensin procesal.............................................15
Elementos de la pretensin........................................................................16
La pretensin y el objeto del proceso...........................................................17
Requisitos de la pretensin.........................................................................18
Clasificacin de las pretensiones.................................................................19
Acumulacin de pretensiones.....................................................................21
Accin y pretensin punitiva.......................................................................22
3

Elementos o requisitos de la pretensin punitiva............................................22

Excepcin................................................................................................... 23
Las partes procesales y su legitimacin........................................................24
Los presupuestos procesales......................................................................24
Derecho de contradiccin...........................................................................25
Formas de Ejercer el derecho de contradiccin.............................................25
Actitudes del demandado frente a la demanda:.............................................26
CONCLUSIONES............................................................................................ 29

Accin, Pretensin y Excepcin

4

La Accin
Es indudable la necesidad que hubo en la historia de la humanidad de
encauzar la participacin de las personas en cada una de las comunidades,
con el objeto de normar las conductas de los individuos para evitar
enfrentamientos innecesarios, con el fin primordial de mantener la armona y la
paz.
El derecho, como producto social ha existido en todos los tiempos, pero su
forma de proteccin fue evolucionando. Ninguna duda cabe que en los
primeros tiempos de la historia su defensa era una funcin privada, en la que la
fuerza constitua el factor decisivo. Posteriormente, cuando se produce la
substitucin de la actividad individual por la intervencin del Estado, pas a ser
una funcin esencialmente pblica.
De esa cuenta, ante la prohibicin de ejercer la auto defensa, como resultado
de una larga evolucin, surge la necesidad de otorgarle a los gobernados, de
un mecanismo viable que les permita acudir a los rganos jurisdiccionales para
la obtencin de la tutela jurdica, a travs de las instituciones procesales
adecuadas para tal fin.
A partir del momento en que el Estado asume el control del ordenamiento
jurdico y prohbe el empleo de la violencia en la defensa particular del derecho,
se concede a los ciudadanos la potestad de requerir su intervencin para la
tutela y proteccin de sus derechos, cuando el arreglo directo o la
solucin pacfica del conflicto no es posible en forma extraprocesal. A esa
potestad la doctrina le ha asignado el nombre de accin o derecho de accin,
que a la par de la jurisdiccin y el proceso, integra los captulos fundamentales
del Derecho Procesal, cuyo contenido no es otro que el conjunto de normas
que regulan la actividad jurisdiccional del Estado.
El ordenamiento procesal es un ordenamiento de la tutela jurdica y, como tal,
figura secundaria, un medio para lograr el fin que es probar la eficacia del
derecho privado. Para que el derecho no solamente exista, sino rija, debe
existir el proceso.
La accin, considerada desde un punto de vista jurdico es un medio de
promover la resolucin pacfica y autoritaria de los conflictos (y divergencias)
de intereses. Se trata de un medio indirecto en oposicin a la accin directa o
autotutela, que es proscrita como modalidad de resolver tales conflictos. La
accin en sentido jurdico nace para que aqulla deje de existir.
El concepto de accin y su evolucin

De la famosa polmica que se produjo entre Windscheid y Muther a raz de la

publicacin por parte del primero de su monografa La actio del Derecho Civil
romano, desde el punto de vista del Derecho Actual, dio lugar a la reaccin
crtica de Muther.
Windscheid consider la accin como el poder de hacer valer en juicio una
prestacin (anspruch), que es diferente del derecho invocado por el actor. En
cambio Muther sostuvo que la accin es un derecho contra el Estado para la
prestacin de la debida tutela jurdica.
Sin embargo, el verdadero mrito de la discusin es de haber servido de
aldabonazo para alentar el nacimiento de la nueva ciencia procesal a la cual
proporciona uno de sus conceptos fundamentales.

La accin en el Derecho romano

Al desarrollar la Teora de las Acciones en el derecho romano, Scialoja explica

que actio es en sustancia, un sinnimo de actus, y ste es el significado
original del que despus han provenido todos los dems, a manera e
especificacin indica que actio quiere decir actus, y se refiere por tanto, a lo
que llamamos nosotros actos jurdicos.
Agrega Scialoja, que entre estos actos haba algunos de suma importancia,
que eran los actos que se deban cumplir para obtener la ejecucin de un juicio
o la decisin de un punto controvertido, y como estaban establecida por la ley
determinarse formas en que estos actos solemnes deban modelarse, se
llamaron legis actiones, que eran los actos en donde se constitua y se
introduca un juicio ante el magistrado, que despus deba, segn los casos,
decidir o remitir al juez. De este significado de acto con que se inicia el juicio,
surgi despus la connotacin especial de actio como momento procesal del
derecho, que se ha conservado tambin en la lengua jurdica comn.
Para los juristas romanos era desconocido el concepto del derecho subjetivo,
tal como fue elaborado en tiempos mucho ms recientes; ellos conocan, en
cambio, la actio, que era el medio jurdico para pedir la satisfaccin de las
propias razones. Para decir que a Ticio le corresponda un derecho decan que
le corresponda la actio.
La autonoma de la accin

Lo que nace de la violacin de un derecho, dice Windsceid, no es un derecho

de accionar como afirmaba Savigny, sino una pretensin contra el autor de la
violacin, que se transforma en accin cuando se la hace valer en juicio. La
violacin del derecho de propiedad no origina un derecho de accionar en
justicia, sino una pretensin a la restitucin de la cosa respecto de una
determinada persona, pretensin que puede quedar satisfecha por sumisin del
autor de la violacin sin intervencin del poder pblico. La accin sera
entonces, segn este autor, la pretensin jurdica deducida en juicio.
Muther contrario a esta afirmacin, concibe la accin como un derecho pblico
subjetivo mediante el cual se obtiene la tutela jurdica y se dirige contra el
Estado para la obtencin de una sentencia favorable y contra el demandado
para el cumplimiento de una pretensin insatisfecha. La accin tiene por
presupuesto la existencia de un derecho privado y su violacin, pero aunque
est condicionada por el derecho subjetivo, es independiente de ste y su
regulacin corresponde al derecho pblico.
Teora de la accin como derecho concreto de obrar

Tomando como base las ideas de Muther, pero ya con independencia de

criterio en muchos aspectos, Wach considera la accin como un derecho
autnomo contra el Estado y frente al demandado. De all sus caracteres: es un
derecho pblico al que corresponde por parte del Estado la obligacin de
dispensar la tutela del derecho, pero es un derecho concreto en cuanto su
eficacia afecta slo al adversario: la accin corresponde a quien tiene derecho
a una sentencia favorable (teora de la accin concreta).
Teora de la accin como derecho abstracto

A la doctrina de la accin concreta y precediendo a la obra de Wach, propuso

Degenkolb la llamada teora de la accin abstracta. Se afirma que la accin es
dada, no slo a quien tiene razn, sino a cualquiera que se dirija al juez en
6

demanda de una decisin sobre una pretensin: la accin, por consiguiente,

puede ser deducida aun por quien est equivocado y por ello es abstracta del
fundamento de la demanda.
Para esta teora la accin es un derecho subjetivo pblico del ciudadano con el
Estado, y slo para con el Estado, teniendo por objeto la prestacin de la
actividad de los rganos jurisdiccionales para la eliminacin de los obstculos
que la inobservancia o la incertidumbre de la norma jurdica oponen a la
realizacin de los intereses tutelados por el derecho objetivo.
Cualquier persona, segn esta teora, por la simple circunstancia de ser sujeto
de derechos, puede poner en movimiento a los rganos jurisdiccionales del
Estado para que ellos se pronuncien sobre el fundamento de la prestacin, o
sobre la regularidad de la instancia.
Esta teora se antepone a la del derecho concreto, que sostuvo que la
existencia de la accin dependa del resultado favorable del proceso al actor.
Son dos caractersticas fundamentales de esta teora:

La idea de que la accin es un derecho contra el Estado, es decir, un derecho

para con el Estado.
La idea que la accin es un derecho abstracto, que pertenece a cualquier
hombre por el simple hecho de tener personalidad jurdica, y que es
enteramente independiente de los derechos substanciales que se pretende
hacer efectivos en juicio.

Chiovenda y la teora de la accin como derecho autnomo, independiente y

potestativo

Segn esta teora, la accin es un derecho independiente del derecho subjetivo

que se reclama en juicio. Lo que significa que se trata de un derecho
instrumental, en cuanto tiende a satisfacer otro derecho. Adems, se encuentra
dentro de los derechos potestativos, puesto que la persona no est obligada a
interponer su accin aunque tenga ese derecho.
Chiovenda, su principal defensor, define la accin como el poder jurdico de
dar vida a la condicin para la actuacin de la voluntad de la ley. La accin,
dice, es un poder que corresponde frente al adversario respecto del que se
produce el efecto jurdico de la actuacin de la ley. El adversario no est
obligado a nada ante este poder, solamente est sujeto a l, la accin
desaparece con su ejercicio; sin que el adversario pueda hacer nada para
impedirla ni para satisfacerla. Tiene la accin naturaleza pblica o privada,
segn sea pblica o privada la norma cuya actuacin produce.
Carnelutti y los derechos subjetivos

Para el maestro italiano, la intuicin de que competa a las partes un derecho

subjetivo de carcter estrictamente procesal, es antigua: a esa intuicin
respondi el nombre de accin (actio), con el cual se denota el obrar en juicio,
es decir, el desplegar actividad para la tutela, mediante el proceso, del inters
de la parte, como contenido del derecho mismo.
Explica Carnelutti que por accin se entiende el derecho subjetivo procesal de
las partes, pues tan lejos estn de confundirse el derecho subjetivo procesal y
el derecho subjetivo material, que el uno puede existir sin el otro. As, yo tengo
derecho a obtener del juez una sentencia acerca de mi pretensin aunque esa
pretensin sea infundada. La distincin entre los dos derechos atae tanto a su
contenido como al sujeto pasivo de ellos. El derecho subjetivo material tiene
por contenido la prevalencia del inters en Litis, y por sujeto pasivo a la otra
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parte; el derecho subjetivo procesal tiene por contenido la prevalencia del

inters en la composicin de la Litis y por sujeto pasivo al juez o, en general, al
miembro del oficio a quien corresponde proveer sobre la demanda propuesta
por una parte.
La accin, agrega Carnelutti, no se debe confundir con el derecho (material)
hecho valer en juicio, es sin embargo, un derecho (procesal), y sirve para
distinguirla de la pretensin, con la cual se le confundi a menudo y contina
confundindosela.
Como caracteres especficos de la teora de la accin segn el profesor
italiano, seran:

Es un derecho autnomo, porque el inters que protege no es el inters de

derecho sustantivo de las partes que se deduce en juicio, sino un inters
general en el cumplimiento por el juez de una obligacin procesal: la justa
composicin de la Litis.
Es un derecho pblico subjetivo, porque al igual que otros derechos cvicos,
puede ser ejercitado por cualquier ciudadano.
No es concreto, porque no supone la legitimidad, la que no afecta a la accin
sino a la pretensin, y basta que quien la proponga est comprendido dentro
de determinados lmites de capacidad
No es un derecho potestativo, un mero poder de producir un efecto jurdico,
sino un derecho a una prestacin: la actividad jurisdiccional; por ello no se
dirige contra la parte contraria, ni contra el Estado que no puede tener un
inters opuesto a la composicin de la Litis, sino contra el oficial pblico (juez)
investido de la potestad jurisdiccional.

La accin como derecho subjetivo pblico frente al Estado

Los creadores de esta modalidad sobre la teora de la accin como derecho

abstracto de obrar, son los juristas italianos: Alfredo y Ugo Rocco.
El primero sostiene que todo el derecho de accin es un derecho subjetivo
existente por s mismo, distinto de los varios derechos subjetivos principales o
materiales a los cuales puede referirse, que corresponde a cada ciudadano
como tal, o sea a todo aquel que en un Estado es reconocido como titular de
derechos subjetivos o personales. El poseer intereses jurdicamente protegidos
es, en efecto, dice Alfredo Rocco, suficiente para que haya inters en la
efectiva realizacin de su tutela por parte del Estado, y por otra parte, no sera
efectiva la tutela si este inters no estuviese a su vez tutelado frente al Estado.
Para Ugo Rocco, el derecho de jurisdiccin del Estado frente al ciudadano no
se presenta slo como derecho, pues, como acontece con casi todos los
derechos pblicos subjetivos del Estado, aparece tambin como una obligacin
jurdica, es decir, como la obligacin que compete al Estado, de ejercitar y
prestar la jurisdiccin civil.
En ese orden de ideas, Ugo Rocco define el derecho de accin como el
derecho de pretender la intervencin del Estado y la prestacin de la actividad
jurisdiccional, para la declaracin o realizacin coactiva de los intereses
(materiales o procesales) protegidos en abstracto por las normas de derecho
objetivo.
Otros conceptos de accin

Con el objeto de sintetizar los conceptos de mayor relevancia acerca de la

accin, nos limitamos a presentar los siguientes:

Couture y la accin como poder jurdico: Eduardo J. Couture, ilustre

profesor uruguayo y uno de los impulsadores del moderno derecho procesal en
latinoamerica, defini la accin como el poder jurdico que tiene todo sujeto de
derecho, de acudir a los rganos jurisdiccionales para reclamarles la
satisfaccin de una pretensin.
Hernando Devis Echanda: Es el derecho pblico, cvico, subjetivo, abstracto
y autnomo, que tiene toda persona natural o jurdica, para obtener la
aplicacin de la jurisdiccin del Estado a un caso concreto mediante una
sentencia, a travs de un proceso.
Hugo Alsina: Para Alsina la accin es un derecho pblico subjetivo mediante
el cual se requiere la intervencin del rgano jurisdiccional para la proteccin
de una pretensin jurdica.
Calamadrei y Fairn Guilln y la relatividad del concepto de accin:
Impulsa esta teora el prof. Piero Calamadrei, a la que se adhiere el prof.
espaol Vctor Fairn Guilln.
Calamadrei hace nfasis en la especial circunstancia de tomar en cuenta el
momento histrico en el que se formula alguna teora. Por ello, concluye
diciendo que la teora de la accin como derecho potestativo, parece la ms
adecuada al proceso civil regulado por el nuevo Cdigo Italiano, pero que con
dicho criterio no significa que se niegue que tambin otras teoras hayan
podido en el pasado o puedan todava en el porvenir aparecer como
histricamente ms adecuadas para explicar una realidad social diversa de la
presente. De ah la relatividad con que deben ser aceptadas otras teoras sobre
la accin.
El profesor Guilln, con aceptable razn se inclina tambin por la relatividad del
concepto de accin, expresando que si se quiere que el concepto de accin no
sea una construccin terica sin trascendencia ni fecundidad prctica, es
necesaria para darlo que se tome como base un momento determinado de la
Historia, en el tiempo y en el espacio, y el concepto que resulte slo tendr
vigencia prctica en tanto la tengan las bases polticas que en tal punto se
estn desarrollando.
Fairn Guilln se limita entonces a concebir la accin como derecho a excitar
la actividad jurisdiccional del Estado
Briseo Sierra, Alvarado Velloso y Gmez Lara: la accin como instancia
proyectiva: El prof. Briseo Sierra propone utilizar un lenguaje que sea comn
y comprensible para todos, es decir, que se unvoco, y por lo que explica de
manera distinta y desde otra ptica, el concepto de accin, con la finalidad que
sea unitario. A esta idea, se adscriben Cirpiano Gmez Lara y Adolfo Alvarado
Velloso, quien le adiciona adems de otros tpicos, ejemplos prcticos que
permiten su mejor comprensin, como veremos oportunamente.
Esta teora ve a la accin como una instancia, entendiendo por instancia una
conducta del particular o sujeto de derecho frente al Estado, frente a los
rganos de autoridad, por la cual el particular o sujeto de derecho informa,
pide, solicita o de cualquier forma excita o activa las funciones de los rganos
de autoridad.
De all que, se sealan como instancias: la peticin; la denuncia; la querella; la
queja; el reacertamiento o recurso administrativo, y la accin.
Respecto de la accin, dice que, al igual que las otras instituciones
enumeradas, es una instancia, slo que la accin tiene una nota distintiva de
las dems instancias, y esa nota de distincin es que es una instancia
proyectiva.
En comunin con las ideas de Briseo Sierra, dice Gmez Lara encontramos
que en todas las otras instancias desde la peticin hasta el recurso
administrativo, que la relacin gobernado-autoridad es siempre lineal; por el

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contrario, en la accin, como instancia proyectiva, esa relacin deja de ser

lineal porque surgiendo o naciendo en un gobernado, asciende hasta el rgano
estatal jurisdiccional, que es el juez y, desde ste, desciende hacia otro tercer
sujeto al que liga y vincula. En esto radica, para nosotros, la esencia de la
proyectividad: y es que el acto provocatorio de la funcin jurisdiccional, es
decir, la accin, es precisamente una instancia proyectiva, ya que no se queda
ni se detiene en el rgano judicial, sino que se proyecta hacia otro tercer sujeto,
vinculndolo y trayndolo a la relacin procesal.
Sents Melendo y la simplificacin: Para Sents Melendo la accin es el
poder jurdico de acudir al juez para pedirle que pronuncie una sentencia que
acoja la pretensin en un pronunciamiento que obligue coercitivamente a la
parte contrariada.
Sents Melendo explica que las construcciones jurdicas deben tender a
simplificar, a hacer ms sencillas las situaciones que la vida nos plantea de ah
el nombre de la teora.
Alvarado Velloso y la interaccin humana: Alvarado Velloso dice que la
accin procesal es la nica instancia que necesariamente debe presentarse
para unir tres sujetos en una relacin dinmica; y con esto se muestra un
cercano parentesco con la antigua teora: se trata simplemente de trasladar la
pretensin desde el plano de la realidad al plano jurdico, pues como
consecuencia de su deduccin se lograr de inmediato el objeto de formar un
proceso.
Carlos Ramrez Arcila: Define la accin como el ejercicio de un derecho, o la
manifestacin de un poder jurdico, encaminado a provocar la actividad
jurisdiccional con el fin de obtener una decisin respecto de las pretensiones
incoadas.
La accin como derecho fundamental (Couture, Fix Zamudio, Gimeno
Sendra, Montero Aroca, Barrios de Angelis, Cappelletti, Berizonce):
Dentro de esta tesis se inscribe en la actualidad, la mayora de procesalistas
modernos.
El prof. espaol Gimeno Sendra siguiendo las enseanzas de su maestro
Fairn Guilln, entiende la accin como el derecho subjetivo pblico de
carcter constitucional, consistente en excitar o poner en funcionamiento la
actividad jurisdiccional del Estado.
La accin en el derecho brasileo: Por ser el Derecho Brasileo desconocido
en nuestro medio, creemos oportuno principiar por transmitir la forma como fue
admitida la accin en ese pas, aunque de manera breve, para dar a conocer
esta doctrina que puede ser de inters.
Sobre la accin, como no poda dejar de ocurrir, tuvo xito desde un principio,
la corriente subjetivista del derecho procesal.
Para Silva Pacheco por la accin se provoca la jurisdiccin que se ejerce
mediante el proceso. Accin es pues, el derecho de invocar la jurisdiccin, de
instaurar el proceso, de pedir la prestacin jurisdiccional del Estado. Al derecho
subjetivo pblico de accin corresponde el deber del Estado de dar la
prestacin jurisdiccional.
Para Afonso Borges, la accin es un derecho autnomo, pblico y subjetivo de
solicitar la prestacin jurisdiccional.
La accin segn el prof. portugus Dos Reis: Segn este autor en el
sentido tcnico la accin es, como acabamos de ver, una cosa
substancialmente diversa del derecho subjetivo material, que puede definirse
como el derecho de provocar la actividad jurisdiccional del Estado para la
apreciacin y realizacin de los intereses protegidos por el derecho objetivo.
La accin en el Derecho Guatemalteco: Es natural que nuestra legislacin
haya permanecido influida por el sistema jurdico espaol, de donde fue

trasplantada directamente, con sus aciertos y deficiencias. Sin embargo,

aqulla se super (al menos su doctrina) y la nuestra contina, en muchos
casos, aferrada a viejas teoras y mtodos obsoletos que en buena medida han
impedido una correcta imparticin de justicia.
Sobre el tema de la accin procesal en particular, debe destacarse que ni el
anterior Cdigo de Enjuiciamiento Civil y Mercantil, ni el actual Cdigo Procesal
Civil y Mercantil, definen la accin ni la pretensin con claridad.
En la actual Constitucin Poltica de 1985, la accin la regula en forma directa
e independiente, al separarla del derecho de peticin. Esto se deduce de la
lectura del artculo 29.
Nuestro Concepto (concepto de Mauro Chacn Corado): Con base en lo
expuesto definimos la accin procesal como el poder jurdico o derecho
fundamental que le asiste a una persona de promover la actividad del rgano
jurisdiccional para hacer valer sus pretensiones.

Elementos o requisitos de la accin

Los elementos o requisitos de la accin que seala la mayora de la doctrina

son tres: los sujetos, su objeto y su causa, aunque es comn que se confunda
con los de la pretensin.
Desde el punto de vista de la doctrina clsica, segn Chiovenda, son tres los
elementos de la accin, a saber:

Los sujetos: Que se constituyen en el sujeto activo, al que corresponde el

poder de obrar y el pasivo, frente al cual le corresponde el poder de obrar.
La causa eficiente de la accin, o sea un inters que es el fundamento de que
la accin corresponda y que comnmente se desenvuelve a su vez en dos
elementos: un derecho y un estado de hecho contrario al derecho mismo, que
es la causa petendi.
El objeto, o sea el efecto a que tiene el poder de obrar, lo que se pide (petitum)

La doctrina moderna tambin dice que los elementos de la accin son: los
sujetos, el objeto y la causa.
Los sujetos de la accin adems del demandante(sujeto activo) y el
demandado (sujeto pasivo), el rgano jurisdiccional a travs del juez que
representa al Estado y que es el tercero imparcial, encargado de resolver un
conflicto o situacin controvertida.
El objeto de la accin que ser la sentencia, ya sea favorable o desfavorable. A
diferencia del objeto de la pretensin que es la obtencin de un fallo favorable
que otrogue lo que se pida en la demanda.
En lo referente a la causa de la accin se debe distinguir entre causa petendi y
causa de la accin, ya que slo as se podr terminar con la confusin al
respecto. La primera se refiere a la pretensin, petitum de la demanda, que la
forman los hechos constitutivos, modificativos o impeditivos de la relacin
jurdica sustantiva pretendida. La causa de la accin se relaciona con el inters
que justifica el ejercicio de la accin para promover el juicio y obtener la
sentencia, cualquiera que fuere su resultado, ya sea que exista o no realmente
la relacin sustantiva y se tenga o no el derecho pretendido.
Presupuestos procesales de la accin

Tampoco es conveniente confundir, los elementos de la accin con los

presupuestos procesales, que se constituyen, en palabras de Couture, en los
antecedentes necesarios para que el juicio tenga existencia jurdica y validez
formal.
11

La palabra presupuesto significa supuesto previo, es decir, que se supone

antes. Para que el proceso se inicie, se requiere la prexistencia de un juez
competente, la concurrencia de las partes civilmente capaces, la interposicin
de una demanda, que deben de existir antes de la iniciacin de un proceso.
Los presupuestos procesales de la accin, que son los que apunta al ejercicio
vlido del derecho subjetivo de accin por el demandante.
Accin y Derecho

Accin no es lo mismo que derecho de accin o de accionar. La accin es algo

dinmico: la accin se ejerce, no se tiene. Cuando se habla de tener accin, se
la est confundiendo posiblemente con el derecho material, y en este error se
redunda, cuando se dice que se tiene accin y derecho. Por lo que, hablar de
derecho de accin o derecho de accionar como equivalente de accin procesal
es otra impropiedad, ya que este derecho de accin no sera una expresin
procesal. Quienes hablan de derecho de accionar, en la misma forma podran
hablar de derecho de obrar (y en la prctica algunos tambin emplean esta
ltima forma), pero de igual manera podran hablar de derecho de actuar,
derecho de caminar, de demandar, etc. Todo lo cual se sale del campo directo
del proceso.
Si bien no es lo mismo decir accin que derecho de accin o de accionar,
porque una cosa es el derecho subjetivo y potencial que se tiene para actuar, y
otro el actuar mismo.
Accin y Demanda

La accin como lo hemos expresado y de acuerdo con el criterio que

sustentamos, se constituye en un derecho fundamental de rango constitucional,
que le asiste a cualquier persona de acudir ante los tribunales para formular
sus pretensiones y reclamar la tutela jurisdiccional del Estado, pues se trata de
un derecho subjetivo pblico.
En tanto que la demanda, considerada como el acto procesal de parte por
medio del cual se plantea la pretensin para que se inicie el respectivo
proceso. La reclamacin del particular se hace frente a otro sujeto con el fin de
vincularlo como parte.
La demanda se constituye en el primer acto procesal y en el ms importante
para la parte actora, en el cual va implcito el ejercicio de la accin.
Chiovenda dijo que la demanda judicial en general, es el acto con que la parte
actora, afirmando la existencia de una voluntad concreta de la ley que le
garantiza un bien, declara la voluntad de que la ley sea actuada frente a otra
parte (demandado), e invoca para este fin la autoridad del rgano
jurisdiccional.
De lo anterior, fcilmente se puede concluir diciendo que con la demanda se
ejerce el derecho de accin, que contiene la pretensin, con la cual se inicia el
proceso.
Clasificacin y acumulacin de acciones

De acuerdo con la doctrina moderna que hemos expuesto en esta obra, resulta
obvio que ya no se puede hablar con propiedad de clasificacin y acumulacin
de acciones, como lo hizo la doctrina tradicional y que se mantiene ne muchas
disposiciones en nuestra legislacin.
Creemos que si bien es cierto que, por cuestiones de poltica procesal o
legislativa, se implant la clasificacin de las acciones, ello no justifica que se
12

mantenga tal criterio y no pueda superarse, pues ya no estamos en la

Audiencia de los confines, como para no incorporar a la legislacin las
corrientes procesales que permiten ver otros horizontes primordialmente
aquellas que impulsan nuevos criterios en aras de obtener una mejor
imparticin de justicia en beneficio de los justiciables. De ah que sobre el tema
de la clasificacin de la accin no presentemos ninguno porque, como hemos
dicho, jurdicamente no es posible hacerlo.
La accin procesal penal

El concepto genrico que hemos explicado para la accin civil, es aplicable

tambin para la accin penal, que de una manera inicial y por ser ms
conocida, puede caracterizarse como el poder-deber de requerir la actuacin y
decisin jurisdiccional penal.
Tambin ha apuntado Leone que desde una perspectiva emprica, puede
permitir caracterizar la accin penal como la actividad de un rgano del Estado
encaminada a obtener una decisin del juez penal en relacin a un hecho que
constituye delito y que se supone cometido por alguien. De ah que este autor
diga que la accin penal deba entenderse como una manifestacin de
voluntad que condiciona el ejercicio de la jurisdiccin penal. Dentro de esta
perspectiva, la accin acta la pretensin punitiva del Estado, siendo una
condicin esencial y fundamental para la realizacin del ici
En la accin penal, a diferencia de la civil, el titular de la misma es el Estado,
dado el carcter pblico de todo lo atinente a la materia punitiva. Para ste
autor, el origen del poder de accin radica en las disposiciones penales
sustantivas, aunque su proyeccin sea eminentemente procesal.
Regulacin legal: El actual Cdigo Procesal Penal, en el Capitulo II, referido a
la Persecucin Penal, Seccin Primera, dice en su Artculo 24, que el ejercicio
de la accin penal corresponde al Ministerio Pblico, debiendo ser perseguidos
de oficio todos los delitos, con excepcin de los siguientes: Los perseguibles
slo por instancia de parte y aquellos cuya persecucin est condicionada a
instancia particular o autorizacin estatal.
Caracteres de la accin penal pblica: Uno de los pilares fundamentales en
los que descansa el sistema acusatorio es, como hemos visto, delegar a un
ente distinto al que juzga el ejercicio de la accin penal pblica, como defensa
social del Estado, obligado a tutelar bienes de inters social.
La oficialidad es uno de los caracteres de la accin penal, pues la ejerce un
rgano pblico, como lo es el Ministerio Pblico, que al tener conocimiento de
un hecho delictivo de carcter pblico, est obligado a iniciar la investigacin
del mismo a efecto de restablecer la verdad.
La publicidad es otra de las caractersticas. Es pblica porque tiende a
satisfacer un inters general o colectivo, porque pertenece a la sociedad, a
quien defiende y protege.
La irrevocabilidad implica que una vez iniciada la accin penal, no puede
suspenderse, interrumpirse o cesar sino en casos expresamente previstos por
la ley.
La indiscrecionalidad obliga a ejercer la accin penal siempre que concurran
las condiciones legales, y, por tanto, el Ministerio Pblico no est facultado de
abstenerse de promoverla por motivos de oportunidad o conveniencia.

13

La indivisibilidad significa que la accin penal comprende a todos los que han
participado en un hecho delictuoso; tanto es as que hasta el perdn del
querellante en beneficio de un procesado se extiende a todos los dems.
Otra caracterstica es que la accin penal es nica, pues el proceso penal no
admite una pluralidad o concurso de acciones.

Pretensin
En la doctrina procesal, el tratamiento de la pretensin, desde nuestro punto de
vista, aunque con gran variedad de tesis y criterios propios como es natural, ha
generado menos problemas que el de la accin, puesto que se le ha ubicado
con mayor propiedad como un presupuesto de la accin y como uno de los
elementos de la demanda, a fin de no confundirla con sta.
La accin y la pretensin

Como hemos referido con insistencia en esta obra, resulta punto de partida
importante determinar con claridad lo que son la accin y la pretensin
procesales, con la finalidad de evitar los equvocos que comnmente se
presentan.
El derecho de accin, es el de obtener una actividad jurisdiccional, cualquiera
que sea su contenido, el de pretensin procesal, es el de que se efecten todos
lo actos necesarios para el reconocimiento del derecho.
Debe tomarse en cuenta que la accin debe ser ejercitada por el demandante
para poder hacer valer la pretensin en el proceso. Pero hay que recordar que
sta no es el fundamento, ni la causa de aquella, ni forma parte de lla, pues las
dos nociones de distinguen radicalmente.
Conceptos doctrinarios de la pretensin

Para Alvarado Velloso, la pretensin procesal se constituye en la declaracin

de voluntad hecha en una demanda (plano jurdico) mediante la cual el actor
(pretendiente) aspira a que el juez emita, despus de un proceso, una
sentencia que resuelta efectiva y favorablemente el litigio que le presenta a su
conocimiento.
Por su parte Briseo Sierra dice que, frente a la demanda, la pretensin es el
acto constitutivo de la relacin procesal de carcter complejo; en cambio la
primera es el medio con el que la pretensin se explica y ejerce y que pueda
tener un doble aspecto, como acto introductorio y como formulado en juicio. La
pretensin sera una parte, la consistente ene l contenido objetivo, el elemento
sustancial de la demanda. As la pretensin se enlaza con otros tres datos:
hacia el pasado con la justiciacin (causa petendi), hacia el futuro con la
sentencia (petitum) y en el presente con la accin (requisito). Por lo que causa
petendi no tiene relacin con la accin, ni sta con la sentencia. La accin,
derecho autnomo de instancia, se concecta a su vez con la pretensin
(requisito) y con la jurisdiccin y la reaccin (presupuestos):
Para Guasp la pretensin procesal es una declaracin de voluntad por la que
se solicita la actuacin de un rgano jurisdiccional frente a persona
determinada y distinta del autor de la declaracin.
Para Carnelutti, la pretensin es exigencia de subordinacin de un inters
ajeno al inters propio.
Devis Echandia considera la pretensin como el efecto jurdico concreto que el
demandante (en los procesos civiles, laborales y contencioso administrativo) o
14

el querellante o denunciante y el Estado a travs de un juez (en los procesos

penales), persiguen con el proceso, efecto al cual se quiere vincular al
demandado (si lo hay) o al imputado

Pretensin y demanda

Acerca de la pretensin y la demanda para los efectos de su comprensin, es

importante tomar en cuenta que si bien se trata de dos cosas distintas, entre
ambas existe relacin de conexidad o de vinculacin que, en determinado
momento las hace inescindibles, es decir, que se necesita de la demanda,
como acto inicial de parte, para introducir la pretensin al conocimiento del
rgano jurisdiccional.
La accin no debe confundirse con la pretensin, pues la primera no es otra
cosa que el derecho en cuya virtud la segunda, puede ser llevada a la
consideracin de un rgano judicial. Y tampoco cabe identificar a la pretensin
con la demanda, por cuanto sta, lejos de constituir el objeto del proceso, no es
ms que un medio de promoverlo, en otras palabras, un mero acto de iniciacin
procesal.
El motivo principal que ha impedido percibir la diferencia existente entre ambos
conceptos deriva de la circunstancia de que, en la gran mayora de los casos la
pretensin procesal se encuentra contenida en la demanda. Adems, la
demanda puede contener ms de una pretensin. As ocurre en los casos de
acumulacin (objetivo o subjetiva) de pretensiones, en los cuales es siempre
una demanda y varias pretensiones.
La pretensin material y la pretensin procesal

Para algunos, y no pocos, puede parecer intrascendente y hasta superflua la

distincin entre pretensin material y pretensin procesal; pero, precisamente,
a esta falta de distincin creemos que se deban muchas de las dificultades y
confusiones que se vienen presentando respecto de la pretensin como
concepto procesal.
Para comprender esta divisin se presentan los siguientes casos:
Si alguien presta a otro una suma de dinero, por el solo hecho del prstamo el
acreedor tiene derecho a que, al vencimiento del trmino convenido, se le
pague el dinero prestado. Por causa del prstamo, el acreedor tiene un
derecho y el deudor tiene una obligacin correlativa. Si ese dinero se paga sin
cobrarlo, lgicamente desaparece el derecho del acreedor y la obligacin del
deudor. Hasta ahora hemos visto el derecho y la obligacin: para nada
aparece, todava, la pretensin, ni se la ha necesitado.
Distinto si el deudor no paga y para obtener el pago se debe acudir a una
reclamacin directa, es decir, sin acudir a la va judicial.
Al hacer la reclamacin o peticin directa, al cobrar directamente el dinero al
deudor, el acreedor est ejerciendo una pretensin, la pretensin de que se le
pague su dinero. De esta pretensin no podemos decir que sea genrica,
porque se trata de un caso concreto. Tampoco podemos decir que se procesal,
porque para nada ha intervenido el proceso. Y como se trata de una
intervencin directa en la cual se ha ejercido una pretensin, para llamarla de
alguna forma, unos le dicen material, otros sustancial, otros civil. Esta es, pues,
la pretensin material, sustancial o civil, y es una pretensin que, como puede
verse, tiene sujetos: sujeto activo y sujeto pasivo, el acreedor y el deudor; tiene
15

objeto, que es el dinero que se reclama, y tiene causa, que es el contrato de

prstamo.
Esta pretensin es distinta del derecho que se haba adquirido al prestar el
dinero. Obsrvese que la pretensin se ejerci igualmente si luego de la
reclamacin se paga el dinero, como si no se paga. La pretensin es
independiente de su resultado. La peticin no deja de ser peticin, vale decir,
pretensin, por el hecho de que no se pague. Una cosa es la pretensin, otra
su eficacia. La diferencia est en que si se le hace el pago, desaparece el
derecho subjetivo del acreedor y la obligacin correlativa del deudor. Si no se
hace el pago, simplemente la pretensin material no tuvo eficacia, pero el
derecho y la obligacin correlativa continan vigentes.
En este ltimo caso, es decir, si no se hace el pago directamente mediante el
ejercicio de la pretensin material, se puede acudir a la va judicial mediante el
ejercicio de la accin procesal.
Con la presentacin de la demanda se ejerce la accin y se inicia el proceso.
La demanda judicial es un acto procesal, el primer acto del proceso, el acto
ms importante de la parte demandante.
La pretensin material desaparece al insertarse su contenido en la demanda y
se convierte, a su vez, en contenido parcial de sta: en tal forma pasa a ser
tambin parte indirecta del cuerpo del proceso pero sin individualidad e
independencia, y en esto difiere de la pretensin material, y por consiguiente,
no puede segursele llamando de igual manera, sino que debe distinguirse la
una de la otra, lo cual se logra con la denominacin que se le ha dado de
pretensin procesal. De aqu puede establecer que la pretensin procesal es
distinta de la pretensin material como tambin es distinta de la demanda, as
forme parte de ella, y an es ms distinta de la accin.
Elementos de la pretensin

Determinada la diferencia entre la pretensin material y la procesal, conviene

hacer referencia a los elementos que se integran, tanto subjetivos como
objetivos que, como tales, confluyen en cualquier relacin jurdica, sea
sustantiva o procesal.
Sobre el particular destaca Guasp, en relacin a los sujetos que en la misma
figuran: el rgano jurisdiccional y los sujetos activo y pasivo.

rgano Jurisdiccional: Ante quien se formula una pretensin, ha de

pertenecer al orden de la Jurisdiccin de que se trate, es decir, gozar de
potestad jurisdiccional efectiva; tener competencia, tanto jerrquica como
territorial, para conocer de ella, y ser compatible con la misma, o sea, no
incurrir en casos que determinen la necesidad de su abstencin o la
posibilidad de su recusacin.
Sujeto activo: Deber contar, por fuerza, con la necesaria capacidad, tanto
capacidad para ser parte como capacidad procesal; con la precisa legitimacin
en causa, y con la obligada postulacin procesal, que exigir normalmente que
la pretensin se interponga y dirija por medio de abogado.
Sujeto pasivo: Se constituye en la persona frente a quien el actor se dirija,
que tambin habr de contar con capacidad y legitimacin para ser parte.

Puntualiza Guasp, que en cuanto al objeto que en ella se deduce, que ste
habr de ser posible, idneo y con causa justificativa.

16

Posible: Tanto fsica como moralmente.

Idnea: Porque la pretensin procesal que se dedujera en un proceso no apto

para recibir reclamacin de la clase de la formulada carecera igualmente de
eficacia.
Con causa: Porque a falta de justificacin objetiva, la pretensin procesal
vendra, asimismo, a proponerse intilmente; debiende entenderse que existe
causa de la pretensin cuando hay un fundamento legal, o motivo que la
justifica o cuando hay, por lo menos, un inters personal, legtimo y directo en
el que la plantea.

Por ltimo, destaca Guasp que los requisitos de la pretensin procesal gravitan
sobre la actividad que la misma encierra, en sus tres dimensiones esenciales
de lugar, tiempo y forma.

Lugar: Ser el del proceso, es decir, la circunscripcin, sede y local del rgano
jurisdiccional que ha de conocer el mismo.
Tiempo: Tambin lo ser el del proceso en el que la pretensin se hace valer;
que implica el del trmite que en dicho proceso est destinado al planteamiento
del objeto bsico del litigio. Lo que significa que el proceso aparece vinculado,
en cuanto a su trmite, a la clase pretensin invocada.
Forma: Tambin relacionada con la clase proceso del que se trate, es decir,
que puede influir el principio de la oralidad o de la escritura, para que la
pretensin se deduzca de palabra o por escrito, si el procedimiento es oral o
no, idnticamente, as se resolver si la pretensin procesal ha de conocer
alguna clase de inmediacin.

Lino Palacio, admite la doctrina de Jaime Guasp y dice respecto de los

elementos de la pretensin lo siguiente:

La pretensin procesal se compone, por un lado, de un elemento subjetivo

(sujetos) y de dos elementos objetivos (el objeto y la causa), e involucra
necesariamente, por otro lado, una determinada actividad que se escinde
en tres dimensiones: lugar, tiempo y forma.
Toda pretensin consta de tres sujetos: la persona que la formula, la
persona frente a quien se formula y la persona ante quien se formula. Las
dos primeras son, respectivamente los sujetos activo y pasivo de la
pretensin e integran el binomio actor-demandado o ejecutante-ejecutado,
segn se trate un proceso de conocimiento o de ejecucin. La tercera se
halla representada por un rgano que reviste el carcter de destinatario de
la pretensin y tiene el deber de satisfacerla, sea mediante su acogimiento
o rechazo.
Palacio denomina objeto de la pretensin (petitum) al efecto jurdico que
mediante ella se persigue.
En lo concerniente a la causa, fundamento o ttulo de la pretensin, Palacio
dice que consiste en la invocacin de una concreta situacin de hecho a la
cual el actor asigna una determinada consecuencia jurdica. Tal invocacin
no acta, en rigor, como razn justificante de la pretensin, sino que tiene
por objeto particularizarla o delimitarla, suministrando al juez el concreto
sector de la realidad dentro del cual debe juzgar el caso.
En relacin, a la actividad que la pretensin procesal entraa, Palacio
tambin recoge las ideas de Guasp, en las correspondientes dimensiones
de lugar, tiempo y forma.

La pretensin y el objeto del proceso

La tesis de que la pretensin se constituye en el objeto del proceso, ha tenido

mayor aceptacin, que la que considera la demanda como objeto del proceso.
17

El autor alemn Schwab seal con precisin que la pretensin procesal es el

objeto litigioso, pues la pretensin procesal expresa el anhelo, la peticin del
actor.
Por ello, insiste este autor en que la esencia de una pretensin procesal
consiste en ser objeto del litigio, sobre el cual el tribunal habr de dictar su
resolucin.
La pretensin procesal es, la peticin (dirigida a un rgano jurisdiccional y
frente a otra persona) de sentencia sobre un determinado bien jurdico, para la
que se invocan o alegan como fundamento unos hechos jurdicamente
relevantes.
Dijimos que para Lino Palacio se denomina objeto de la pretensin (petitum) al
efecto jurdico que mediante ella se persigue. Generalmente se concibe a este
elmento desde un doble punto de vista: inmediato y mediato. Es objeto
inmediato de la pretensin la clase de pronunciamiento que se reclama
(condena, declaracin, ejecucin, etc.), y el objeto mediato el bien de la vida
sobre el cual debe recaer, concretamente, el pronunciamiento pedido (por
ejemplo, la suma de dinero o el inmueble a cuya restitucin debe condenarse al
demandado; el hecho que ste debe realizar; la relacin jurdica cuya
existencia o inexistencia debe aclararse).
Para Devis Echanda, objeto de la pretensin es lo que se pide en la demanda
que en los procesos contenciosos se identifica con el objeto del litigio, que no
es la cosa material sobre que versa, sino la relacin jurdica o el derecho
material que se persigue y puede variar respecto de una misma cosa (por
ejemplo, puede ser el dominio, o la simple tenencia de un bien).
La pretensin comprende el objeto del litigio (la cosa o bien y el derecho que se
reclama o persigue) y la causa jurdica que sirve de fundamento a esta peticin.
Si cambian aquellos o sta, la pretensin vara necesariamente, lo que es
fundamental para la determinacin del contenido de la cosa juzgada, de la
sentencia congruente y de la Litis pendentia.
De este modo, en un sentido procesal riguroso, el objeto litigioso no se
confunde con la pretensin, sino que es el objeto de sta, y es un error
identificar los dos trminos, porque sobre un mismo objeto litigioso pueden
existir pretensiones diversas o anlogas, pero con distinto fundamento o causa,
y esto las diferencia claramente (por ejemplo, se puede pretender el dominio de
una cosa por haberla comprado, o prescrito o heredado, etc., o su sola
tenencia).
Para Prieto Castro los elementos del objeto del proceso declarativo son tres:

18

Uno subjetivo, formado por las personas litigantes.

Dos elementos objetivos, que son: la causa o ttulo de pedir (causa petendi)
y la peticin concreta de justicia que se frmula al juez (petitum).
Para el efecto, explica que estos tres elementos se presentan en el
siguiente caso: A (sujeto) reclama frente al rgano jurisdiccional contra B
(sujeto), el hecho extraprocesal de haber entrega a ste un bien, con la
finalidad de recibir la contraprestacin que es el precio del mismo (primer
componente fctico de la causa pretendi) aduciendo igualmente la
adecuacin o correspondencia de tal hecho con las normas jurdicas que
definen el contrato de compraventa y las obligaciones del vendedor y del
comprador (segundo componente jurdico de la causa pretendi), solicitando
al juez que B sea condenado al pago de la suma de dinero que importa o
tiene el bien (petitum).

Sin embargo, como ya lo hemos indicado estos elementos son los que
integran la pretensin procesal y no propiamente el objeto del proceso.
Requisitos de la pretensin

Para que la pretensin pueda ser vlida y acogida por el rgano jurisdiccional,
es necesario que cumpla con requisitos o presupuestos, tanto subjetivos como
objetivos y de actividad, es decir, lo referente a la persona que la hace valer,
contra quin se hace valer y ante quien se interpone, para cumplir con la forma
y contenido que la propia ley procesal seala. De esa cuenta, como veremos,
la doctrina clasifica sin mayores divergencias estos requisitos.
En lo que los sujetos corresponde y que en la misma figuran, aparecen el
rgano jurisdiccional, los sujetos activo y pasivo y aquellos terceros a quienes
se les d participacin o bien colaboren a alguno de ellos.

19

El rgano jurisdiccional: Ante quien se formula una pretensin ha de gozar

de potestad jurisdiccional efectiva: tener competencia, tanto jerrquica como
territorial, para conocer de ella, y ser compatible con la misma, o sea, no
incurrir en casos que determinen la necesidad de su abstencin o la posibilidad
de su recusacin. Debe hallarse provisto de competencia para satisfacer la
pretensin. Para tal fin, el modo de determinar la existencia o inexistencia de
este requisito, debe distinguirse entre la competencia por razn de materia,
cuanta o grado, por una parte, y la competencia territorial por otra.
El demandante o sujeto activo: Deber tener capacidad, tanto para ser parte
(aptitud para ser titular de derechos y deberes procesales), como procesal
(aptitud para realizar ya fuere personalmente o por medio de mandatario, actos
procesales vlidos); con la debida legitimacin en la causa y con la obligada
postulacin procesal, que exige que la pretensin se interponga y dirija con
auxilio de abogado. En nuestro medio, adems, debe ser colegiado activo.
El demandado o sujeto pasivo: Que se constituye en la persona frente a
quien la pretensin est dirigida, al igual que el actor, deber contar con
capacidad para ser parte y con legitimacin. Aunque estos requisitos no son
requisitos que la pretensin est necesitada de tener en cuenta, puesto que en
todo caso tendr que determinarlo en su calidad de demandado.
La Causa: Constituye un requisito extrnseco de admisibilidad de la pretensin,
pues en ella deber fundamentarse de manera clara la relacin de los
antecedentes fcticos a los cuales el actor atribuye el efecto jurdico que
persigue (doctrina de la substanciacin). Ver el artculo 106 del C.P.C. y M.
Actividad: En cuanto a los requisitos de la pretensin procesal que se refieren
a la actividad que la misma requiere, hay que tomar en cuenta los que se
refieren a lugar, tiempo y forma:
El lugar: Ser el del proceso en el cual la pretensin se plantea, es decir, la
sede y local del rgano jurisdiccional que ha de conocer del mismo.
El tiempo: Ser, igualmente, el del proceso a que la pretensin pertenece: lo
que significa el del trmite que en dicho proceso est destinado al
planteamiento del objeto bsico del litigio; generalmente, este trmite ser el de
la correspondiente demanda, la cual est exenta de lmites temporales directos
por constituir el primer acto del proceso.
La forma: Ser asimismo, la del proceso que se trate, es decir, si se trata de
un proceso ora o escrito, la pretensin deber deducirse de palabra o por
escrito. De igual forma se resolver si la pretensin procesal ha de conocer
alguna clase inmediacin.

Clasificacin de las pretensiones

De acuerdo con lo que expusimos para la accin al considerarla como nica e

indivisible, que le corresponde a todo sujeto de derecho, por el simple hecho de
tener calidad de persona, no es posible su clasificacin como aun se hace,
pues si se toma en cuenta que una cosa es el derecho de formular una peticin
al Estado (accin), otra completamente diferente es la peticin concreta que se
formula (pretensin) y, por supuesto, otro el medio por el cual se busca la
efectividad de dicha pretensin (proceso).
Por ello, a diferencia de lo que dijimos respecto de la accin, con la pretensin
si es posible determinar sus clases, por ser precisamente, la que constituye el
objeto del litigo y que es acerca de la cual el juez o tribunal tendr que resolver.
La clasificacin ms comn y generalizada es la que divide a las pretensiones
de cognicin o conocimiento, entre las que se encuentran las pretensiones
declarativas, constitutivas y de condena; las de ejecucin y las cautelares.
En las pretensiones de cognicin o de conocimiento, que cuentan con una fase
de discusin de la Litis y se solicita al tribunal la emisin de una declaracin de
voluntad, puesto que el actor pretende que se le reconozca un derecho o
inters jurdico. Al demandado le asiste el derecho de oponer o no resistencia a
la pretensin.
De lo anterior pueden surgir las siguientes pretensiones:

20

Pretensiones declarativas: Tambin denominadas pretensiones de mera

declaracin o de certeza. Se trata en ellas, como dice Fairn Guilln, de
intentar y de conseguir, si la sentencia las admite, al simple declaracin de la
existencia de un derecho (o de un hecho) pretensiones positivas- o la
inexistencia de los mismo pretensiones negativas- , con carcter vinculante
entre las partes.
La pretensin declarativa tiene por objeto obtener una sentencia en la que se
declare o niegue la existencia de determinada relacin jurdica respecto de la
cual hay incertidumbre, y cuya falta de certeza termina, precisamente, con esa
declaracin que realiza el Estado por medio de la sentencia.
Casos que podran darse de esta pretensin son: Solicitar que se declare que
un menor es hijo legtimo o natural de X persona reconocimiento de la
paternidad -; la nulidad de un contrato; la declaracin que deslinde o
amojonamiento de un fundo, etc.
Pretensiones constitutivas: Con estas pretensiones se persigue la creacin,
modificacin o extincin de un estado jurdico. Esta se distingue de la anterior
en que busca, mediante la sentencia, se produzca un nuevo estado jurdico
que anteriormente era inexistente, lo que se opera por supuesto con la
sentencia, ya que de no existir tal declaracin jurisdiccional, no se produciran
la modificacin o extincin deseada. Por ejemplo, la pretensin de divorcio, su
base es fundamentalmente constitutiva puesto que, el alcance del fallo tiene
connotaciones jurdicas, al quedar constituidos los contrayentes de su estado
de casado, al de soltero, porque el matrimonio queda disuelto.
Dice con razn Lpez Blanco que tanto la pretensin declarativa como la
constitutiva implican una declaracin, pero mientras que la primera se limita a
poner fin a un estado de incertidumbre que exista frente a determinado
derecho, sin que constituya un nuevo estado jurdico (por ej. La declaracin de
hijo natural simplemente reconoce un estado que se tiene, respecto del cual
haba duda), la pretensin constitutiva, al ser declarada en la sentencia,
modifica determinadas relaciones jurdicas, como en el ejemplo dado.
Pretensiones de condena: En esta clase de pretensiones, el demandante
busca obtener una sentencia en la cual se obligue al demandado al
cumplimiento de determinada obligacin, o bien a realizar determinada

prestacin en favor del actor. En esta pretensin no se intenta que se produzca

la declaracin de voluntad sino la manifestacin del rgano jurisdiccional para
compeler al demandado a realizar la prestacin.
La pretensin de condena es una de las ms comunes en la prctica forense y
se caracteriza por la fuerza coercitiva que tiene.
Ejemplos de esto son el pago de daos y perjuicios provenientes de un hecho
de trnsito o al patrimonio del demandante; el pago de daos y perjuicios
originados por el incumplimiento de un contrato; cuando se pretende la
devolucin o entrega de un bien, etc.
Pretensiones ejecutivas: Algunos autores incluyen stas pretensiones dentro
de las de condena, al no encontrar diferencia entre ellas, puesto que ambas
tienden a imponerle a otra persona el cumplimiento de determinada prestacin.
Esta situacin puede ser vlida si se piensa nicamente en la ejecucin de la
sentencia de un juicio de conocimiento, en el que inicialmente exista duda o
incertidumbre del derecho del reclamante o actor y en el cual si el obligado no
cumple voluntariamente se ejecuta el fallo. Sin embargo, existen otros ttulos
ejecutivos que pueden ser contractuales o ttulos de crdito o ttulos de valores.
Mediante las pretensiones ejecutivas, el ejecutante pretende lograr la ejecucin
coactiva de un derecho que se halla reconocido en un documento, que puede
ser una sentencia (ttulo ejecutorio), o bien en un instrumento que por
disposicin legal tiene fuerza o carcter fehaciente (ttulo ejecutivo).
Pretensiones cautelares: En estas pretensiones lo que se busca es que se
adopten por el tribunal las medidas jurisdiccionales que sean necesarias para
el aseguramiento de la satisfaccin futura de un derecho material, o bien para
que pueda defenderse a las personas o sus bienes frente a una amenaza que
se presenta como real e inminente y en donde puedan correr peligro una u
otros. Se trata de prevenir los daos que ante o con el litigio se puedan
ocasionar. Por ejemplo, el aseguramiento mediante embargo de los bienes del
deudor que servirn en el futuro para asegurar el cumplimiento de su
obligacin con su acreedor.

Acumulacin de pretensiones

El mismo problema doctrinario que surgi para determinar que no son las
acciones las que se clasifican sino las pretensiones, ha ocurrido con la
acumulacin, ya que la doctrina tradicional se ha referido a la acumulacin de
acciones y no de pretensiones.
Sobre el particular Devis Echanda indica que es un error hablar de
acumulacin de acciones del mismo demandante en la demanda. Lo que existe
es acumulacin de pretensiones pues solamente se ejercita una accin, como
tal no puede ser objeto de acumulacin ni por ello se destruye la unidad de su
concepto.
Acerca de las clases de acumulacin, la doctrina reconoce varias, segn se
refiere a la pluralidad de pretensiones, se producir una acumulacin objetiva,
o bien a la pluralidad de sujetos, sean formando la parte activa o pasiva de la
relacin jurdica, se originar la acumulacin subjetiva.
En atencin al momento procesal en que se produce la acumulacin puede ser
inicial u originaria, que se presenta cuando las distintas pretensiones se
plantean desde un principio en una misma demanda y la acumulacin sucesiva
o sobrevenida, que puede ser por insercin de nuevas pretensiones en los
casos de ampliacin de la demanda o en la reconvencin y sucesiva por
reunin cuando se trata de la unin de varios procesos.

21

Acumulacin objetiva: Esta clase de acumulacin tiene por objeto reunir en

una misma demanda dos o ms pretensiones a fin de que sean examinadas y

resueltas en una misma sentencia. Esta acumulacin tambin conocida como

originaria, tiene lugar cuando las pretensiones se proponen en forma conjunta
al principio del proceso (en la demanda inicial).
La acumulacin sucesiva por insercin se produce cuando ya se ha iniciado el
proceso, pero antes que sea contestada la demanda, el actor la amplia o la
modifica para introducir otra pretensin (Ver art. 110 C.P.C. y M.). O bien
cuando el demandado al contestar la demanda reconviene al actor (Ver art. 119
C.P.C .y M.), introduce una pretensin nueva dentro de un proceso ya
existente.
Acumulacin subjetiva: Esta clase de acumulacin surge cuando hay
pluralidad de personas que integran una o ambas partes en un proceso.
Cuando esta situacin ocurre estamos en presencia del litisconsorcio, que en
su expresin gramatical se compone de dos vocablos: Litis que significa litigio,
pleito o juicio; y consorcio que se refiere a una asociacin o unin. En esta
institucin hay una asociacin de partes que puede ser de actores o
demandados.
Para Guasp, litisconsorcio es aquel tipo de pluralidad de partes que se
produce cuando diversos litigantes aparecen no solo situados en un mismo
plano, sino, adems, unidos en una actuacin procesal: segn que la unin
plural afecte a los demandantes, a los demandados o a ambos. El litisconsorcio
se llama activo, pasivo o mixto.
En el litisconsorcio activo se integra por una pluralidad de actores. En el pasivo
por una pluralidad de demandados y en el mixto, hay pluralidad de actores y
demandados.
Tambin puede ser simple, facultativo o voluntario, cuando la unin de los
distintos litigantes se debe plenamente a su libre y espontnea voluntad. Es
necesario, cuando por disposicin de la ley se exige que las partes acten en
la unin que conforma el litisconsorcio. En este caso la acumulacin es
impuesta por la ley.
En nuestra legislacin se distinguen: litisconsorcios necesarios, facultativos y
voluntarios (Art. 53, 54 y 56 del C.P.C. y M.).

Accin y pretensin punitiva

Hemos sealado que la accin penal, como toda accin procesal, es un

derecho subjetivo pblico pero que es ejercido por el Ministerio Pblico, por ser
quien tiene a su cargo, en representacin del Estado, la persecucin penal en
todos aquellos casos de delitos de naturaleza pblica. Este derecho por
supuesto est condicionado para su ejercicio que se den los requisitos que el
ordenamiento jurdico penal seala para ello, es decir, la existencia de una
noticia criminis.
Arlas dice que la accin procesal penal se dirige a un juez y tiene como
contenido una pretensin penal. Como toda pretensin procesal, la pretensin
penal consiste en que se pretende la imposicin a alguien de una pena o de
una medida de seguridad como autor, coautor o cmplice de un hecho
tipificado como delito. Y esta pretensin se hace valer por el Ministerio Pblico
en virtud de afirmarse la existencia de un derecho pblico de exigir el castigo
de alguien o la prevencin de un nuevo delito.
En cambio, Vsquez Rossi, llama a la pretensin punitiva solicitud de
pronunciamiento condenatorio sobre un sujeto a quien se entiende como autor
de un hecho delictivo. No deben confundirse, dice este autor, las nociones de
accin y pretensin punitiva, ya que de incurriste en ese error no podra
comprenderse cmo la legislacin procesal contempla la expresa posibilidad de
22

que el titular de la accin o M.P. pueda solicitar al rgano jurisdiccional el

sobreseimiento del imputado.
En ese sentido dice Manzini que la accin penal tiene siempre por objeto una
pretensin punitiva derivada de un delito, concreta o hipotticamente realizable.
La pretensin punitiva tiene una triple funcin procesal, a saber:

En cuanto supone un acto a travs del cual se ejercita un derecho o poder de

las partes.
En cuanto permite que el proceso penal consiga un fin propio.
En cuanto sirve para la delimitacin de los hechos objetos del proceso y de la
posterior decisin.

Elementos o requisitos de la pretensin punitiva

Al igual que en la pretensin civil, en doctrina regularmente se reconocen tres

elementos que se integran por los sujetos, el objeto y los fundamentos o causa.
En cuanto a los sujetos de la pretensin punitiva, la doctrina distingue tambin
tres sujetos:

El sujeto activo: Que es quien lleva a cabo el acto en que consiste la

pretensin.
El sujeto pasivo: Que es la persona frente a la que se interpone.
El destinatario: Que es la persona a quien se dirige, es decir, el titular del
rgano jurisdiccional.

El objeto de la pretensin aparece constituido por la pena o la medida de

seguridad, segn sea el caso, cuya imposicin se solicita, como objeto
principal, junto al que tambin se puede proponer otros objetos procesales que
podran relacionarse con la pretensin civil.
En cuanto al fundamento de esta pretensin se constituye en el
encuadramiento o conformidad de su contenido con una norma de tipo
material, cuyo supuesto de hecho coincida con el hecho en que se basa. De
esa cuenta, se trata de un fundamento de hecho y un fundamento jurdico
debidamente concatenados. Ese fundamento fctico se integra por un hecho o
acontecimiento ocurrido en la vida real y cuya existencia se afirma y es la base
de la pretensin, es lo que se conoce como causa petendi o titulo de
pretensin. El jurdico consiste en la invocacin de una norma jurdica que
contiene el tipo penal, con la cual deber encajar el hecho real, que revista los
caracteres de delito o falta. Esta norma ha de ser positiva y anterior a la
realizacin del hecho que le sirve de fundamento.

Excepcin
Hemos indicado que la estructura o triloga clsica considera que la
jurisdiccin, el proceso y la accin, son los tres pilares o instituciones
fundamentales sobre los cuales se ha hecho descansar el Derecho Procesal.
As, se dice que el proceso se integra como conjunto de actos debidamente
regulados por la ley procesal, en los que tienen participacin las partes , los
terceros legitimados y el juzgador, los cuales se encaminan a obtener un
pronunciamiento respecto de ste ltimo, para la realizacin del derecho
objetivo.
Todo proceso se constituye por una relacin jurdica que surge entre los sujetos
o partes que jurdicamente lo conforman. La relacin procesal, deca
23

Chiovenda, es una relacin autnoma y compleja que pertenece al Derecho

Pblico. Autnoma porque tiene vida y condiciones propias, independientes de
la existencia de la voluntad concreta de la ley, afirmada por las partes, pues se
funda en otra voluntad de la ley, en la norma que obliga al juez a resolver las
demandas de las partes.
Por lo que una vez presentada la demanda ante el rgano jurisdiccional
competente, proceder a examinar de oficio los requisitos de contenido y forma
que la ley procesal exija. En nuestro medio, la constitucin de la relacin
jurdica procesal se produce con el emplazamiento que se traduce en la
notificacin de la demanda, sin que sea necesaria la contestacin de la misma,
pues a partir de ese momento es al demandado a quien le corresponde
defenderse.
Sin embargo, es oportuno que, previo a desarrollar esto, recordemos
someramente algunas instituciones con la finalidad de que el lector pueda estar
en mejor condicin de comprender las actitudes que pueda adoptar el
demandado.
Las partes procesales y su legitimacin

En el proceso civil, en los trminos de Chiovenda, se consideran como partes:

la persona que pide o demanda en nombre propio (o en cuyo nombre es
demandada) la actuacin de la ley, y la persona frente o contra la cual se pide.
La primera conocida como actor o demandante y la segunda demandado, para
los juicios de conocimiento y como ejecutante o acreedor o deudor para los de
ejecucin.
En cuanto a la capacidad para ser parte, los sujetos de la relacin deben tener
las siguientes facultades o calidades: a) Personalidad procesal o capacidad
para ser parte; b) Capacidad procesal o capacidad de obrar o de ejercicio:
capacidad para comparecer en juicio.
Segn De Pina y Castillo Larraaga, la capacidad jurdica es la equivalente de
la capacidad para ser parte. Tiene capacidad para ser parte toda persona
(individual o jurdica) que tenga capacidad jurdica.
Tiene capacidad procesal o para obrar en juicio (legitimatio ad processum), ya
fuere en nombre propio o en representacin de otro, quienes se encuentren en
el pleno ejercicio de sus derechos civiles. Ver. Art. 44 C.P.C. y M.
Las personas que no tengan esta capacidad podrn actuar en juicio
nicamente representado, asistido o autorizado conforme a la ley. Las
personas jurdicas litigaran por medio de sus representantes legales. Las
uniones, asociaciones o comits, pueden ser demandadas por medio de sus
presidentes, directores o personas que pblicamente acten en nombre de
ellos. El Estado actuar por medio del Ministerio Pblico.
La legitimacin de fondo o causal (legitimatio ad causam), es la que posee toda
parte material y se encuentra vinculado con la capacidad de goce. Esta clase
de legitimacin, se constituye en la facultad, en virtud de la cual una accin o
derecho pueden y deben ser ejercitados por o en contra de una persona en
nombre propio. Se llama legitimacin en causa, o facultad de llevar, gestionar o
conducir un proceso.
Es activa, cuando la promueve la persona que va a figurar como demandante y
pasiva quien ha de soportar la carga de ser demandado.

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Por estar el concepto de parte ligado a la legitimacin en causa sea activa o

pasivamente, creemos que es conveniente conocer qu es esta institucin, por
los problemas que plantea en la prctica.
Los autores explican que la legitimacin existe y se presenta con claridad
cuando quien demanda est facultado por la ley sustantiva o de fondo para
hacerlo, contra la persona frente a la cual tambin est legitimada y pueda ser
ejercitada la pretensin de que se trate. De ah que la cualidad en virtud de la
cual una pretensin puede ser ejercitada contra otra persona en nombre propio
se llama legitimacin para obrar, que es activa para aquel que persigue
judicialmente el derecho o una prestacin y pasiva para el que la soporta y
contra quien se hace valer.
Por ello, la legitimatio ad causam, equivale a la capacidad para comparecer al
proceso, derivada del derecho sustantivo o material y en la que debe existir
identidad entre la persona que demanda, el objeto litigioso o reclamacin, con
el sujeto que se constituir en el sujeto pasivo de la relacin.
Los presupuestos procesales

Acerca de los presupuestos procesales, ensea Rosenberg que son las

condiciones que determinan la admisibilidad del proceso, que son, o bien las
que deben existir, o las que no deben existir para que sea admisible. Si deben
observarse de oficio por el Tribunal, se denominan presupuestos procesales o
de procedimiento. Si para su consideracin se necesita una reclamacin del
demandado se denominan impedimentos procesales.
Las circunstancias que deben observarse de oficio y que deben existir para que
sea admisible el proceso, como la competencia, la capacidad para ser parte
procesal, son los presupuestos procesales positivos; y las que no deben
existir como el hecho que no est pendiente el objeto en litigio o no est
resuelto con autoridad de cosa juzgada, son los negativos.
Oskar Bullow los defini como las condiciones previas para el nacimiento de
toda relacin procesal, o como las condiciones de existencia para la relacin
de derecho procesal o las exigencia de existencia legan de la relacin de
derecho procesal.
Se dice que los presupuestos procesales que deben concurrir en todo proceso
son: a) la competencia del rgano; b) la capacidad de ser parte; c) la capacidad
procesal; d) la demanda que deber cumplir los requisitos de contenido y
forma.
Con las bases anteriores, podemos entrar a examinar dentro del derecho de
defensa del demandado, su reaccin y las diversas conductas o actitudes que
pueden adoptar ante o frente a la demanda.
Derecho de contradiccin

Cuando la parte interesada en promover la actividad jurisdiccional, lo hace con

la presentacin de una demanda (objeto de su pretensin) y, como tal en uso
del poder judicial que le asiste, el juez la admite para su trmite y ordena el
emplazamiento del demandado, es cuando surge el derecho de defensa o
contradiccin en juicio para el emplazado, sin que tenga hasta ese momento
incidencia si la demanda es o no fundada, que depender que el demandado
se oponga o no a la pretensin, por ser un poder jurdico que le asiste (al igual
que el de accin en el actor), de naturaleza constitucional y legal, que le
permite, con base en los principios del debido proceso, el derecho de defensa
en juicio, etc.
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Por ello se dice que el demandado viene a formar el sujeto pasivo de la

pretensin, pero tambin se constituye en sujeto activo de su derecho de
contradiccin y sujeto de la relacin jurdica procesal en el mismo rol de igual
del actor.
Formas de Ejercer el derecho de contradiccin

La posicin o conducta del demandado para ejercitar su derecho frente a la

asumida por el demandante es variada, de acuerdo con el grado de inters que
pueda manifestar en su derecho de contradiccin y en busca o no de obtener
una sentencia favorable. Para lo cual, como ya indicamos, es preciso que se
produzca el emplazamiento del demandado, que surge con la notificacin de la
resolucin que admite para su trmite la demanda y la entrega de las copias
respectivas. El Art. 111, del C.P.C. y M. establece que presentada la demanda
en la forma debida, el juez emplazar a los demandados, concedindoles
audiencia por nueve das comunes a todos ellos.
Para el efecto, podemos examinar las siguientes:
Actitudes del demandado frente a la demanda:

Respecto a las actitudes que puede asumir el demandado, la doctrina muestra

mayor uniformidad de criterio, aunque, como es natural, algunos autores
adicionan otros elementos, actitudes o circunstancias que pueden surgir con la
notificacin de la demanda. En ese orden de ideas se pueden enumerar:
Actitud pasiva total o meramente negativa: Surge esta actitud cuando el
demandado no comparece ni se apersona al proceso, tampoco nombra
apoderado o representante, en cuyo caso da origen al instituto de la rebelda o
contumacia, puesto que no contesta la demanda. En este caso, aunque no
comparezca, el actor deber probar sus afirmaciones, ya que ste no coloca al
demandado en la posicin de probar su inocencia, como se suceda en el
derecho antiguo. Sin embargo, el demandado puede apersonarse en cualquier
momento del proceso y tomarlo en el estado en que se encuentre.
Actitud menos pasiva: En esta situacin el demandado comparece al juicio y
puede contestar o no la demanda, pero no aporta pruebas, atenindose a un
fallo adverso si la pretensin es acogida. En este caso lo que evita es la
declaracin de rebelda, que necesita peticin de la parte actora.
Actitud desfavorable: En este caso tampoco hay oposicin ya que el
emplazado se apersona al proceso pero lo hace en favor de los intereses de su
demandante, pues confiesa o reconoce los hechos, o bien se allana aceptando
la demanda, de donde la pretensin del actor resultar favorable, siempre que
la hubiere acreditado.
Oposicin y defensa relativa: El demandado se opone a la demanda y en
trminos generales, niega el derecho material aducido por el actor y los hecho
de donde pretende deducirlos, ofreciendo pruebas para desvirtuarlos. A esta
actitud de mera negacin se le conoce con el nombre genrico de defensa,
aunque hay sectores de la doctrina que no lo admiten.
Excepciones de forma o previas: Con estas excepciones dentro del derecho
de contradiccin en juicio, el demandado busca depurar el proceso y postergar
la contestacin de la demanda. Estas defensas bien pueden objetar algn
elemento formal (incumplimiento de los requisitos de la demanda) o de la
pretensin, de tal suerte que si la excepcin prospera, la demanda o bien la
pretensin pierden momentneamente su eficacia, pero puede volver a
26

plantearse. Por ello se deca que la excepcin previa (o dilatoria en algunas

legislaciones) no mata sino que slo hiere el fundamento de la pretensin.
Contestacin de la demanda y excepciones de fondo o perentorias: En
esta actitud es cuando verdaderamente surge la oposicin del demandado
planteando excepciones que atacan el fondo de la pretensin o asunto o
negocio, de acuerdo con la pretensin jurdica invocada por el demandante y
cuya decisin har el juez en la sentencia. En esta modalidad, como sealara
Chiovenda, el demandado puede oponerse a la pretensin por la negacin de
las afirmaciones de hecho del actor, por la negacin del o los fundamentos de
hecho constitutivos de la pretensin (causa pretendi). Por ejemplo, cuando el
demandado niega haber recibido el prstamo cuyo pago le reclama el
demandante. O bien puede el demandado alegar la existencia de hechos
extintivos, impeditivos o modificativos, con los cuales pretende a su vez excluir
o hacer ineficaz la pretensin del actor. En este caso es cuando se dice que
opera realmente la excepcin.
Contrademanda o reconvencin: Esta actitud puede ser consecuencia de la
anterior, por lo cual ambas partes adquieren una doble calidad, pues el
demandado a su vez emplaza al actor. La ley permite que el demandado al
contestar la demanda pueda reconvenir al actor, en cuyo caso se emplazara a
ste para que pueda a su vez, hacer e mismo recorrido de su demandado que
qued explicado anteriormente. Aqu se produce una acumulacin por insercin
de pretensiones. Por ello se le denomina tambin contraataque al no darse
propiamente una defensa.
Por eso, como notas caractersticas se reconoce al derecho de contradiccin
como pblico, independiente y autnomo.
Las actitudes del demandado segn Briseo Sierra: El prof. Sierra recoge
de las actitudes explicadas anteriormente, pero adiciona otras que puede
realizar el demandado:

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Abstencin total: Dice que es el silencio del demandado luego del

emplazamiento lo que produce la contumacia, que implica omisin total y no
abstencin a ciertos actos o al cumplimiento de deberes, conductas con las
que se suele conectar la preclusin (preclusin es la prdida o caducidad de
una facultad procesal, que se produce por el hecho de no haber observado el
orden sealado por la ley para su ejercicio). Lo que en nuestro medio dara
lugar a la rebelda del demandado.
Allanamiento: El demandado puede mostrarse activo con resultados negativos
para su posicin, cuando comparece y se allana. Es esta una figura
doblemente interesante, primero porque implica un instar (propiamente un
reaccionar al accionar del demandante), sin resistencia procesal ni sustantiva;
y despus porque siendo acto procesal, tiende a dar muerte al proceso.
Confesin: Chiovenda la defini como la declaracin que hace una parte de
la verdad de los hechos afirmados por la contraria y que perjudican al que
confiesa.
La confesin puede emanar de ambas partes y cabe, no slo en primera sino
en segunda instancia.
Reconocimiento: Suelen utilizarse como sinnimos el allanamiento y el
reconocimiento. Este ltimo, expresa Sents Melendo, es un trmino que no
emplea la doctrina hispana. No aparece en la legislacin guatemalteca.
Defensas: Explica Briseo que en la generalidad de las exposiciones
doctrinarias se sigue el criterio de Chiovenda, conforme el cual, la excepcin
encuentra tres significados: a) cualquier medio por el que el demandado
justifica su pedido de absolucin, incluida la negacin del fundamento de la

demanda; b) ms limitado viene a ser el acto de defensa que no consiste en la

simple negacin sino que llega a la contraposicin de un hecho impeditivo o
extintivo como la novacin o la simulacin, y el todava ms restringido, el
trmino excepcin alude a la contraposicin de hechos impeditivos o extintivos
que por si solos no excluyen la pretensin, pero dan al demandado un poder de
anulacin, como la prescripcin, el dolo, la violencia o el error.
Excepciones: Para Alsina y la doctrina contempornea, puede ocurrir que el
demandado se abstenga o rehuse contestar la demanda por motivos de orden
procesal, bien sea porque considere que el juez no es competente o porque
argumente que la relacin procesal no se ha constituido vlidamente. Ante
estas circunstancias el juez no podr resolver sobre el fondo sin decidir antes
las cuestiones procesales. Es entonces cuando surgen las excepciones
procesales fundadas en la ausencia de un presupuesto procesal, que no son
expresiones exhaustivas, porque haya circunstancias que obstan al proceso y
no son presupuestos procesales o no constituyen excepciones dilatorias.
Negativa: Actitud negativa, ciertamente porque la declaracin negativa en los
ejemplos de Savigny: I. Negacin absoluta, por ejemplo: a aqul que trata de
reivindicar una cosa, se le opone que no ha tenido lugar la tradicin; al que
reclama un crdito, se le opone que no hubo contrato. Segn la regla, la
prueba est a cargo del demandante. II. Negacin relativa, ejemplos: a la
reivindicacin se opone que el demandante ha tenido efectivamente la
propiedad, pero que la ha enajenado; la reclamacin de un crdito de opone el
pago. La prueba est a cargo del demandado.
Reconvencin: La pretensin reconvencional no es sino la demanda del
demandado. Deca Alsina que puede ocurrir que el demandado, aparte de las
defensas que le competan contra la accin que se le promueve, tenga a su vez
una accin que ejercitar contra el actor, derivada de la misma o de una distinta
relacin jurdica.

La reaccin del demandado civil para Alvarado Velloso: No obstante lo

expuesto anteriormente, creemos que Alvarado Velloso con mucho sentido
comn y lgica, explica la reaccin del demandado, partiendo para el efecto, de
la ptica de la actividad (o inactividad) que se cumple en el proceso. En tal
virtud, el demandado puede adoptar alguna de las cuatro posibles actitudes:

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Abstencin del demandado: Puede suceder que el demandado no concurra

al proceso, porque no ha conocido su iniciacin, lo que podra dar lugar al uso
de impugnaciones o, lo ms sencillo, porque no le interese sostener discusin
propuesta por el actor.
La sumisin del demandado: Puede ocurrir tambin que, promovido un
proceso, el demandado decida someterse a la pretensin del actor, efectuando
la prestacin reclamada por ste en la demanda. Esta actitud implica, dice
Alvarado, no oponer resistencia alguna en el litigio, aunque es de suponer que
ella existi en el plano de la realidad pues de otra forma no puede ser
explicada la existencia del conflicto.
Contradiccin del demandado: Indica Alvarado que puede ocurrir que el
demandado ponga una resistencia a la pretensin demandada (lo cual supone
la exclusin de las actitudes de abstencin y de sumisin), contradicindola en
el proceso. La contradiccin debe operar en la fase de negacin del proceso y
puede presentarse de dos maneras: mediante una simple negativa acerca de la
existencia del hecho constitutivo de la obligacin cuya prestacin pretende el
actor o mediante la afirmacin de un hecho extintivo, impeditivo o invalidativo
del hecho invocado por el actor.

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Oposicin del demandado: Esta actitud de contradiccin tiene lugar cuando

el demandado, oponiendo resistencia a la prestacin del actor, se limita a negar
la existencia de su fundamento fctico o de su encuadre jurdico.
Excepcin del demandado: Esta actitud de contradiccin surge cuando el
demandado, oponiendo resistencia a la pretensin del actor, afirma en su
contestacin la existencia de un hecho de carcter impeditivo, extintivo o
invalidativo respecto del hecho constitutivo afirmado por el actor en su
demanda.
Objeciones y excepciones o reparos: De acuerdo con lo que ensea
Rosenberg, en el Derecho alemn, objecin es una expresin que abarca la
discusin y el planteamiento de excepciones contra la pretensin.
Oposicin a la pretensin: La oposicin a la pretensin surge cuando el
demandado en un proceso determinado la enfrente, al combate, la resiste y
realiza su defensa. Esta defensa, en su sentido lato, puede comprender todas
las clases de oposicin que pueda adoptar el demandado, con la finalidad de
hacer nugatoria la pretensin del actor.

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CONCLUSIONES
La accin es una garanta procesal consagrada en la constitucin que formaliza
el debido proceso y acceso a la justicia, su consecuencia es el derecho de
excepcin, el cual no es una garanta procesal, sino un acto jurdico,
procedente de un derecho autnomo mas no pblico subjetivo, cuya existencia
no radica en una garanta procesal sino de la interposicin de un derecho de
accin, es decir, cualquier persona por el simple hecho de tener capacidad
tiene derecho de accionar al rgano jurisdiccional, pero no todos tienen
derecho de excepcin, este surge nicamente en contra de una accin
previamente ejercitada.
La accin es un derecho pblico, esto es porque corresponde a todo sujeto de
derecho como vimos anteriormente y ste es solo procedente al rgano
jurisdiccional, las excepciones y defensas proceden contra el actor y cuya
valoracin depende del rgano jurisdiccional.
Tanto accin como excepcin son derechos abstractos, porque estn en todo
sujeto de derecho, debido a que toda persona tiene el derecho de demandar,
como tienen derecho a defenderse.
Es un derecho humano segn la reforma constitucional de 2011 porque se
encuentra contenido en la ley fundamental.

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