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PARTE I:
CADERNO DE PROCESSO DE CONHECIMENTO CIVIL
FORMAO DO PROCESSO
O processo nasce com a propositura da demanda. A data do protocolo da petio inicial a data de incio
do processo. A partir da o processo, j existente, se desenvolve, com a prtica de novos atos (despacho da
petio inicial, citao, resposta do ru, saneamento do processo, produo de provas, deciso, recursos
etc.) e com o surgimento de relaes jurdicas processuais.
Art. 312. Considera-se proposta a ao quando a petio inicial for protocolada, todavia, a
propositura da ao s produz quanto ao ru os efeitos mencionados no art. 240 depois que for
validamente citado.
A partir desta data, surge a litispendncia (a pendncia da causa): o processo existe e, para o autor, todos
os efeitos da decorrentes se produzem. Para o ru, no entanto, a litispendncia somente produz efeitos a
partir de sua citao.
Art. 240.
litispendncia, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor, ressalvado o disposto nos arts.
397 e 398 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil).
1o A interrupo da prescrio, operada pelo despacho que ordena a citao, ainda que proferido
por juzo incompetente, retroagir data de propositura da ao.
(...)
A petio inicial a forma da demanda, o seu instrumento; a demanda o contedo da petio inicial.
Forma: deve ser escrita e, em casos excepcionalssimos poder ser oral, como no pedido de
concesso de medidas protetivas de urgncia em favor da mulher que se afirma vtima de violncia
domstica ou familiar (Art. 12, Lei 11.340/2006).
Qualificao das partes. Art. 319, II, CPC. possvel a demanda contra pessoa incerta, caso em que
se deve proceder a um esboo de identificao, bem como ser requerida a citao por edital (256,
I, CPC). o caso, por exemplo, na ocupao de terra, da existncia de um nmero indeterminado,
mas determinvel, de pessoas no polo passivo, caracterizando o litisconsrcio passivo
multitudinrio.
Causa de pedir o fato e o fundamento jurdico do pedido. O autor tem de, em sua petio inicial,
expor todo o quadro ftico necessrio obteno do efeito jurdico perseguido, bem como
demonstrar como os fatos narrados autorizam a produo desse mesmo efeito (dever o autor
demonstrar a incidncia da hiptese normativa no suporte ftico concreto).
O pedido.
Valor da causa. A sua fixao obedece ao que dispem os artigos 291 a 293 do CPC. No h causa
sem valor, que deve ser certo e fixado em moeda corrente nacional.
Indicao dos meios de prova com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados.
Tal requisito de pouca eficcia, pois a) o rgo julgador pode determinar de ofcio a produo de
A possvel a produo ulterior de prova documental (como, p. ex., nas hipteses do Art. 435,
CPC);
B possvel o autor requerer a aplicao analgica do 1 do Art. 319 do CPC para que o juiz
tome diligncias necessrias obteno do documento;
C Pode o autor, na prpria petio inicial, solicitar a exibio de documento que, no obstante
tenha sido alvo de sua referncia na sua petio inicial, porventura esteja em poder do ru ou de
terceiro (Art. 397 e ss, CPC).
Sempre que o defeito for sanvel deve o magistrado determinar a emenda; no lhe permitido indeferir a
inicial sem que conceda ao autor a possibilidade de correo.
possvel a emenda da inicial mesmo aps a contestao, desde que no enseje modificao do pedido ou
da causa de pedir sem o consentimento do ru, caso em que ento no seria uma emenda, mas alterao
ou aditamento da petio inicial; se no for emendada a petio, impe-se a extino do processo sem
resoluo de do mrito.
O indeferimento pode ser total ou parcial. Ser parcial quando, por exemplo, havendo cumulao de
pedidos, o juzo incompetente para conhecer e julgar um deles. Neste caso, o juiz indeferir a cumulao,
mas julgar o pedido de sua competncia.
Art. 45. Tramitando o processo perante outro juzo, os autos sero remetidos ao juzo
federal competente se nele intervier a Unio, suas empresas pblicas, entidades autrquicas e
fundaes, ou conselho de fiscalizao de atividade profissional, na qualidade de parte ou de
terceiro interveniente, exceto as aes:
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HIPTESES DE INDEFERIMENTO
Quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente o pedido. Exemplo: o autor pede a
invalidao do negcio em razo do inadimplemento; inadimplemento no causa de
invalidade, mas de resoluo.
Ilegitimidade da parte.
Art. 321. O juiz, ao verificar que a petio inicial no preenche os requisitos dos arts. 319 e
320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito,
determinar que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com
preciso o que deve ser corrigido ou completado.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
PEDIDO
Conceito:
O pedido o ncleo da petio inicial; a providncia que se pede ao Poder Judicirio; a pretenso material
deduzida em juzo (e que, portanto, vira a pretenso processual). Trata-se se um dos elementos objetivos
da demanda (junto com a causa de pedir).
O pedido delimita a prestao judicial, que no pode ser extra, ultra ou infra/citra petita, conforme os
artigos 141 e 492, CPC. O pedido tambm ser parmetro para verificao da ocorrncia de conexo,
litispendncia ou coisa julgada. Ainda, o pedido o principal parmetro para a fixao do valor da causa
(292, CPC).
Requisitos:
O pedido h de ser certo (322), determinado (324), claro (330, 1, II) e coerente (330, 1, IV).
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Cumulao de pedidos:
Poder o autor recorrer da parte da deciso que rejeitar o pedido principal, mesmo que
logre xito no pedido subsidirio, pois, ao estabelecer a hierarquia, estabeleceu o que para
ele mais interessante.
o Alternativa: O autor formula mais de uma pretenso, para que uma ou outra seja acolhida,
sem expressar, com isso, qualquer preferncia. cumulao imprpria, pois somente um
dos pedidos formulados poder ser atendido. 326, n, CPC.
OBS: No se deve confundi-la com pedido alternativo previsto no Art. 325, que pedido
nico, fundado em obrigao alternativa (que se caracteriza por permitir o adimplemento
por mais de uma forma).
O valor da causa ser o do pedido que tiver o maior valor (292, VII, CPC).
Acolhido um dos pedidos, no ter o autor interesse para interpor recurso com o objetivo
de acolhimento do outro, diferentemente do que ocorre na cumulao subsidiria, pois no
houve determinao da preferncia entre os pedidos.
o Ulterior: quando a parte agrega novo pedido ao processo aps a postulao inicial.
cumulao ulterior o aditamento permitido da petio inicial (329). Outro exemplo o
ajuizamento pelo autor de ao declaratria incidental que objetiva o reconhecimento da
falsidade de documento (430).
Compatibilidade dos pedidos: 327, 1, I, CPC. Ser possvel a cumulao de pedidos incompatveis
nos casos de cumulao imprpria (eventual ou alternativa).
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Competncia: o juzo deve ter competncia absoluta para conhecer de todos os pedidos
formulados (327, 1, II, CPC).
SMULA 170 STJ: Compete ao juzo onde for intentada a ao de acumulao de pedidos,
trabalhistas e estatutrio, decidi-la nos limites da sua jurisdio, sem prejuzo do ajuizamento de
nova causa, com pedido remanescente, no juzo prprio.
Ampliao da demanda:
Salvo nos casos em que se admite pedido implcito, incumbe ao autor formular na petio inicial todos
os pedidos que puder contra ao ru.
Poder o autor, contudo, aditar a petio inicial antes da citao, desde que arque com as despesas do
aditamento (329, I, CPC).
Art. 329. O autor poder:
I - at a citao, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir, independentemente de
consentimento do ru;
II - at o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com consentimento
do ru, assegurado o contraditrio mediante a possibilidade de manifestao deste no prazo
mnimo de 15 (quinze) dias, facultado o requerimento de prova suplementar.
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Pargrafo nico. Aplica-se o disposto neste artigo reconveno e respectiva causa de pedir.
Fato constitutivo superveniente causa de pedir remota superveniente, portanto pode ser
reconhecido, at mesmo de ofcio, caso interfira no julgamento da causa (493). Esse conhecimento
pode dar-se em qualquer estgio do processo. Trata-se de regra que, claramente, enfraquece o rigor
preclusivo do Art. 392, pois permite acrscimo de nova causa de pedir, at mesmo de ofcio.
Reduo da demanda:
I) Desistncia parcial;
II) Renncia parcial ao direito postulado;
III) Transao parcial na pendncia do processo;
IV) Conveno de arbitragem relativa a parte do objeto do litgio, na pendncia do processo;
V) Interposio, pelo autor, de recurso parcial contra a sentena de mrito desfavorvel.
Nesses casos, o processo continua em relao parte restante do mrito e as decises que
homologuem tais atos, em juzo singular, sero interlocutrias, e no sentenas.
Espcies de pedido:
Pedido genrico.
O pedido tem de ser determinado, sendo o pedido indeterminado considerado inepto (330 1, III).
Somente em alguns casos a lei permite a formulao de pedido genrico (324, 1):
o Aes universais: aquelas em que a pretenso recai sobre uma universalidade, seja ela de
fato ou de direito, como no caso da herana.
que, portanto, ainda estejam sendo avaliados, como no caso de um acidente provocado
pelo ru onde o autor ainda esteja tendo despesas mdicas com o tratamento das leses
que sofreu.
o Quando a condenao depender de ato a ser praticado pelo ru, como na hiptese da ao
de prestao de contas cumulada com o pagamento do saldo devedor.
Pedido alternativo.
O pedido ser alternativo quando veicular pretenso oriunda de obrigao alternativa, facultativa
ou com a faculdade de substituio.
Art. 325. O pedido ser alternativo quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a
prestao de mais de um modo.
Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz lhe
assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo, ainda que o autor no tenha
formulado pedido alternativo.
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Quando h pluralidade de credores de obrigao indivisvel, poder cada um deles exigir a dvida
inteira (260, CC), implicando tratamento igual ao da solidariedade ativa).
Pedido implcito:
O pedido implcito aquele que, embora no explicitado no instrumento da postulao, compe o objeto
litigioso do processo (mrito) em razo de determinao legal. Mesmo que a parte no pea, deve o
magistrado examin-lo e decidi-lo.
Embora exista pedido implcito, no se admite a condenao implcita: o magistrado deve examinar
expressamente o pedido implcito.
So exemplos de pedido implcito:
A) Juros legais (art. 322, CPC; 405 e 406, CC);
B) Ressarcimento das despesas processuais e dos honorrios advocatcios (art. 322, 1, CPC);
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processo, trata-se de deciso interlocutria, impugnvel por agravo de instrumento (1.015, II, CPC). O
mesmo se aplica para improcedncia liminar da reconveno.
Transitada em julgado a deciso que julgou liminarmente improcedente o pedido, dever o escrivo ou
chefe de secretaria comunicar ao ru o resultado desse julgamento, at para que ele possa ter
conhecimento de uma deciso que lhe favorece e que est acobertada pela coisa julgada (322, 2, CPC).
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OBS: Para DIDIER, possvel que o juiz julgue liminarmente improcedente o pedido em situaes atpicas
em que se observa manifesta improcedncia, como, p.ex., um autor que ajuza demanda pleiteando
autorizao para matar algum.
CITAO
Art. 238. Citao o ato pelo qual so convocados o ru, o executado ou o interessado para
integrar a relao processual.
Este ato tem dupla funo: I in ius vocatio, convocar o sujeito a juzo; II edictio actionis, cientificar-lhe
do teor da demanda formulada.
A citao no , a rigor, pressuposto de existncia do processo. Trata-se de uma condio de eficcia do
processo em relao ao ru (312) e, alm disso, requisito de validade dos atos processuais que lhe
seguirem (239).
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Art. 312. Considera-se proposta a ao quando a petio inicial for protocolada, todavia, a
propositura da ao s produz quanto ao ru os efeitos mencionados no art. 240 depois que for
validamente citado.
A sentena, por exemplo, proferida em processo em que no houve citao, ato defeituoso, cuja
nulidade pode ser decretada a qualquer tempo. No se deve confundir nulidade que se decreta a qualquer
tempo com inexistncia jurdica.
A citao no pressuposto processual, porque o momento em que deve ser realizada posterior
formao deste.
Se houver litisconsrcio necessrio unitrio passivo, a falta de citao de qualquer dos rus torna a
sentena, que ineficaz em relao a qualquer deles, passvel de nulificao a qualquer tempo, por
provocao, tambm, de qualquer deles. Se o caso de litisconsrcio necessrio simples, a sentena
vlida e eficaz em relao queles que participaram do feito, mas nula e ineficaz em relao quele que
no foi citado, pois a sentena, no caso, tem um contedo especfico em relao a ele. Nesse ltimo caso,
somente o litisconsorte preterido teria legitimao para pretender o reconhecimento da ineficcia ou a
decretao da nulidade da sentena.
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PESSOALIDADE DA CITAO
A citao ser pessoal: deve ser feita na pessoa do citando, sendo esta a regra geral. Poder ser feita na
pessoa do representante legal do citando, como no caso da citao de incapaz, ou de seu procurador, com
porder especial para isso (242, CPC c/c 105, CPC). Os presentantes tambm podem receber a citao: o
que ocorre com rgo da pessoa jurdica, que a presenta.
LOCAL DA CITAO
A citao poder ser feita em qualquer lugar em que se encontre o citando (243). O militar, em servio
ativo, s ser citado na unidade em que estiver servindo, se no for reconhecida a sua residncia ou nela
no for encontrado.
negativa, desde o dia em que executar o ato de que se devia abster (390, CC). Por ltimo, haver mora ex
re quando da prtica de ato ilcito, desde o momento em que foi praticado (398, CC).
Mora ex persona: ocorre quando a obrigao no tiver data fixada para o seu cumprimento, dependendo
de providncia do credor. Aqui, o devedor s se incorrer em mora pela notificao, interpelao ou
protesto (397, CC).
litispendncia, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor, ressalvado o disposto nos arts.
397 e 398 da Lei no10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil).
1o A interrupo da prescrio, operada pelo despacho que ordena a citao, ainda que
proferido por juzo incompetente, retroagir data de propositura da ao.
2o Incumbe ao autor adotar, no prazo de 10 (dez) dias, as providncias necessrias para
viabilizar a citao, sob pena de no se aplicar o disposto no 1o.
3o A parte no ser prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao servio judicirio.
4o O efeito retroativo a que se refere o 1o aplica-se decadncia e aos demais prazos
extintivos previstos em lei.
Art. 312. Considera-se proposta a ao quando a petio inicial for protocolada, todavia, a
propositura da ao s produz quanto ao ru os efeitos mencionados no art. 240 depois que for
validamente citado.
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Se o autor no adotar no prazo de 10 dias as providncias necessrias para viabilizar a citao (juntar cpia
da P.I., adiantar custas e indicar endereo do ru), a prescrio somente se reputar interrompida na data
da citao.
MODALIDADES DE CITAO
Citao pelo correio:
a regra geral, ressalvados os casos de citao eletrnica (246); no depende de requerimento da parte.
espcie de citao real, na medida em que depende da entrega da correspondncia ao citado.
Art. 247. A citao ser feita pelo correio para qualquer comarca do pas, exceto:
I - nas aes de estado, observado o disposto no art. 695, 3o;
II - quando o citando for incapaz;
III - quando o citando for pessoa de direito pblico;
IV - quando o citando residir em local no atendido pela entrega domiciliar de
correspondncia;
V - quando o autor, justificadamente, a requerer de outra forma.
Em caso de recusa de recebimento ou de assinatura do recibo; reputa-se frustrada a diligncia, j que o
carteiro no tem f pblica, restando ao autor a requerer por mandado, cobrando ao ru as custas da
diligncia fracassada.
A citao postal ato complexo. Ela se aperfeioa com a juntada aos autos do aviso de recebimento, data a
partir da qual comea a fluir o prazo para resposta (231, I).
Art. 249. A citao ser feita por meio de oficial de justia nas hipteses previstas neste
Cdigo ou em lei, ou quando frustrada a citao pelo correio.
Art. 250. O mandado que o oficial de justia tiver de cumprir conter:
I - os nomes do autor e do citando e seus respectivos domiclios ou residncias;
II - a finalidade da citao, com todas as especificaes constantes da petio inicial, bem
como a meno do prazo para contestar, sob pena de revelia, ou para embargar a execuo;
III - a aplicao de sano para o caso de descumprimento da ordem, se houver;
IV - se for o caso, a intimao do citando para comparecer, acompanhado de advogado ou de
defensor pblico, audincia de conciliao ou de mediao, com a meno do dia, da hora e do
lugar do comparecimento;
V - a cpia da petio inicial, do despacho ou da deciso que deferir tutela provisria;
VI - a assinatura do escrivo ou do chefe de secretaria e a declarao de que o subscreve por
ordem do juiz.
A citao por oficial de justia ato complexo. Ela se aperfeioa com a juntada aos autos do mandado,
data a partir da qual comea a fluir o prazo para resposta (231, II).
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Art. 258. A parte que requerer a citao por edital, alegando dolosamente a ocorrncia das
circunstncias autorizadoras para sua realizao, incorrer em multa de 5 (cinco) vezes o salriomnimo.
Pargrafo nico. A multa reverter em benefcio do citando.
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1o Com exceo das microempresas e das empresas de pequeno porte, as empresas pblicas e
privadas so obrigadas a manter cadastro nos sistemas de processo em autos eletrnicos, para
efeito de recebimento de citaes e intimaes, as quais sero efetuadas preferencialmente por
esse meio.
2o O disposto no 1o aplica-se Unio, aos Estados, ao Distrito Federal, aos Municpios e s
entidades da administrao indireta.
3o Na ao de usucapio de imvel, os confinantes sero citados pessoalmente, exceto quando
tiver por objeto unidade autnoma de prdio em condomnio, caso em que tal citao dispensada.
Feita a citao eletrnica, o prazo de resposta comea a fluir no dia til seguinte consulta ou ao trmino
do prazo para que a consulta se d (231).
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Art. 165.
TEORIA DA EXCEO
No sentido pr-processual, exceo pode ser entendida como o direito fundamental de defesa.
Na acepo processual, exceo o meio pelo qual o demandado se defende em juzo, representando,
nesse caso, o exerccio concreto do direito de defesa. , pois, a prpria defesa. Em sentido processual ainda
mais restrito, exceo uma espcie de matria que no poderia ser examinada ex officio pelo magistrado.
Em sentido material, exceo relaciona-se com a pretenso (essa relao entre os institutos fundamental
para a sua compreenso), sendo um direito de que o demandado se vale para opor-se pretenso, para
neutralizar a sua eficcia ou extingui-la. uma pretenso que se exerce como contraposio a outra
pretenso.
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ESPCIES DE DEFESA
Mrito e admissibilidade:
Defesas de mrito: so aquelas em que o demandado ope contra a pretenso deduzida em juzo
pelo demandante (objeto litigioso), quer para neutralizar os seus efeitos, quer para retardar a
produo destes mesmos efeitos (excees dilatrias de mrito), quer para extingui-los, quer para
neg-los peremptoriamente. Ex: pagamento, decadncia, etc.
Objees e excees:
Exceo, aqui, a alegao de defesa que, para ser conhecida pelo magistrado, precisa ter sido
arguida pelo interessado.
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Considera-se objeo a matria de defesa que pode ser conhecida de ofcio pelo magistrado.
Peremptria e dilatria:
Exceo dilatria: aquela que apenas dilata no tempo o exerccio de determinada pretenso. Ela
retarda o exame, o acolhimento ou a eficcia do direito do demandante. Ex: Nulidade de citao,
conexo, exceo de contrato no cumprido, direito de reteno, etc.
Direta e indireta:
Defesa direta: aquela em que o demandado se limita (a) a negar a existncia dos fatos jurdicos
constitutivos do direito do autor ou (b) negar as consequncias jurdicas que o autor pretende
retirar dos fatos que aduz (embora reconhea a existncia dos fatos, negar-lhes a eficcia jurdica
pretendida, em conduta que se denomina confisso qualificada).
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Defesa indireta: quando agrega ao processo fato novo, que impede, modifica ou extingue o direito
do autor. Acontece quando o demandado aduz uma exceo substancial (defesa indireta de mrito
que no pode ser conhecida ex officio pelo magistrado 350) ou uma objeo substancial (defesa
de mrito que pode ser examinada de ofcio pelo magistrado).
Se houver defesa indireta, haver necessidade de rplica, pois o autor tem o direito a manifestar-se sobre
o fato novo que lhe foi deduzido.
Instrumental e interna:
Exceo interna: aquela que pode ser formulada no bojo dos autos em que est sendo demandado
o ru. A maioria das excees pode ser formulada internamente.
Exceo instrumental: aquela que, para ser apreciada, exige a formao de um instrumento (autos
prprios; conjunto de documentos) autnomo e apensado aos autos principais. o caso da
alegao de suspeio e impedimento do juiz.
RESPOSTA DO RU
Frustrada a tentativa de soluo do processo por autocomposio, na audincia preliminar de conciliao
ou mediao, ou no sendo o caso de sua designao, abre-se ao ru a oportunidade de apresentar a sua
resposta demanda.
A resposta do ru e designao genrica e no se confunde com a defesa do ru, que apenas uma forma
de o ru responder demanda.
A resposta do ru pode ser:
A contestao;
A reconveno;
A revelia.
A CONTESTAO
A contestao est para o ru como a petio inicial est para o autor. Trata-se do instrumento da exceo
exercida, assim como a petio inicial o instrumento da demanda. pela contestao que o ru
apresenta sua defesa.
Prazo:
O prazo para a apresentao da contestao de 15 dias.
Seu termo de incio objeto do Artigo 335:
Art. 335. O ru poder oferecer contestao, por petio, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo
termo inicial ser a data:
I - da audincia de conciliao ou de mediao, ou da ltima sesso de conciliao, quando
qualquer parte no comparecer ou, comparecendo, no houver autocomposio;
II - do protocolo do pedido de cancelamento da audincia de conciliao ou de mediao
apresentado pelo ru, quando ocorrer a hiptese do art. 334, 4o, inciso I;
III - prevista no art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citao, nos demais casos.
1o No caso de litisconsrcio passivo, ocorrendo a hiptese do art. 334, 6o, o termo inicial
previsto no inciso II ser, para cada um dos rus, a data de apresentao de seu respectivo pedido
de cancelamento da audincia.
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2o Quando ocorrer a hiptese do art. 334, 4o, inciso II, havendo litisconsrcio passivo e o
autor desistir da ao em relao a ru ainda no citado, o prazo para resposta correr da data de
intimao da deciso que homologar a desistncia.
Art. 231. Salvo disposio em sentido diverso, considera-se dia do comeo do prazo:
I - a data de juntada aos autos do aviso de recebimento, quando a citao ou a intimao for
pelo correio;
II - a data de juntada aos autos do mandado cumprido, quando a citao ou a intimao for
por oficial de justia;
III - a data de ocorrncia da citao ou da intimao, quando ela se der por ato do escrivo ou
do chefe de secretaria;
IV - o dia til seguinte ao fim da dilao assinada pelo juiz, quando a citao ou a intimao
for por edital;
V - o dia til seguinte consulta ao teor da citao ou da intimao ou ao trmino do prazo
para que a consulta se d, quando a citao ou a intimao for eletrnica;
VI - a data de juntada do comunicado de que trata o art. 232 ou, no havendo esse, a data de
juntada da carta aos autos de origem devidamente cumprida, quando a citao ou a intimao se
realizar em cumprimento de carta;
VII - a data de publicao, quando a intimao se der pelo Dirio da Justia impresso ou
eletrnico;
VIII - o dia da carga, quando a intimao se der por meio da retirada dos autos, em carga, do
cartrio ou da secretaria.
(...)
Regra da eventualidade ou da concentrao da defesa:
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Significa que cabe ao ru formular toda sua defesa na contestao (336). O ru tem o nus de alegar tudo
o quanto puder, pois, caso contrrio, perder a oportunidade de faz-lo.
Da mesma forma que o autor pode cumular pedidos, prpria ou impropriamente, pode o ru cumular
defesas, prpria ou impropriamente.
Cumulao prpria: cada defesa faz o contraponto a um pedido e o demandado deseja que todas
elas sejam acolhidas
Cumulao eventual: quando o ru alega uma defesa para a hiptese de a outra, anteriormente
formulada, no ser acolhida.
Didier: "A regra da eventualidade autoriza, ento, que o ru deduza defesas logicamente incompatveis.
Mas o princpio da boa-f processual impe que essa cumulao de defesas incompatveis tenha limites.
Nem toda ilogicidade superada pela aplicao da regra da concentrao da defesa".
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Defesas de admissibilidade:
Inexistncia ou nulidade da citao: trata-se de defesa dilatria, pois o mximo que o ru poder
conseguir a renovao do prazo para a apresentao de sua resposta.
Conexo e continncia.
Ainda, o art. 8, pargrafo nico, da Lei n 9.307/96 (Lei de Arbitragem), postula que "caber ao
rbitro decidir de ofcio, ou por provocao das partes, as questes acerca da existncia, validade e
eficcia da conveno de arbitragem e do contrato que contenha a clusula compromissria".
Assim, cabe ao rbitro julgar a prpria competncia.
Defesas que tm de ser alegadas fora da contestao e que podem ser alegadas depois da contestao:
H defesas que a prpria lei impe que sejam alegadas em pea distinta da contestao: arguio de
impedimento ou suspeio do juiz, membro do MP ou auxiliar da justia. Essas especificamente podem ser
oferecidas tambm pelo autor.
H tambm defesas que podem ser alegadas aps apresentada a contestao (342).
Art. 342. Depois da contestao, s lcito ao ru deduzir novas alegaes quando:
I - relativas a direito ou a fato superveniente;
II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio;
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de
jurisdio.
OBS: No meu entender, a regra do 342, II, torna incuo o caput do artigo 377, pois seu pargrafo 5
estende a todas as hipteses previstas nele (com exceo de duas) a possibilidade de reconhecimento de
ofcio, por se tratarem de matria de ordem pblica.
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RECONVENO
A reconveno demanda do ru contra o autor no mesmo processo em que est sendo demandado.
Enseja o processamento simultneo da ao principal e da ao reconvencional, a fim de que o juiz resolva
as duas lides na mesma sentena. Pode ser demanda de qualquer natureza: declaratria, condenatria ou
constitutiva.
No se trata de processo incidente: a reconveno demanda nova em processo j existente.
Art. 343. Na contestao, lcito ao ru propor reconveno para manifestar pretenso
prpria, conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa.
1o Proposta a reconveno, o autor ser intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar
resposta no prazo de 15 (quinze) dias.
2o A desistncia da ao ou a ocorrncia de causa extintiva que impea o exame de seu mrito
no obsta ao prosseguimento do processo quanto reconveno.
3o A reconveno pode ser proposta contra o autor e terceiro.
4o A reconveno pode ser proposta pelo ru em litisconsrcio com terceiro.
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5o Se o autor for substituto processual, o reconvinte dever afirmar ser titular de direito em face
do substitudo, e a reconveno dever ser proposta em face do autor, tambm na qualidade de
substituto processual.
6o O ru pode propor reconveno independentemente de oferecer contestao.
As regras sobre petio inicial e o pedido aplicam-se reconveno.
A reconveno e a ao principal devem ser julgadas na mesma sentena, embora sejam autnomas: no
h obrigatoriedade de ambas terem seus respectivos mritos apreciados, pois pode o autor desistir da
demanda principal ou ela no ser apreciada por algum defeito que comprometa a sua admissibilidade.
Mas, se houverem de ser julgadas, havero de s-lo na mesma sentena.
O artigo 343 admite expressamente ampliao subjetiva do processo ao possibilitar a reconveno contra
[ou em conjunto com] terceiro. Note-se que, no entanto, no se admite a propositura da reconveno
apenas contra o terceiro. O terceiro dever integrar litisconsrcio em ambos os casos. Em qualquer caso, a
reconveno ser instrumento que provoca a interveno de terceiro(s) no processo.
Em alguns casos, o ingresso do terceiro j se enquadra em tipos previstos em lei (como a assistncia
litisconsorcial e a citao de litisconsorte necessrio passivo). Mas em outros, no, tal como o ingresso de
terceiro como litisconsorte ulterior, no polo passivo ou ativo, simplesmente em razo de conexo.
Requisitos da reconveno:
Haja uma causa pendente: a reconveno pressupe a existncia de uma causa j pendente, pois
do contrrio seria uma ao nova.
Competncia: o juzo da causa principal tambm deve ser competente para julgar a reconveno.
40
Conexo: a reconveno deve ser demanda conexa ao principal ou a algum dos fundamentos
da defesa.
Interesse processual: quando o efeito prtico almejado pela reconveno puder ser alcanado pela
simples contestao, como nos casos das aes dplices, no se admite a reconveno por falta de
interesse processual.
Na acepo processual , a ao dplice aquela em que se permite ao ru a formulao de
um pedido contra o autor no bojo da contestao. O ru pode contestar e formular um
pedido. sinnimo de pedido contraposto, e possvel nas hipteses admitidas em lei,
como no procedimento sumrio e na Lei dos Juizados Especiais. So tambm dplices as
aes meramente declaratrias.
A REVELIA
Didier: A revelia um ato-fato processual, consistente na no apresentao tempestiva da contestao.
Fato jurdico: ocorre independentemente da ao ou da vontade das pessoas. Como exemplo, o
prprio decurso de tempo, causando consequncias jurdicas, como a prescrio, a decadncia,
caducidade,
etc.
J o ato jurdico a atuao humana, dependente da vontade, para que se realizem atos com
consequncias jurdicas. toda ao humana capaz de criar, extinguir, manter, alterar ou transferir
direitos. So os atos humanos que causam consequncias jurdicas.
Art. 344. Se o ru no contestar a ao, ser considerado revel e presumir-se-o verdadeiras
as alegaes de fato formuladas pelo autor.,
Efeito material: presuno da veracidade das alegaes de fato feitas pelo demandante. 344
42
Os prazos contra o ru revel que no tenha advogado fluem a partir da publicao da deciso. 346
Matrias que podem ser alegadas aps o prazo de defesa: Art. 342.
III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de
jurisdio.
Possibilidade de ao rescisria por erro de fato: a incontrovrsia dos fatos ocorre, muitas vezes,
em razo da revelia. Assim, possvel ao ru-revel ajuizar ao rescisria por erode fato, se a
sentena considerar existente fato que no ocorreu ou inexistente fato que tenha ocorrido.
Querela nullitatis: ao autnoma de impugnao de sentena nula (no caso, por ausncia de
citao).
Impedimento extenso da coisa julgada resoluo da questo prejudicial incidental. Art. 503.
44
Revelia na reconveno
Tendo sido apresentada defesa indireta, deve o juiz intimar o autor para apresentar a sua rplica,
em 15 dias (350-351), que consiste na manifestao do demandante sobre os fatos novos
deduzidos pelo ru em sua defesa. Se a defesa for direta, no haver intimao para a rplica.
1o Sempre que uma das partes requerer a juntada de documento aos autos, o juiz
ouvir, a seu respeito, a outra parte, que dispor do prazo de 15 (quinze) dias para adotar
qualquer das posturas indicadas no art. 436.
45
2o Poder o juiz, a requerimento da parte, dilatar o prazo para manifestao sobre a prova
documental produzida, levando em considerao a quantidade e a complexidade da
documentao.
Se o ru apresentar defesa direta, mas trouxer documentos, deve o magistrado intimar o autor
para manifestar-se sobre eles.
Se h defeitos processuais que possam ser corrigidos, deve o juiz providenciar a sua correo, em
at 30 dias. 352.
Se, no obstante a revelia, a presuno de veracidade dos fatos afirmados pelo autor no se tiver
produzido, deve o juiz intimar o autor para especificar as provas que pretende produzir em
audincia. 348.
Se a revelia decorrer de citao ficta ou se o ru revel for preso, deve o magistrado designar o
curador especial. 72, II.
Se o ru requereu a revogao da justia gratuita concedida ao autor, o juiz, aps ouvi-lo, decidir a
respeito; se revogar a gratuidade, caber agravo de instrumento. 101 e 1.015.
46
O juiz decidir sobre eventual impugnao ao valor da causa apresentada pelo ru na contestao.
o Extingue-o com resoluo do mrito, em razo de autocomposio total. 487 c/c 354.
o Profere deciso de saneamento ou organizao do processo, com ou sem audincia para produzi-la
em cooperao com as partes. 357.
47
48
parcela do pedido tornou-se incontroversa - proferir deciso de julgamento antecipado (rectius, imediato)
parcial do mrito.
Enquanto o provimento judicial de julgamento imediato total do mrito uma sentena (impugnvel por
apelao), a deciso de julgamento imediato parcial do mrito tem natureza interlocutria, impugnvel
por agravo de instrumento (art. 356, 5 e art. 1.015, XIII).
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2o As partes podem apresentar ao juiz, para homologao, delimitao consensual das questes
de fato e de direito a que se referem os incisos II e IV, a qual, se homologada, vincula as partes e o
juiz.
3o Se a causa apresentar complexidade em matria de fato ou de direito, dever o juiz designar
audincia para que o saneamento seja feito em cooperao com as partes, oportunidade em que
o juiz, se for o caso, convidar as partes a integrar ou esclarecer suas alegaes.
4o Caso tenha sido determinada a produo de prova testemunhal, o juiz fixar prazo comum no
superior a 15 (quinze) dias para que as partes apresentem rol de testemunhas.
5o Na hiptese do 3o, as partes devem levar, para a audincia prevista, o respectivo rol de
testemunhas.
6o O nmero de testemunhas arroladas no pode ser superior a 10 (dez), sendo 3 (trs), no
mximo, para a prova de cada fato.
7o O juiz poder limitar o nmero de testemunhas levando em conta a complexidade da causa e
dos fatos individualmente considerados.
8o Caso tenha sido determinada a produo de prova pericial, o juiz deve observar o disposto no
art. 465 e, se possvel, estabelecer, desde logo, calendrio para sua realizao.
9o As pautas devero ser preparadas com intervalo mnimo de 1 (uma) hora entre as audincias.
Didier: Embora o 3 preveja a audincia de saneamento e organizao do processo em cooperao com
as partes apenas em causas complexas, no h qualquer restrio para que o juiz a determine em causas
no to complexas. O saneamento compartilhado tende a ser mais frutuoso sempre. No mnimo, serve
como mais um momento processual que favorece a autocomposio.
O 2 permite que as partes levem ao juiz, para homologao, uma organizao consensual do processo.
Neste caso, temos um negcio bilateral, em que as partes chegam a um consenso em torno dos limites do
seu dissenso. Ou seja, as partes concordam que controvertem sobre tais ou quais pontos. Alm disso, as
partes delimitam consensualmente as questes jurdicas que reputam fundamentais para a soluo do
mrito. Podem, por exemplo, negociar qual o Direito aplicvel ao caso. Observados os pressupostos gerais
da negociao processual (190), o juiz fica vinculado a essa delimitao.
50
Art. 190. Versando o processo sobre direitos que admitam autocomposio, lcito s partes
plenamente capazes estipular mudanas no procedimento para ajust-lo s especificidades da
causa e convencionar sobre os seus nus, poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou
durante o processo.
Pargrafo nico. De ofcio ou a requerimento, o juiz controlar a validade das convenes previstas
neste artigo, recusando-lhes aplicao somente nos casos de nulidade ou de insero abusiva em
contrato de adeso ou em que alguma parte se encontre em manifesta situao de vulnerabilidade.
O calendrio processual:
Neste momento, sobretudo na audincia de saneamento e organizao do processo em cooperao com
as partes, pode-se celebrar outro negcio jurdico: o calendrio processual (191).
Art. 191. De comum acordo, o juiz e as partes podem fixar calendrio para a prtica dos atos
processuais, quando for o caso.
1o O calendrio vincula as partes e o juiz, e os prazos nele previstos somente sero modificados
em casos excepcionais, devidamente justificados.
2o Dispensa-se a intimao das partes para a prtica de ato processual ou a realizao de
audincia cujas datas tiverem sido designadas no calendrio.
Trata-se de um agendamento para a prtica de atos processuais, feito de comum acordo entre partes e
rgo julgador e em ateno s particularidades da causa. Normalmente relacionado prtica dos atos
instrutrios, o calendrio tambm pode ter por objeto atos postulatrios (entrega de razes-finais, p. ex.),
decisrio e executrios.
EXTINO DO PROCESO
O CPC cuida, nos artigos 485 e 487 respectivamente das hipteses de extino sem e com anlise de
mrito. Porm, uma deciso interlocutria (203, 2), alm de outras, tambm pode fundar-se nos artigos
485 e 487. Ou seja, possvel que haja uma deciso que, apesar de se fundar nesses artigos, no extingue
o processo nem encerra uma de suas fases.
51
Anlise do 486:
52
Art. 486. O pronunciamento judicial que no resolve o mrito no obsta a que a parte
proponha de novo a ao.
1o No caso de extino em razo de litispendncia e nos casos dos incisos I, IV, VI e VII do art.
485, a propositura da nova ao depende da correo do vcio que levou sentena sem resoluo
do mrito.
2o A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito
das custas e dos honorrios de advogado.
3o Se o autor der causa, por 3 (trs) vezes, a sentena fundada em abandono da causa, no
poder propor nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a
possibilidade de alegar em defesa o seu direito.
As sentenas do 485, por no versarem sobre o mrito da causa, no obstam a renovao da demanda, ou
seja, sua repropositura com os mesmos elementos (pedido, partes e causa de pedir). No entanto, o
legislador exige que o vcio que der causa extino sem anlise de mrito deve ser sanado para que a
demanda seja analisada, uma vez reproposta.
ATENO! Pode-se entender que o magistrado faz dois juzos: um sobre o processo e outro sobre a relao
jurdica discutida (mrito), sendo o juzo sobre a admissibilidade do processo preliminar ao juzo de mrito.
Sendo assim, no caso do 1, uma vez que o juiz decide pela inadmissibilidade da demanda, seja por conta
do indeferimento da petio inicial, seja por qualquer dos outros fatores elencados, faz-se coisa julgada em
relao admissibilidade. Isso significa que no se apreciou o mrito e, portanto, no se formou coisa
julgada sobre este, sendo o processo extinto sem anlise de mrito. A consequncia do trnsito em
julgado da deciso que entende inadmissvel a demanda no estado em que se encontra a seguinte: uma
vez reproposta a ao (em um segundo processo), se o vcio no tiver sido sanado, o juzo desse segundo
processo fica vinculado deciso sobre a questo processual, de modo que a nova demanda no poder
ser examinada. Percebe-se, assim, que o juzo de admissibilidade uma deciso, tanto quanto o juzo de
mrito, e forma [um tipo especfico de] coisa julgada. Tanto assim que o legislador expressamente
permite o ajuizamento de ao rescisria contra as sentenas previstas no 1 do Art. 486:
Art. 966. A deciso de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
(...)
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2o Nas hipteses previstas nos incisos do caput, ser rescindvel a deciso transitada em julgado
que, embora no seja de mrito, impea:
I - nova propositura da demanda; ou
(...)
Indeferimento da P.I.:
Art. 485. O juiz no resolver o mrito quando:
I - indeferir a petio inicial;
Tema j abordado.
Abandono do processo pelas partes:
II - o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
Antes de extinguir o processo, deve o magistrado, sob pena de nulidade da sentena, providenciar a
intimao pessoal das partes, para que, em cinco dias, demonstrem o interesse no prosseguimento do
processo (485, 1).
Abandono do processo pelo autor:
III - por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por
mais de 30 (trinta) dias;
O abandono assemelha-se desistncia, mas o abandono tcito e a desistncia expressa. O abandono
um ato-fato processual; a desistncia um negcio jurdico processual unilateral.
O processo somente deve ser extinto se o ato, cujo cumprimento incumbir ao autor, for indispensvel para
o julgamento da causa, se sua omisso inviabilizar a anlise do mrito. Assim, no se deve extinguir o
processo, por exemplo, se o autor no depositar os honorrios periciais: a consequncia desta inrcia
seria, no mximo, a no realizao da percia.
Falta de pressupostos processuais:
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Perempo: se d quando o autor der causa por 3 vezes extino do processo por abandono (267
c/c 268). Proposta a mesma demanda pela quarta vez, caso de extino do processo em razo da
perempo. O que perime, porm, no o direito material litigioso. Perde o autor o direito de
demandar sobre aquela mesma situao substancial, ainda que em reconveno. Poder, no
entanto, deduzi-la como matria de defesa, caso venha a ser demandado. A perempo uma
sano ao abuso do direito de demandar.
Litispendncia: quando se prope demanda idntica a outra que j se encontra em curso. Uma
ao ser idntica a outra quando possuir as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo
pedido (337, 2). preciso, em regra, que haja a trplice identidade entre os elementos das duas
aes para que elas sejam consideradas idnticas.
Coisa julgada: quando se prope demanda que j fora definitivamente decidida, ou seja, aquela
sobre a qual no cabe mais recurso.
OBS: Estes fenmenos podem ocorrer em relao a apenas parcela da demanda (litispendncia parcial, por
exemplo), nos casos de processo com mais de um pedido.
Ausncia de interesse ou legitimidade:
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o Adequao da Ao: O instrumento usado pelo autor deve ser o adequado. No cabe o
autor impor uma habeas data para ser solto de uma priso ilegal, se o instrumento cabvel
habeas corpus, por exemplo.
Legitimidade ad causam: necessrio que autor tenha o direito material pretendido, em regra,
para poder busc-lo no judicirio. O autor deve ter uma relao com a pretenso proposta em
juzo.
o Legitimidade Ordinria: quando a parte defende ou buscam seu prprio direito, ou seja,
titular do direito.
56
58
A transao o negcio jurdico pelo qual as partes pem fim consensualmente ao litgio, aps
concesses mtuas (840, CC).
Renncia ao direito sobre o que se funda a demanda o ato abdicativo pelo qual o demandante
reconhece no possuir o direito alegado.
Art. 387
Pargrafo nico. Ressalvada a hiptese do 1o do art. 332, a prescrio e a decadncia no sero
reconhecidas sem que antes seja dada s partes oportunidade de manifestar-se.
A decadncia ou caducidade a perda do direito potestativo em razo do seu no exerccio no prazo legal
ou contratualmente estabelecido.
Embora o 487, II, do CPC prescreva que a extino do processo em razo da decadncia pode dar-se ex
officio, preciso lembrar que o Cdigo Civil apenas autoriza o reconhecimento ex officio da decadncia
legal, e no da convencional:
Cdigo Civil:
Art. 210. Deve o juiz, de ofcio, conhecer da decadncia, quando estabelecida por lei.
Art. 211. Se a decadncia for convencional, a parte a quem aproveita pode aleg-la em
qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao.
A prescrio encobre a eficcia de determinada pretenso, em razo do no exerccio dela em
determinado lapso de tempo (198, CC). Ela pode ser reconhecida a qualquer tempo e grau de jurisdio
(193, CC).
61
PARTE II:
NOTAS TOMADAS EM SALA
62
63
Bibliografia recomendada:
1 Alexandre Cmara
2 Hartmann
3 Medina
4 Freddie Didier
5 Teresa Wambier
6 Humberto Theodoro Jr.
7 Jos Carlos Barbosa
64
Importante notar que recursos cveis tambm se inserem em processo de conhecimento, pois ainda se est
diante de uma fase cognitiva, ou seja, onde ainda se busca dizer o direito, que ser posteriormente
efetivado em fase de execuo.
Nesta disciplina sero tratados os elementos da primeira parte do processo de conhecimento: postulao,
instruo (provas) e deciso.
65
Professora hoje dar aula de reforo sobre prazos, pois muitos alunos no tiveram essa aula no semestre
passado.
Atualmente, sob a vigncia do CPC de 2015, no h que se falar em procedimento sumrio. Restaram
apenas o procedimento comum e os procedimentos especiais, estes estudados em disciplina prpria.
Portanto, nesta disciplina ser estudado o procedimento comum.
Um exemplo de procedimento especial o utilizado em juizados especiais, tratado pela lei n 9.099.
Atualmente, diferencia-se processo de execuo de fase de execuo. O processo de execuo contempla,
atualmente, apenas os ttulos executivos extrajudiciais, como o cheque e a nota promissria, que so
ttulos que possuem fora executria por si s, no sendo necessrio o exerccio de cognio. Importante
ressaltar que, atualmente, aps a fase de conhecimento/cognio (antigo processo de conhecimento)
produz-se um ttulo executivo judicial, ou seja, a sentena, onde se insculpe uma obrigao de fazer, no
fazer ou dar, que ser efetivada atravs da chamada fase de cumprimento de sentena/acrdo (tambm
chamada de fase de execuo), que se d no mesmo processo. Antes, at mesmo o ttulo executivo judicial
(sentena) deveria ser executado em processo distinto (processo de execuo).
Quando estudamos recursos ainda estamos lidando com fase de conhecimento, apenas em segundo grau
de jurisdio. A fase de execuo ter incio aps o trnsito em julgado da deciso, que pe fim fase de
cognio.
Exemplos de formas de comunicao processual (estudar parte):
Oficial de justia avaliador: como se fosse um carteiro, um longa manus do juiz. Esse oficial de
justia comparece ao endereo da parte com um mandado judicial. Se comunica com as partes e
com os advogados.
Correio: as comunicaes feitas por correio so feitas mediante aviso de recebimento, que uma
espcie de recibo.
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Dirio Oficial: forma de comunicao oficial dos atos. causa de nulidade publicaes que no
estejam no nome do advogado de uma das partes.
Intimao eletrnica: Lei 11.419/2006 (Processo eletrnico). Somente para advogados cadastrados.
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VI - a data de juntada do comunicado de que trata o art. 232 ou, no havendo esse, a data de
juntada da carta aos autos de origem devidamente cumprida, quando a citao ou a intimao se
realizar em cumprimento de carta;
VII - a data de publicao, quando a intimao se der pelo Dirio da Justia impresso ou eletrnico;
VIII - o dia da carga, quando a intimao se der por meio da retirada dos autos, em carga, do
cartrio ou da secretaria.
1o Quando houver mais de um ru, o dia do comeo do prazo para contestar corresponder
ltima das datas a que se referem os incisos I a VI do caput.
2o Havendo mais de um intimado, o prazo para cada um contado individualmente.
3o Quando o ato tiver de ser praticado diretamente pela parte ou por quem, de qualquer forma,
participe do processo, sem a intermediao de representante judicial, o dia do comeo do prazo
para cumprimento da determinao judicial corresponder data em que se der a comunicao.
4o Aplica-se o disposto no inciso II do caput citao com hora certa.
OBS:
Art. 218. Os atos processuais sero realizados nos prazos prescritos em lei.
4o Ser considerado tempestivo o ato praticado antes do termo inicial do prazo.
Intempestiva a pea apresentada aps exaurido o prazo para tal.
PRAZO
Importantssimo saber que, inexistindo prazo determinado pelo juiz ou prazo legal, o prazo ser de 5
dias para a prtica de ato processual a cargo da parte.
Art. 218. Os atos processuais sero realizados nos prazos prescritos em lei.
1o Quando a lei for omissa, o juiz determinar os prazos em considerao complexidade do ato.
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Art. 224. Salvo disposio em contrrio, os prazos sero contados excluindo o dia do comeo
e incluindo o dia do vencimento.
1o Os dias do comeo e do vencimento do prazo sero protrados para o primeiro dia til seguinte,
se coincidirem com dia em que o expediente forense for encerrado antes ou iniciado depois da hora
normal ou houver indisponibilidade da comunicao eletrnica.
2o Considera-se como data de publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da
informao no Dirio da Justia eletrnico.
3o A contagem do prazo ter incio no primeiro dia til que seguir ao da publicao.
S se conta prazo processual em dias teis. Em dias no-teis e feriados suspende-se a contagem
de prazos. 219, CPC.
Art. 219. Na contagem de prazo em dias, estabelecido por lei ou pelo juiz, computarse-o somente os dias teis.
Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se somente aos prazos processuais.
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Os dias do comeo e do vencimento do prazo sero protrados para o primeiro dia til seguinte, se
coincidirem com dia em que o expediente forense for encerrado antes ou iniciado depois da hora
normal ou houver indisponibilidade da comunicao eletrnica. 224, 1, CPC.
Quando o prazo for contado em horas (ex. 48h) no se aplicam as regras referentes aos prazos
processuais contabilizados em dias. Assim, por exemplo, as 48h sero contadas em dias corridos.
Desse modo, um prazo de 48h publicado no D.O. na quinta, ser contado na sexta e no sbado.
Ato processual quem cumpre o advogado ou defensor, que possuem capacidade postulatria.
Art. 231. Salvo disposio em sentido diverso, considera-se dia do comeo do prazo:
(...)
70
Continuao de prazo.
Art. 224. Salvo disposio em contrrio, os prazos sero contados excluindo o dia do
comeo e incluindo o dia do vencimento.
1o Os dias do comeo e do vencimento do prazo sero protrados para o primeiro dia til seguinte,
se coincidirem com dia em que o expediente forense for encerrado antes ou iniciado depois da hora
normal ou houver indisponibilidade da comunicao eletrnica.
2o Considera-se como data de publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da
informao no Dirio da Justia eletrnico.
3o A contagem do prazo ter incio no primeiro dia til que seguir ao da publicao.
No litisconsrcio passivo, quando os rus possuem advogados distintos de escritrios distintos os prazos
sero contabilizados em dobro.
Art. 229. Os litisconsortes que tiverem diferentes procuradores, de escritrios de advocacia
distintos, tero prazos contados em dobro para todas as suas manifestaes, em qualquer juzo ou
tribunal, independentemente de requerimento.
1o Cessa a contagem do prazo em dobro se, havendo apenas 2 (dois) rus, oferecida defesa por
apenas um deles.
2o No se aplica o disposto no caput aos processos em autos eletrnicos.
OBS: No confundir data de disponibilizao com data de publicao no dirio da justia eletrnico. Lei
11.419 (processo eletrnico). A data de disponibilizao no fixa termo ad quo, serve apenas para saber
que a data da publicao o dia seguinte.
Interrupo de prazo: a contagem do prazo reiniciada, comeando a contar do 0.
Suspenso de prazo: a contagem do prazo pausada e, ao recomear, continua de onde parou.
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COGNIO
O exerccio de cognio feito pelo juiz o juzo que ele faz acerca de determinada matria, analisando
alegaes e provas para, a partir desse quadro, dizer a que parte assiste razo na demanda. a atividade
que leva formao do convencimento do juiz.
O grau cognio que o juiz exerce varia de acordo com as situaes que se lhe apresenta. Em casos de
tutela de urgncia, o deferimento desta ter por base uma cognio sumria, pois estar se baseando em
um juzo de probabilidade (fumus boni iuris). No curso do processo, quando o juiz for confirmar ou revogar
a tutela de urgncia concedida ele o far com base, agora, em um juzo exauriente, tambm chamado de
cognio plena. Estar-se- diante de um juzo de certeza.
Fases da cognio:
o Cognio a respeito das questes preliminares.
Vcios que so sanveis ou eventualmente levam extino do processo sem anlise de mrito.
o Cognio a respeito das questes prejudiciais.
Vcios que levam extino do processo com anlise de mrito. Chamadas de falsas preliminares
ou falsas decises de mrito. Pois no so exatamente nem uma nem outra.
Podem ser:
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73
Continuao de Prazo...
Quando estamos discutindo prazos que dizem respeito a rgos da administrao pblica em geral, estes
devem ser intimados pessoalmente, tendo, alm disso, seu prazo contado em dobro ou at em qudruplo,
conforme o rgo. No caso de advogados, s haver contagem de prazo em dobro quando estivermos
diante de um litisconsrcio onde os advogados das partes so de escritrios diferentes.
Art. 180. O Ministrio Pblico gozar de prazo em dobro para manifestar-se nos autos, que
ter incio a partir de sua intimao pessoal, nos termos do art. 183, 1o.
1o Findo o prazo para manifestao do Ministrio Pblico sem o oferecimento de parecer, o juiz
requisitar os autos e dar andamento ao processo.
2o No se aplica o benefcio da contagem em dobro quando a lei estabelecer, de forma expressa,
prazo prprio para o Ministrio Pblico.
Art. 183. A Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e suas respectivas autarquias
e fundaes de direito pblico gozaro de prazo em dobro para todas as suas manifestaes
processuais, cuja contagem ter incio a partir da intimao pessoal.
1o A intimao pessoal far-se- por carga, remessa ou meio eletrnico.
2o No se aplica o benefcio da contagem em dobro quando a lei estabelecer, de forma expressa,
prazo prprio para o ente pblico.
Art. 186. A Defensoria Pblica gozar de prazo em dobro para todas as suas manifestaes
processuais.
1o O prazo tem incio com a intimao pessoal do defensor pblico, nos termos do art. 183, 1o.
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DISTRIBUIO E REGISTRO
Introduo:
No que tange o tema competncia, no basta estudar apenas pelo CPC, devendo ser utilizados tambm o
CODJERJ ( uma resoluo do rgo especial do TJ) e o Regimento Interno do Tribunal de Justia do Rio de
Janeiro. Cada estado possui o seu.
OBS: rgo Especial Para certas matrias necessria a atuao do pleno, ou seja, o conjunto de
todos os desembargadores do TJ. No entanto, como em alguns TJs o nmero de desembargadores
muito grande (Ex: no RJ so 180), cria-se o rgo Especial, composto por 25 desembargadores,
eleitos por critrios de mrito e antiguidade.
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Em determinadas comarcas, geralmente as menores, h menos especializao das varas, sendo possvel,
por exemplo, que uma mesma vara cumule competncia cveis, consumeristas, familiares, etc. A
distribuio da Petio Inicial ser feita quando na comarca houver mais de uma vara especializada com
competncia para julgar o mrito da ao. A distribuio feita de maneira aleatria, por sorteio. Nem
sempre haver distribuio, por conta da ausncia de pluralidade de varas competentes em algumas
comarcas.
A distribuio realizada extrajudicialmente, atravs dos registros de distribuio, que no integram o
Poder Judicirio, apesar de a ele vinculados. Esses registros tambm emitem certides de distribuio, que
comprovam no haver no seu nome aes pendentes para fins de comprovao de idoneidade moral,
exigida, por exemplo, em concursos pblicos.
OBS: Caso haja algum processo em seu nome que j tenha sido extinto, necessrio, ainda, dar
baixa no processo.
Todo processo comea com o registro. Todo tribunal tem um juiz responsvel pela distribuio, que
responsvel pelo controle e seriedade da distribuio, devendo garantir que no h desvios objetivando
eleio de juzo. J houve casos de juzes processados por vender distribuies. A professora comentou,
ainda, que o TJRJ notrio em termos de corrupo...
O Art. 285 do novo CPC torna obrigatria a publicizar diariamente as distribuies. No caso de distribuies
eletrnicas, estas sero publicizadas no Dirio Oficial Eletrnico.
Art. 285. A distribuio, que poder ser eletrnica, ser alternada e aleatria, obedecendo-se
rigorosa igualdade.
Pargrafo nico. A lista de distribuio dever ser publicada no Dirio de Justia.
Antes do 285 era muito mais difcil controlar a distribuio, o que facilitava a corrupo e eleio de foro.
A forma como o registro feito est vinculado forma como a petio inicial se encontrava no momento
de seu protocolo. Nos casos de interveno de terceiros, o terceiro convocado, a princpio, no constar na
distribuio original. Para isso h o 288, que regula os aditamentos necessrios no registro de distribuio.
Assim, passar o processo a estar vinculado tambm ao CPF do terceiro.
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Art. 55. Reputam-se conexas 2 (duas) ou mais aes quando lhes for comum o pedido ou a
causa de pedir.
1o Os processos de aes conexas sero reunidos para deciso conjunta, salvo se um deles j
houver sido sentenciado.
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Cancelamento de distribuio:
Todo processo que distribudo nos juzos no-especiais tem um custo, e o autor que adianta as
despesas desse processo. As despesas so as custas judiciais e as taxas judiciais (no RJ, 2% sobre o valor da
causa). Quando o autor no tem condies de arcar com tais despesas, ele no pode ser obstado de ter
seus direitos tutelados, de modo que, caso demonstre hipossuficincia, pode pedir, na petio inicial, a
gratuidade de justia.
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Quando voc no paga adequadamente (e no tiver pedido o benefcio da gratuidade de justia), o juiz ir
conceder o prazo de 15 dias para que o pagamento seja realizado. No entanto, se voc no realizar o
pagamento correto das custas nesse prazo, a distribuio ser cancelada. Quando ela for cancelada
inexistir registro sobre aquela ao.
Art. 290. Ser cancelada a distribuio do feito se a parte, intimada na pessoa de seu
advogado, no realizar o pagamento das custas e despesas de ingresso em 15 (quinze) dias.
Assim, uma burla distribuio o no pagamento proposital das custas a fim de tentar nova distribuio
para novo juzo. A vantagem disso se esquivar de juzos que voc sabe que so operados por juzes
notoriamente desfavorveis a voc no caso concreto.
Juntada da procurao:
Art. 287. A petio inicial deve vir acompanhada de procurao, que conter os endereos do
advogado, eletrnico e no eletrnico.
Pargrafo nico. Dispensa-se a juntada da procurao:
I - no caso previsto no art. 104;
II - se a parte estiver representada pela Defensoria Pblica;
III - se a representao decorrer diretamente de norma prevista na Constituio Federal ou em lei.
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AULA DE PETIO INICIAL MINISTRADA PELO MONITOR EM 19/05/2016 SOB SUPERVISO DO PROFESSOR
ORIENTADOR
1. FORMAO DO PROCESSO
O processo nasce com a propositura da demanda, sendo a data do protocolo da petio inicial a data de
incio do processo.
Art. 312. Considera-se proposta a ao quando a petio inicial for protocolada, todavia, a
propositura da ao s produz quanto ao ru os efeitos mencionados no art. 240 depois que for
validamente citado.
A partir desta data, surge a listispendncia: o processo existe e, para o autor, todos os efeitos da
decorrentes se produzem. Para o autor, por exemplo, a coisa ou o direito discutido litigioso e, portanto,
se o autor alienar o direito litigioso passa a incidir o regramento do 109, CPC.
Para o ru, no entanto, a litispendncia somente produz efeitos a partir da sua citao.
Art. 240. A citao vlida, ainda quando ordenada por juzo incompetente, induz
litispendncia, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor, ressalvado o disposto nos arts.
397 e 398 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil).
(...)
2. PETIO INICIAL E DEMANDA
Pode-se compreender a demanda como aquilo que se pede, o direito que se pleiteia, sendo um ato jurdico
(demandar) que requer forma especial. A petio, portanto, no se confunde com a demanda, mas ,
antes, o instrumento que a veicula ao juzo, ou seja, a forma especial exigida para que a demanda se
instrumentalize.
Demanda = Contedo
Petio inicial = Forma
3. REQUISITO DA PETIO INICIAL
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3.1 Forma
Deve em regra ser escrita, datada e assinada.
Excees (pode ser oral):
Habeas Corpus;
Pedido de concesso de medidas protetivas de urgncia em favor da mulher que se afirma vtima
de violncia domstica (Art. 27, Lei 11.340/2006).
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Art. 10. O juiz no pode decidir, em grau algum de jurisdio, com base em fundamento a
respeito do qual no se tenha dado s partes oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de
matria sobre a qual deva decidir de ofcio.
3.6 O pedido
Toda petio inicial deve conter ao menos um pedido, com suas especificaes.
O pedido tema complexo, que ser abordado posteriormente.
3.7 Atribuio de valor causa
Art. 291. A toda causa ser atribudo valor certo, ainda que no tenha contedo econmico
imediatamente afervel.
Toda petio deve conter o valor da causa, cuja fixao deve obedecer ao disposto nos artigos 291-293 do
CPC. No se admite causa sem valor, at porque a partir dela que se calculam honorrios, custas judiciais
e multas.
3.8 Indicao dos meios de prova com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados
Trata-se de dispositivo de pouca eficcia, pois o rgo julgador pode determinar a produo de provas ex
officio, alm do fato de na fase de saneamento as partes serem intimadas para indicar de quais meios de
prova se serviro.
3.9 Opo pela realizao ou no da audincia de conciliao ou mediao
A audincia de conciliao ou mediao ocorrer antes de o ru apresentar sua resposta.
Art. 334. Se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no for o caso de
improcedncia liminar do pedido, o juiz designar audincia de conciliao ou de mediao com
antecedncia mnima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado o ru com pelo menos 20 (vinte) dias de
antecedncia.
4o A audincia no ser realizada:
I - se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na composio consensual;
II - quando no se admitir a autocomposio.
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A manifestao no sentido de no realizao deve ser feito expressamente, sob pena de o silncio ser
interpretado como indicativo da vontade de que haja audincia de conciliao.
OBS: Falar sobre divergncia quanto necessidade de ambas as partes se manifestarem expressamente
contra a realizao da audincia para que esta no ocorra. Cmara entende que se apenas um se opor no
deve ser realizada a audincia, pois a audincia tem por objetivo o favorecimento da autocomposio, a
qual no possvel sem a cooperao de ambas as partes. Se uma das partes se mostra prontamente
indisposta a realizar qualquer tipo de conciliao, frustra-se desde logo a tentativa.
3.10 Documentos indispensveis propositura da demanda
Art. 320. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao.
DIDIER: So indispensveis tanto os documentos que a lei expressamente exige para que a demanda seja
proposta (ttulo executivo, na execuo), como tambm aqueles que se tornam indispensveis porque o
autor a eles se referiu na petio inicial, como fundamento do seu pedido.
Essa explicao no abrange todas as hipteses, pois surgiro casos em que o juiz pode considerar
determinados documentos como indispensveis instruo da petio.
4. EMENDA DA PETIO INICIAL
Princpio do aproveitamento dos autos processuais. O cdigo garante um direito emenda: no se permite
ao juiz indeferir a petio inicial sem que, antes, determine a correo do defeito, com especificao clara
do que precisa ser corrigido ou completado.
Art. 321. O juiz, ao verificar que a petio inicial no preenche os requisitos dos arts. 319 e
320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito,
determinar que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com
preciso o que deve ser corrigido ou completado.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
Caso a petio no seja emendada (corrigida), o juiz extinguir o processo sem resoluo de mrito.
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VALOR DA CAUSA
Art. 291 e seguintes.
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Art. 291. A toda causa ser atribudo valor certo, ainda que no tenha contedo econmico
imediatamente afervel.
O artigo 291 deixa claro que a causa deve ter um valor, ainda que o pedido no tenha contedo
econmico. No se admite que no se estipule um valor, como nos casos das causas inestimveis, at
porque com base no valor da causa que se calculam multas, honorrios, custas, etc. Quando no houver
critrio legal para estabelecer com preciso o valor (Art. 292), deve-se proceder estimativa.
ATENO! Valor da causa no necessariamente est relacionado com o valor do pedido, at porque nem
todo pedido tem contedo econmico. Por exemplo, no caso de uma ao de investigao de paternidade
(carter declaratrio) no haver um valor econmico determinado, devendo-se estabelecer o valor da
causa por estimativa.
OBS: No RJ, por exemplo, existem custas judiciais mnimas e mximas. Vide tabela de custas
constante no site do TJRJ.
O valor da causa geralmente pode ser calculado com base em critrios legais constantes no 292 do CPC ou
em leis esparsas.
Art. 292. O valor da causa constar da petio inicial ou da reconveno e ser:
I - na ao de cobrana de dvida, a soma monetariamente corrigida do principal, dos juros de mora
vencidos e de outras penalidades, se houver, at a data de propositura da ao;
II - na ao que tiver por objeto a existncia, a validade, o cumprimento, a modificao, a resoluo,
a resilio ou a resciso de ato jurdico, o valor do ato ou o de sua parte controvertida;
III - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais pedidas pelo autor;
IV - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, o valor de avaliao da rea ou do bem
objeto do pedido;
V - na ao indenizatria, inclusive a fundada em dano moral, o valor pretendido;
VI - na ao em que h cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de
todos eles;
VII - na ao em que os pedidos so alternativos, o de maior valor;
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Pedido mediato: tutela jurisdicional pleiteada. o que configura qual o tipo de prestao
jurisdicional que est sendo pleiteada (constitutiva, declaratria, condenatria).
Pedido certo/determinado: a regra a de que o pedido deve ser certo/determinado, mas existem
excees, onde se admite o pedido genrico
Art. 322. O pedido deve ser certo.
1o Compreendem-se no principal os juros legais, a correo monetria e as verbas de
sucumbncia, inclusive os honorrios advocatcios.
2o A interpretao do pedido considerar o conjunto da postulao e observar o
princpio da boa-f.
Sob a vigncia dos CPCs anteriores adotou-se sempre a interpretao restritiva do pedido. Agora, o
2 do 322 d outro contorno interpretao do pedido, determinando que este dever ser
considerado levando em conta o conjunto da postulao.
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III - quando a determinao do objeto ou do valor da condenao depender de ato que deva
ser praticado pelo ru.
2o O disposto neste artigo aplica-se reconveno.
Nos processos em que se admite pedido genrico necessrio que haja uma fase de liquidao de
sentena, para tornar certo o pedido para fins de execuo, pois no possvel executar uma
deciso genrica. S se procede execuo mediante liquidez e certeza. Todo processo, em algum
momento, deve ter pedido determinado, no podendo permanecer indeterminado para sempre.
Importante notar que, mesmo nos casos em que a lei admite o pedido genrico, o autor deve
indicar expressamente que se trata de alguma das hipteses do 324.
Um exemplo de situao em que no possvel determinar desde logo as consequncias do ato ou
fato o caso de acidentes: a vtima ajuza ao de reparao sem que seu tratamento tenha sido
concludo ainda.
Pedidos implcitos: no se confundem com pedido genrico. So pedidos que no precisam constar
expressamente na petio. o caso de honorrios de sucumbncia e correo monetria.
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o Simples: um pedido independe do outro. Ex: pedido de danos morais cumulados com danos
materiais. O juiz pode conceder ambos ou apenas um deles.
o Sucessiva: um pedido, para que seja deferido, depende do deferimento de outro. Ex:
declarao de paternidade e a sucessiva condenao a pagar alimentos. No se poderia
pedir alimentos sem que fosse antes reconhecida a relao de paternidade.
Imprpria: busca-se apenas uma coisa, dentre mais de uma alternativa. No se exige aqui que os
pedidos sejam compatveis entre si, pois ser reconhecida a procedncia de apenas um deles.
o Alternativa: o autor deseja que uma obrigao seja cumprida, mas essa obrigao pode ser
cumprida de mais de uma maneira. Para o autor, tanto faz a qual das formas de cumprir a
obrigao o juiz condene o ru.
Art. 325. O pedido ser alternativo quando, pela natureza da obrigao, o devedor
puder cumprir a prestao de mais de um modo.
Pargrafo nico. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz lhe
assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo, ainda que o autor no
tenha formulado pedido alternativo.
Art. 326. lcito formular mais de um pedido em ordem subsidiria, a fim de que o
juiz conhea do posterior, quando no acolher o anterior.
Pargrafo nico. lcito formular mais de um pedido, alternativamente, para que o juiz
acolha um deles.
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Art. 326. lcito formular mais de um pedido em ordem subsidiria, a fim de que o
juiz conhea do posterior, quando no acolher o anterior.
Pargrafo nico. lcito formular mais de um pedido, alternativamente, para que o juiz
acolha um deles.
Art. 327. lcita a cumulao, em um nico processo, contra o mesmo ru, de vrios
pedidos, ainda que entre eles no haja conexo.
1o So requisitos de admissibilidade da cumulao que:
I - os pedidos sejam compatveis entre si;
II - seja competente para conhecer deles o mesmo juzo;
III - seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento.
2o Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, ser admitida a
cumulao se o autor empregar o procedimento comum, sem prejuzo do emprego das
tcnicas processuais diferenciadas previstas nos procedimentos especiais a que se sujeitam
um ou mais pedidos cumulados, que no forem incompatveis com as disposies sobre o
procedimento comum.
3o O inciso I do 1o no se aplica s cumulaes de pedidos de que trata o art. 326.
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extinguindo, assim, o processo sem anlise de mrito, o que uma deciso. Tambm o caso da deciso
que entende liminarmente improcedente o pedido, extinguindo com anlise de mrito, mesmo sem a
parte r ter sequer sido citada.
OBS: Uma vez que o processo extinto sem anlise de mrito liminarmente, necessrio recolher
novas custas processuais para propor nova ao.
Por tratarem de excees, os rols referentes ao indeferimento da petio inicial e improcedncia liminar
do pedido so taxativos, muito embora as categorias elencadas, por si s, sejam indeterminadas (ex:
contiver pedidos incompatveis entre si.
Nem todas as hipteses de emenda previstas no 321 so diferentes das previstas pelo 330. A princpio, a
emenda da petio inicial vincula o juiz, pois um direito do autor, ou seja, nos casos previstos no 321 o
juiz obrigado a permitir a emenda. O problema que, por exemplo, a hiptese de a petio inicial no
indicar o fato e os fundamentos jurdicos do pedido est contida tanto no Art. 319, III (c/c 321) quanto
no artigo 330, I + 1, I. Na prtica, o juiz ter a opo de se basear no 321 e ordenar a emenda ou,
baseando-se no 330, indeferir desde logo a petio inicial.
Art. 319. A petio inicial indicar:
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
Art. 321. O juiz, ao verificar que a petio inicial no preenche os requisitos dos arts. 319 e
320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito,
determinar que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com
preciso o que deve ser corrigido ou completado.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
Uma vez indeferida a petio, o autor intimado da sentena que extingue o processo sem anlise de
mrito. Dessa sentena, poder o autor apelar em 15 dias. Uma vez interposta a apelao, o juiz poder
retrata-se em 5 dias (trata-se de prazo imprprio, pois na verdade no h consequncias para o juiz em
caso de descumprimento). Se o juiz no se retratar, a questo ser enviada ao tribunal para decidir, mas
antes deve-se citar o ru para apresentar contrarrazes apelao do autor. Aqui, o ru ainda no est
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autor pleiteia um direito que j foi reconhecido pelo STF ou STJ como improcedente em diversos outros
casos semelhantes. No necessrio aqui sequer se analisar fatos, porque o direito em si, virtualmente, j
considerado improcedente.
O CPC novo busca dar muito mais suporte para um sistema baseado em uma lgica de obedincia a
precedentes jurisprudenciais, e o julgamento antecipado do mrito um dos institutos que favorece esse
tipo de lgica. O ideal que no STF e STJ s cheguem as matrias verdadeiramente controvertidas, e no
aquelas demandas que j foram tratadas em outras ocasies. Antes desse cdigo no havia um sistema
slido de uniformizao jurisprudencial. Uma das consequncias disso que, por exemplo, as smulas
agora devero ser construdas pelos tribunais superiores com um maior rigor e cuidado, baseando-se em
casos reiterados e idnticos.
Quando o autor entender que sua demanda diferente daquilo que trata a jurisprudncia, poder
provocar o chamado incidente de distino, que um tipo de recurso, mas isso algo que contraria a
lgica do sistema e dificilmente prosperar no caso concreto. Importante notar que o instituto da
improcedncia liminar do pedido se utiliza de smulas normais, e no smulas vinculantes, ento sempre
haver a possibilidade de recursos, mas esses tambm podero ser inadmitidos:
Art. 932. Incumbe ao relator:
IV - negar provimento a recurso que for contrrio a:
a) smula do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do prprio tribunal;
Importante notar que o magistrado no obrigado a reconhecer a improcedncia liminar do pedido, ainda
que haja smula, se ele entender que no o caso de aplica-la ao caso concreto, at porque diferentes
turmas de um mesmo tribunal podem ter entendimentos divergentes quanto a uma mesma matria.
Quando duas turmas responsveis pela uniformizao da jurisprudncia no se entendem, haver os
embargos de divergncia para resolver a questo.
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TUTELAS PROVISRIAS
Primeiramente, importante destacar que as tutelas provisrias no so sentenas de mrito, e sim
decises interlocutrias, ainda que tenham carter satisfativo. O processo no termina com uma tutela
provisria, sendo necessria a tutela definitiva, ainda que apenas para confirmar a tutela provisria
satisfativa j deferida.
Por se tratarem de tutelas provisrias, ou precrias, estaremos diante do exerccio de uma cognio
sumria por parte do juiz, e no uma cognio exauriente. Diz-se que a cognio sumria se baseia em um
juzo de probabilidade, ou verossimilhana. Como consequncia de sua caracterstica precria, a tutela
provisria poder sempre ser revista, tanto pelo juiz que a concedeu quanto pelo tribunal.
Importante destacar que nem sempre a tutela provisria est relacionada com urgncia. por isso que as
tutelas provisrias se subdividem entre urgncia e evidncia. Vide artigo 294:
Art. 294. A tutela provisria pode fundamentar-se em urgncia ou evidncia.
Pargrafo nico. A tutela provisria de urgncia, cautelar ou antecipada, pode ser concedida em
carter antecedente ou incidental.
Tutela da evidncia:
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Enquanto a tutela provisria fundamentada na urgncia busca evitar o perecimento do direito pelo
decurso do tempo, a tutela provisria fundamentada na evidncia tem por fim encurtar o processo nos
casos em que o direito do autor facilmente demonstrado e, portanto, muito evidente. A tutela da
evidncia assume tambm carter sancionatrio em relao ao ru que busca protelar a deciso de mrito
no processo. O artigo 311 trata da tutela provisria baseada na evidncia:
Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da demonstrao de
perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo, quando:
I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio da parte;
II - as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada
em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante;
III - se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada do contrato de
depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominao de
multa;
IV - a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito
do autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar dvida razovel.
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir liminarmente.
Tutela de urgncia:
A tutela de urgncia aquela que busca evitar que um direito perea ou se torne ineficaz por conta do
decurso do tempo, e se divide entre tutela de urgncia cautelar e tutela de urgncia satisfativa (ou
antecipada).
As tutelas cautelares esto a servio de garantir a efetividade de uma tutela cognitiva ou executiva.
Exemplos: Credor percebe que o devedor, antes de se tornar inadimplente, est dilapidando seu
patrimnio, o que pode comprometer o pagamento de sua dvida quando esta se tornar exigvel pelo
credor. Ento, visando garantir que seu crdito seja satisfeito, e suspeitando de intenes fraudulentas por
parte do devedor, o credor pleiteia uma tutela cautelar que torne indisponveis os bens do devedor para
que estes garantam seu crdito. Como se v, de nada adiantaria que um processo de conhecimento
reconhecesse o direito do credor se, uma vez dilapidado o patrimnio do devedor, no fosse possvel
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garantir a efetividade desse direito. o chamado ganhar mas no levar. A tutela de urgncia cautelar visa
justamente garantir essa efetividade (no caso, tornando indisponveis os bens do devedor para que ele no
dilapide seu patrimnio).
Nas tutelas satisfativas (ou antecipadas) pleiteia-se que o direito que se busca reconhecer com a ao seja
adiantado. Pleiteia-se que o objeto da ao seja satisfeito antes do fim do processo, pois este pode
demorar muito para chegar a um fim. No entanto, ainda que seja deferido o pedido de tutela satisfativa
(ou antecipada), ainda necessrio que o processo chegue ao fim e a sentena confirme a tutela deferida.
Se, ao final do processo, o juiz perceber que o autor no tinha o direito que foi adiantado, ele no ir
confirmar a tutela satisfativa, e o autor ser obrigado a arcar com os nus suportados pelo ru por conta
do deferimento da tutela provisria satisfativa.
Tutelas de urgncia incidentes VS antecedentes:
Nas tutelas de urgncia, ainda h uma outra preocupao: quanto ao momento em que elas sero
pleiteadas.
O carter da tutela ser antecedente quando ela for contempornea petio inicial, ou seja, quando eu
ajuizar uma ao desde logo pleiteando uma tutela de urgncia. Retornando ao exemplo da tutela cautelar
que visa tornar indisponveis os bens do devedor para garantir a satisfao do crdito do autor da ao: se
o credor, sem que haja ainda qualquer processo de execuo ou de conhecimento, percebe que o devedor
comeou a dilapidar seu patrimnio, ele ir propor, primeiramente, e em carter cautelar antecedente, a
indisponibilizao dos bens do devedor, para que, a seguir, pea o reconhecimento definitivo de seu
crdito, e a consequente execuo do mesmo. Claro que, como ainda no se confirmou o crdito do credor
por sentena transitada em julgado (no caso de processo de conhecimento), o autor dever, para que seja
deferida a tutela cautelar, demonstrar o fumus boni juris e a verossimilhana de suas alegaes.
Por outro lado, a tutela de urgncia ser incidental quando sua necessidade surgir no decurso do processo,
ou seja, depois que j se props a petio inicial e, portanto, j se constituiu um processo. Imagine que, no
exemplo anterior, o credor j iniciou um processo de conhecimento para ver reconhecido seu crdito e,
consequentemente, torna-lo exigvel. Durante o curso do processo, o devedor comea a dilapidar seu
patrimnio. Esse fato novo, que ocorre durante o curso do processo, vai ensejar um pedido de tutela de
urgncia cautelar por parte do autor para que os bens do devedor sejam tornados indisponveis, de modo
a garantir eventual crdito, ainda por ser reconhecido atravs de deciso de mrito transitada em julgado.
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O problema que at que se chegue a uma deciso de mrito transitada em julgado possvel que j
tenha decorrido tempo suficiente para que o devedor, de m-f, tenha dilapidado por completo seu
patrimnio, o que tornaria ineficaz o reconhecimento do direito do credor.
Poder geral de cautela:
Poder geral de cautela o poder que o juiz tem de, para tornar efetivas as tutelas provisrias,
verdadeiramente inventar meios de obrigar o ru a cumprir o que se deferiu com a tutela.
Art. 297. O juiz poder determinar as medidas que considerar adequadas para efetivao da tutela
provisria.
Pargrafo nico. A efetivao da tutela provisria observar as normas referentes ao cumprimento
provisrio da sentena, no que couber.
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No h procedimento especfico para as tutelas antecipada e cautelar em carter incidental, de modo que
devero ser requeridas atravs de petio autnoma no curso do processo.
104
com a exposio da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao
resultado til do processo.
1o Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste artigo:
I - o autor dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua argumentao, a juntada
de novos documentos e a confirmao do pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro
prazo maior que o juiz fixar;
II - o ru ser citado e intimado para a audincia de conciliao ou de mediao na forma do art.
334;
III - no havendo autocomposio, o prazo para contestao ser contado na forma do art. 335.
2o No realizado o aditamento a que se refere o inciso I do 1o deste artigo, o processo ser
extinto sem resoluo do mrito.
3o O aditamento a que se refere o inciso I do 1o deste artigo dar-se- nos mesmos autos, sem
incidncia de novas custas processuais.
4o Na petio inicial a que se refere o caput deste artigo, o autor ter de indicar o valor da causa,
que deve levar em considerao o pedido de tutela final.
5o O autor indicar na petio inicial, ainda, que pretende valer-se do benefcio previsto no caput
deste artigo.
6o Caso entenda que no h elementos para a concesso de tutela antecipada, o rgo
jurisdicional determinar a emenda da petio inicial em at 5 (cinco) dias, sob pena de ser
indeferida e de o processo ser extinto sem resoluo de mrito.
Importante: quando se trata de tutela antecipada, as expresses extino, emendar e aditar
assumem outro significado que no o tradicional para o direito processual.
Emenda, aqui, tem por objetivo permitir ao autor tentar melhorar os argumentos sobre os quais se
funda seu pedido de concesso de tutela antecipada (satisfativa) quando o juiz no estiver
convencido de que h elementos suficientes para a concesso da medida. O prazo ser tambm
distinto: 5 dias.
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Aditamento, aqui, tem por objetivo permitir que o autor, caso seja concedida a tutela antecipada
(satisfativa), possa complementar a sua argumentao e melhorar a petio. Isso se deve ao fato de
que, muitas vezes, por conta da urgncia da demanda, a petio ser feita s pressas e vai ficar
incompleta. Esse sistema se aplica em especial a casos de demandas urgentes na rea de sade que
so levadas ao planto judicial. O prazo para este aditamento ser de 15 dias. O aditamento
convencional, por outro lado, para modificar o pedido, o que no o caso aqui.
Extino significa normalmente a prolao de uma sentena. Aqui, no entanto, a extino do
processo aqui no ter o mesmo carter. Essa extino atpica se opera atravs de uma deciso (e
no uma sentena) que extingue o processo nos termos do 303.
Uma vez concedida a tutela, o autor ter 15 dias para aditar a petio inicial e o ru ser citado. Caso o
autor no realize o aditamento aqui referido, o processo ser extinto sem resoluo de mrito (303, 2),
pois j teve sua pretenso satisfeita. O ru, por sua vez, tendo sido citado, se manifestar sobre a
realizao da ACM e poder recorrer da deciso interlocutria que concede a tutela satisfativa. Caso o ru
no recorra da deciso que defere a tutela antecipada, ocorrer a estabilizao dessa tutela (Art. 304,
CPC). Essa estabilizao um efeito particular do instituto da tutela antecipada (satisfativa) em carter
antecedente, que no tem carter de sentena. A consequncia dessa estabilizao a extino do
processo sem anlise de mrito (Art. 304, 1). Por se tratar de extino sem anlise de mrito, no h que
se falar em coisa julgada.
Art. 304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estvel se da
deciso que a conceder no for interposto o respectivo recurso.
1o No caso previsto no caput, o processo ser extinto.
2o Qualquer das partes poder demandar a outra com o intuito de rever, reformar ou invalidar a
tutela antecipada estabilizada nos termos do caput.
3o A tutela antecipada conservar seus efeitos enquanto no revista, reformada ou invalidada por
deciso de mrito proferida na ao de que trata o 2o.
4o Qualquer das partes poder requerer o desarquivamento dos autos em que foi concedida a
medida, para instruir a petio inicial da ao a que se refere o 2o, prevento o juzo em que a
tutela antecipada foi concedida.
106
107
108
4o No havendo autocomposio, o prazo para contestao ser contado na forma do art. 335.
A medida cautelar, a princpio, dever ser pedida no incio do processo, ou seja, em carter antecedente.
Nesse caso, ela ser requisitada junto com o pedido principal ou mesmo antes deste. Por outro lado, se, no
curso do processo, o autor conseguir demonstrar fato superveniente, poder pedir uma tutela cautelar em
carter incidente, atravs de petio intercorrente.
A partir do deferimento da tutela cautelar, o ru ser citado para contestar o pedido de tutela cautelar em
5 dias. Ou seja, o ru no vai apresentar a contestao do pedido principal, pois este no necessariamente
ter sido sequer formulado (pois o prazo de 30 dias). Aps a apresentao da contestao do pedido de
tutela cautelar, o processo se tornar um processo normal, devendo, portanto, ser agendada a ACM. Nesse
caso, no ser necessria nova citao, pois o ru j foi citado para contestar o pedido cautelar.
Art. 306. O ru ser citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido e indicar as
provas que pretende produzir.
Art. 307. No sendo contestado o pedido, os fatos alegados pelo autor presumir-se-o
aceitos pelo ru como ocorridos, caso em que o juiz decidir dentro de 5 (cinco) dias.
Pargrafo nico. Contestado o pedido no prazo legal, observar-se- o procedimento comum.
Toda tutela concernente a tutela provisria ser passvel de agravo, por se tratar de deciso interlocutria,
e qualquer tutela provisria concedida poder ser revista a qualquer tempo por parte do juiz, de ofcio.
As tutelas provisrias sujeitam-se fungibilidade, ou seja, se, no caso concreto, o autor pedir uma tutela
cautelar quando a medida adequada a tutela antecipada, possvel sua converso.
Art. 305
Pargrafo nico. Caso entenda que o pedido a que se refere o caput tem natureza antecipada, o juiz
observar o disposto no art. 303.
Apesar de estar previsto apenas no pargrafo nico do 305, uma interpretao sistemtica permite
perceber que a recproca tambm verdadeira, ou seja, tambm ser possvel converter um pedido de
tutela antecipada em tutela cautelar.
Art. 309. Cessa a eficcia da tutela concedida em carter antecedente, se:
109
TUTELA DA EVIDNCIA
Nas palavras da professora: a tutela da evidncia ser concedida em basicamente duas situaes: ou o seu
direito muito bom, ou o ru est enrolando/protelando.
Art. 311. A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da demonstrao de
perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo, quando:
I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio da parte;
II - as alegaes de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese
firmada em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante;
III - se tratar de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada do contrato de
depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominao de
multa;
IV - a petio inicial for instruda com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito
do autor, a que o ru no oponha prova capaz de gerar dvida razovel.
110
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o juiz poder decidir liminarmente.
O problema do pedido de tutela provisria fundada na evidncia em que h abuso do direito de defesa a
dificuldade de demonstrar que o ru est protelando. Na prtica muito subjetivo o juzo a respeito da
m-f do ru. Isso faz com que provavelmente esse instituto no seja muito utilizado, a no ser em casos
extremos.
O pargrafo nico se refere concesso liminar, ou seja, inaudita altera parte (sem ouvir a parte
contrria).
111
CONTESTAO
Art. 335. O ru poder oferecer contestao, por petio, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo
termo inicial ser a data:
I - da audincia de conciliao ou de mediao, ou da ltima sesso de conciliao, quando qualquer
parte no comparecer ou, comparecendo, no houver autocomposio;
II - do protocolo do pedido de cancelamento da audincia de conciliao ou de mediao
apresentado pelo ru, quando ocorrer a hiptese do art. 334, 4o, inciso I;
III - prevista no art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citao, nos demais casos.
1o No caso de litisconsrcio passivo, ocorrendo a hiptese do art. 334, 6o, o termo inicial
previsto no inciso II ser, para cada um dos rus, a data de apresentao de seu respectivo pedido
de cancelamento da audincia.
2o Quando ocorrer a hiptese do art. 334, 4o, inciso II, havendo litisconsrcio passivo e o autor
desistir da ao em relao a ru ainda no citado, o prazo para resposta correr da data de
intimao da deciso que homologar a desistncia.
No apresentada a contestao, caracterizar-se- revelia do ru.
Antes chamava-se esse momento processual de defesa. Agora, com o novo CPC, simplificou-se o momento
em que o ru se manifesta, de modo que vrias questes que eram opostas de maneira apartada devem
agora constar na pea da contestao. o exemplo da impugnao ao valor da causa, que antes era
alegada em incidente especfico. Agora o valor da causa dever ser impugnado na prpria pea da
contestao.
No necessrio que o ru venha a arguir tudo o que pode estar contido na contestao, at porque nem
sempre todos os problemas estaro presentes no caso concreto. H causas, por exemplo, em que no
necessrio impugnar incorreo do valor da causa. Alm disso, s vezes mesmo que a parte r perceba que
112
o valor da causa est incorreto, ela pode optar por no impugnar, pois pode entender que aquela
incorreo lhe aproveita (o que no exatamente uma conduta muito tica...).
OBS: A arguio de suspeio ou impedimento do juiz continua sendo um incidente que deve ser apreciado
em pea especfica distinta da pea da contestao. O impedimento e suspeio so tratados no artigo 144
e ss. A suspeio e impedimento do juiz (pessoa fsica), e no do juzo. Ento o juzo permanecer
prevento, devendo o julgamento ser feito pelo juiz tabelar.
113
2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o
mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio
das matrias enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste
Captulo, implica aceitao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.
Princpio da impugnao especfica: Arts. 341 e 336. Esse princpio implica que o ru dever contestar cada
um dos fatos alegados na petio inicial do autor. Cada fato deve ser claramente impugnado, sob pena de
se considerarem incontroversos tais fatos, exceto em casos especficos. Importante notar que os
defensores pblicos, o advogado dativo e o curador especial no se sujeitam a tal princpio, podendo
oferecer a chamada contestao por negativa geral. Isso decorre, principalmente, da dificuldade, ou
mesmo impossibilidade, de o defensor/advogado dativo/curador se comunicar adequadamente com a
parte, o que lhe impede de, ao menos em um primeiro momento, discutir fatos sobre os quais ele no tem
informaes consistentes. Lembrando que a contestao, seja especfica ou por negativa geral (quando
cabvel), implica apenas que os fatos no sero tidos por incontroversos, devendo as partes,
posteriormente, procederem instruo probatria para demonstrar ou no a ocorrncia dos fatos
aduzidos nos autos.
Art. 341. Incumbe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre as alegaes de fato
constantes da petio inicial, presumindo-se verdadeiras as no impugnadas, salvo se:
I - no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substncia do
ato;
III - estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
114
Pargrafo nico. O nus da impugnao especificada dos fatos no se aplica ao defensor pblico, ao
advogado dativo e ao curador especial.
RECONVENO
A reconveno no propriamente uma defesa, e sim a propositura de uma demanda em face do autor. O
ru ir manifestar pretenso prpria que seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da
defesa. Importante notar que a reconveno deve ser proposta na prpria pea da contestao. A
consequncia lgica disso a de que seu prazo ser o mesmo da contestao. Isso no significa que o ru
no possa propor reconveno ainda que no oferea uma contestao propriamente dita (Art. 343, 6).
Ou seja, a SE HOUVER contestao, a reconveno DEVER estar dentro dela.
A reconveno ser um processo novo, que dever tramitar conjuntamente com a demanda principal. O
fato de a reconveno constituir um processo autnomo implica, por exemplo, que mesmo que a ao
principal seja extinta, isso no ser bice ao prosseguimento do processo quanto reconveno (Art. 343,
2).
Art. 343. Na contestao, lcito ao ru propor reconveno para manifestar pretenso
prpria, conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa.
1o Proposta a reconveno, o autor ser intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar
resposta no prazo de 15 (quinze) dias.
2o A desistncia da ao ou a ocorrncia de causa extintiva que impea o exame de seu mrito
no obsta ao prosseguimento do processo quanto reconveno.
3o A reconveno pode ser proposta contra o autor e terceiro.
4o A reconveno pode ser proposta pelo ru em litisconsrcio com terceiro.
5o Se o autor for substituto processual, o reconvinte dever afirmar ser titular de direito em face
do substitudo, e a reconveno dever ser proposta em face do autor, tambm na qualidade de
substituto processual.
6o O ru pode propor reconveno independentemente de oferecer contestao.
115
116
2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o
mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio
das matrias enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste
Captulo, implica aceitao da jurisdio estatal e renncia ao
juzo arbitral.
117
Art. 339. Quando alegar sua ilegitimidade, incumbe ao ru indicar o sujeito passivo
(verdadeiro ru) da relao jurdica discutida sempre que tiver conhecimento, sob pena de arcar
com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuzos decorrentes da falta de
indicao.
1o O autor, ao aceitar a indicao, proceder, no prazo de 15 (quinze) dias, alterao da petio
inicial para a substituio do ru, observando-se, ainda, o pargrafo nico do art. 338.
2o No prazo de 15 (quinze) dias, o autor pode optar por alterar a petio inicial para incluir, como
litisconsorte passivo, o sujeito indicado pelo ru.
A alterao prevista no 338 no uma emenda nem aditamento, e sim uma nova modalidade, que
justamente a categoria alterao.
Art. 340. Havendo alegao de incompetncia relativa ou absoluta, a contestao poder ser
protocolada no foro de domiclio do ru, fato que ser imediatamente comunicado ao juiz da causa,
preferencialmente por meio eletrnico.
1o A contestao ser submetida a livre distribuio ou, se o ru houver sido citado por meio de
carta precatria, juntada aos autos dessa carta, seguindo-se a sua imediata remessa para o juzo da
causa.
2o Reconhecida a competncia do foro indicado pelo ru, o juzo para o qual for distribuda a
contestao ou a carta precatria ser considerado prevento.
3o Alegada a incompetncia nos termos do caput, ser suspensa a realizao da audincia de
conciliao ou de mediao, se tiver sido designada.
4o Definida a competncia, o juzo competente designar nova data para a audincia de
conciliao ou de mediao.
118
119
PARTE III:
MATERIAL COMPLEMENTAR, MODELOS E CASOS CONCRETOS
120
121
GRERJ N XXXXXXXXXXX
Processo n XXXXXXXX
1.
Pretende o Autor a condenao da R no utilizao de obras musicais, sob a
modalidade de sonorizao ambiental, bem como ao pagamento de suposta importncia a ttulo de direitos
autorais, que seria devida ao NOME 2 , desde 2004, incluindo-se as vincendas no curso da demanda.
DO CABIMENTO DA ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL PELA NOME 1 (ARTS. 47, 50 E 54 DO
CPC)
2.
122
Art. 50. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver
interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no
processo para assisti-la.
Pargrafo nico. A assistncia tem lugar em qualquer dos tipos de procedimento e
em todos os graus da jurisdio; mas o assistente recebe o processo no estado em que
se encontra.
Art. 54. Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente, toda vez que a
sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido..
3.
forma, litteris:
4.
No caso em tela, a NOME 1 presta servio de msica ambiental e funcional R,
mediante contrato (fls. 129/130), DESDE 10/08/2009, pagando, mensalmente, os direitos autorais devidos
ao NOME 2, por cobrana enviada pelo prprio, que, por fora de sentena judicial transitada em julgado,
no os pode cobrar tambm do tomador do servio, sendo, portanto, assistente litisconsorcial da R nesta
lide, que afeta diretamente a relao contratual mantida entre as partes.
5.
A NOME 1 tem o direito de integrar o plo passivo da ao, passando a figurar na
mesma na qualidade de litisconsorte passiva, na forma dos artigos 47, 50, pargrafo nico e 54, processuais,
motivo pelo qual, a seguir, assume o processo no estado em que se encontra, apresentando a sua resposta,
sob a forma desta CONTESTAO.
QUESTES PREAMBULARES
123
6.
Antes de discutir as questes de mrito da ao, a NOME 1 ratifica a validade do
contrato de fls. 129/130, firmado em desde 10/08/2009 com a R, a fim de regular a prestao do servio
especial de msica ambiente.
7.
O contrato vlido, sendo o seu objeto lcito, as partes capazes e a forma
regularmente prevista em Lei, no havendo qualquer requisito que macule a sua legitimidade.
II DOS LIMITES DA ASSISTNCIA LITISCONSORCIAL - CONTRATO FIRMADO EM 10/08/2009
8.
A ao abrange a cobrana de direitos autorais da R no perodo de 2004 at as
prestaes vincendas no curso da demanda. O contrato que vincula a NOME 1 R foi firmado em
10/08/2009. Desse modo, a interveno da NOME 1 nesta ao est temporalmente marcada a partir desta
data: 10/08/2009 (fls. 129/130).
9.
A NOME 1, portanto, no se obriga, no aceita e no se vincula R, como assistente
litisconsorcial, na cobrana dos direitos autorais relativos ao perodo anterior ao do contrato firmado em
10/08/2009.
PRELIMINARMENTE
msica ambiental ou funcional, props, aps a distribuio de medida cautelar, em face do Autor, ao
declaratria (doc. 08).
15.
Postulou a Contestante, na referida ao, a declarao judicial de que o servio de
msica ambiental ou funcional que prestava se estendia desde a gerao da msica at sua efetiva
propagao nos estabelecimentos de seus clientes/assinantes, sendo devidos direitos autorais, apenas pela
prestadora do servio.
16.
O MM. Juzo de Direito da 13 Vara Cvel da Comarca do Rio de Janeiro, em sentena
proferida pelo hoje Desembargador, Dr. Bernardino Machado Leituga, julgou procedente a ao
declaratria, dispondo que o servio especial de msica ambiental ou funcional, prestado pela R, abrange a
gerao da msica e sua efetiva propagao no estabelecimento assinante (doc. 09).
17.
18.
125
19.
A Egrgia 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, por
unanimidade, em V. aresto em que foi relator o Desembargador Pedro Amrico Rios Gonalves (doc. 10),
em 03 de maio de 1983, manteve a r. sentena do MM. Juzo de Direito da 13 Vara Cvel, sob a seguinte
ementa:
21.
O Autor, no se conformando com o trnsito em julgado do mencionado decisum,
props ao rescisria contra a Contestante (doc. 11), em 21 de maio de 1985, visando resciso do
supramencionado aresto, distribuda ao E. 4 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Rio de
Janeiro.
22.
O E. 4 Grupo de Cmaras Cveis, por maioria, capitaneada pelo Desembargador
Cludio Viana de Lima, julgou improcedente a ao, em acrdo de 06 de agosto de 1986, assim ementado
(doc. 12):
AO RESCISRIA DIREITO AUTORAL Distintas as formas de utilizao da
msica-ambiente (servio especial) e da radiotransmisso tradicional, taxadas, em
razo disso, em cdigos diferentes, no h como exigir, na primeira tambm, a taxa da
Segunda A taxao diversa, em si, j atende tipicidade de cada qual
improcedncia da ao rescisria..
23.
O Autor interps embargos infringentes deciso de improcedncia da ao
rescisria, recurso que foi improvido, por unanimidade, pela E. Seo Cvel do Tribunal de Justia do
Estado do Rio de Janeiro, em 17 de agosto de 1987 (doc. 13), sob a seguinte ementa:
127
33.
O Autor, na ao que ora se contesta, pretende exatamente a condenao de
cliente/assinante do servio de msica especial ou funcional prestado Contestante a lhe pagar direitos
autorais pela recepo do mencionado servio.
34.
Evidente que a pretenso manifestada se encontra obstada pelo manto indelvel da
coisa julgada material, impediente do conhecimento do pedido pela imutabilidade do direito material, ao teor
da regra insculpida no artigo 467 do C.P.C..
35.
Ocorre que, apesar disso, o NOME 2 - um eterno inconformado com o seu malogro
perante a NOME 1 - continua promovendo demandas contra os clientes/assinantes da Rdio, como ora faz.
36.
Na verdade, o NOME 2 vem se especializando em propor aes desse tipo nos mais
diversos foros da Comarca da Capital, se limitando, em todas as aes, a ajuizar a lide exclusivamente em
face de contratantes dos servios prestados pela NOME 1, o que faz de forma ardilosa, na expectativa de que
alguns deles no mencionem o vnculo contratual mantido com a Rdio e que esta, no integrando a lide,
deixe de levar ao conhecimento do Juzo os fatos que comprovam a exceo de coisa julgada que os impede
de cobrar direitos autorais dos seus clientes.
37.
Se no chega ao conhecimento do Juiz o aspecto da coisa julgada, formada na ao
declaratria promovida em 1980 pela Rdio, no h como se identificar que a cobrana feita pelo NOME 2
indevida, como neste caso, motivo pelo qual crucial a assistncia ora prestada pela Contestante.
38.
Ou seja, queira o NOME 2 ou no, a r. deciso transitou em julgado e os seus efeitos
se estendem aos clientes da Rdio, como j decidiu o E. STJ, razo pela qual merece ser acolhida a exceo
de coisa julgada ora ratificada pela assistente da R, NOME 1.
Com efeito, a sentena produz efeitos em relao a terceiras pessoas que no fizeram
parte da relao processual; a imutabilidade do provimento jurisdicional que se
limita s partes [...].
MERITORIAMENTE
39.
A NOME 1 tem a mais absoluta convico de que a preliminar de coisa julgada, acima
articulada, ser acolhida, para o fim de extino do processo, sem conhecimento do pedido, mas, pelo
princpio da eventualidade, ingressar no mrito da causa, onde, tambm, nenhuma razo assiste ao Autor.
O DIREITO DA R EXISTE INDEPENDENTEMENTE DO SEU RECONHECIMENTO PELO
PODER JUDICIRIO
40.
Alm do servio de radiodifuso, a Contestante mantm, como j narrado nesta pea,
desde o ano de 1965, quando foi autorizada pelo Poder Concedente, o servio especial de transmisso de
msica ambiental ou funcional dirigidos a assinantes determinados atravs do sistema de instalao de um
decodificador multiplex, recebendo os referidos assinantes o canal privativo e exclusivo de msica
ambiente, e neste ramo de atividade.
41.
E como j dito tambm, a Contestante, em razo de suas atividades, no pode
prescindir das obras musicais e por isso sempre pagou corretamente os direitos devidos aos autores das
mesmas, sendo que estes sempre foram representados pelas diversas sociedades arrecadadoras incumbidas
dos recolhimentos dos direitos autorais.
42.
O autor da obra musical, como titular dos direitos patrimoniais sobre a mesma, tem a
exclusividade de dispor e autorizar sua utilizao, todavia, em razo da impossibilidade de pessoalmente
realizar os negcios jurdicos inerentes ao exerccio de tais direitos, sempre foram representados pelas
sociedades arrecadadoras nos negcios a serem realizados com terceiros, que venham a utilizar a criao
musical.
43.
Essas sociedades arrecadadoras no cumprimento do mandato outorgado pelos autores
de obras musicais, ou valiam-se de contratos celebrados individualmente com quem viesse a utilizar-se das
referidas obras, ou elaboraram TABELAS DE PREOS nas quais fixavam os critrios de pagamento para as
diversas formas de utilizao que terceiros viessem a fazer de tais obras.
44.
A partir do ano de 1966, as sociedades arrecadadoras, at, ento, existentes,
elaboraram uma Tabela Oficial de Preos para o Uso de Obras Musicais, que foi reconhecida e aprovada
pela Portaria n. 71-66-SCDP de 23 de agosto de 1966, cuja a cpia se anexa a presente (doc. 20).
45.
distintos.
46.
Quando os autores das obras musicais outorgam s sociedades arrecadadoras o poder
de represent-los perante a coletividade, tem-se a formao de um contrato de mandato, em que h objeto
lcito, agentes capazes e forma prescrita ou no defesa em lei, consistindo, pois, em ato jurdico perfeito.
47.
Identicamente, quando as sociedades arrecadadoras, elaboram uma tabela, com
critrios adrede fixados, para cobrana de direitos autorais, e fazem publicar dita tabela no Dirio Oficial,
129
est, luz do Direito Obrigacional, fazendo uma proposta de contrato de adeso a toda coletividade, que
depende, apenas, para sua consumao, da aceitao por parte de quem a proposta dirigida. Uma vez aceita
a proposta, com o pagamento dos direitos autorais, nos termos da tabela publicada, aperfeioa-se o negcio
jurdico, transformando-se, por fora dos agentes capazes, do lcito objeto e da forma prescrita ou no defesa
em lei, em ato jurdico perfeito.
48.
Digresso parte, por fora do artigo 115, da Lei n 5.988, de 14 de dezembro de
1973, as diversas sociedades arrecadadoras foram obrigadas a organizarem um Escritrio Central de
Arrecadao e Distribuio, passando este a ter as atribuies que anteriormente competiam quelas com
relao arrecadao e distribuio de direitos autorais.
49.
Constituiu-se, assim, o Autor, que, procedendo da mesma forma das antigas
sociedades arrecadadoras, elaborou uma nova TABELA OFICIAL DE PREOS, que entrou em vigor em 1
de julho de 1977, complementada por publicao feita em Dirio Oficial de 09 de agosto do mesmo ano
(docs. 21 e 22).
50.
Na citada tabela, em idntica forma que na anterior, as atividades da RDIO ficaram
enquadradas em dois pontos:
CDIGO 2140
CDIGO 2141
51.
Os autores das obras musicais, mediante a tabela, limitaram seus direitos relativos
cobrana dos direitos autorais pela utilizao que terceiros viessem a pagar das referidas obras.
52.
Em face da limitao supra, os autores de obras musicais, atravs de sua mandatria,
no podem exigir mais do que o previsto nos diversos critrios constantes da tabela, surgindo o direito de
cobrar de quem usar as referidas obras musicais o valor adrede estipulado, advindo, tambm,
sinalagmaticamente o direito do terceiro, em pagando o preo estipulado, o direito de utilizar-se livremente,
sem qualquer embargo ou oposio, da obra, dentro das caractersticas e da natureza em que for enquadrada
sua atividade.
53.
A Contestante, imediatamente, aps a publicao da tabela de 1977, passou a pagar os
preos nela inseridos, quer para radiodifuso, quer para o servio especial de msica ambiental ou funcional,
no fazendo o Autor qualquer objeo at o ano de 1979, quando se iniciaram as aes, com desfecho
130
favorvel NOME 1, com o trnsito em julgado, que se excepciona como preliminar obstativa de mrito
nesta contestao.
54.
A Contestante mantm, como j explicitado, servio de msica ambiental ou
funcional, considerado pelo CDIGO BRASILEIRO DE TELECOMUNICAES, institudo pela Lei n.
4.117, de 27 de agosto de 1962, com a nova redao emprestada pela Lei n 9.472, de 16 de julho de 1997,
como SERVIO ESPECIAL, distinto do SERVIO DE RADIODIFUSO, estando definido tais servios
no artigo 6 do referido diploma legal, que dispe:
CAPTULO II
Das definies
Art. 6 - Quanto aos fins a que se destinam, as telecomunicaes assim se
classificam:
a)
omissis
b)
omissis
c)
omissis
d)
SERVIO DE RADIODIFUSO, destinado a ser recebido direto e
livremente pelo pblico em geral, compreendendo radiofuso sonora e televiso.
e)
omissis
f)
SERVIO ESPECIAL, relativo a determinados servios de interesse
geral, no abertos correspondncia pblica e no includo nas definies das
alneas anteriores, entre os quais esto includos:
1)
o sinal de horrios;
2)
o de freqncia padro;
3)
o de boletins meteorolgicos;
4)
o que se destine a fins cientficos e experimentais;
5)
O DE MSICA FUNCIONAL;
6)
o de Radiodeterminao; (Grifou-se)
55.
A diferena entre o servio de radiodifuso e o servio especial de musica ambiente
no somente legal, mas sobretudo ftica.
56.
Dentre as muitas diferenas entre um e outro servio, podem se citar, por exemplo, o
fato de que no de radiodifuso, a transmisso feita para toda a coletividade; e no especial de msica
ambiental, a transmisso feita para assinantes certos e determinados. Outra dessemelhana relevante que
no servio de radiodifuso o destinatrio da transmisso a recebe, graciosamente; j no servio especial de
msica ambiental o receptor deve pagar uma importncia entidade transmissora, valor este que dever
cobrir todas as despesas efetuadas pela prestadora dos servios, includas, as de pessoal, impostos e direitos
autorias.
57.
Como j dito, o servio de radiodifuso captado por terceiro gratuito, e por ele o
estabelecimento comercial, industrial ou hoteleiro que dele faz uso, nada paga. Ao revs, o comerciante que
recebe servio especial de msica ambiental j pagou o seu custo, nele includo os direitos autorais j adrede
recolhidos pelo prestador do servio.
58.
O servio especial de msica ambiente, ao contrrio do que ocorre na radiodifuso,
no se exaure com a gerao da msica, compreendendo sua decodificao e efetiva propagao no
estabelecimento assinante. Seria de uma total inutilidade e incoerncia cobrar da prestadora de servio de
131
msica ambiente direitos autorais apenas pela gerao da msica, uma vez que esta, se no puder ser ouvida
pelos assinantes, no ser de utilidade alguma.
59.
Mutatis mutandis, seria como algum que entrasse num restaurante, escolhesse um
prato, o pagasse, e, quando fosse comear a comer, fosse novamente cobrado para faz-lo.
60.
Data venia, a tese do Autor foi, e sempre ser, no mnimo, insustentvel, no
resistindo, sequer, a um exame perfunctrio, tanto que totalmente desacolhida pelo Poder Judicirio.
61.
Sendo a transmisso de msica ambiental ou funcional um servio especial definido
por Lei e diverso da radiodifuso, o critrio de cobrana de direitos autorais para um e outro servio sempre
foi distinto, tanto que no de radiodifuso a fixao do preo feita por quilowatts, e no de msica ambiental
por nmero de assinantes.
62.
O Autor contraria os prprios princpios observados pela tabela que elaborou, pois que
no citado ato est prevista a taxao do pagamento de direito autoral quando a msica ambiental no for
produzida por empresas permissionrias do Servio Especial, j que no CDIGO 566, na tabela original
denominado como CDIGO 2130/2131, estipula critrio diferente para cobrana de msica ambiental
produzida por permissionrias do citado servio, nos seguintes termos:
CDIGOS 2130/2131 SONORIZAO AMBIENTAL ESTABELECIMENTOS
DE QUALQUER NATUREZA
OBSERVAES Que objetiva lucro, exceto casas de diverses, parques e
terminais. Utilizao de fongrafos, toca fitas, aparelhos eletro-sonoros de qualquer
natureza.
63.
Prevalecendo o entendimento sustentado pelo Autor, ficaria sem nenhum efeito a
taxao da Tabela de TRANSMISSO DE MSICA AMBIENTAL, que uma atividade distinta, pois
a prpria R que instala atravs de um decodificador multiplex, sem nenhuma interferncia do
estabelecimento assinante, e por isso sempre foi considerado uma atividade nica, tanto pelas tabelas
elaboradas pelo Autor, no podendo pois o seu pagamento ser dissociado, como uma atividade de
transmisso e outra de execuo.
64.
O prprio critrio adotado pelo Autor para cobrar direitos autorais das empresas que
prestam o servio de msica ambiental, demonstra, sem sombra de dvidas, que o pagamento compreende a
gerao da msica at sua efetiva propagao no estabelecimento assinante, eis que o preo cobrado pela
quantidade dos estabelecimentos onde se propaga a msica ambiental.
65.
Acaso vingasse o articulado do Autor, chegar-se-ia ao cmulo, mutatis mutandis, de
uma pessoa pagar para a remessa de uma correspondncia pelo correio, e a destinatria da carta tivesse de
pagar novamente s para ler.
66.
De se ressaltar que o Autor, numa tentativa de tentar confundir esse E. Tribunal, cita
nas suas razes, acrdos proferidos pelo E. Superior Tribunal de Justia, que se referem hipteses
totalmente distintas da que se discute na presente lide.
132
67.
A hiptese que se discute na presente lide totalmente diversa, o servio prestado pela
Contestante o de transmisso de msica ambiental ou funcional, atravs de fios, cabos ou multiplex,
constitui servio especial (Lei, n 4.117, de 27.08.62, art. 6, f, n 5), compreende desde a gerao da msica
at a efetiva propagao nos estabelecimentos dos clientes assinantes, aos quais, em conseqncia, no pode
ser cobrado direito autoral de execuo pblica, incidindo apenas a taxao do Cdigo 043, de
responsabilidade da empresa transmissora, no caso em tela, a Rdio-litisdenunciada, sendo inaplicvel, via
de conseqncia, a Smula n 63 do C. Superior Tribunal de Justia.
68.
Embora a Smula 63 do STJ disponha que so devidos direitos autorais pela
retransmisso radiofnica de msicas em estabelecimentos comerciais, no caso concreto, h
peculiaridade que se deve atentar e que indica a improcedncia do pedido.
69.
que a assistente, NOME 1, tem a seu favor sentena declaratria h muito transitada
em julgado e que julgou procedente a ao intentada pela Rdio em face do NOME 2 para declarar que a
atividade da Contestante, no tocante transmisso de msica ambiental, vai desde a gerao da
msica at sua efetiva propagao nos estabelecimentos de seus clientes/assinantes, dispensados os
seus citados clientes de obterem licena especial ou pagarem taxas quaisquer, diretamente ao Autor.
E, repita-se, exausto, a Contestante paga, fielmente, os direitos autorais ao NOME 2 no havendo
que comparar a hiptese dos autos com qualquer outra.
70.
A JUSTIA est prevalecendo nos casos em que o NOME 2 ajuza,
ardilosamente, aes descabidas face aos clientes da NOME 1, como no poderia deixar de ser. Essas
pretenses temerrias vm sendo, MACIAMENTE, repelidas pelo Poder Judicirio, especialmente
por esse E. Tribunal de Justia, tanto em 1 quanto em 2 graus de jurisdio, valendo destacar os
julgamentos abaixo, com o fito de corroborar a peculiaridade do caso e a premente procedncia do pedido:
Relator
Revisor
Vogal
Cliente
133
71.
Algumas dessas condenaes, inclusive, foram acrescidas da pena por litigncia de
m-f, valendo destacar o seguinte trecho de um dos julgados recentes acima destacados:
72.
Igualmente, a E. 3 Turma do C. STJ, julgando caso similar, nos autos do Recurso
Especial n 983.357, destacou a conduta temerria do NOME 2 diante da resistncia em obedecer coisa
julgada que se efetivou nos autos da ao proposta pela NOME 1, merecendo destaque a esclarecedora e
contundente manifestao do Exmo. Sr. Ministro Luis Felipe Salomo que, na qualidade de ex-membro
integrante desse E. Tribunal de Justia, detentor de conhecimento privilegiado acerca do assunto, pois julgou
inmeros casos dessa natureza, se declarou SURPRESO diante da insistente conduta ilcita do NOME 2,
literris:
73.
Alm dos arestos acima indicados, a ttulo ilustrativo, vale transcrever algumas
decises, de casos idnticos, propostos contra clientes da Rdio, em que o NOME 2 teve o seu pedido
de cobrana de direitos autorais desacolhido, literris:
[...] H suficiente pertinncia subjetiva envolvendo as partes na relao jurdica de
direito material, que tem como ponto fundamental a transmisso de obra dos
associados do autor, mediante sistema de msica ambiental, contrato pelo ru ao
denunciado. Portanto, no h que se cogitar de ilegitimidade passiva, nem ativa.
Entretanto, a questo no ultrapassa a preliminar de coisa julgada. H coisa
julgada material, embora no tenha o ru participado da relao jurdica
processual, em que foi parte a NOME 1 e o NOME 2. Isto porque a relao
jurdica de direito material que envolve a NOME 1, o NOME 2 e o RU era
justamente o objeto da ao declaratria ajuizada pela primeira em face do
segundo. que a NOME 1 ajuizou ao pedindo a declarao judicial de que a
relao jurdica, advinda de seu enquadramento na tabela oficial de preo do
NOME 2, com o pagamento pela atividade de transmisso de msica ambiente, se
135
Quanto alegao de coisa julgada, a seu turno, tenho que esta merece acolhida. Pela
anlise do contrato celebrado entre a denunciante e a denunciada, percebe-se que a
empresa r j paga Rdio a contribuio de direito autoral que seria devida ao
NOME 2, e assim no h que se falar em nova cobrana por parte deste rgo, eis que
configurar-se-ia verdadeiro bis in idem. (...) Assim, a nica responsvel pelo
pagamento dos direitos autorais ao NOME 2 a Rdio, denunciada, nada sendo
devido pelos seus assinantes. Isto posto, acolho a objeo da coisa julgada argida e,
em conseqncia, julgo extinto o processo sem apreciao do mrito, nos termos do
art. 267, V do Cdigo de Processo Civil. Outrossim, julgo prejudicada a denunciao
da lide, extinguindo-a sem anlise do mrito, conforme disposto no art. 267, VI do
Cdigo de Processo Civil. Condeno o autor o pagamento das despesas processuais e
honorrios de advogado referentes ao originria em favor do ru, na ordem de
10% sobre o valor da causa. Ainda, condeno o ru ao pagamento das mesmas verbas
sucumbenciais em favor do denunciado, arbitrados os honorrios advocatcios em R$
1.000,00..
(Processo n 2003.001.057015-3, 25 Vara Cvel da capital)
137
No caso em tela, entendo que no procede a cobrana pela autora quanto captao
de radiodifuso televisiva (...) Assim, no se trata a hiptese de execuo pblica de
obras, a ensejar a cobrana de direito autoral pela autora (...) Assim, como se pode
perceber, no h como se acolher a pretenso do autor. Por tais fundamentos, JULGO
IMPROCEDENTES OS PEDIDOS autorais, e por conseqncia, julgo prejudicada a
denunciao da lide.
(Processo n 2003.204.004863-1, 1 Vara Cvel de Bangu)
Logo, a presente lide encontra-se sob a gide da coisa julgada material, e, como tal,
a nica chave possvel de se abrir o cadeado inviolvel da coisa julgada seria a ao
rescisria, sendo que a mesma foi intentada, porm, tambm sem xito. Assim,
provado que a Denunciada est autorizada a prestar o servio a terceiros, entre os
quais o Ru, e por eles diretamente recolhero ao Autor, infundado o pleito de que
aquele venha a pagar duas vezes pelo mesmo pleito. Ex positis, com fulcro no Cdigo
de Processo Civil, artigo 269, I, JULGO IMPROCEDENTE O PEDIDO AUTORAL,
condenando o Autor pela litigncia de m-f em multa de 1% sobre o valor da causa,
indenizando, ainda, a parte R e a Denunciada, conjuntamente, em 1% sobre o valor
da causa, a ttulo de prejuzos que esta sofreu, mais honrios advocatcios, os quais
arbitro em 20% sobre o valor da causa, com arrimo no Cdigo de Processo Civil,
artigo 20, alm das custas judiciais.
(Processo n 2004.209.0011490-3, 5 Vara Cvel Regional da Barra da Tijuca)
139
141
CARTA PRECATRIA
142
EXMO. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA 1 VARA FEDERAL - SUBSEO JUDICIRIA DE ANGRA
DOS REIS SEO JUDICIRIA DO RIO DE JANEIRO
Processo n xxxxxxxxxxxxxxxxx
CONTESTAO,
DO CASO
143
.
Reparao de danos supostamente causados em funo de intervenes realizadas
no interior da rea de proteo ambiental cairuu APA CAIRUU e da estao ecolgica tamoios ESEC
TAMOIOS. Ilha dos ganchos
.
Intervenes seriam: construo sem autorizao / supresso de vegetao nativa de
mata atlntica / introduo de espcies exticas.
PRESCRIO?
DA AO CIVIL PBLICA
SMULA N. 467-STJ.
Prescreve em cinco anos, contados do trmino do processo administrativo, a pretenso da Administrao
Pblica de promover a execuo da multa por infrao ambiental. Rel. Min. Hamilton Carvalhido, em
13/10/2010.
144
Pedidos:
Ou seja, a pretenso, em que pese ter sido deduzida pelo assistido, diz respeito tambm ao assistente, tal
como se ele a houvesse deduzido.
Isso quer dizer que o assistente litisconsorcial poderia ter participado do processo como parte, vale dizer,
como litisconsorte do assistido,
No campo prtico isso denota que as empresas, quando acionadas judicialmente, devero comprovar que no
foram responsveis pelo suposto dano ao ambiente. Com esse entendimento, o responsvel pela produo de
provas deixa de ser o autor da ao na maioria das vezes o Ministrio Pblico (MP) - j que agora ficar a
cargo da empresa acusada que, de certa forma, ter de fazer prova negativa para afastar, prima facie, o rtulo
de poluidor.
No possvel, por fora das regras de direito positivo, aplicar analogicamente s aes civis pblicas (casos
do REsp1049822 e REsp972902) que no envolvam relaes de consumo a regra prevista no art. 6, VIII, do
CDC, isto porque, vedado interpretao analgica que enseje restrio a direitos.
Para melhor compreendermos a questo relativa ao onus probandi, vale trazer baila a regra geral do
Cdigo de Processo Civil (CPC) sobre a distribuio deste encargo processual. Sob o manto do princpio
145
dispositivo, o CPC, em seu art. 333, repartiu o nus da prova entre os litigantes do seguinte modo: Art. 333.
O nus da prova incumbe: I ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II ao ru, quanto
existncia de fato impeditivo, modificativo, ou extintivo do direito do autor. De uma maneira simples,
podemos sintetizar que cada parte incumbida de provar aquilo que alega, competindo ao autor prova
embasada de seu direito ao passo que, ao ru, caberia refutar a alegao elaborando a devida prova negativa.
Esta a regra clssica vigente no processo civil comum desde o direito romano.
Portanto, no havendo relao de consumo, a regra geral da Lei Processual deve ser aplicada.
Inclusive porque, o propsito principal da inverso reequilibrar a balana entre consumidor e fornecedor
que, como se viu, encontram-se em patamares nitidamente distintos. Nos casos analisados, os litigantes so
o Ministrio Pblico e companhias que atuam no setor produtivo. Como se ver a seguir, no h
discrepncia significativa entre esses dois sujeitos, pois caso houvesse, o legislador ordinrio iria incluir na
LACP no s a aplicaodo Ttulo III do CDC, mas sim, o Ttulo I onde prev claramente a inverso do
nus da prova ope judicis.
Ademais, no se sustenta a alegao de hipossuficincia tcnica e financeira do Ministrio Pblico
para que se concretize a inverso do nus probatrio. Oportuna a colocao do Procurador Regional da
Repblica, Paulo de Bessa Antunes: O Ministrio Pblico Federal, que o exemplo que conheo, tem feito
incluir em seus oramentos verbas para percia, de forma que os experts possam ser remunerados
adequadamente e no timing correto[12].
ANTUNES, Paulo de Bessa. Prova Pericial. In: A ao civil pblica aps 20 anos: efetividade e
desafios/ coordenador disMilar. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005. p. 468.
o Superior Tribunal de Justia vem decidindo, em casos anlogos, que cabe ao empreendedor de atividades
potencialmente perigosas demonstrar a segurana do seu empreendimento, em privilgio do principio in
dubio pro natura e da proteo ao hipossuficiente, titular do bem jurdico primrio a ser protegido.
no Direito Ambiental brasileiro, a inverso do nus da prova de ordem substantiva e ope legis , direta ou
indireta, como tambm de cunho estritamente processual e ope judicis (assim no caso de hipossuficincia da
vtima, verossimilhana da alegao ou outras hipteses inseridas nos poderes genricos do juiz, emanao
natural do seu ofcio de condutor e administrador do processo).
no s do rgo do Ministrio Pblico o interesse em que haja a inverso do nus da prova, mas o o do
Poder Judicirio para o fim de bem apreciar a res iudicio deducta est conforme destinatrio que o juiz da
prova.
GENRICA
146
O pedido formulado na Ao Civil Pblica deve ser certo e determinado, sendo descabido que se busque
prestao jurisdicional abstrata, sob pena de ingerncia do Poder Judicirio na esfera de atuao do
Executivo
a inicial inepta por no delimitar os pedidos propostos, no configurando pedido certo e determinado.
INPCIA
OBG DE FAZER TEM QUE SER DETERMINADA
4 - obrigao de fazer consistente em demolir, s suas expensas, todas as construes erigidas na ilha dos
ganchos, no interior da APA CAIRUU, com a remoo dos entulhos para local apropriado
5 - obrigao de fazer, consistente em promover a retirada das espcies exticas animais e vegetais
introduzidas no local
Fonte de renda no ajuza ao para o sujeito desocupar a ilha. E ficam perturbando cm medidas paliativas
147
Em 1973, o antigo ocupante da Ilha Duas Irms, o Sr. Luiz Molero Sacristan, construiu e fez funcionar
naquela unidade insular costeira um bar-restaurante. Em 1983, essa ocupao foi regularizada, tendo o
Ministrio da Fazenda, pela Secretaria do Patrimnio da Unio Delegacia do Patrimnio da Unio no Rio
de Janeiro, expedido a Certido de Inscrio de Ocupao n 17/97, a qual certifica que, no local, existia
uma rea construda de 246,00 m2.
ESTRATGIA TEMERRIA
Querem que ele, s prprias expensas, faa a demolio das construes e deixe a rea limpa e
preparada para ser uma base do ICMBIO. O estado chega e no paga nada. Ocupa a ilha, aps
processo de perda do direito de deteno...
Ele est trabalhando para que fique tudo limpinho para quando o ICMBIO entrar...
QUER CONFIGURAR QUE ILEGAL PARA NO TER QUE INDENIZAR.
Por fim, no que tange indenizao pelas construes realizadas, da mesma forma, no merece prosperar,
uma vez que, nos termos do Decreto-Lei n 9.760/46, art. 71, estando a Apelante irregularmente no referido
imvel, no possui direito a possveis indenizaes por benfeitorias
VER RELATRIO
Quem o degradador?
O conceito de poluidor, no Direito Ambiental brasileiro, amplssimo, confundindo-se, por expressa
disposio legal, com o de degradador da qualidade ambiental , isto , toda e qualquer pessoa fsica ou
jurdica, de direito pblico ou privado, responsvel, direta ou indiretamente , por atividade causadora de
degradao ambiental (art. 3, IV, da Lei 6.938/1981, grifo adicionado).
IRRETROATIVIDADE
DIREITO ADQUIRIDO
ao tempo da construo em 1984, no estava em rea de preservao ambiental, no podendo ser aplicado o
artigo 2, a, 3, do Cdigo Floresta, com a redao da Lei 7.803/1989, devendo ser preservado o direito
adquirido do recorrente
Embora o Cdigo Florestal, de 1965, a Poltica Nacional do Meio Ambiente, de 1981, e o Plano Nacional de
Gerenciamento Costeiro, de 1988, j falassem na preservao da rea, os rgos ambientais entendiam ou
fingiam
entender
que
a
restrio
se
referia
apenas
ocupao
industrial.
Em 1994, finalmente, o governo estadual regulamentou uma lei que transformava as ilhas em rea de
Proteo Ambiental. Ela identificava locais onde no se podia mais construir e proibia a ampliao das casas
j existentes em mais de 50% do tamanho da construo original.
149
LUCIANO HUCK recorreu Justia e ganhou, com a justificativa de que a casa original fora construda em
1971, antes da entrada em vigor da legislao atual, e ele apenas a reformara.
O apresentador da Rede Globo Luciano Huck foi acionado pelo fato de sua manso, na Ilha das Palmeiras,
ter sido erguida sobre o espelho-dgua e as rochas, o que proibido.
PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE
no se pode considerar dano ambiental, vez que, quando da construo do imvel, no havia legislao civil
a respeito;
no se pode retroagir a nova legislao de preservao ambiental para atingir atos consolidados no
passado, sob pena de violao ao direito adquirido, bem como segurana nas relaes jurdicas
E, como se sabe, no se pode afrontar o princpio constitucional da irretroatividade da lei nova para atingir
atos jurdicos perfeitos. Esse um dos pilares do Estado Democrtico de Direito.
18.
A alegao de coisa julgada, defendida desde a defesa da RDIO IMPRENSA, est,
portanto, consubstanciada na ao declaratria que reconheceu, de um lado, o direito da RDIO de prestar o
servio, e, de outro lado, o direito dos seus clientes de no pagarem por ele, porque a RDIO j o paga.
19.
Apesar disso, a r. sentena afastou a coisa julgada, sob o estranho argumento de que a
revogao da antiga Lei de direitos autorais, Lei 5.988/73, em cadeia, desconstituiria, automaticamente, a
coisa julgada. A SENTENA LITERAL: Afasto a preliminar de ofensa coisa julgada porque a causa
de pedir da ao julgada em 1988 se baseou na antiga lei dos direitos autorais, hoje revogada e substituda
pela Lei 9.610/98..
150
20.
O sugestivo argumento da r. sentena, data venia, faz parecer que, em cadeia, a
revogao de uma lei tem a fora de desconstituir automaticamente a coisa julgada produzida sob sua
vigncia. Como se lei posterior revogasse coisa julgada constituda com base em lei anterior.
21.
22.
A regra adotada pelo ordenamento jurdico brasileiro a da irretroatividade. Ou seja,
lei nova no pode ser aplicada a situaes constitudas sob a vigncia da lei revogada ou modificada
(princpio da irretroatividade), opo feita pelo legislador com a finalidade de preservar a segurana, a
certeza e a estabilidade das relaes jurdicas.
23.
CRFB/88
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...)
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
LINDB
Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e
a coisa julgada.
24.
Historicamente, o princpio da irretroatividade da lei j estava previsto desde a
Constituio do Imprio do Brasil, de 1824, que, no seu art. 179, 3, rezava que nenhuma disposio legal
ter efeito retroativo, assim como a primeira Constituio da Repblica brasileira, de 1891, que, no seu art.
11, inciso 3, vedava aos Estados e Unio, a prescrio de leis retroativas.
25.
Decorre do princpio [da irretroatividade] que as leis so feitas para vigorar e incidir para o futuro. Isto :
so feitas para reger situaes que se apresentem a partir do momento em que entram em vigor. S podem
surtir efeitos retroativos quando elas prprias o estabeleam (vedado em matria penal, salvo a
retroatividade benfica ao ru), resguardados os direitos adquiridos e as situaes consumadas
evidentemente.. (SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 15 ed. So Paulo: Malheiros
Editores, 1998)
26.
Por qualquer outra razo, o Juzo a quo poderia ter afastado a coisa julgada, mas
jamais por considerar que a nova lei de direitos autorais teria a fora de desconstituir a coisa julgada que
fora formada nos autos daquela ao declaratria.
O laudo foi elaborado com base em legislao superveniente, inexistente poca da construo, no
podendo ser aplicada ao caso por fora do princpio da irretroatividade das leis.
art. 2. , 2., da LINDB, segundo o qual 'a leinova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das
j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior'.
Ver
Consoante orientao do Superior Tribunal de Justia, o novo Cdigo Florestalno retroage para atacar fatos
anteriores, ocorridos sob o imprio do Estatuto revogado, por tratar-se de normas ambientais de natureza
material, notadamente mais rigorosas no quesito proteo ambiental do que as disposies vigente
Caa s bruxas...
RAZOABILIDADE
CONCORDA COM PARTE DOS PEDIDOS E J FAZ ISSO!
MPF TEM QUE PROVAR O CONTRRIO!!!
152
A organizao de reas urbanas deve seguir regras prprias e adequadas realidade existente, o que, muitas
vezes, no que concerne proteo ao meio ambiente, sero distintas daquelas normas aplicveis ao meio
rural. Desse modo, urge a flexibilizao da tutela dos recursos naturais nas cidades, de modo a concili-la
com o crescimento econmico e com o interesse social.
nunca houve uso nocivo da propriedade, sendo que o laudo pericial constatou que o nico dano a
construo de um casebre, sugerindo para a recomposio do dano o plantio de rvores nativas pioneiras,
secundrias/iniciais e tardias, bem como climcicas, cerca de cinco ou seis mudas, o que revela a ausncia
de nexo causal e a fcil restaurao do ambiente.
a demolio pura e simples no atende proteo ambiental e afronta os princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade.
A doutrina ensina que o Direito do Ambiente emerge com fora na Constituio Federal para priorizar as
aes de preveno do ambiente natural, e no para promover sua reparao por meio da destruio de bens
que com ele podem conviver em harmonia e equilbrio relativos.
Caso em que a edificao poder ser mantida, devendo o ru se abster de realizar quaisquer outras
edificaes no local, ressalvando-se as benfeitorias necessrias, sem ampliao da rea construda.
DAS PRELIMINARES
COISA JULGADA
sentena judicial transitada em julgado, sob dois fundamentos: (i) que no houve obedincia aos preceitos
que regulam o processo administrativo, pois houve transgresso dos princpios da ampla defesa e do devido
processo legal; e (ii) que houve violao ao princpio da irretroatividade das leis na medida em que os fatos
que geraram a autuao ocorreram em data anterior instituio da unidade de conservao denominada
Ilha dos Ganchos.
153
MANUTENO # CONSTRUO
As ilhas brasileiras pertencem Unio Federal, por expresso mandamento constitucional (artigo 20, VII da
CF);sendo sua ocupao permitida, em alguns casos, atravs de uma Certido de Inscrio de Ocupao, que
no gera qualquer direito de propriedade ao ocupante sobre o terreno (1 do art. 2 do Decreto-Lei N
1561/77, de 13/07/77 e artigo 131 do Decreto-lei n 9760/46, de 05/09/1946);
D AO MPF UM SUPER-PODER
De fato, a prescrio instituto destinado a privilegiar a pacificao das relaes sociais, atuando como
verdadeira penalidade no caso de inrcia. A prescrio, se configurada, capaz de extinguir a pretenso
daquele que no a exerce durante um determinado perodo de tempo. Assim, na prpria definio do termo,
possvel concluir que a prescrio regula as relaes de direito privado, notadamente relativa aos interesses
de cunho individual e disponvel. Seria ilgico falar em extino da pretenso pelo seu no exerccio, por
quem sequer detm a titularidade do direito material, ou dele no pode dispor. Nesse sentido, a prescrio
inaplicvel em se tratando de direitos difusos.
155
A ocupao e a construo nessas reas h que ser previamente permitida pela Unio, sendo indispensvel a
competente autorizao do Servio de Patrimnio da Unio, que administra os bens dessa entidade.
Embora a inscrio seja de regime precrio de ocupao de bem da Unio, a forma do cidado promover a
regularizao da posse sobre o imvel da Unio, e ser deferida de forma discricionria, observados os
interesses pblicos na utilizao do imvel, e as normas ambientais e posturas municipais aplicveis, razo
pela qual infrutfera a alegao da Apelante de que havia realizado pedido de ocupao SPU.
0000632-75.2010.4.02.5111
Ao Civil Pblica - Procedimentos Regidos por Outros Cdigos, Leis Esparsas e Regimentos Procedimentos Especiais - Procedimento de Conhecimento - Processo de Conhecimento - Processo Cvel e
do Trabalho
Autuado em 28/06/2010 - Consulta Realizada em 04/07/2015 s 13:24
AUTOR
: LUCIANO HUCK
LIVRO
REGISTRO
NR.
R$ 0,00
-------------------------------------------------------------------------------Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE O PEDIDO formulado na inicial, com resoluo de mrito, na
forma do art. 269, inc. I, do C.P.C., para:
IV CONDENAR o Ru ao pagamento de multa por descumprimento de medida liminar (fls. 250), a ser
corrigido monetariamente a partir do trnsito em julgado desta deciso at a data do pagamento, de acordo
157
com os ndices adotados para Precatrios da Justia Federal, importncia a ser destinada ao Fundo Federal
de Defesa dos Direitos Difusos, previsto no art. 13 da Lei n 7.347/85.
158
AD ARGUMENTANDUM
PEDIDO SUBSIDIRIO
Aplicabilidade da Resoluo CONAMA 369/06, pois "a r. sentena recorrida no permitiu ao Apelante que
promovesse a mitigao ambiental de forma alternativa que no fosse a demolio do imvel, de modo que
alinha-se com o disposto com o art. 3, inciso I, j que ocorre 'inexistncia de alternativa tcnica e
locacional s obras, planos, atividades ou projetos'.
ausncia de nexo causal, pois o apelante no deu causa aos danos ambientais imputados que, pelo contrrio,
promoveu o plantio de diversas rvores, assim como pelo fato do imvel ter sido construdo antes de sua
imisso na posse.
159
DESPACHO SANEADOR
160
EDITAL DE CITAO
161
Primeiro registro que de 19/05/2005 (autos n 0010080-09.2005.8.19.0207) at a presente data o autor j props, como
parte, 74 (setenta e quatro) aes neste juzo do XX JEC - Regional da Ilha do Governador, sendo a ltima a de autos n
0005558-50.2016.8.19.0207, proposta em 06/05/2016.Das aes propostas junto a este juzo, 20 (vinte) foram propostas
em face das mais diversas operadoras de carto de crdito, 15 (quinze) em face das mais diversas empresas areas, 05
(cinco) em face de empresas de cruzeiros, 03 (trs) em face de locadoras de veculos e duas em face de empresas hoteleiras.
H, ainda, outras 33 (trinta e trs) aes propostas pelo autor, como parte, no foro central, de 30/11/2007 at a presente data,
sendo ao menos 12 (doze) propostas em face das mais diversas operadoras de carto de crdito, 09 (nove) propostas em face
das mais diversas empresas areas e uma em face de locadora de veculo.
Do perfil do autor verifico que viaja bastante e que, nas suas viagens ou na preparao para elas, utiliza-se muito dos seus
cartes de crdito. Destaquei os pontos anteriores para deixar claro que tal perfil absolutamente incompatvel com o
pretendido benefcio de gratuidade de justia requerido pelo autor a fl. 145.
Mas no s.
O autor juntou, a fls. 147/149, trs faturas de carto de crdito, de final 5675, para poder gozar do benefcio pleiteado,
quando, seu histrico de aes, por si s, demonstra existncia de alguns outros cartes no apresentados nos autos para que
se pudesse ter acesso a benefcio incompatvel com a real condio financeira do requerente.
No entanto, verifico dos autos de n 0009708-11.2015.8.19.0207 que o autor titular de carto personalit, da linha black,
de final 1680, cuja fatura, a fl.20 dos autos referidos, demonstra gasto de R$ 7.917,24 na fatura com vencimento em
01/06/2015, o que, inclusive, incompatvel com a declarao de imposto de renda de fl. 138 destes autos. O autor ainda
titular, conforme informaes suas, dos cartes de final 6723, tambm da linha black, onde litiga em face da administradora
nos autos n 0000476-38.2016.8.19.0207, j com condenao em litigncia de m-f, de final 1491, onde litiga em face da
administradora nos autos n 0002302-02.2016.8.19.0207, ainda sem sentena, de final 0302, da linha platinum, onde litiga
em face da administradora nos autos n 0015050-03.2015.8.19.0207, onde tambm requer gratuidade, de final 5002,
tambm da linha platinum, onde litigou em face da administradora nos autos n 0011708-81.2015.8.19.0207, apenas nesta
Regional.
H evidente escolha de informao ao juzo no intuito de obter o benefcio de gratuidade de justia que se sabe indevido, o
que
evidencia
que
o
autor
no
faz
jus
ao
benefcio
pretendido.
Existe, ainda, outro fato importante a ser destacado. O autor, a fls. 135/139, juntou declarao de imposto de renda para
comprovar a condio de beneficirio da gratuidade. No entanto no a juntou por completo. Verifico claramente de fl. 139 a
informao de que se trata da "Pgina 3 de 6". Nas pginas restantes, conforme declarao completa obtida junto ao sistema
infojud, verifico que consta o autor como titular de conta bancria com mais de R$ 10.000,00 de saldo, como possuidor de
quotas de capital de empresa, como proprietrio um Mercedes C - 200, Turbo, avaliado em mais de R$ 158.000,00, como
possuidor de mais de R$ 20.000,00 em seu poder a ttulo de economias, como titular de aplicao bancria de mais de R$
50.000,00 e como proprietrio de outro veculo, um Honda Fit avaliado em mais de R$ 63.000,00, alm de contar como
titular de patrimnio, em bens e ireitos, de mais de R$ 324.000,00.
Evidente, portanto, que o autor no faz jus gratuidade de justia. Assim, indefiro a gratuidade pretendida e aplico ao autor
a penalidade prevista no artigo 100, pargrafo nico do CPC, de pagamento do dcuplo das custas, a includos todos os
emolumentos, inclusive a taxa judiciria. Em razo do narrado, o autor litigante de m-f, j que deduziu pretenso contra
fato incontroverso, qual seja, o de que no faz jus ao benefcio da gratuidade de justia e que alterou a verdade dos fatos,
com informaes seletivas e incompatveis inclusive com sua declarao de renda, como j visto, agindo, assim, de modo
temerrio.
Como litigante de m-f, condeno o autor, nos termos dos artigos 80, I e II, V e 81 do CPC e 55, caput, da Lei 9.099/95,
162
163
MANDADO DE INTIMAO
164
NOME AUTOR, inscrita no C.N.P.J. sob o n 00.108.522/0001-01, com sede nesta Cidade,
na Rua da Glria, n 290, 8 andar, vem, por seus advogados, infra-assinados (docs. 01/04), propor
na forma dos artigos 282 e seguintes processuais, em face de NOME RU, sociedade civil, inscrita no C.N.P.J. sob o
n xxxx, com sede na xxxxxn 6-14, Cep: xxxx, xxxx, xxxx/SP, pelas razes jurdicas e fticas a seguir alinhadas.
DA CONEXO
1.
H conexo entre esta demanda - que objetiva a anulao dos atos constitutivos e respectivos
registros da ora R, NOME RU - e aquela, j em curso perante esse MM. Juzo, proposta pela NOME RU em face
da ora Autora, NOME AUTOR, cujo pedido principal visa justamente o contrrio, ou seja, a declarao judicial de
que a NOME RU regular e exerce legitimamente o direito de gozar de autonomia e independncia plenas quanto
sua organizao e funcionamento, sem a possibilidade de qualquer interferncia da NOME AUTOR, atuando
profissionalmente como entidade de desporto automobilstico e motociclstico (item a do pedido de fls. 15 dos
autos do processo n 2008.001.026288-4 doc. 05, incluso).
2.
Com efeito, cingem-se as causas natureza da NOME RU e vinculao de suas atividades
Lei Pel, Lei 9.615/98. Em outras palavras, ambas as aes objetivam declarao judicial uma, de cunho positivo e
outra, de cunho negativo acerca da regularidade ou irregularidade da formao e da constituio da NOME RU.
165
4.
A R, NOME RU, constituiu-se em 31/03/1999, autodenominando-se como de carter
superior e integrante do Sistema Nacional de Desporto, cuja finalidade seria, conforme os artigos 1 e 6 de seus
estatutos (doc. 06):
5.
Alm de tais atribuies, a R se auto-outorgou, inclusive, o poder de constituir um Tribunal
de Justia Desportivo prprio, com membros e competncias por ela mesma especificados e delimitados!
6.
A R teria se constitudo, segundo informa a ata de sua formao, em conformidade com a Lei
n 9.615, de 24 de maro de 1998 e o Decreto n 2.574, de 29 de abril de 1998 e, conforme se infere da mencionada
ata, foi constituda e fundada por uma nica empresa comercial, denomina VERD RACING, estando presentes
naquele ato - de sua constituio - as seguintes pessoas fsicas:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Gilberto Verdo
Sergio Alexandre da Silva
Opldio Caldeirini
Roseni Gonalves de Pinho
Irineu Mendona Filho
Valmir Rezende
Carlos Augusto Correa Leme
Antonio Wilson dos Santos Jnior
Wilson Gonalves Pinho
7.
Verifica-se, assim, que a R foi constituda e fundada por uma nica empresa comercial, dela
no fazendo parte nenhum clube de automobilismo filiado a federaes que faam parte do Sistema Nacional de
Desporto. Exa., repita-se: a NOME RU representa, portanto, uma nica empresa comercial e se autoregula por nove
outras pessoas fsicas, que, um belo dia, se juntaram e resolveram se autolegitimar para administrar o desporto
automobilstico e motociclstico no Brasil, de forma independente e totalmente autnoma, sem, inclusive, ter a
necessidade de observar qualquer legislao.
167
9.
O sistema jurdico que rege o Desporto Automobilstico no reconhece a NOME RU como
entidade integrante do Desporto Nacional e, tampouco, a legitima como uma LIGA regularmente constituda, nos
termos da Lei 9.615/98. Por isso, o requerimento do pedido que ora se prope, no sentido de que esse MM. Juzo
determine a anulao dos atos constitutivos da R.
CONTEXTUALIZAO DA LIDE
10.
A R, NOME RU vem divulgando diversas informaes, no sentido de que no precisa se
sujeitar ao sistema oficial do desporto e s suas respectivas normas porque no uma entidade de prtica desportiva
formal e, portanto, a sua atividade, de natureza no-formal, no estaria restrita ou limitada por qualquer tipo de
regramento jurdico desportivo.
11.
Entretanto, isto no passa de discurso sofista da R. Na verdade, ela sim uma entidade de
prtica desportiva formal e, enquanto tal, suas atividades devem observncia s normas desportivas vigentes e esto
limitadas obedincia das normativas emitidas pelas entidades nacionais e internacionais de desporto.
12.
este o ponto nodal da questo, que, doravante, ser esclarecido e devidamente
contextualizado e que orientar o curso desta causa.
DA AO PROPOSTA PELA ORA R, NOME RU, EM FACE DA ORA AUTORA, NOME AUTOR
13.
A ora R, NOME RU AUTOMOTOR, props AO CAUTELAR face ora Autora,
NOME AUTOR, objetivando, em sntese, a declarao de que a sua atividade regular e que goza de plena autonomia
e independncia organizacional; a declarao de que a NOME AUTOR no deve supervisionar ou fiscalizar os
eventos por ela organizados; a sustao de atos administrativos praticados pela NOME AUTOR; a cominao
NOME AUTOR de que se abstenha de limitar a atuao da NOME RU, dentre outros pedidos oriundos destes (doc.
05).
14.
A ao da NOME RU fundamenta-se, basicamente, na sua EQUIVOCADA convico de
que exerce uma atividade meramente ldica ou de recreao. Ocorre que, de fato, a NOME RU uma entidade que
visa prtica desportiva formal, tanto que formalizou o seu registro como pessoa jurdica, autodenominou-se NOME
RU e comeou a participar oficialmente de atividades de Desporto, em nvel nacional e internacional! E, como se
no bastasse, uniu-se Biland Brasil, empresa alem pioneira na fabricao de motores quatro tempos, com o intuito
de organizar e promover eventos automobilsticos, sem a intervenincia das entidades nacionais de administrao do
desporto!
168
15.
Partindo de tal premissa - como dito, desviada - a NOME RU, ora R, comeou a agir como
entidade absolutamente autnoma, organizando, por exemplo, eventos de Kart sem pedir autorizao NOME
AUTOR e mesmo promovendo competies internacionais sem comunicar previamente NOME AUTOR, atitudes
que acabaram por exigir da NOME AUTOR o cumprimento do seu dever, qual seja, garantir a efetividade das normas
do Desporto por qualquer entidade de prtica automobilstica!
16.
Diante da legtima atuao da NOME AUTOR, que acabou por restringir a plena liberdade de
atuao da NOME RU, esta decidiu dar incio a um embate jurdico, que culminou, dentre outros fatores, no
ajuizamento desta ao, objetivando a anulao dos registros irregulares da LIGA R
DA NOME AUTOR
17.
A NOME AUTOR, fundada em 07 de setembro de 1961, a entidade nacional mxima de
administrao do desporto automobilstico, nos exatos termos do artigo 1, 1, da Lei 9.615, de 24 de maro de
1998, a festejada Lei Pel.
18.
A NOME AUTOR filiada FDRATION INTERNATIONALE DE LAUTOMOBILE
FIA, com sede em Paris, na Frana, e a nica entidade responsvel no Brasil pelo cumprimento das prticas
desportivas automobilsticas, que devem se reger pelas normas nacionais e internacionais, em conformidade com o
comando emanado do mencionado dispositivo legal.
169
O art. 1 da Lei 9.615/98, que institui normais gerais sobre desporto e d outras providncias,
23.
Como dito, a NOME RU fundamenta a sua atuao completamente desvinculada da Lei, na
sua suposta caracterizao como entidade de prtica desportiva NO-FORMAL e, portanto, insubordinada
legislao do desporto!
24.
No entanto, a finalidade para a qual foi constituda difere em muito dessa definio,
enquadrando-se, com mais propriedade, em desporto de rendimento no-profissional, nos estritos termos definidos na
Lei especial que trata a matria.
25.
As prticas no-formais, por definio, so insubmissas s normas e regramentos de
modalidade desportiva. Quer dizer, os praticantes do esporte estabelecem, aleatoriamente e de comum acordo, o que
vale e o que no vale naquela atividade, inexistindo normas preestabelecidas para o ato desportivo. Um exemplo tpico
de prtica de desporto no-formal a conhecida pelada de futebol, onde os praticantes do esporte se juntam, sem
compromisso oficial, e combinam, no momento da atividade, como se realizar o jogo.
26.
Transpor a lgica do desporto de mera participao ou ldico para o automobilismo algo, no
mnimo, imprudente e de concretizao invivel.
170
28.
A duas, porque inexeqvel pensar em automobilismo como atividade simplesmente ldica!
Uma coisa se divertir com carrinhos de brinquedo e outra, completamente distinta, pilotar Kart de verdade!
29.
da natureza do automobilismo ser competitivo e, na realidade, imaginar atividades de
automobilismo informais pensar, a ttulo ilustrativo, em: 1) kart indoor: atividade livre, realizada em local coberto,
destinada a pessoas que locam karts e, em geral, isoladamente, do voltas em uma pista por mera diverso; 2) kart
outdoor: atividade livre, realizada em local aberto e em pista prpria, por amantes do esporte ou mesmo por pessoas
sem habilidade tcnica, que queiram puramente se divertir; 3) carrinhos de parques de diverso ou de rolim:
atividade livre, de fato, ldica, sem fim competitivo; 4) ou o famoso e ILEGAL pega.
30.
Exceto essas atividades, imprevisvel atos meramente ldicos de natureza automobilstica e,
seguramente, as prticas e eventos promovidos pela NOME RU no se enquadram, absolutamente, nas descries
acima, sendo, a NOME RU, uma entidade que visa fomentar o Kart no apenas como esporte ldico, mas como
competitivo e lucrativo, portanto, passvel de regramento desportivo e fiscalizao pela NOME AUTOR!
31.
As naturezas so tpica e essencialmente excludentes: ou o desporto de rendimento
(profissional ou no-profissional) ou de participao. E, no caso da NOME RU, as competies por ela promovidas
tm natureza e finalidade competitiva, sendo impossvel reconhec-la como entidade desportiva voltada s prticas de
mera participao, destinada simplesmente integrao e socializao dos esportistas!
32.
Exa., trata-se, a NOME RU, de uma entidade formalmente constituda EMBORA
IRREGULAR - com cadastro junto ao RCPJ, promotora de eventos nacionais e internacionais, patrocinados pela
maior empresa de motores quatro tempos do Brasil, a Biland Brasil, e, como tal, no pode ter a pretenso de no se
submeter s normas vigentes, sob pena de se valer apenas do bnus da sua atividade sem, no entanto, arcar com o nus
a ela tambm inerente!
33.
A NOME RU no pode se auto-intitular atividade no-formal e, ao mesmo tempo, agir como
se no o fosse. Ora Exa., as atividades promovidas pela NOME RU no so kart indoor ou outdoor, tampouco
corridas ldicas de rolim. Trata-se de eventos com repercusso nacional e internacional, patrocinados por grandes
empresas, e organizados de forma competitiva, com alto risco de acidentes fatais e com alto ndice de lucro tambm, o
que, por si s, descaracteriza a suposta natureza de mera socializao de atletas!
171
35.
A NOME RU camufla o seu verdadeiro intuito, se autodenominando entidade voltada ao
desporto no-formal, porque esta seria a nica forma de se desvencilhar do controle da NOME AUTOR, emanado da
Lei. Ocorre que, a sua tese to frgil, que no se sustenta!
36.
Ao mesmo tempo em que a NOME RU se define como entidade de desporto de participao
(no-formal) - portanto, insubmissa a qualquer regramento desportivo - o fato que em seu prprio estatuto e ata de
fundao ela mesma se contradiz, ao se intitular como oficialmente integrante do sistema nacional de desporto! (fls. 20
e 27 do estatuto da R)
37.
Ora Exa., ou a NOME RU formal e precisa cumprir os requisitos legais para ter
legitimidade como LIGA, bem como se sujeitar fiscalizao da NOME AUTOR, ou a NOME RU no-formal e,
assim, no precisa se submeter Lei, mas tambm no pode organizar campeonatos nem exercer atividades de
competies, sendo o seu nico objetivo promover a socializao dos pilotos.
38.
Por enquanto, o fato : a NOME RU no filiada ao Sistema Nacional do Desporto porque
sua constituio ilegal e, nesse sentido, ela sequer pode promover eventos automobilsticos ou liderar atividades de
prtica desportiva formal.
39.
Ademais disso, apenas para fins de argumentao, deve-se destacar: ainda que a NOME RU
quisesse realmente integrar o sistema nacional, no poderia faz-lo a seu bel-prazer, uma vez que h normas legais que
regem o sistema desportivo e que precisam ser observadas.
40.
lgico que as LIGAS podem se filiar s entidades nacionais de administrao e se a NOME
RU tiver interesse, deve se sujeitar Lei e pleitear a sua integrao. Mas, ressalte-se, nem sempre as entidades
nacionais de administrao do desporto esto obrigadas a aceitar a filiao das LIGAS, como leciona, com
propriedade, o especialista em Direito Desportivo lvaro Melo Filho:
42.
Trata-se, a NOME RU, de uma pessoa jurdica criada ao arrepio da lei, cuja constituio e
registro esto a clamar pelas suas anulaes e que, em funo disso, no pode se autolegitimar como entidade capaz de
organizar e promover eventos nacionais e internacionais de alto risco sem nenhuma interferncia de quem de Direito:
a NOME AUTOR!
43.
Para atuar oficialmente com automobilismo preciso respeitar regras e o que chama a ateno
justamente a pergunta que no quer calar: Por que a NOME RU reluta e no quer se submeter s Leis do desporto?
Em vez de se digladiar com a NOME AUTOR e se recusar a se submeter Lei Pel, deveria tentar se constituir
legitimamente. Por que no faz isso?
44.
privativo dos clubes, entidades de prtica desportiva participantes do Sistema Nacional do
Desporto, nos termos da Lei, a organizao das ligas, no sendo plausvel que pessoas fsicas, aleatoriamente,
resolvam se agrupar e praticar atividades de alto risco, sem se subordinar s regras do sistema desportivo.
45.
A NOME AUTOR j obteve deciso judicial, transitada em julgado, cancelando registro de
ligas independentes irregulares, tais como a NOME RU (docs. 09 e 10).
46.
O hoje Desembargador, ento Juiz, Dr. Clio Geraldo de Magalhes Ribeiro, apreciando
questo idntica a esta, em 2003, interpretou a matria de forma mpar e captou a exegese da Lei Pel, destacando-se
os seguintes trechos de sua brilhante sentena, que transitou em julgado:
47.
No se tem qualquer dvida de que o atual modelo desportivo brasileiro prev a convivncia
independente e harmnica entre confederaes, federaes e ligas, estas ltimas formadas por entidades de prtica
desportiva, clubes, na forma do art. 20 da Lei Pel, sendo certo que o problema deste caso no a existncia de
LIGAS, mas, especificamente, o fato de que a NOME RU no foi constituda conforme prev a Lei. Apenas isto.
48.
O art. 20 da Lei Pel, Lei 9.615/98, determina que as entidades de prtica desportiva que
organizarem LIGAS devero comunicar a sua criao s entidades nacionais de administrao de desporto acerca de
suas respectivas modalidades.
Art. 20. As entidades de prtica desportiva participantes de competies do Sistema Nacional
do Desporto podero organizar ligas regionais ou nacionais.
1 (vetado).
2 As entidades de prtica desportiva que organizarem ligas, na forma do caput deste artigo,
comunicaro a criao destas s entidades nacionais de administrao do desporto das
respectivas modalidades.
3 As ligas integraro os sistemas das entidades nacionais de administrao do desporto que
inclurem suas competies nos respectivos calendrios anuais de eventos oficiais.
4 Na hiptese prevista no caput deste artigo, facultado s entidades de prtica desportiva
participarem, tambm, de campeonatos nas entidades de administrao do desporto a que
estiverem filiadas.
5 vedada qualquer interveno das entidades de administrao do desporto nas ligas que
se mantiverem independentes.
49.
O jurista lvaro Melo Filho, especialista na temtica desportiva, em sua obra Lei Pel
comentrios Lei 9.615/98, esclarece que o art. 20 e, especificamente, o 2o, foi decalcado da Lei do Desporto
Espanhol, que estatui ser imprescindvel a aprovao do regimento das LIGAS pelo Conselho Nacional do Desporto e
pela Federao Desportiva, ou seja, a sua constituio DEPENDE da aprovao das entidades nacionais de desporto.
50.
Ou seja, as LIGAS no so entidades autnomas e completamente independentes, estando,
necessariamente, vinculadas s entidades nacionais, no caso do Brasil, a entidade nacional de administrao do
174
52.
A cadeia legal do automobilismo comea, portanto, por clubes, filiados a federaes e estas
filiadas a NOME AUTOR. Estas entidades tm a misso de fazer cumprir todas as regras esportivas e normas de
segurana estabelecidas para o esporte, de modo que a fiscalizao que a NOME AUTOR vem exercendo em relao
aos eventos da NOME RU nada mais do que um dever que lhe foi determinado pela legislao vigente e no
arbtrio, como quer fazer parecer a NOME RU.
53.
Por uma interpretao a contrario sensu, deste 3 do art. 20 as ligas que realizam
competies que no estejam acolhidas e oficializadas nos calendrios anuais das
entidades nacionais de administrao do desporto sero consideradas piratas e no
integraro os sistemas destes entes diretivos.
Curioso lembrar que se o 5 do art. 20 da Lei Pel se refere a ligas independentes, por
via transversa e indireta, admite e reconhece a existncia de ligas dependentes que
seriam filiadas ou vinculadas (art. 16, 2o, da Lei Pel) s Confederaes, o que importaria
em cumprir, de certa forma, no caso de futebol, o modelo arquitetado pelo art. 7, inciso 4, do
Estatuto da FIFA, pois, dotadas de autonomia (face interna da entidade) prevista no caput do
art. 16, mas nunca de independncia (face externa da entidade).
Alis, a inviabilidade jurdica das ligas independentes surge, evidncia, com a
interpretao sistemtica da prpria Lei Pel. Com efeito, no pode o legislador ter feito uso
de dois pesos e duas medidas, pois, se no art. 1o, 1o, assegura a eficcia das normas
internacionais, profanadas das Federaes Internacionais, seria intolervel e incoerente
acolher a liga independente (art. 20, 5o) como ente desportivo de concorrncia e de
quebra do monoplio de administrao nacional de cada desporto. Se isto ocorresse
estaria configurada uma contradio interna na prpria Lei n 9.615/98, a par de fazer-se
tabula rasa do reconhecimento internacional do monoplio dos entes diretivos nacionais do
desporto..
(FILHO, LVARO DE MELO. Lei Pel comentrios Lei 9.615/98. Braslia: Ed. Braslia
Jurdica. 1.ed., 1998, p. 65, 69 e 71)
54.
Infere-se do texto que, diante da natureza da NOME RU e da forma irregular de sua
constituio, trata-se, a mesma, de uma liga PIRATA e, como tal, deve ter os seus atos anulados.
175
55.
Esse E. Tribunal de Justia, julgando outro caso semelhante, mas concernente demanda
promovida entre a Liga e a Confederao de Jud, assim se manifestou:
56.
O discurso da NOME RU traduz-se em sofisma, pois ela sustenta, expressamente, que
jamais pretendeu se enquadrar no art. 20 da Lei Pel, adrede mencionado, que trata, justamente, da constituio e da
natureza das LIGAS, mas, ao mesmo tempo, se auto-intitula: NOME RU!
57.
A LIGA Autora, NOME RU, no quer se submeter s normas que regulamentam o desporto
por se dizer entidade de prtica desportiva ldica, asseverando, literalmente, em peas processuais extradas de autos
em que figura como parte, que NO SE CONFIGURA COMO LIGA (doc. 11). No entanto, concomitantemente, se
autodenomina NOME RU, sendo, talvez, mera coincidncia, ou um infortnio, a semelhana da nomenclatura!
58.
Ora Exa., os argumentos pblicos dos quais a NOME RU se utiliza para tentar justificar a
sua constituio irregular, permissa venia, so esquizofrnicos, pois completamente destoantes da realidade ftica!
Veja-se: 1) a NOME RU assevera que no uma LIGA, embora se auto-intitule NOME RU; 2) a NOME RU diz
que exerce atividade ldica e prtica desportiva no-formal e, por isso, no precisa se sujeitar s normas legais do
Direito Desportivo, mas, ao mesmo tempo, escreve em seu prprio estatuto, que foi constituda DE ACORDO COM
A LEI PEL; 3) a NOME RU afirma que no pretende realizar eventos oficiais, por se destinar a atividade de mera
recreao, porm fundamenta o seu pedido liminar firmado em ao proposta contra a NOME AUTOR, com base,
justamente, no fato de que a NOME AUTOR, autoritariamente, o teria impedido de realizar evento automobilstico
patrocinado pela BILAND, em dezembro de 2007!
176
60.
A NOME AUTOR tem o dever - e no a faculdade - de assegurar o cumprimento seguro das
prticas desportivas automobilsticas, regidas pelas normas nacionais e internacionais, em conformidade com o
comando emanado do art. 1 da Lei Pel e, exatamente por isso, prope esta ao, objetivando extirpar do
automobilismo LIGAS PIRATAS que venham a prejudicar a ordem desportiva. Em outras palavras, ajuizar esta ao
obrigao da NOME AUTOR, na qualidade de entidade mxima do desporto.
63.
Desnecessrio dizer que o automobilismo um esporte de alto rendimento, emocionante, mas
que envolve risco. Se as competies desportivas do automobilismo no forem organizadas e realizadas dentro de
rgidas normas de segurana, consolidadas e codificadas no trato do tempo, o risco, sempre presente nas provas, se
tornar intenso, podendo causar acidentes fatais.
64.
Das provas automobilsticas de velocidade, o kart, fora de qualquer dvida, , com sobras, a
menos perigosa, mas pode ser fatal, se as normas de segurana mais mnimas no forem cumpridas, como por
exemplo, no correr noite ou correr sem a respectiva habilitao.
65.
E, esclarea-se que essas normas tcnicas e disciplinares, normalmente, se subordinam a
regras mnimas estabelecidas pela FIA (Fdration Internationale dAutomobile), as quais somente a NOME AUTOR
tem legitimidade para transpor ao desporto nacional, como estabelecido pelo 1 do art. 1 da Lei 9.615/98.
66.
Exa., h regras para o exerccio de qualquer atividade em um Estado Democrtico de Direito!
O Kart no pode ser administrado ao bel-prazer dos seus amantes! Trata-se de um esporte de alto risco, que deve ser
177
67.
O Kart no apenas uma diverso emocionante, , tambm, um esporte de risco, sujeito
regras que, ao contrrio de restringir a liberdade de quem o pratica, protege o seu exerccio, permitindo o seu
aprimoramento.
68.
A NOME RU, estrategicamente, encontrou um subterfgio, qual seja, sustentar a sua prtica
no-formal de automobilismo (como se isso fosse possvel) para legitimar a irregularidade dos eventos que organiza e
dos campeonatos que promove, todos sem a mais mnima observncia das regras legais aplicveis ao Desporto.
69.
Esta atitude da R, alm de ser grave, em funo do risco diante da eventual inobservncia das
regras bsicas de segurana, tambm uma afronta a toda a lgica que sempre regeu o Sistema Desportivo de
Automobilismo, motivo pelo qual s restou a NOME AUTOR a propositura desta demanda.
70.
Alis, a NOME RU vem firmando contratos com a Secretaria de Esporte do Estado do
Esprito Santo, para organizar - com remunerao de patrocinadores e transmisso televisiva - eventos de
automobilismo de competio, no Autdromo Mestre lvaro, com a participao de aproximadamente 20 carros de
corrida, o que, sem dvida, mesmo aos olhos de um leigo, vai de encontro sua suposta natureza de entidade de
prtica desportiva no-formal, preocupada, unicamente, com a recreao de amantes de Kart (doc. 12).
71.
Segundo a legislao desportiva em vigor, a NOME RU no tem a opo de ser
completamente insubmissa s regras do desporto automobilstico, mas, ao revs, o dever de observ-las, sob pena de
ter uma liberdade jamais concedida a qualquer rgo em qualquer mbito desportivo!
72.
A NOME RU sequer reconhece a legitimidade e a autoridade da Justia Desportiva,
devidamente regulada nos termos do art. 217, 1, da CF/88, a tal ponto que fez prever, em seu estatuto, uma Justia
desportiva prpria e exclusiva, ignorando, solenemente, a Lei Pel e demais regramentos do desporto automobilstico!
CONCLUSO
73.
A questo pontual a seguinte: a NOME RU pratica atos como se fosse entidade formal,
mas quer ser reconhecida como entidade no-formal. E isto, por mais que a NOME RU queira, impossvel! Unir
opostos, neste caso, invivel! Ou a NOME RU uma entidade formal e, como tal, deve constituir uma LIGA, nos
termos da Lei, para, a partir da, exercer regularmente a sua atividade, submetendo-se fiscalizao da entidade
nacional de desporto; ou a NOME RU uma entidade no-formal e, como tal, deve restringir a sua atividade mera
178
74.
A NOME AUTOR faz questo de registrar que, em nenhum momento, pretendeu ou pretende
ter autoridade sobre qualquer LIGA que, na forma da lei, seja independente. A Autora, em verdade, acusa ilegalidade
na constituio da R, por violao a texto expresso de lei e, somente por isso, ingressou com esta ao visando
anulao dos seus atos constitutivos.
75.
Cotejando-se a ata de fundao da R com a Lei n 9.615/98, resulta muito ntida a total
ilegalidade de sua fundao. E isto porque, como dito, privativo dos clubes, entidades de prtica desportiva
participantes do Sistema Nacional do Desporto, nos termos da Lei, a organizao das ligas, sendo a R fundada por
uma nica empresa comercial, ou seja, constituda de forma totalmente dissonante da Lei.
76.
Inequvoco, pois, tratar-se a R de pessoa jurdica criada ao arrepio da lei, cuja constituio e
registro esto a clamar por premente anulao.
DA ANTECIPAO DE TUTELA
77.
Em sede processual moderna se permite que, convencido o juiz da verossimilhana das
alegaes e havendo prova inequvoca da matria ftica, antecipe, no todo ou em parte, a tutela pretendida (art. 273 do
C.P.C.).
78.
No caso vertente, alm de os fatos estarem provados e comprovados documentalmente, muitos
deles so pblicos e notrios, pois veiculados, amide, pela imprensa especializada no tema.
79.
Concernentemente ao Direito, este emana de nica e bvia exegese de texto expresso de lei.
Ademais disso, questo idntica a esta j foi julgada por esse E. Tribunal de Justia, que acolheu a tese da NOME
AUTOR, determinando o cancelamento dos registros de LIGAS INDEPENDENTES irregularmente constitudas,
sendo certo que, embora o precedente no vincule esse MM. Juzo, como bvio, serve, ao menos, como orientao
jurisprudencial, destacada por sua tamanha similitude com o caso sob comento (docs. 09 e 10)!
80.
H, de outra feita, um manifesto e evidente periculum in mora, se persistir, no curso da lide e
ao arrepio da lei, a organizao de provas automobilsticas por pessoas inabilitadas legalmente para tal.
81.
A presente ao, como asseverado, visa, ao final, decretao de nulidade da constituio e
do registro da R, entidade inabilitada para promover e organizar competies desportivas automobilsticas.
179
83.
Amar o Kart e/ou ser um exmio piloto no significa, necessariamente, saber administrar,
fomentar e promover eventos de Kart! para evitar acidentes fatais e a repercusso altamente negativa para o
automobilismo, que a NOME AUTOR tem o dever de fiscalizar competies e fazer cumprir as leis vigentes acerca do
desporto.
84.
Pretende-se a antecipao de tutela, portanto, para o fim de que esse MM. Juzo oficie ao
Cartrio do 1 Ofcio de Bauru Registro Civil das Pessoas Jurdicas determinando o cancelamento do registro dos
atos constitutivos da R, ou, caso V. Exa. assim no entenda, que, ao menos, determine a suspenso dos efeitos dos
referidos atos constitutivos, at julgamento final da ao.
DO PEDIDO
85.
86.
Protestando-se por todo gnero de provas em direito admitido, d-se presente, para os fins
legais, o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
DO REQUERIMENTO DE CITAO E INTIMAO
87.
A Autora requer a V. Exa. a citao da R, mediante a expedio da competente carta
precatria, para, em querendo, contestar os termos desta, sob pena de serem reputados verdadeiros os fatos na inicial
articulados, bem como a sua respectiva intimao acerca do deferimento do pedido de tutela antecipada para imediato
cumprimento.
DA DISTRIBUIO POR DEPENDNCIA
180
181
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 14 VARA CVEL DA COMARCA DO RIO DE JANEIRO
Processo n xxxxxxxxxxxxxxxx
DA CONTESTAO RECONVENO
1.
A contestao apresentada pela NOME RECONVINDO sustenta, em preliminar, que
a NOME RECONVINTE no seria parte legtima para propor a RECONVENO objetivando a declarao
de nulidade dos atos constitutivos da NOME RECONVINDO porque tal nus seria exclusivo do MP e, no
mrito, reafirma que a sua constituio seria legtima e que o desporto que pratica tem natureza ldica.
182
2.
A NOME RECONVINTE parte legtima para propor esta ao porque assim
determina a Lei 9.615/98, que regula o sistema nacional de desporto no Brasil.
3.
Os artigos 16 e 20 da referida Lei, 9.615/98, dispem, expressamente, que cabe s
entidades nacionais de administrao do desporto - no caso do Brasil, a NOME RECONVINTE - nos termos
dos seus ESTATUTOS, regularem a filiao das LIGAS, sendo certo que a Lei lhes outorga, s
Confederaes, o direito de recusar a filiao ou a vinculao das Ligas, pois, pela mesma razo jurdica
que as Confederaes no podem compelir a filiao ou vinculao das Ligas, a recproca tambm
verdadeira. (MELO FILHO, lvaro. Lei Pel: comentrios Lei 9.615/98. Braslia: Braslia Jurdica, 1998,
p. 61-62).
4.
Ora, se NOME RECONVINTE cabe regular a filiao de uma LIGA, a ela tambm
cabe intervir quando verifica a existncia de uma LIGA PIRATA, que atua em desporto formal ilicitamente.
5.
Ademais, NOME RECONVINTE compete toda a organizao e fiscalizao do
desporto automobilstico brasileiro, pois ela a entidade nacional mxima de administrao do desporto
automobilstico, nos exatos termos do artigo 1, 1, da Lei 9.615, de 24 de maro de 1998 1.
6.
O interesse da NOME RECONVINTE nesta lide incontestvel, no havendo
nenhuma justificativa jurdica plausvel para a alegao de sua ilegitimidade.
7.
Ademais disso, o argumento da NOME RECONVINDO, baseado na legitimidade do
Ministrio Pblico, no anula a concorrncia do interesse da NOME RECONVINTE no deslinde desta ao.
Quer-se dizer, o fato de o MP, em tese, poder intervir neste caso, no anula a possibilidade de a NOME
RECONVINTE tambm faz-lo, configurando-se, assim, como mnimo, uma legitimidade de natureza
concorrencial e no excludente, o que, por si s, tambm fulminaria a pretenso manifestada pela NOME
RECONVINDO em sua contestao.
8.
Por outro lado, ainda que se tratasse de legitimidade concorrente do MP e da NOME
RECONVINTE, o assunto discutido nesta ao tem natureza absolutamente privada e disponvel, ainda que
o automobilismo seja um esporte de repercusso coletiva, no se configurando, neste caso, nenhuma das
183
hipteses processuais do art. 82 do CPC, nem mesmo exigindo-se a atuao do MP como tutor de interesses
sociais, sob a tica dos artigos 127 e 129 da CF/88, ou mesmo dos artigos 4 da Lei Pel e 1 da Lei
7.347/85. Ademais, a atividade desportiva to peculiar, que a prpria Constituio Federal, em seu art.
217, disps sobre a sua autonomia.
9.
O E. STJ, inclusive, j decidiu casos semelhantes a estes, entendendo que o
Ministrio Pblico no tem legitimidade para defender entidade privada, mesmo quando a atividade por ela
desenvolvida tenha repercusso na coletividade. (Resp. 1.041.765/MG, Segunda Turma do Superior
Tribunal de Justia, Rel: Min. Eliana Calmon, Julgado em 22/09/2009)
10.
Ademais de tudo isso, convm destacar que a NOME RECONVINDO fundamenta a
sua preliminar em dispositivos legais que no se aplicam ao caso. A NOME RECONVINTE concorda,
legitima e respeita todos os dispositivos legais transcritos pela NOME RECONVINDO em sua pea de
contestao para corroborar a legitimidade do MP. Ocorre que, no se trata de aplic-los ao caso por uma
razo muito simples: porque tais regramentos pressupem e tratam, exatamente, daquilo que a NOME
RECONVINTE impugna na constituio da NOME RECONVINDO, ou seja, a sua natureza de associao
civil! Melhor dizendo, os artigos da LC 75/93, mencionados pela NOME RECONVINDO na pea de
bloqueio, dispem sobre a competncia e legitimidade do Ministrio Pblico para propor aes que tratem
da dissoluo de associaes civis, categoria qual a NOME RECONVINDO no se enquadra, justamente
porque foi constituda de forma ilegal e irregular! Logo, por mais democrticos e legtimos que sejam tais
regramentos, nenhum deles se aplica ao caso, pois no se est discutindo a desconstituio de uma
associao civil legtima, seno a ilegalidade de seus atos, fato que obstaculiza a aplicao de referidos
dispositivos legais.
11.
Logo, seja porque a NOME RECONVINDO no uma associao civil; seja porque a
matria aqui discutida tem natureza privada e disponvel; seja porque, ainda que o MP tivesse de intervir
neste caso, a sua legitimidade no excluiria a da NOME RECONVINTE, sendo concorrente; seja porque o
interesse da NOME RECONVINTE nesta discusso advm da prpria Lei Pel, que regula o desporto
nacional; o fato que a legitimidade ad causam nesta ao cabe NOME RECONVINTE, devendo ser
desacolhida a preliminar suscitada pela NOME RECONVINDO.
13.
O Cdigo Brasileiro de Justia Desportiva uma Resoluo (Resoluo 01, de
23/12/2003, do Conselho Nacional do Esporte) aprovada pelo Ministro de Estado do Esporte e Presidente do
Conselho Nacional do Esporte, ou seja, membro do Poder Executivo Brasileiro.
14.
E por que compete ao Poder Executivo, atravs do Ministro de Estado do Esporte, a
aprovao e as respectivas modificaes do Cdigo Desportivo Nacional? Porque a Lei Pel assim
determina, em seu artigo 11, literris:
Art. 11. O CNE rgo colegiado de normatizao, deliberao e assessoramento,
diretamente vinculado ao Ministro de Estado do Esporte, cabendo-lhe: (Redao dada
pela Lei n 10.672, de 2003)
[...]
VI - aprovar os Cdigos de Justia Desportiva e suas alteraes; (Redao dada pela
Lei n 9.981, de 2000) [...].
15.
Infere-se do dispositivo legal citado, que cabe ao Poder Executivo a aprovao dos
Cdigos Desportivos. Porm, no lhes cabe a sua elaborao. A elaborao de tais Diplomas cabe a cada
entidade de modalidade desportiva, no caso do automobilismo, NOME RECONVINTE, por representao
do Conselho Tcnico Desportivo Nacional e da prpria assemblia geral da NOME RECONVINTE.
16.
A organizao desportiva peculiar exatamente porque cada entidade desportiva
organiza a sua prpria estrutura interna. No caso do Brasil, a estrutura institucionalizada do Desporto foi
oficializada em 1941, quando o Decreto-lei n 3.199 determinou que cada NOME RECONVINTE adotasse
o cdigo de regras desportivas da entidade nacional a que estivesse filiada e o fizesse observar
rigorosamente pelas entidades nacionais que lhe estivessem direta ou indiretamente vinculadas, no caso, as
Federaes.
17.
Igualmente, em funo desta sistemtica, prpria do sistema do desporto, regulado
atualmente pela Lei Pel, as entidades internacionais reconhecem apenas uma nica entidade nacional de
administrao do desporto (NOME RECONVINTE) por pas, sendo, no caso do Brasil e do automobilismo,
a NOME RECONVINTE. o que prev a Lei Pel (Lei n 9.615, de 1998), em seu artigo 1, bem como em
seu artigo 16, como adiante se explicitar.
18.
Portanto, cada entidade nacional, assim como aquelas a ela filiadas, tem estatuto,
regulamentos e cdigos disciplinares prprios, votados por seus membros, em assemblia exclusivamente
designada para este fim, caracterizando, pois, a forma peculiar do Direito Desportivo de se auto-regular, nos
termos do art. 217 da CF/88.
19.
Em resumo, apenas com o fito de explicar melhor o sistema e a postura da R, vale
retratar a cadeia legal do automobilismo: comea por clubes, filiados a Federaes e estas filiadas NOME
RECONVINTE. Estas entidades tm a misso de fazer cumprir todas as regras esportivas e normas de
segurana estabelecidas para o esporte, de modo que a fiscalizao que a NOME RECONVINTE vem
185
exercendo em relao aos eventos da NOME RECONVINDO e a tantos outros, bem como a punio de
pilotos que desrespeitam as normas do Cdigo de Automobilismo, nada mais do que um dever que lhe foi
determinado pela legislao vigente e no arbtrio, como induz a LIGA.
20.
curiosa, para no dizer maliciosa, a forma como a NOME RECONVINDO constri
a sua argumentao jurdica, fazendo-o de forma a, todo o tempo, desvirtuar o foco da lide.
21.
O ponto nodal deste processo, como destacado na Contestao e na Reconveno
apresentadas pela NOME RECONVINTE, o seguinte: a NOME RECONVINDO pratica atos como se
fosse entidade formal, mas quer ser reconhecida como entidade no-formal. E isto, por mais que a NOME
RECONVINDO queira, impossvel! Ou a NOME RECONVINDO uma entidade formal e, como tal,
deve constituir uma LIGA, nos termos da Lei, para, a partir da, exercer regularmente a sua atividade,
submetendo-se fiscalizao da entidade nacional de desporto; ou a NOME RECONVINDO uma entidade
no-formal e, como tal, deve restringir a sua atividade mera socializao dos pilotos, estando impedida de
promover competies oficiais e de desempenhar funes prprias de uma LIGA regular e formalmente
constituda. A NOME RECONVINDO pretende o reconhecimento judicial de um direito que a Lei no lhe
outorgou, qual seja, o de fomentar, legislar e administrar o automobilismo, na qualidade de entidade
integrante do Sistema Nacional de Desporto!
22.
Porm, embora a NOME RECONVINTE perceba com clareza o foco da lide, a
NOME RECONVINDO, a todo o momento, tenta confundir os fatos e desviar a questo central do conflito.
Na contestao, a NOME RECONVINDO afirma, por exemplo, que sem grande esforo hermenutico
possvel concluir que a Lei reconhece o desporto institucionalizado (formal) e o no institucionalizado
(no-formal) - fls. 272, item 18, como se a NOME RECONVINTE desconhecesse este fato. Ora Exa.,
lgico que a NOME RECONVINTE sabe que o desporto informal est previsto na legislao! A questo no
absolutamente esta. A questo outra.
23.
O que a NOME RECONVINTE discute que a NOME RECONVINDO diz que
pratica desporto informal quando, na verdade, pratica desporto formal. Logo, o problema no de
interpretao, mas de foco! A NOME RECONVINDO quer lograr o bnus de ser absolutamente autnoma e
de no cumprir nenhuma regra, mas, ao mesmo tempo, quer praticar desporto formal, sem observar as
normas tcnicas e desportivas nacionais e internacionais, e isto, quer ela goste quer no, impossvel diante
da atual normativa desportiva vigente no Brasil e no mundo!
186
24.
Exa., a NOME RECONVINDO constituiu-se em 31/03/1999, autodenominando-se
como de carter superior e integrante do Sistema Nacional de Desporto, em conformidade com a Lei n
9.615, de 24 de maro de 1998 e o Decreto n 2.574, de 29 de abril de 1998, sendo fundada por uma nica
empresa comercial, denomina VERD RACING, e por 9 pessoas fsicas.
25.
Logo, a NOME RECONVINDO no est integrada por nenhum clube de
automobilismo filiado a Federaes que faam parte do Sistema Nacional de Desporto, como determinam,
expressamente, os arts. 16 e 20 da Lei Pel, constituindo-se de um grupelho de pessoas que decidiram, ao
seu bel-prazer, administrar o deporto nacional, ao arrepio da lei.
26.
O sistema jurdico que rege o Desporto Automobilstico no reconhece entidades da
natureza da NOME RECONVINDO como integrantes do Desporto Nacional e, tampouco, a legitima como
uma LIGA regularmente constituda, nos termos da Lei 9.615/98. Logo, premente a anulao dos seus atos
constitutivos.
187
sujeita aprovao da Assemblia Geral, que composta dos Presidentes das Federaes filiadas, com
direito de representao, nos termos do art. 13 do mesmo diploma.
31.
Do mesmo modo, o Cdigo Desportivo preconiza e especifica os valores de
arrecadao da NOME RECONVINTE, no captulo XVI, sendo certo que no o faz unilateralmente, mas
consoante determinao da FIA Federao Internacional de Automobilismo, nos expressos termos do seu
art. 135, que assim prev: Art. 135 Os Valores a serem pagos NOME RECONVINTE sero os mesmos
praticados pela FIA, convertidos em reais pelo cmbio da data do pedido de homologao..
32.
Portanto, as contas e taxas da NOME RECONVINTE no so inquisitorialmente
elaboradas e o seu processo de homologao pblico, sendo impertinente e descabida, tambm sob
este aspecto, a alegao apresentada pela NOME RECONVINDO na sua contestao.
33.
Ademais disso, a NOME RECONVINDO, ao sugerir que o pagamento de taxas e
custas abusivo, desconsidera completamente a realidade das associaes e a sua natureza jurdica. Mutatis
mutandis, seria o mesmo que impedir a OAB ou qualquer outra entidade de classe de cobrar anuidades dos
seus associados, no caso da OAB, os advogados! O advogado que firma a contestao tem de estar
regularmente inscrito na OAB e tem de estar adimplente com a anuidade para poder exercer seu mnus
profissional, caso contrrio, fica impedido de atuar!
34.
Igualmente, de se estranhar que a NOME RECONVINDO sustente na contestao
que se mantm na ilicitude porque as taxas da NOME RECONVINTE so altas! A lgica sugerida parece
ser a da justia pelas prprias mos!? Ora Exa., mutatis mutandis, como se a NOME RECONVINDO
estivesse afirmando o seguinte: j que a anuidade da OAB cara, eu vou atuar oficiosamente ou j que
para obter a habilitao do DETRAN eu tenho de pagar, eu vou dirigir sem caretira ou j que vinho francs
custa caro, eu vou beb-lo sem pagar!? (itens 26 e 27 fls. 274).
35.
Ora Exa., o fato de as taxas da NOME RECONVINTE, supostamente, serem caras,
no justificativa bastante para a atuao ilcita da NOME RECONVINDO! Ademais, a NOME
RECONVINTE segue as orientaes da FIA, logo, a NOME RECONVINDO est se insurgindo contra o
sistema desportivo mundial, o que no possvel por esta via!
36.
Em julgado recente, de 22/07/2008, a E. 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do
Rio de Janeiro, em v. acrdo da lavra do E. Desembargador Paulo Maurcio Pereira, proferido nos autos
188
da medida cautelar em apenso, fls. 308/311, reconheceu e decidiu que a NOME RECONVINDO fomenta
desporto formal, lucrativo e competitivo, e, por isso, deve seguir as normas desportivas, sob pena de
ilegalidade, reforando parecer do Ministrio Pblico Estadual emanado no mesmo sentido e j acostado aos
autos. Logo, a NOME RECONVINTE refora a necessidade de que os atos constitutivos da NOME
RECONVINDO sejam anulados, por terem sido efetivados ilicitamente, remetendo V. Exa. inicial da
Reconveno, que destaca, com mais detalhes, os argumentos deste tpico.
37.
privativo dos clubes, entidades de prtica desportiva participantes do Sistema
Nacional do Desporto, nos termos da Lei, a organizao das ligas, no sendo plausvel que pessoas fsicas,
aleatoriamente, resolvam se agrupar e praticar atividades de alto risco, sem se subordinar s regras do
sistema desportivo.
38.
A NOME RECONVINTE j obteve deciso judicial, transitada em julgado,
cancelando registro de ligas independentes irregulares, tais como a NOME RECONVINDO, em ao
IDNTICA A ESTA (fls. 236/278 dos autos da medida cautelar apensa). O hoje Desembargador, ento Juiz,
Dr. Clio Geraldo de Magalhes Ribeiro, apreciando a questo, de essncia idntica a esta, em 2003,
interpretou a matria de forma mpar e captou a exegese da Lei Pel, destacando-se, mais uma vez, por
oportuno, os seguintes trechos de sua brilhante sentena, literris:
189
DO RISCO DO AUTOMOBILISMO
39.
A NOME RECONVINDO afirma em sua contestao que as provas de automobilismo
organizadas pela FIA tambm esto sujeitas a riscos, o que certo, tanto que o nosso mais querido piloto
brasileiro, lamentavelmente, faleceu em uma ocasio desta. Ocorre que, seria, de fato, muito ingnuo da
parte da NOME RECONVINTE afirmar ou sustentar que as provas por ela organizadas esto absolutamente
imunes ao risco. Lgico que no se trata disto.
40.
Quando a NOME RECONVINTE menciona o risco como um fator importante a ser
considerado no desporto profissional, o que ela quer dizer , simplesmente, que, exatamente, por ser o
automobilismo um esporte ao qual o PERIGO inerente, ele precisa ter regras severas de segurana que
minimizem estes riscos, regras estas que tm de ser observadas por todos aqueles que pretendam exerc-lo.
41.
A existncia de LIGAS PIRATAS, insubmissas a regras e a fiscalizaes, por bvio,
aumenta, consideravelmente, a possibilidade de risco, perigo e mortes em provas de automobilismo
realizadas de forma autnoma e ao bel prazer daqueles que as administram, em proveito prprio. isto que a
existncia de um rgo fiscalizador ajuda a evitar!
42.
automobilismo.
43.
O voto colacionado pela NOME RECONVINDO em sua pea de bloqueio sequer
menciona a Lei Pel, cujo dispositivo taxativo, NO REVOGADO, determina a interveno das
Confederaes na criao de LIGAS. Logo, o suposto precedente no se molda a este caso.
190
UMA REFLEXO
44.
Os signatrios desta pea, de forma no usual, reservam este ltimo tpico para instar
esse MM. Juzo, e mais quem leia o processo, a uma reflexo que a prpria contestao da NOME
RECONVINDO, aps leitura cuidadosa, sugere.
45.
Trata-se do seguinte: a NOME RECONVINDO usa toda a sua energia para se insurgir
contra as normas do desporto, afirmando que a ordem e a organizao desportivas da atualidade so
antidemocrticas, uma vez que permitem que apenas Confederaes e Federaes tenham legitimidade para
organizar e fiscalizar eventos automobilsticos etc. Alm disso, a NOME RECONVINDO investe em
advogados, ajuza aes judiciais, promove processos administrativos, enfim, gasta dinheiro para discutir a
atuao da NOME RECONVINTE, insurgindo-se, como os anarquistas, por exemplo, contra a ordem
constitucional instituda.
46.
Ora, a pergunta que a NOME RECONVINTE sugerem como reflexo a seguinte:
por que a NOME RECONVINDO, em vez de gastar toda esta energia e este dinheiro, no adota uma postura
mais pragmtica e simplesmente cumpre as normas do desporto, integrando a sua organizao e atuando
licitamente, participando de eventos etc.? Qual o problema de cumprir regras que no so teratolgicas,
seno normas bsicas que todos os pilotos sempre cumpriram e que os pilotos profissionais da frmula-I, por
exemplo, cumprem, no Brasil e no mundo, h dcadas? Regras estas que, enfim, lhes permitem praticar o
automobilismo de forma menos arriscada, profissional e oficial!
47.
Seria muito mais fcil e mais barato para a NOME RECONVINDO atuar de forma
lcita do que encabear esta picuinha, esta birra, que no leva a nada seno a desgastes e exposies pblicas
desnecessrias para ambas as partes. Inclusive, se a NOME RECONVINDO passasse a integrar o desporto
de forma lcita e oficial, poderia, legitimamente, participar das assemblias, votar, opinar sobre os rumos do
automobilismo e dar sugestes de mudanas necessrias para a sua evoluo, por exemplo.
48.
A resistncia da NOME RECONVINDO estranha e injustificada, a no ser que a sua
pretenso seja ilcita, procurando lucros ao arrepio da lei. Mas, se a sua motivao , de fato, o amor ao
automobilismo, integrar o desporto formal seria a atitude mais pragmtica e inteligente.
DO PEDIDO
191
49.
Pelo exposto, a presente para requerer a V. Exa. que se digne de desacolher a
preliminar suscitada pela NOME RECONVINDO, reconhecendo, por conseguinte, a legitimidade da NOME
RECONVINTE para o pedido reconvencional, bem como dar prosseguimento ao feito, julgando procedente
a reconveno e improcedente o a ao.
Termos em que,
pede deferimento.
FELIPPE ZERAIK
OAB/RJ 30.397
192
do
Publicao:
Cumprimento
Provisrio
de
Sentena
Proc. 0059701-25.2016.8.19.0001 - THERESINHA DE JESUS PINTO DA
SILVA, ANALICE SILVA HOFFENBERG (Adv (s). Dr (a). FELIPPE
ZERAIK (OAB/RJ-030397) X BRADESCO VIDA E PREVIDENCIA S.A (Adv
(s). Dr (a). EDUARDO CHALFIN (OAB/RJ-053588), Dr (a). ILAN
GOLDBERG (OAB/RJ-100643), BANCO BRADESCO S.A, Dr (a). DANIEL
ALEIXO
RODRIGUES
(OAB/RJ-159415)
Sentenca:
Vistos,
etc...HOMOLOGO o acordo firmado pelas partes as fls. 123/127 para que
surta seus juridicos e legais efeitos e, consequentemente, JULGO
EXTINTO O FEITO COM RESOLUCAO DO MERITO, nos termos do art.
487, III, `b` do NCPC.Expecam-se mandados de pagamento na forma
requerida pelas partes no item 17 de fls. 126/127, com as cautelas de
praxe. Custas e honorarios na forma do acordo.Apos a expedicao dos
mandados de pagamento, voltem cls para extincao. P.I.
193
194
195
INTIMAO ELETRNICA
196
Poder Judicirio do Estado de Mato Grosso do Sul Comarca de Corumb Vara de Fazenda Pblica e de
Registros PblicosAutosn0804058-91.2014.8.12.0008 Ao: Ao Civil Pblica Autor: Ministrio Pblico
Estadual Requerida: J.A.J. Consultoria Ltda Vistos.
1.Mantenho a deciso agravada por seus prprios fundamentos.
2.Intime-se a parte autora para, no prazo legal, impugnar a contestao apresentada pela requerida. Aps,
INTIMEM-SE as partes para especificarem as provas que pretendem produzir, de forma fundamentada, no
prazo de 5 dias. Em seguida, voltem conclusos para designao de audincia preliminar, saneamento ou
julgamento antecipado, conforme o caso. s providncias. Corumb-MS, 12 de julho de 2016.
197
198
Disponibilizao: 20/06/2016
Data de Publicao: 21/06/2016 No TRIBUNAL: Dados do processo
Jornal: Dirio da Justia Eletrnico do Estado do Rio de Janeiro
Caderno: J.Federal
Pgina: 00558
Local: Justia Federal .
10 JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DO RIO DE JANEIRO
Publicao:
FICAM
INTIMADAS
AS
PARTES
E
SEUS
ADVOGADOS
DAS
SENTENCAS/DECISOES/DESPACHOS NOS AUTOSABAIXO RELACIONADOS PROFERIDOS
PELO MM. JUIZ FEDERAL MARCEL DA SILVA AUGUSTO CORRA
51001
JUIZADO/CVEL
101 - 0080076-27.2016.4.02.5151 (2016.51.51.080076-7) (PROCESSO ELETRONICO) VIVIANE LUCI
MAIA DA COSTA (ADVOGADO: RJ030397 - FELIPPE ZERAIK, RJ202567 - KARENINA
AMARANTE DE CAMPOS CABRAL,RJ155360 - FERNANDO MARQUES DE CAMPOS CABRAL
FILHO.) x CEF-CAIXA ECONOMICA FEDERAL. . Processo n 0080076-27.2016.4.02.5151
(2016.51.51.080076-7) DECISAO Trato de acao, com pedido de tutela antecipada, mediante a qual a parte
autora requer que a CEF retire seu nome dos cadastros restritivos de credito. Requer, ainda, pagamento de
indenizacao a titulo de danos morais. Alega ter contratado a abertura de conta poupanca com a re, no ano de
2008, e que, apos alguns anos, em novembro de 2015, seu nome fora incluido na lista dos inadimplentes, em
razao de cobranca de pacotes de servicos bancarios, embora a conta nao houvera sido movimentada. Aduz
que, em contato com a re, fora informada que o contrato assinado se tratava de conta corrente e que as
cobrancas seriam devidas. Passo ao exame do pedido de antecipacao dos efeitos da tutela. A concessao da
antecipacao de tutela pressupoe a conjugacao da p robabilidade do direito invocado pela parte autora (fumus
boni iuris), o fundado receio de dano irreparavel ou de dificil reparacao (periculum in mora), bem como a
reversibilidade da medida pleiteada. Assim, a despeito dos argumentos expendidos na inicial e dos
documentos acostados pela parte autora, nao vislumbro a presenca dos requisitos tipificadores da medida
antecipatoria requerida, dado que o caso demanda melhor analise com observancia e constituicao do
contraditorio, nao havendo que se falar, em primeiro plano, em verossimilhanca do direito alegado. De outra
sorte, tampouco se verifica presente o risco de dano irreparavel, tambem suprido pelo carater celere do rito
no Juizado Especial, pois somente se concebe a concessao de medidas tutelares em hipoteses excepcionais,
nos termos do art. 4 da Lei 10.259/01, estando ausente, assim, o "periculum in mora". Nesse contexto,
INDEFIRO A ANTECIPACAO DE TUTELA. Assim, intime-se a parte autora da presente decisao, bem
como suspenda -se o feito pelo prazo maximo de 30 (trinta) dias, a fim de aguardar a inclusao do presente
feito na proxima pauta de Audiencias Previas de Conciliacao, organizado pelo Centro Judiciario de Solucao
de Conflitos e Cidadania - CESOL. Rio de Janeiro, 15 de junho de 2016. (ASSINADO
ELETRONICAMENTE) MARCEL DA SILVA AUGUSTO CORREA Juiz Federal Substituto no Exercicio
da Titularidade 10 Juizado Especial Federal do Rio de Janeiro
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