Vous êtes sur la page 1sur 12

ANEXO I

Como ganar un juicio


contencioso-administrativo:
veinte reglas de oro
Sin aspirar a ser pretencioso, ni ofrecer reglas infalibles, me limitar a apuntar algunas
de las pautas aconsejables que he podido extraer de mi experiencia desde los cuatro
lados del mundo jurdico (docente, abogado, letrado de la Administracin y juez). No
se trata de un Manual, ni el plano del tesoro de la victoria, sino de ofrecer unas
orientaciones por si pueden servir de ayuda a desvelar los arcanos del mundo forense
contencioso-administrativo. Una especie de trucos de magia blanca para conseguir
sacar de la chistera judicial el conejo de la victoria.

1. Honradez. Una retirada a tiempo es una victoria. Explicar al cliente lo atinado de no


embarcarse en un pleito largo y costoso, puede dar lugar a una minuta menor pero
una mayor satisfaccin para cliente y abogado. Un cliente puede entender una derrota
pero es difcil digerir adems la decepcin o el engao de su abogado. Una cosa es
que un asunto sea defendible y otra muy diferente que est ganado. Como dicen los
aficionados a la tauromaquia hasta el rabo, todo es toro.

2. Sensibilidad. El abogado tipo House no es un modelo a imitar. Aunque el cliente


sea un empresario creso, un rudo trabajador, un quejoso funcionario o un ciudadano
rebelde, todo cliente necesita en su fuero interno que su abogado crea en l, que
valore lo que el valora, y que humanice los vericuetos procesales para explicrselos.
El abogado moderno ha de ser un cruce entre letrado y psiquiatra, pues un proceso

contencioso-administrativo es parecido al descenso de Dante a los infiernos, donde el


atribulado cliente tendr que soportar minutas, gastos procesales, esperas
interminables, incertidumbres y posiblemente decepciones, y para ese viaje, bien
viene que el piloto procesal encarnado por el abogado, lo haga ms llevadero.
3. Modestia. Nadie tiene todo el Derecho Pblico en la cabeza, ni nadie es capaz de
contar con una bola de cristal infalible sobre el avatar judicial. Hoy da en que hay
bases de datos completas y actualizadas de jurisprudencia, buena parte de los
abogados se han convertido en sabuesos de sentencias. Buscan la sentencia similar,
el precedente o el caso ya resuelto que permita extraer el fragmento o doctrina que
avale su tesis. Y eso est muy bien, pero no basta. El Derecho Administrativo no
puede encerrarse en un Manual ni en una sentencia. Es dinmico y polidrico. Y
sobre todo, no puede improvisarse. Hay que conocer el Derecho Constitucional, el
Derecho Administrativo y el Derecho Procesal. No basta con ser un buen civilista,
laboralista o penalista, o un administrativista armado solamente con la calificacin
universitaria. Al igual que por saber mover las piezas de ajedrez no se garantiza el
triunfo, el jaque mate en un proceso contencioso-pasa por estudiar muchas
aperturas, estrategias y practicar, practicar mucho.
Y en todo caso, por mucha experiencia que se atesore, por mucho que nos elogien,
en Derecho Administrativo nadie lo sabe todo, y hay que esperar sorpresas de toda
ndole, ya que como deca un amigo, es una disciplina similar a un saco de cristales:
si metes la mano, te cortars.

4. Tenacidad. Hay que zambullirse en el litigio con el inters de quien presiente que
esa sentencia ser histrica. No basta con leer transversalmente el expediente, o con
recordar algn caso similar o con asumir el comentario de un colega en el caf sobre
el desenlace de cuestiones similares. Hay que estudiar el asunto y entrar en trance.
Hay un momento del letrado, entre papeles y bajo el flexo, en que se da cuenta, como
tan a menudo ocurre a los msticos, que su mente se abre de forma aparentemente
inexplicable y se capta la clave del enfoque jurdico. Ah est la llave sobre la que
construir la demanda o la contestacin, pero es una musa que slo acude con el
estudio y la reflexin.

5. Pasin. El letrado no debe convertir su bufete en una mquina de vending, ni un


Macdonald. No todo es la minuta y despachar escritos hacia ese remolino que son los
Tribunales. El abogado ha de implicarse en el asunto y luchar tanto lo pequeo como
lo grande, con el mismo nfasis y rigor. Es cierto que hay asuntos de mayor calado y
otros de nfima cuanta o entidad, pero lo que no puede ignorarse es que para el
cliente su asunto es vital, y esa perspectiva subjetiva merece un respeto. Adems, el
xito del letrado no proporciona solamente dinero y elogios, sino que le dota de
seguridad en s mismo. Con cada xito, el abogado aprende a arriesgar ms, a
minorar el temor reverencial de los juicios, y se vuelve ms exigente. Y con ello, se
ganan ms y ms juicios

6. Minuciosidad. El abogado debe escudriar el expediente administrativo como un


piel roja.

Buscando huellas, incongruencias, problemas de actos propios, un

funcionario que se extralimita, una notificacin defectuosa, un certificado sin firma,


etc Una mirada serena al expediente posiblemente cosechar los ases del triunfo. Y
a veces para pescar unos pocos peces hay que pasar muchas horas en el ro

7. Pulcritud. Los escritos procesales deben estar limpios, ordenados y claros.


Indicando apartados y epgrafes. No son bien recibidos los escritos que se olvidan de
las reglas ortogrficas y de la sintaxis (que los hay). Tampoco los que se olvidan de
los puntos y aparte ni los que ahorran el papel (y las ideas). Hay que utilizar ese nen
de las ideas que son la letra negrita y en cursiva, o el subrayado, pero eso s, si todo
se resalta como importante, nada lo es. Si se trata de una vista oral, nada de
verborrea ni chorros argumentales difciles de seguir; y si se facilita minuta escrita de
la exposicin vertida oralmente, pues mucho mejor (si la acepta el juez, beneficia, y si
la rechaza, nada perjudica).

8. Brevedad. Lo breve, si bueno dos veces bueno. Las demandas y oposiciones no


son examinadas por los jueces al peso.

9. Exactitud. Si se quiere vencer, hay que convencer.al juez. Un escrito procesal


claro y ordenado tiene mucho ganado. El letrado no debe divagar ni refugiarse en la
cita de notoria jurisprudencia sin precisarla. En el mbito contencioso-administrativo,
es fundamental distribuir los hechos, y los fundamentos para desembocar en un
Suplico, bien clarito. La prueba debe apostillarse, aunque la norma procesal no lo
imponga ya que tampoco lo prohbe, y por tanto, si se propone un grupo de testigos,
no est de ms explicar mnimamente la posicin o quin es ese testigo, para facilitar
su admisin. Las conclusiones jams deben ser la repeticin corta y pega de
demanda y contestacin. Es una ocasin de oro para resumir y centrar el litigio, y
demostrar que no se trata de un asunto rutinario.
El abogado que plantea una demanda gloriosa e impecable y que se echa a dormir
en el trmite de prueba o en el escrito de conclusiones, bien hara en tener presente
la fbula de la tortuga y la liebre.
10. Elocuencia. Hasta

para

dirigirse

Dios,

Jess

recomend

el

sencillo

Padrenuestro. Con mayor razn, un escrito dirigido a un juez puede ser sencillo y
eficaz, si incorpora una buena argumentacin, que adems suplir la falta de
jurisprudencia o normas favorables. Hay que presumir que el juez est agobiado de
tiempo, por lo que ser didctico y con lenguaje accesible, bajo una argumentacin
impecable y amena, posiblemente conseguir captar la atencin y comprensin del
juzgador.

11. Respeto. No abusar de la adulacin al juez ni denigrar a la otra parte. No insultar.


En un mundo donde la solucin al litigio (bien por dudas de derecho, o bien por
discutirse la prueba de hechos), es dudosa, bien est no provocar la animadversin
judicial por las malas formas. La frontera entre la imposicin de costas procesales o
su exoneracin puede venir dada por una frase descorts o vejatoria hacia la parte

contraria. Y no digamos hacia el propio juezque ser una esfinge con balanza, pero
tiene su corazoncito.

12. Autenticidad. Adems de contar con el apoyo de la norma, hay que intentar
demostrar al juez que se acta por conviccin personal y por confianza en la Justicia.
Demustrese que el pleito no es por capricho ni para fastidiar a nadie. Buena fe.
Y si se busca la razn, no es buena idea atascarse en formalismos. Es ms, llegado el
caso, no hay que vacilar en solicitar un perito judicial y confiar en lo que depare su
ciencia como tercero imparcial. Demuestra una confianza en la ciencia y la objetividad
que resulta del agrado de los jueces.
13. Evitar rodeos. El atajo es el camino ms corto. En el mundo contenciosoadministrativo pueden obtenerse victorias prricas con sentencias que no satisfacen al
cliente, y hay ocasiones en que hay que sacrificar esas pequeas conquistas
parciales. Es el caso de algunos defectos de motivacin en resoluciones
administrativas que slo conducen a una sentencia favorable pero que condena a la
Administracin a retrotraer el procedimiento con lo que todas las partes vuelven a
estar en la casilla de salida. O el caso de algunos motivos de inadmisin (ej. Falta de
postulacin) que provocan la demora del proceso hasta uno nuevo que los subsane.
En la tesitura de esgrimir esos motivos impugnatorios que son puros rodeos, quizs
hay que recordar que a veces ceder un poco sirve para ganar mucho.

14. No citar doctrina como regla general. El juez est sometido al imperio de la Ley,
y bien est la doctrina que ilustra la interpretacin de aqulla, pero jams debe
convertirse la demanda en una invocacin de autoridades acadmicas, ni un corta y
pega de citas bibliogrficas. Las demandas no son tesis doctorales, y si se trata de
acompaar un dictamen de un Catedrtico aunque revela seriedad del demandantemejor ser que ese dictamen se reconvierta en demanda o contestacin y en boca de
abogado (el propio profesor, en su caso).

15. Autocrtica. Los escritos procesales reflejan el impulso de su autor, y ya que los
tratamientos de textos actuales permiten corregir, ampliar o reducir para un
photoshop jurdico, hay que releer los escritos principales (demanda y contestacin).
Las segundas lecturas, con un intervalo temporal, arrojan nuevas perspectivas. Lo
ideal es que un compaero de bufete o un tercero lo lean y efecten observaciones,
pero en su defecto, el propio autor ha de buscar los defectos de sus propios escritos,
y revisarlo detenidamente hasta que cree en ellos, y si se da cuenta de que ha dicho
algo estpido deber tener la valenta de suprimirlo.

16. Perspicacia. El letrado debe conocer al juez y la otra parte. Los jueces suelen
tener un perfil psicolgico (pro administracin o pro ciudadano; reacio o proclive a las
cautelares; generoso o rgido para admitir pruebas, etc.). Tambin hay que explotar
las debilidades del contrario: hay abogados agresivos y benvolos; abogados
rigurosos y frvolos; abogados de sustancia y de formas, etc. Y la mejor manera de
conocer la fauna forense es cambiar impresiones y ancdotas con los compaeros.
Los retrato-robots psicolgicos siempre ayudan.

17. Nada es insignificante. Ni el cliente, ni la cuestin litigiosa, ni el trmite procesal.


Por una herradura se perdi una batalla, y por un defecto en el escrito de interposicin
puede recibirse el varapalo de la desviacin procesal; por una prueba omitida recibir el
chorro fro de hechos probados que no se ajustan a la realidad; y por una dejadez
puede tropezarse el letrado con esa horrible pesadilla que es la inadmisibilidad, la
preclusin, la caducidad o demonios similares que abortan el proceso ya iniciado.

18. Administrar el tiempo. Camarn que se duerme, se lo lleva la corriente. Los


plazos no deben agotarse, ni es buena tcnica el consabido hbito de apurarlos al
mximo. El tiempo del letrado y el tiempo del juez requieren atencin. Hay un tiempo
para explicarse el letrado y un tiempo para convencerse el juez.

19. Explotar el impulso o dejadez del contrario. Al igual que en los deportes de
lucha libre y judo, hay que saben aprovechar el impulso del oponente, el abogado
debe sacar ventaja de la accin u omisin del contrario. Si es demandante tendr que
aprovechar la carga de la prueba de la Administracin (cuando es quien tiene archivos
y documentos, o cuando sanciona o impone actos de gravamen) y si es demandado
examinar con lupa el escrito de interposicin y la demanda para ver desajustes.
Cada parte ha de rastrear el escrito de la contraparte para encontrar la valiosa
incongruencia, el error u omisin, la pista definitiva, etc.

20. Contar con paracadas. El letrado, para el caso de reveses judiciales ha de


contar con un plan B, y C, y D Sin perder la perspectiva realista, frente a la
sentencia o auto desfavorable hay que barajar desde el inicio la posibilidad de
apelacin, la casacin, la nulidad de actuaciones, el Tribunal Constitucional, e incluso
el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, etc. Y si la sentencia favorable para el
particular se queda corta en el fallo, habr que intentar forzarla en el incidente de
ejecucin, de igual manera que si es desfavorable para la Administracin, sta
intentar la inejecucin, ms o menos disimulada.
Lo importante para el abogado es explicar al cliente, sin tremendismo pero con
realismo, el va crucis posible y las distintas opciones a corto, medio y largo plazo.
Y si todo lo dicho falla, pues como nota de humor, recomiendo la lectura de las
Veinticinco excusas de un abogado ante un cliente nervioso por perder un litigio.

ANEXO II

Veinticinco excusas de un
abogado ante un cliente
nervioso por perder un pleito
Ante la multitudinaria sentencia de la Audiencia Nacional sobre el 11-M, le preguntaba
un amigo a Sevach sobre el papeln y tctica del abogado ante su cliente para
explicarle cmo es posible que le hayan condenado a miles de aos.
1. Desde la perspectiva de la conciencia del juez, viene al caso el comentario del
clebre Calamandrei, Catedrtico de la Universidad de Florencia, sobre la confesin
frvola que le efectu un alto magistrado amigo suyo prximo a jubilarse: Puede ser
que, si se hace un clculo de probabilidades, una mitad de las sentencias sean
injustas y que por consiguiente una mitad de los condenados que estn en la crcel
sean inocentes; pero, por la misma razn, una mitad de los que han sido absueltos y
han quedado en libertad, eran en realidad culpables y deberan estar en la crcel. No
hay que conmoverse por un solo caso singular; hay que considerar el fenmeno del
error judicial en los grandes nmeros y entonces se echa de ver que, de acuerdo con
la estadstica, hay compensacin entre los errores de uno y otro sentido. As, la
balanza de la justicia queda en equilibrio, y nosotros los jueces, podemos dormir
tranquilos.

2. Lo cierto es que en las Facultades de Derecho debera haber una asignatura de


dimensin psicolgica encaminada a formarles en la tcnica de la persuasin
orientada en tres momentos y aspectos de su relacin con los clientes:
Primero, antes de iniciarse el pleito, sobre cmo convencer al cliente de que
debe anticiparle los honorarios (bajo el eufemismo de provisin de fondos);

Segundo, durante el pleito, sobre cmo convencer al cliente de que las


demoras son las habituales en tiempos de justicia colapsada y que no son
imputables a su buen hacer como letrado;
Tercero (tras finalizar el pleito) sobre cmo convencer al cliente, en caso de
ganarse el litigio, de que fue debido exclusivamente a su papel estelar como
abogado, y en caso de perderse, que fue debido a factores completamente
ajenos a su competencia profesional.
3. Por ello, no est de ms abordar, en clave de humor (pero teniendo en cuenta que
siempre la humorada aloja vestigios de trgica realidad), y dentro del mbito del
proceso contencioso-administrativo, cuales son las veinticinco excusas ms
habituales expresadas por un abogado ante su cliente, ante la dura noticia de haberse
perdido un pleito contencioso-administrativo. Veamos:

1. No le llam antes porque tena el mvil desconectado, pero precisamente iba


a llamarle ahora para decirle que el pleito no se ha zanjado conforme a los
intereses que patrocinamos y no hay cobertura! Ehh uuuu. Oiga?
eeeh (click).
2. Decir que perdimos no es tcnicamente correcto. Es ms complejo. Yo se lo
explicara gustosamente si no fuera porque estoy enfrascado con un complejo
litigio que no le cuento para no aburrirle.

3. Hay que enfocar este incidente en positivo: sabemos que tenemos razn y
adems no nos han impuesto las costas por temeridad.

4. Realmente no se ha perdido el pleito, solo que el juez no acoge las


pretensiones que es muy distinto.

5. El juez no tiene ni idea.

6. El juez no ha tenido tiempo de estudiarlo.

7. No quiero decir nada, pero parece que el juez conoca a alguien En fin, ya
se sabe

8. Debera usted saber que en los procesos contencioso-administrativos el


particular slo vence en un veinte por ciento de los pleitos, o sea que estamos
plenamente ajustados a la estadstica mayoritaria.

9. Tranquilo, apelaremos.

10. Tranquilo, no ejecutaremos la sentencia.

11. Tranquilo, siempre caben diligencias, incidentes y otros. Qu qu es


eso?, pues lo que procede cuando se dicta el provedo oportuno sin mengua de
la adveracin de lo evacuado por tal cauce.

12. Tranquilo, pediremos la nulidad de actuaciones por indefensin y por


contravenir el Convenio Europeo de Derechos Humanos as como por infringir la
Declaracin de Derechos del pueblo Tibetano sobre la capa de ozono.

13. Tranquilo, hay un pleito similar en otro Juzgado y conseguir la revisin de


nuestro caso cuando aqul se falle.

14. Ninguno de mis colegas se explica que hayamos perdido el pleito.

15. Ninguno de los otros jueces, con los que he comentado el fallo judicial,
comprende que hayamos perdido el pleito.

16. El abogado de la otra parte me confes que estaba sorprendido por el fallo
judicial a su favor.

17. No existe precedente de injusticia igual en los anales de los Tribunales,


salvo el caso de Jesucristo y Scrates, o sea que no est usted en mala
compaa.

18. Pedir una aclaracin del fallo, porque es tal el disparate que seguro que el
juez aprovecha para rectificar tamao error.

19. Hay que saber ganar y perder.

20. As es la vida y as es mi minuta de honorarios.

21. Son las reglas del juego. Otras veces ganar usted sin tener la razn.

22. No debe importarnos la sentencia que es un invento humano sino la


verdad que es divina, y si usted sabe que la tiene pues ya es mucho en los
tiempos que corren.

23. Siempre le queda la posibilidad de encadenarse en el Juzgado, y yo mismo


le acompaara para protestar, pero lamento no poder compartir con usted tan
fundada queja pues me espera una inaplazable vista ante el Tribunal Supremo.

24. Si se mira bien, yo no he equivocado mi lnea de defensa, sino ms bien


dirase me he equivocado de cliente.

25. Si lee usted con detenimiento la sentencia, al final el propio juez dice:
Fallo, o sea, que si el mismo lo reconoce qu voy a aadir yo?