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FUNDAMENTO DE LA CONTRATACIN ESTATAL

Colombia desde la constitucin poltica de 1886 se estructuro como estado de


derecho lo cual representa que los deberes, derechos constitucionales se
encuentran regulados normativamente de igual forma todas las actuaciones del
estado y de los servidores pblicos deben realizarse en cumplimiento de
normas que contemplan dichas funcin.
El estado tiene la obligacin de prestar sus servicios a todos los habitantes del
territorio nacional sin embargo existen determinadas actividades que por su
esencia no puede llevarse a cabo por quienes mantienen dicho estado. En
algunos casos la misma insuficiencia de personal especializado e idneo hace
necesario recurrir a personas jurdicas y personas naturales externas a la
administracin que reciben el nombre de contratistas y que bajo determinadas
confusiones contractuales realizan esas labores en favor del aparato
administrativo.
En Colombia no exista uniformidad normativa que reglamentara esta clase de
contrataciones, pero a partir de la expedicin de la ley 80 de 1993 conocida
como el estatuto de contratacin administrativa se logr unificar en una sola
norma la mayora de contrataciones del estado (se excluye bajo algunos
trminos las contrataciones de salud y educacin)
Eventualmente se han presentado confusiones entre la contratacin
administrativa y de aquella de carcter laboral o por la cual se debe considerar
las siguientes diferencias:
En nuestra legislacin laboral ordena que para tener como existente un
contrato de trabajo se deben reunir los siguientes requisitos:
1. Actividad personal.
2. Subordinacin o dependencia.
3. Remuneracin fija o variable.
Los contratos que regulan por la ley 80 del 93 no generan ninguna clase de
relacin laboral ya que el contratista no tiene el carcter de trabajador pues
puede ser o no ser una persona natural, por ende el servicio que presto lo
puede llevar a cabo o a favor de terceros o subalternos y su deber es cumplir
con el objeto contractual en el trmino establecido por sus propios medios sin
que tenga ninguna clase de obediencia o subordinacin ante la entidad pblica
contratante y no recibe salario pues lo devengado en contraprestacin por el
cumplimiento del objeto pactado se conoce como honorarios o valor del
contrato y no conlleva prestaciones sociales de ninguna ndole.
Para comprender la contratacin pblica se deben tener la claridad sobre las
siguientes definiciones:
1. Contrato: Es un acuerdo de voluntades entre dos o ms personas con el
fin de crear obligaciones entre las partes.
2. Entidades estatales: Entes de creacin legal y carcter pblico. Se
tienen como entidades la nacin las regiones y departamentos, distritos,

reas metropolitanas, municipios, asociaciones, establecimientos


pblicos, empresas industriales y comerciales del estado, sociedades de
economa mixta en la que el estado tenga participacin entidades
descentralizadas y dems personas jurdicas en las que el estado tenga
participacin mayoritaria, senado de la repblica, cmara de
representantes, consejo superior de la judicatura, contralora general de
la repblica, contralora departamentales, distritales y municipales,
procuradura general de la nacin, registraduria nacional del estado civil,
ministerios, departamentos administrativos, superintendencia y dems
entidades con facultades para contratar.
3. Contratos estatales: son actos jurdicos generadores de obligaciones
que celebran las entidades estatales previstos en el derecho pblico
como por ejemplo, contrato de obra, prestacin de servicio, contrato de
consultora, contrato de concesin, encargo fiduciario. En estos
contratos por lo menos el contratante debe ser una entidad pblica.
Esta contratacin se encuentra regulado por la ley 80 del 93, la ley 150 del
2007 y sus decretos reglamentarios y la ley 1510 del 2015, en lo que haga falta
vacos en la legislacin publica, se aplicaran las disposiciones del cdigo civil y
del cdigo de comercio. En todo contrato estatal se encuentran vinculadas dos
partes:
1. El contratante: es la entidad pblica que requiere la prestacin del
servicio o la realizacin de la obra requerida, nunca puede ser un
particular o una entidad privada.
2. El contratista: es la parte que presta el servicio o realiza la obra, puede
ser una persona natural o una persona jurdica de derecho pblico o
privado.
La celebracin de contratos estatales tiene como objetivo el cumplimiento de
los fines del estado, as como la continua y efectiva prestacin de un servicio
pblico y la efectividad de los derechos e intereses de los habitantes del
territorio nacional.
Art. 2 C.P. se establece que los fines del estado son los siguientes:
1. Servir a la comunidad, promover la prosperidad general y garantizar la
efectividad de los principios derechos y deberes consagrados a la
constitucin.
2. Facilitar la participacin de todos en las decisiones que los afectan.
3. Defender la independencia nacional.
4. Mantener la integridad territorial y asegurar la convivencia pacfica y la
vigencia de un orden justo.
Capacidad para contratar: estn facultados para celebrar contratos estatales
todas las personas consideradas legalmente capaces que en el caso de los
particulares deben ser:

Mayores de edad y no tener vigente inhabilidades o incompatibilidades


para celebrar contratos, tampoco podr celebrar contratos con
entidades estatales los consorcios o uniones temporales, ni las
personas jurdicas nacionales o extranjeras cuya duracin sea inferior a
la duracin practicada en el contrato.
Los consorcios son las uniones de dos o ms personas que en forma
conjunta presentan una propuesta para la adjudicacin, celebracin y
ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente por todas y cada
una de las obligaciones que se genere con razn del contrato.
Las uniones temporales es la vinculacin de dos o ms personas que
en forma conjunta presentan una misma propuesta de adjudicacin,
celebracin, ejecucin de un contrato, respondiendo a prorrata de su
participacin.

Teniendo en cuenta que las entidades estatales se encuentran vinculadas


dentro de un contrato estatal, estas tendrn los siguientes derechos y
obligaciones:
1. Exigir al contratista la ejecucin idnea y oportuna del objeto
contractual.
2. Adelantar los trmites necesarios para el cobro de las sanciones
econmicas y garantas a que hizo lugar.
3. Revisar y actualizar los precios de materiales y dems elementos que
configuren en el contrato laboral en el evento que se presente
fenmenos que alteran el equilibrio econmico y financiero.
4. Adelantar revisiones a las obras ejecutadas y a los servicios prestados
para garantizar que se cumpli con los trminos pactados con el
contrato para la optimizacin de los resultados.
5. exigir que los bienes y servicios que se adquieran ostenten las
calidades mnimas exigidas.
6. Realizar las acciones para obtener la indemnizacin de los daos
ocasionados con el contrato e inclusive repetir contra terceros por los
mismos daos.
7. Mantener las mismas condiciones existentes al iniciar el contrato y que
sean favorables para la ejecucin del mismo.
INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES PARA CONTRATAR
En trminos generales la legislacin colombiana contempla la figura de las
inhabilidades y las incompatibilidades. Para efectos propios de la ley 80/93 las
inhabilidades son aquellos obstculos generados en las condiciones propias de
los contratistas que se presentan antes de la celebracin de un contrato estatal
y que impide la celebracin de dichos contratos.
Cuando en vigencia de contratos se presentan estas causales, se denominan
inhabilidades sobrevinientes.
Las incompatibilidades son aquellas situaciones que afectan la ejecucin del
contrato por parte del contratista pero que se presentan durante la vigencia de
dichos contratos.

Son cusales de inhabilidad para contratar las siguientes:

Aquellas personas que se encuentran inhabilitadas para contratar por la


ley y la constitucin.
Quienes hayan celebrado contratos o firmado licitaciones estando
inhabilitados.
Aquellas personas quienes en virtud de un contrato estatal se les
declare la caducidad del mismo.
Quienes se nieguen a suscribir un contrato estatal.
Los servidores pblicos.
Cnyuges o compaeros permanentes y parientes dentro del 2 grado
de consanguinidad, 2 de afinidad o nico civil con cualquier proponente
dentro del mismo proceso de licitacin.
En las sociedades en donde el representante legal o cualquiera de sus
socios tenga parentesco dentro del 2 grado de consanguinidad, 2 de
afinidad o nico civil con cualquier proponente dentro del mismo proceso
de licitacin con el representante legal o los socios de una sociedad que
formalmente haya presentado propuesta en la mismo licitacin.
Estarn inhabilitados los socios las sociedades que hayan sido objeto de
caducidad contractual.
La inhabilidad producto de una caducidad tendrn una duracin de 3
aos de igual forma cuando sean originados por una sancin penal.
Cuando una persona comete un delito contra la administracin pblica
podr quedar inhabilitada hasta por 20 aos.
Tampoco podrn contratar aquellas personas que hayan aportado ms
del 2.5% del valor total permitido a un candidato a la presidencia de la
repblica, gobernaciones o alcaldas.
El interventor que omite rendir informes ser inhabilitado por 5 aos.

Las inhabilidades sobrevinientes y las incompatibilidades generan para el


contratista la obligacin y por ende la necesidad de ceder el contrato previa
autorizacin de la entidad contratante.