Ao del Bicentenario de la Declaracin de la Independencia Nacional
Poder Judicial de la Nacin
JUZGADO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL 10 CFP 4943/2016/7
///nos Aires, 24 de noviembre de 2016.
AUTOS Y VISTOS: Para resolver en el presente incidente nro. 4943/2016/7 respecto de la competencia de este tribunal para entender en los autos principales nro. 4943/2016, caratulados LPEZ, Cristbal y otros s/ defraudacin contra la administracin pblica; Y CONSIDERANDO QUE: I. Que la presente incidencia se inici a raz del planteo introducido por el Dr. Martn Arias Duval, abogado defensor de Ricardo
Daniel
Echegaray,
quien
promovi
declinatoria
de
competencia en favor del fuero penal econmico y solicit que me
apartara de seguir entendiendo en autos principales. Adujo en su escrito que los hechos materia de investigacin -supuesta omisin de la empresa Oil Combustibles S.A. de ingresar en la Administracin Federal de Ingresos Pblicos el pago del impuesto a la transferencia de combustibles lquidos, entre los meses de mayo de 2011 y diciembre de 2015, y la conducta de los funcionarios de ese organismo de no reclamar el cobro de esas deudas o bien de autorizar sucesivos planes de facilidades de pagos- hallaban encuadre en las previsiones de la ley 24.769. Sostuvo que se trataba de la omisin de ingreso de tributos y la eventual participacin en esos hechos de funcionarios pblicos en ejercicio de sus funciones, y no de una defraudacin a la administracin pblica por administracin fraudulenta. Indic que este ltimo delito implicaba una lesin a bienes susceptibles de apreciacin pecuniaria, es decir una mengua o
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disminucin en el patrimonio de la administracin, mientras que en la
defraudacin tributaria lo determinante era la omisin de ingreso de un tributo debido. Agreg que, por aplicacin del principio de especialidad, si los hechos materia de investigacin podan encuadrarse en alguna forma de defraudacin y tambin en la ley penal tributaria, deba primar por sobre esta ltima. En ese sentido, entendi que aqu se ventilaban hechos subsumibles en una presunta defraudacin tributaria, y que se presentaba un concurso aparente de leyes que deba ser resuelto conforme la regla de la ley especial. Por ltimo, seal que tom conocimiento que mediante la resolucin de fecha 4 de octubre pasado la Sala A de Excma. Cmara Nacional en lo Penal Econmico haba ordenado revocar la declinatoria de competencia que hiciera en la causa 213/2016, la titular del Juzgado Nacional en lo Penal Econmico nro. 11, en favor de esta justicia de excepcin por los hechos que all se investigaban (ver fs. 1/5). II. Al haberse corrido vista a las partes -de conformidad con lo normado en los arts. 48 y 340 del C.P.P.N.-, el Dr. Federico Horacio Ramos, letrado de Pedro Gustavo Roveda, adhiri a la declinatoria propuesta y agreg que exista entre la defraudacin contra la administracin pblica y la defraudacin tributaria una relacin de especialidad, por lo que deba primar el tipo penal tributario. Afirm que ello haba sido sostenido por la doctrina y la jurisprudencia (ver fs. 8/11).
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Por su parte, el Dr. Carlos Alberto Beraldi puso en
conocimiento que, en su carcter de defensor de Cristbal Manuel Lpez y Carlos Fabin de Sousa, haba deducido en el marco de la causa nro. 213/2016, caratulada Grupo Indalo y otros s/ infraccin ley 24.769 del registro del Juzgado Nacional en lo Penal Econmico nro. 11, un planteo de competencia por inhibitoria, a travs del cual haba solicitado que estas actuaciones sean remitidas a aquella sede y aport copia de la referida presentacin (ver fs. 12/27). De igual modo, el Dr. Germn Daro Soria, letrado de ngel Rubn Toninelli, tambin adhiri al planteo efectuado por el defensor de Ricardo Daniel Echegaray; para lo cual resalt que no se encontraba glosada al expediente constancia alguna que permitiera justificar la existencia de un perjuicio al erario pblico y que, en su caso, era la justicia especializada quien deba determinarlo. Seal que, en relacin a las calificaciones de los tipos penales de administracin contra la administracin pblica y las figuras penales tributarias, la doctrina tena dicho que el criterio que las diferenciaba estaba dado por el mayor grado de especificidad que revesta el delito tributario respecto de la defraudacin. Agreg que los parmetros que se ponan en duda con relacin a la legitimidad de la concesin de planes de facilidades o la supuesta demora en la percepcin de impuestos se delimitaban en conceptos normativos, los que determinaban la obligacin del Estado de someter al imputado al juez natural del proceso. A su turno, el Dr. Ricardo Gil Lavedra, querellante en estos obrados, solicit que el planteo en cuestin sea rechazado; para
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lo cual consider que el objeto de este proceso estaba constituido por
una maniobra defraudatoria, a travs de la cual se habra permitido el acogimiento por parte de Oil Combustibles S.A. a diversos planes de pago cuando ello no corresponda, omitiendo la ejecucin de deuda del tributo que haba sido recaudado, lo que suceda al mismo tiempo que se produca la descapitalizacin de la empresa contribuyente, a favor de otras empresas del grupo econmico que integraba. Entendi que la presente pesquisa no abarcaba solo la omisin del pago del impuesto a los combustibles lquidos, sino tambin la concesin irregular de planes de pago, su utilizacin para capitalizar a expensas del estado nacional a empresas del mismo grupo econmico y el destino final que los empresarios le haban dado al dinero sustrado al fisco. Sostuvo que, por las caractersticas del tributo en cuestin, s se haba causado un perjuicio al fisco y que los hechos que aqu se investigaban excedan la mera existencia de supuestos abarcados por la ley 24.769. Adujo que si bien la Cmara Nacional en lo Penal Econmico, con fecha 4 de octubre pasado, haba revocado la incompetencia dictada por la jueza Straccia en la causa que tramitaba por ante la sede a su cargo, lo cierto era que as se resolvi porque se consider prematura. Adems, indic que un planteo de competencia ya haba sido resuelto por la Cmara del Fuero al haber intervenido en el marco de la causa nro. 2710/2016 del registro del juzgado federal nro. 9 -hoy
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aqu conexada- en la que se seal la necesidad de revisar la
conexidad que podra existir con el sumario 15734/2008. Concluy que el objeto de este legajo exceda la investigacin de delitos tributarios, porque involucraba otros posibles hechos de corrupcin, por lo que resultaba ms amplio que el que tramitaba en el fuero penal econmico (ver fs. 30/33). Por otro lado, el titular de la Fiscala Nacional en lo Criminal y Correccional Federal nro. 11, Dr. Gerardo Pollicita, consider que deba rechazarse el planteo de incompetencia deducido. Para as dictaminar, entendi que no poda decirse que haya existido ardid o engao tendiente a inducir a error al fisco, por cuanto la empresa -Oil Combustibles S.A.- habra declarado correctamente los montos correspondientes al ICL, y lisa y llanamente no los pag. Adems, refiri que la inexistencia de un procedimiento de cobro previo por parte de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos -que haba permitido descartar la figura de insolvencia fiscal fraudulenta (art. 10 ley 24.769)- demostraba la amplitud de la maniobra que se investigaba en autos, y el grado de connivencia y planificacin comn que exista entre ex funcionarios de las distintas reas de la AFIP y empresarios para defraudar al Estado por cifras millonarias. Indic que el obrar delictivo era distinto de aqullos que afectaban la hacienda pblica en sentido dinmico, y que por el contrario perjudicaba directamente las arcas pblicas, que dejaron de percibir sumas millonarias ya declaradas por el contribuyente.
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Destac que la Sala I de la Excma. Cmara del Fuero
haba resuelto, al expedirse respecto de la competencia en el marco de la causa nro. 2710/2016, que la hiptesis delictiva preliminarmente introducida en el expediente no se agotaba en un posible delito de naturaleza tributaria, sino que comprenda maniobras que suponan la intervencin de diversos funcionarios pblicos en trmite que en nada se emparentaban con la hiptesis de hecho y derecho que se segua en la causa nro. 213/16. Por todo lo expuesto, se entendi que los hechos ilcitos descriptos
excedan
claramente
de
la
investigacin
que
hipotticamente podra llevar adelante el fuero penal econmico
nicamente respecto del obligado al pago de tributos, en tanto se presentaba como una arista ms de la hiptesis criminal delineada en la causa nro. 15734/08. III.- Ahora bien, llegado el momento de resolver, y odas que fueron las partes, adelanto que habr de declinar la competencia por los motivos que de seguido se expondrn. En primer trmino, corresponde sealar de modo concreto que la tesis de imputacin investigada en autos, consiste en la supuesta omisin por parte de la empresa Oil Combustibles S.A. de ingresar al fisco en tiempo y forma el pago del impuesto a la transferencia de combustibles lquidos (ITC), correspondientes a los perodos fiscales de mayo de 2013 a agosto de 2015, lo que habra sido posible a partir del accionar que habran desarrollado los diversos funcionarios de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos, ya sea, al no reclamar oportunamente el cobro de las deudas referidas, o
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bien al autorizar diversos planes de facilidades de pago -especiales y
generales-, en forma irregular, sistemtica y deliberada. A su vez, de acuerdo a esa hiptesis, esa maniobra habra permitido que la contribuyente utilizara indebidamente y en su propio beneficio ese dinero para capitalizar a las dems sociedades del grupo econmico al que perteneca -grupo Indalo- a travs de diversos mutuos. Todo ello, en perjuicio de las arcas del Estado Nacional que habra dejado de percibir en tiempo y forma la suma estimada de $5.144.538.391,07 en concepto de capital. Trazada que fuera la hiptesis delictual, destaco que el hecho descripto precedentemente podra encontrar adecuacin tpica en la figura de administracin fraudulenta agravada por haberse cometido en perjuicio de una administracin pblica, prevista y reprimida en el art. 174 inc. 5, en funcin del art. 173 inc. 7, del C.P., el cual prev una pena de un mes a seis aos al que por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico, tuviera a su cargo el manejo, la administracin o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para s o para un tercero un lucro indebido o para causar dao, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de estos, y de dos a seis aos para la figura agravada. Tambin, podra encuadrarse en los delitos de fraude tributario agravado establecido en el art. 2 de la ley 24.769-, insolvencia fiscal fraudulenta dispuesto en el art. 10 de la citada normativa-, y alteracin dolosa de registros -art. 12 de antedicha ley-.
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En tal sentido, el citado art. 2 establece la pena de tres
aos y seis meses a nueve aos de prisin para el caso de evasin agravada, mientras que el 10mo. y el 12vo. prevn la pena de dos a seis aos de prisin. A su vez, resalto que el art. 13 de la ley penal tributaria agrava aquellas conductas en las que tomase parte el funcionario o empleado pblico, en ejercicio o en ocasin de sus funciones, incrementando las escalas penales en un tercio del mnimo y del mximo; a la vez que le impone la inhabilitacin perpetua para desempearse en la funcin pblica. En el mismo orden de ideas, el art. 14 de la misma, establece la posibilidad de imponer conjunta o alternativamente diversas sanciones a las personas de existencia ideal, entre las cuales destaco la de determinar una multa que podra fluctuar de entre dos a diez veces del valor de la deuda verificada; la de ordenar la suspensin total o parcial de sus actividades, y la de disponer su suspensin para participar en concursos o licitaciones estatales de obras o servicios pblicos, o en cualquier otra actividad vinculada con el Estado, y la posibilidad de efectuar el pago (conf. art. 16). Efectuado el encuadre legal que podra caberle al hecho que aqu se investiga, corresponde sealar que de su lectura y comparacin, se colige que la ley especial le confiere a los delitos consignados precedentemente penas sensiblemente ms elevadas y especficas respecto de aqullas a las que atae a ste juzgador (art. 174 inc. 5to. en funcin del 173 inc. 7mo. del CP.). Debe observarse
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que incluso prev sanciones para los funcionarios pblicos que en l
intervengan y para las personas jurdicas. Por otro lado, he de recordar que en oportunidad de requerirle a la titular del Juzgado Nacional en lo Penal Econmico nro. 11 que se inhiba de seguir entendiendo en el sumario nro. 213/2016 (el 24/6/16); la causa nro. 4943/16 en trmite ante este tribunal, se haba iniciado haca unos pocos meses (el 16/3/16), y se estim la conveniencia de que ambos procesos tramiten en forma conjunta. Paralelamente, la Dra. Mara Vernica Straccia a cargo de dicha judicatura declar, en la misma fecha -24/6/16-, la incompetencia parcial para entender en la mencionada causa nro. 213/2016, puntualmente en los hechos que identific como 1, 6 a 9 y 11 en favor de este tribunal. Particularmente, aquella magistrada sostuvo que se haba verificado en uno y en otro sumario un supuesto de identidad parcial de objeto procesal, que la existencia de dos investigaciones ante distintos rganos jurisdiccionales respecto de los mismos sucesos fcticos constitua un serio riesgo de afectar la garanta constitucional que prohbe el doble juzgamiento, y que por todo aquello corresponda la unificacin de la investigacin ante un mismo juez. Esa resolucin, fue apelada por el Dr. Carlos Alberto Beraldi, lo que motiv que la Sala A de la Excma. Cmara Nacional en lo Penal Econmico revocara dicho pronunciamiento, al considerar sustancialmente, que la incompetencia decretada resultaba prematura;
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ello por cuanto, de momento, no se encontraba debidamente
dilucidado el exacto alcance del fraude fiscal denunciado. Cabe sealar que tambin se indic que cuando el hecho que era materia de investigacin poda configurar una o alguna de las defraudaciones previstas en el Cdigo Penal, y adems, en alguna de las defraudaciones fiscales, corresponda aplicar el principio de especialidad para resolver ese concurso aparente de leyes, por lo que las segundas desplazaban a las primeras. Por otro lado, resalto que con posterioridad a lo denunciado inicialmente, se incorpor como otra irregularidad -tambin especficamente regulada en la normativa en trato- la alteracin en los registros informticos del ente recaudador. Ello, surgi del informe de auditoria confeccionado por Subdireccin General de Auditoria Interna de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos -agregado en los autos principales-, lo que fue ratificado y explicadas las implicancias que tena, por el contador Nstor Sosa (ver fs. ppal. 1376/1439 y documentacin acompaada). En el marco de tal acto, el nombrado Sosa explic que el proceso de desconfirmacin de las obligaciones que la citada contribuyente registraba en el sistema informtico de la AFIP, operaba solo por excepcin, dado que de lo contrario se emitan las correspondientes boletas de deuda de todas aquellas obligaciones que estuvieron marcadas primeramente en las planillas de intimacin de deuda que se identificaran mediante las siglas PID. A lo que adun, que dicho procedimiento se constat en 150 obligaciones, por un monto total de $5.041.680.087,33, cuyos
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vencimientos operaron entre el 01/07/2011 y 31/12/2015, y aadi
que se desconfirmaron obligaciones lquidas y exigibles hasta en once oportunidades, por las que se podra haber iniciado juicio de ejecucin fiscal, mediante el libramiento de la boleta de deuda correspondiente. As las cosas, y frente a las nuevas probanzas agregadas al sumario, luego de haber escuchado en indagatoria a los imputados, y al tener en cuenta lo resuelto recientemente por la Sala A de la Cmara Penal Econmica, entiendo que se adunaron elementos que permiten variar el criterio sostenido en momentos inmediatamente posteriores a la denuncia. En este sentido, deviene apropiado destacar, que aqullas circunstancias permiten atribuirle a los sucesos investigados un encuadre legal distinto del circunscripto al solicitar la inhibitoria, el que en funcin de las especficas previsiones de la ley penal tributaria, por aplicacin del principio de especialidad previamente valorado, y por las reglas de conexidad establecidas por la ley procesal que rige la materia, merecen la necesidad de darle intervencin a la justicia federal en lo penal econmico, para que contine con el trmite de estos obrados. Es que, no puede dejar de destacarse que es aquel tribunal, quien se encuentra en mejores condiciones para entender en estos actuados, ya que ms all de la jurisdiccin, su especializacin se vincula a las prcticas de conflictos penales tributarios, y en definitiva se tratan de juzgados federales que particularmente se especializan en delitos tributarios, a los que la ley les asigna ms
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especficas herramientas y alternativas para entender en un caso como
el que aqu nos ocupa. Por lo dems, la competencia especial con la que cuenta dicha judicatura, la habilita a tambin tomar decisiones en casos generales y no viceversa. En definitiva, entre la presente causa y aquella que tramita ante el fuero especializado se evidencia una identidad objetiva en cuanto a que ambas pesquisas se cien al estudio de los despliegues materializados por Oil Combustibles S.A., que tal como precedentemente resaltara, consiste en el incumplimiento del pago del impuesto a los combustibles lquidos a la AFIP, sumas de dinero con las que habran fondeado otras firmas del grupo econmico al que pertenecan (grupo Indalo); por lo que existe una superposicin de investigaciones, que deben tener un nico juzgador. Conforme tales vrtices de anlisis, debe tenerse presente lo dicho por la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional Federal al sostener que: dos causas han de tramitar ante un mismo Tribunal (acumuladas materialmente o no) no slo cuando se da entre ella la situacin de conexidad de conformidad con lo establecido en el art.41 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, sino tambin en el supuesto que la investigacin conjunta provea una mejor y ms pronta administracin de justicia....la prueba emergente de una pesquisa presumiblemente influir en la otra, lo que permite avizorar una comunidad de prueba que aconseja la concentracin investigada (art.42 inc.4 del CPPN)... (CCCFed., c 180 Fernndez Salviejo de Ripodas S/ Falso testimonio Juz. Fed.n 11 Sec.n 22).
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Dicho sintticamente, con el desarrollo de la instruccin
y la evolucin de incorporacin de evidencias efectuadas hasta el momento en la presente causa, debe considerarse descartada la idea de indefinicin prematura de la competencia y puede afirmarse, de acreditarse la hiptesis sostenida por el seor fiscal y la querella, que la aplicacin de la llamada ley penal tributaria es la correcta y la que ofrece mayores posibilidades de respuesta de la administracin de justicia. Ello porque, en resumidas cuentas: - Se trata en definitiva de una hiptesis a acreditar de defraudacin por la elusin de ingresos a la AFIP, que no sera otra cosa que evasin impositiva, al punto que tal organismo ha mostrado mediante su condicin de damnificado civil y penal un claro inters en el recupero. - Se da una clara identidad objetiva y subjetiva con el caso que tramita en el fuero federal penal econmico y existen all mayores posibilidades de arribar a resultados ms satisfactorios tanto en la investigacin, como en el juicio oral que en la eventualidad se realizara, dado el carcter especfico de aquella jurisdiccin. - Si, alternativa o conjuntamente, se probara una situacin de insolvencia fraudulenta, tambin existe una figura especfica en el art. 10 de la ley 24.769. - Si se comprobaran los hechos imputados, la ley penal tributaria -considerando las agravantes que pudieran caber- prev penas privativas de la libertad mucho ms graves que las figuras
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aplicables del Cdigo Penal (el doble de intensidad de respuesta
coercitiva). - La Ley 24.769 en relacin al Cdigo Penal, prev y agrega otro tipo de sanciones accesorias que permitiran en caso de condena una respuesta penal ms ejemplificadora en trminos de prevencin general y especial (prdidas de beneficios fiscales, prdida de
posibilidades
futuras
de
obtener
beneficios
fiscales,
inhabilitaciones, sanciones varias a las personas jurdicas, a los
funcionarios, etc.). - La Ley 24.769 prev tambin mecanismos de solucin de conflicto alternativos que no posee el Cdigo Penal. Por todo lo expuesto, es que habr de declinar la competencia de este tribunal a favor del Juzgado Nacional en lo Penal Econmico nro. 11, para seguir entendiendo en las presentes actuaciones. Por lo que, corresponde y as; RESUELVO: I.- DECLINAR LA COMPETENCIA a favor del Juzgado Nacional en lo Penal Econmico nro. 11, para seguir entendiendo en la presente causa nro. 4943/2016, del registro de la Secretara nro. 19 de este tribunal, y en consecuencia remitir las presentes actuaciones a esa sede para su acumulacin con el expediente nro. 213/16 del registro de la Secretara nro. 21 (conf. arts. 41 y subsiguientes del C.P.P.N.). Sirva lo provedo de muy atenta nota de estilo.
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Notifquese, regstrese, y firme que sea, cmplase con la
remisin ordenada.
Ante m:
En fecha
/11/16 fecha notifiqu al Sr. Agente Fiscal a cargo de la
Fiscala Federal nro. 11 de esta ciudad y firm. Doy fe.-
En fecha _________ a las ________ horas se libraron cdulas de
notificacin electrnicas. Conste.
En igual fecha se cumpli con lo ordenado. Conste.-
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