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Mdulo 11: Filosofa del Derecho
FILOSOFA DEL DERECHO
? Actualmente, existe una evidente Rehabilitacin de la filosofa prctica . Y especficame
nte en el mbito de la tica normativa, en el nivel de reflexin donde se busca y/o se
someten a crtica los fundamentos de las normas y valoraciones reaparecen viejas
polmicas, enriquecidas por nuevas propuestas originales.
Sin embargo, ello coexiste con las siguientes posturas contemporneas.
11.2. ESCEPTICISMO, FORMALISMOS Y RELATIVISMOS
El panorama cientfico contemporneo se nos manifiesta con una pronunciada asepsia c
on respecto a toda relacin axiolgica y una carencia notable de regulacin tico-normat
iva, preocupando, en especial, el funcionamiento de las ciencias que tienen al h
ombre, directa o indirectamente, como sujeto de tratamiento. Una vez ms, como en
las pocas ms puras de mecanicismo cientfico, el dato sensible, la reduccin matemtica
(o lgico-matemtica) y la expresin slo terica del pensamiento, se presentan como ingre
dientes necesarios y suficientes para alcanzar la verdad y la certeza.
En este contexto, tanto a la tica como a la Filosofa Moral le significa un gran es
fuerzo obtener un lugar y ostentar alguna funcin propiamente cientfica en el cuadr
o de los saberes, hasta el extremo de sufrir el desprestigio o acusaciones de il
egitimidad, con la lgica consecuencia de no poder brindar bases slidas a un ethos de
l cientfico, es decir, al proceder moralmente digno en la vida del cientfico. La p
ureza avalorativa y anormativa parecieran, hoy en da, cifrar la naturaleza de las
ciencias no filosficas y tambin enmarcar la ndole propia de todo el saber.
El nuevo positivismo expresado en formas lgicas (o lgico-matemticas) y semnticas, ha
realizado una tarea muy eficaz, no dira que agotando en la actualidad toda respu
esta cientfica, pero s al concentrar la publicidad y alcanzar as el veredicto socia
l tan preciado de estar en la cresta de la ola . Por otra parte, cualquiera se ve t
entado a sostener que es ms cristalino y directo, por ejemplo, formular la defini
cin especfica de hombre como una conjugacin lgica de dos atributos y as X es un hombre
, X es racional y X es un animal y no precisamente explayarse en toda la problemtic
a y sutiles precisiones antropolgico-filosficas que exige el afirmar que lo racion
al es la diferencia especfica del hombre. Valga recordar que racional no est designa
ndo directamente, que siempre razone .
Por su parte, especficamente en el mbito del derecho, Rascoe Pound en Law and Moral
s sostiene que: La jurisprudencia analtica se separa completamente de la Filosofa y
de la tica (...). El patrn ideal del positivista analtico era aquel que consistiera
en un sistema de preceptos legales, lgicamente congruente y lgicamente interdepen
diente que se suponen nociones que trascienden la lgica como tal: falta, culpa, c
astigo, mal, bien.
1. Ante todo, tngase en cuenta que aqu se considerar a la tica como filosofa prctico-n
ormativa y a la Ciencia como conocimiento cientfico no filosfico, sea este conocim
iento especulativo o prctico y comprendiendo a las ciencias humanas o no, aunque
nuestra preocupacin ms palmaria lo sean las ciencias humanas. A su vez, ambas son
consideradas en el marco de una concepcin unitaria del saber, pues muy diferente
sera el planteo si se
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admitiesen distinciones reales en el saber humano.
2. La moralidad como objeto propio de la tica, dice referencia a la perfeccin del
hombre como agente libre, al bien moral en la conducta, en los poderes o faculta
des y en la persona misma, considerada esta en aquello que es capaz de comportam
ientos racionales y libres ante el fin cabal de la existencia humana.
Es por ello que puede afirmarse que el orden moral tiene una amplitud totalitaria
en tanto que la consecucin de cualquier fin, si incide en el camino de la moralid
ad hacia el fin humano cabal, est ceido bajo este orden. Esto se explica por el ca
rcter de indispensabilidad de los mismos valores morales en la vida humana que ha
ce tambin indispensable la referencia a tal orden de todo lo que incida en l, aunq
ue como tal sea extramoral.
Dice D. von Hildebrand en tica cristiana: Es una lstima que uno tenga escasa inteli
gencia. Pero sera claramente irracional y ridculo si un hombre dijese: Me especiali
zo en la justicia, pero la pureza la dejo para mis colegas . El reparto de los val
ores, que es completamente natural para todos los dems valores personales, no se
aplica a la esfera moral. Aqu todos los valores morales son exigidos por cada uno
en tanto y en cuanto es hombre. Esto revela la ntima conexin entre la moralidad y
la vocacin bsica del hombre. Ser moralmente bueno pertenece esencialmente al fin
de la existencia y al destino del hombre. De ah que el criterio de ingreso de un
acto o de una zona de la vida humana en el orden moral sea precisamente su refer
encia al fin cabal de la existencia humana.
A la postre, todo acto en el que se cumpla una deliberacin racional y una decisin
libre, la nica salida es sostener a la tica como ciencia cierta prctico-normativa.
Es ciencia prctica pues su objeto especfico, la conducta o praxis libre del hombre
, es el supremo operable y puede ser considerado epistemolgicamente como tal, val
e decir, por un conocimiento que incite, gue y regule la accin misma. De all que ta
mbin es normativa, pues la misma naturaleza de la libertad explica su deber ser,
su exigencia de accin recta, de lo cual la tica se ocupa de explicar y justificar.
La certeza moral es una certeza imperfecta que asume la contingencia de su mater
ia propia: variedad de apreciacin moral y de medios pero certeza, sin dudas, por
el carcter necesario de ciertas normas y fines universales, objetivos y no relati
vos a los que se reducen en lnea de justificacin todo juicio moral concreto y part
icular. Porque al hombre que es disciplinado, es decir bien instruido, pertenece
buscar tanta certeza en cada materia cuanto lo permita la naturaleza de la cosa
. Pero no puede existir tanta certeza en materia variable y contingente como en
de los asuntos morales.
El ethos del cientfico
La preocupacin por la tica y los problemas morales tiene una gran actualidad en la
vida humana y en la cultura contempornea. Pero, simultneamente, a la tica como fil
osofa moral le significa un gran esfuerzo el obtener un lugar y ostentar alguna f
uncin propiamente cientfica en el cuadro de los saberes hasta el extremo de sufrir
el desprestigio o acusaciones de ilegitimidad. Cmo ocurre este fenmeno? Pareciera
que se maneja una distincin entre, por una parte, los planteamientos de los probl
emas morales y sus respuestas, que atienden a la eleccin, a la decisin y a la cond
ucta y, por otra, la validez cientfica de la tica.
Sucede que se seleccionan las respuestas morales que puedan garantizar satisfacc
in, xito o utilidad, objetivos estos que bastan como criterios de bien
COMENTARIO DEL DOCENTE
La negativa de la tica como ciencia prctico-normativa y su confinamiento a una mer
a reflexin terica, llevara inexorablemente a su reduccin a otra ciencia y por ende a
su destruccin. Se convertira o bien en una ciencia de las costumbres (Historia) o
bien en una ms de las ciencias sociales (Sociologa) o bien en una ciencia de los
fenmenos de conciencia (Psicologa). Pero se ha de afirmar tambin que es ciencia cie
rta, ya que su carcter prctico-normativo salvara su autonoma pero sera insuficiente p
ara detentar su valor cientfico como tal. En este punto jams podr uno salirse si am
biciona la certeza sin excepcin de las matemticas o la invariabilidad absoluta de
los juicios valorativos o normativos.
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y mal, de recto e incorrecto. Este relativismo reinante dista ampliamente de ser
el resultado de una actitud elaborada, ms bien es fruto de un eclecticismo pragmt
ico, es decir, de acomodar las ideas y los criterios morales a las necesidades e
intereses del individuo y de la sociedad.
La moralidad es un actuar conforme a la razn. La moralidad es una forma de vida,
el bien vivir que supone el saber vivir. Esto es oficio de la razn humana en su u
so prctico-moral que da sentido y orden a la libertad al evaluar y regular los ob
jetos y fines, las intenciones y la situacin concreta.
Esta relacin constitutiva entre moralidad y racionalidad reconoce ciertos supuest
os y ha de sobrellevar obstculos y errores tanto a nivel de la conducta personal
del cientfico, como en el mbito de las ciencias y de la tica o filosofa moral. A con
tinuacin mencionaremos algunos de estos.
El reconocimiento de que el hombre se define como aquel que busca la verdad o se
a, reconocer que la razn del hombre tiene la posibilidad de superar sus mismos lmi
tes naturales y gozar as de una capacidad metafsica. El hombre no siempre es conse
cuente en la bsqueda de la verdad porque suele obstaculizar el lmite originario de
la razn, la inconstancia del corazn, los condicionamientos diversos y, ms an, porqu
e al divisarla teme a sus exigencias.
El conocimiento humano es un camino que se lo recorre sin descanso, no con el or
gullo de una conquista personal, sino con el temor de traicionar la verdad. El h
ombre es un explorador cuya misin es no dejar nada sin probar a pesar del continuo
chantaje de la duda. Caso contrario, se convierte en un necio que se engaa pensan
do que conoce muchas cosas, pero en realidad no es capaz de fijar la mirada sobr
e las esenciales.
En lo que respecta a la filosofa moral como una ciencia se ha de reconocer que es l
a razn prctica que busca proponer una idea motriz al querer libre para estimular,
ordenar y encauzar la conducta humana por vas de esa misma afectividad. Y si su j
uicio es recto tendremos verdad prctica, la cual tiene por fin querer obrar recta
mente y encarnarlo en la misma libertad. Moralmente bueno es lo que agrada al anim
al racional, mientras que lo moralmente malo es lo que le desagrada y es en este o
rden en que se cualifica a la persona como persona y no slo a algo de ella. En ef
ecto, verdad y libertad, o bien van juntas o juntas perecen miserablemente.
Para muchos, no cabe una ciencia de la moral porque el saber no tiene conexin algun
a con la vida (irracionalismo, nihilismo) en cuanto el saber es considerado como
mero clculo de la razn o teora acadmica. O bien, entienden (pragmatismo, marxismo)
que el conocimiento deshumaniza al hombre y apelan a la liberacin del mismo por va
s afectivas, emotivas o
La filosofa contempornea, preanunciada a fines del siglo pasado, se estructura sob
re la base de una desvalorizacin de la razn respecto de su alcance y legitimidad e
n la comprensin cabal de la verdad, ms all de los datos fenomnicos y de los casos co
ncretos del obrar humano. En particular, es una actitud de negar o aminorar el l
ugar y el papel de la razn moral sea en la filosofa moral, sea en la vida concreta
de los agentes morales.
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voluntaristas.
No faltan quienes niegan la posibilidad de un saber prctico con valor normativo (
positivismo lgico), desvinculando as el deber ser de la realidad objetiva y librndo
lo al juicio de cada individuo o de la sociedad. Por debajo de todo esto subyace
el relativismo moral, que es una forma de escepticismo ante el ser y los valore
s objetivos y permanentes, de modo que el conocimiento moral nunca puede ser ver
dadero, cierto y necesario, sino solamente materia de opinin adaptado a circunsta
ncias varias. Resulta entonces, una tica especial que como la tica general usar de pro
edimientos argumentativos de la razn prctico-moral que consisten en aplicar los pr
incipios universales de la moralidad a travs de los principios propios, debidamen
te justificados en aqullos, al rea de la vida y la salud, individual y social. Ade
ms, se han de reconocer ciertos presupuestos, cuya autntica conceptuacin permite la
conciliacin entre tica y ciencias, por reconocer la debida conciliacin entre razn,
verdad y moral.
Estos presupuestos admiten otras tantas conciliaciones entre ciencias y juicios
de valor; ciencias y juicios normativos; ciencias, conciencia y responsabilidad;
ciencias, sentido de la vida y dignidad de la persona humana; ciencias y lengua
je conceptual , no meramente formal ; ciencias, sociedad y cultura.
Todas las teoras Positivistas argumentan sobre la separacin del concepto de derecho
y moral. (Tesis de la Separacin). Slo quedan dos elementos definitorios, el elemen
to de la decisin de autoridad y el elemento de la efectividad social. La lgica pos
itivista, afirma que no hay en la concepcin nexo necesario entre como es el derec
ho y cmo debe ser. Las teoras que optan por la conexin tienen por objeto definir el
, en el caso de la Biotica.
El derecho abarca temas de ciencia, informtica, biogentica, etc., en donde la tica
filosfica que proporciona el nico saber posible y disponible acerca de la validez
de las normas y de la relacin entre principios morales abstractos y situaciones m
orales correctas, converge con el conocimiento que slo pueden proporcionar las ci
encias, acerca de las caractersticas generales de cada situacin concreta. Abarca d
iversas ramas entre las cuales la Biotica es la que ha alcanzado un desarrollo ma
yor. La mayor urgencia de la tica aplicada se encuentra en la actual necesidad de
articular la tica y la ciencia. Se podra concluir que la tica sin ciencia resulta
inoperante en tanto que la ciencia sin tica conduce a la tecnocracia y entraa un p
eligro real para la supervivencia de la vida humana.
Escepticismo, Formalismos y Relativismos fueron abordados con el fin de contrapo
ner las posturas y sus implicancias prcticas en el Derecho.
Hemos trabajado los principios generales del derecho como prioritarios. La prese
ncia de la filosofa prctica en aquellos que vinculamos los principios del derecho
a los derechos humanos fundamentales, remite a los bienes humanos bsicos atento a
que la comprensin de stos supone una decisiva empresa filosfica de tica objetivista
y cognitivista. La realidad del derecho conlleva criterios axiolgicos, preferenc
ias racionales y conductas, por lo que necesitan conceptos y respuestas que slo l
a filosofa puede brindarles.
El Principialismo no reniega de la seguridad jurdica pero su fidelidad tanto a re
conocer en los "principios del derecho" el ncleo radical e intrnsecamente vlido jurd
icamente, como su preocupacin por los problemas, lo lleva a privilegiar las exige
ncias de la justicia concreta. No se trata de renunciar a la seguridad jurdica pe
ro tampoco de creer que la mera seguridad y la ms grave injusticia nos conserve e
n el derecho.
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FILOSOFA DEL DERECHO
? Maliandi, Ricardo, Panorama de la tica actual . Anuario de Filosofa Jurdica y Social
. Asociacin Argentina de Derecho Comparado Nro. 13. Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1993, pg. 69-77. En Biblioteca Virtual
? Vigo, Rodolfo L. Los Principios Jurdicos (Perspectiva jurisprudenciales) . Depalma,
Bs.As., 2000. En Biblioteca Virtual
? Alexy, Robert Derecho y Razn Prctica , Distribuciones Fontamara S.A. o la publicacin
efectuada en Ratio Juris , Vol. 2, No. 2, Julio 1989 (167-183) Traduccin de Pablo L
arraaga
? Donado Maggi de Gandolfi, Mara Celestina La nueva moral en SAPIENTIA, Vol. LII, 19
98, pgs. 57-71
? Massini Correas, I. Una teora distinta, fuerte, entre normas y principios en Iusn
aturalismo actual dirigido por C.I. Massini Correas, Abeledo Perrot , Buenos Air
es, 1986
Lectura Complementaria
Lectura Obligatoria
COMENTARIO DEL DOCENTE
La prxima clase trabajaremos acerca de los derechos humanos y su devenir histrico.
ACTIVIDAD EN EL FORO DE LA CLASE
En cuatro renglones citar un tema concreto de inters y actualidad en el que se de
bata la tica y la necesidad de su regulacin jurdica. Justificar su eleccin con el ma
terial trabajado en el mdulo.
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? Vernengo, Roberto J. Relativismo tico y justificaciones morales en DOXA Cuadernos
de Filosofa del Derecho, Centro de Estudios Constitucionales y seminario de Filos
ofa del Derecho de la Universidad de Alicante, 1987, pgs. 247-255
? Vigo, Rodolfo L. Los Principios Jurdicos. (Perspectiva jurisprudenciales) . Depalm
a, Bs.As., 2000