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EDICION ELECTRONICA
No. 65 Ao 17 mayo-agosto 2016
EN LA PRESENTE EDICION:
SU INCIDENCIA EN EL ECUADOR
AUTORA : DRA. MARA ISABEL NUQUES MARTNEZ
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CONSEJO DE REDACCION
21 NO. 552 ESQ. A D, VEDADO, HABANA 4, CIUDAD DE LA HABANA, C.P. 10400, CUBA
TELFONOS: 7832-9680//7832-6209//7832-7562, E.MAIL: UNJC@UNJC.CO.CU
WEB: WWW.UNJC.CO.CU
El contenido de los artculos publicados es responsabilidad de sus autores
y no necesariamente refleja la opinin de la Organizacin
CISNEROS FARAS, Germn, Diccionario de frases y aforismos latinos. Una compilacin sencilla de
trminos jurdicos. Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, 2003, pp. 56.
MENDOZA DAZ, Juan; Derecho Procesal. Parte General. Apuntes para un libro de texto, La
Habana, 2011, consultado en formato WORD en el sitio http://moodle.upr.edu.cu/course/view.php?
id=551, pp. 71.
3
dem.
4
MOVILLA LVAREZ, Claudio, El poder judicial, en Andrs IBEZ PERFECTO y Claudio MOVILLA
LVAREZ, Temas clave de la Constitucin Espaola, Tecnos, pp. 157.
5
GUASP, Derecho procesal civil, 2a edicin, Instituto de Estudios polticos, Madrid, 1962, pp. 106.
6
FERNNDEZ DE BUJAN, Antonio, Jurisdiccin voluntaria en el Derecho Romano, Reus, S.A, Madrid,
1986, pp. 20-27.
7
GUTIRREZ ALVIZ Y ARMARIO, Faustino, Diccionario de Derecho Romano, Reus, Madrid, 1982.
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio, Naturaleza jurdica del documento autentico notarial, pp. 119,
Estudios de Derecho Notarial, volumen II, en el Centenario de la Ley del Notariado, Junta de
Decanos de los Colegios Notariales de Espaa, Madrid, 1965, pp. 751; reproducido en R.D.N., XLIXLII, pp.119.
17
NEZ MORENO, Francisco, La funcin notarial, en R.D.P., XIV, 1927, pp. 343.
18
BOLS ALFONSO, Juan, La funcin notarial como factor de seguridad preventiva del consumidor,
ponencia de 21 de agosto de 1997, Universidad Internacional Menndez Pelayo, en La Notara, No
1/1998, pp. 52.
Son protocolizables las escrituras, las actas y los documentos que por determinadas razones se
dejen anexos a ellas, y no lo sern los documentos notariales que se enumeran en el artculo 121
del Reglamento de la Ley de las Notaras Estatales.
25
Los legitimados para pedir copias al notario de los documentos que autoriza son los que se
nombran en el artculo 130 del Reglamento de la Ley de las Notaras Estatales.
PAPA PABLO VI, Mensaje sobre el contenido de la funcin notarial dirigido a la Unin
Internacional del Notariado Latino, con motivo de su VIII Congreso, celebrado en la Ciudad de
Mxico el 3 de octubre de 1965, cit. pos DELGADO VERGARA, Teresa y Marta FERNNDEZ MARTNEZ
La Deontologa Notarial, en PREZ GALLARDO, Leonardo B. e Isidoro LORA- TAMAYO RODRGUEZ
(coordinadores), Derecho Notarial, Tomo II, editorial Flix Varela, La Habana, Cuba, 2007, pp. 111.
Cfr. TAIANA DE BRANDY, Nelly A. y Luis Rogelio LLRENS, El Derecho de Autoproteccin. Concepto
y estado actual de la cuestin, en Revista del Notariado, ao XCVI, no. 857, Colegio de Escribanos
de la Capital Federal, Buenos Aires, 1999, p. 28.
TEXTOS LEGALES
PREZ GALLARDO, Leonardo B, Juliett ALMAGUER MONTERO y Nancy C. OJEDA
RODRGUEZ, Compilacin de Derecho Notarial, editorial Flix Varela, La Habana,
2007.
CAMACHO GLVEZ, Hubert, Legislacin Notarial Actualizada, editorial Gaceta
Notarial, 1a edicin, Lima, Per, 2015.
Al respecto vase a PREZ ROYO, Javier, Curso de Derecho Constitucional, Marcial Pons Ediciones
Jurdicas y Sociales S.A., Madrid, p 380; HUAPAYA TAPIA, Ramn, Tratado del Proceso Contencioso
Administrativo, Jurista Editores, Lima, p. 409; HURTADO REYES, Martn, Tutela Jurisdiccional Diferenciada,
Palestra Editores S.A.C., Lima, p. 49; AGUIRRE GUZMN Vanessa, Tutela Jurisdiccional del Crdito en el
Ecuador, , Ediciones Legales EDLE S.A., Quito, p.101
35
SS.TC. 32/1982, del 7 de junio; 04/1984, del 18 de enero; 57/1984, del 8 de mayo; 102/1984 del 12 de
noviembre; 117/1986, del 13 de octubre. Consultar http://hj.tribunalconstitucional.es, 10 de febrero de 2016,
compleja conformacin, puesto que se proyecta, a su vez, en una serie de derechos, sobre
cuyo contenido no existe tampoco uniformidad. As el Supremo de eses pas ha dicho que la
Tutela Judicial Efectiva incluye entre otros derechos, el libre acceso a los jueces y
tribunales, el derecho a obtener un fallo por parte de stos, y finalmente que la resolucin
del juzgador contenida en una sentencia se cumpla. 36
El derecho al acceso a la justicia, cuyo resultado de anlisis y proyeccin en el Ecuador a
partir de la Constitucin del ao 2008 es materia de este trabajo, es uno de los que
conforman o integran la Tutela Judicial Efectiva, no tiene una simple configuracin, sino
que sus elementos son tambin, como se afirmaba en lneas anteriores complejos y de
difcil conformacin. Para analizar el derecho al acceso a la justicia en el Ecuador, es
preciso realizar algunas consideraciones doctrinarias y jurisprudenciales de carcter general
respecto de ste.
PREZ ROYO, siguiendo al Tribunal Constitucional de su pas, seala que el derecho al
acceso a la justicia es el primero de los contenidos de la Tutela Judicial Efectiva, y que se
concreta en el derecho a ser parte en un proceso y poder promover la actividad
jurisdiccional que desemboque en una decisin judicial sobre las pretensiones deducidas.
As tambin destaca, con fundamento en la jurisprudencia del Tribunal Supremo Espaol,
que es el momento inicial del ejercicio del derecho a la Tutela Judicial, del cual dependen
todos los posteriores, por lo que es un derecho fuerte. 37
Con una concepcin ms descriptiva que definitoria GIMENO SENDRA lo concibe como un
derecho subjetivo pblico, en cuanto poder que asiste a todo ciudadano para obtener de los
tribunales un pronunciamiento categrico respecto a una pretensin, como derecho pblico
de carcter constitucional en cuanto principio inherente a la organizacin del Estado que
monopoliza la funcin de administrar justicia; y su objeto es el ejercicio de la actividad
jurisdiccional.38
De las concepciones antes expuestas, resulta evidente la vinculacin o relacin entre el
derecho a acceder a los Tribunales y la Tutela Judicial Efectiva, puesto que precisamente lo
que busca el justiciable al tiempo de activar el sistema judicial es hacer efectiva la garanta
del Estado, para la proteccin sea de un derecho subjetivo o de intereses legtimos tutelados
por el ordenamiento jurdico.39
14h00.
36
STC 26/1983, de 23 de abril, en: http://hj.tribunalconstitucional.es/es/Resolucion/Show/154, 10 de febrero
de 2016, 14h00.
37
PREZ ROYO, Javier, Curso de Derecho Constitucional, Marcial Pons, Ediciones Jurdicas y Sociales S.A.,
Madrid, 2010, p. 384
38
GIMENO SENDRA, Vicente, Fundamentos del Derecho Procesal, Madrid, Civitas, 1981, pp. 130 134.
39
La proteccin que se confiere a travs del ordenamiento jurdico de naturaleza constitucional en el caso del
Ecuador a travs de la accin de proteccin; y, en otros pases a travs de la accin de amparo, tutela no
solamente los derechos subjetivos, sino que basta acreditar la existencia de un inters legtimo tutelado por el
ordenamiento jurdico para que se active la proteccin ante la violacin o amenaza de violacin de un
derecho. Revisando la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Espaol, se observa que al respecto ha
resuelto que... del contenido esencial del art. 24 se desprende que se viola el derecho a una tutela efectiva
cuando a una persona que es portadora cualificada de un derecho o en todo caso de inters legtimo se le priva
de la capacidad de actuar ante un Tribunal. Los recurrentes invocaron su condicin de miembros del Consejo
de RTVE para demostrar que en cuanto tales tienen unos derechos y obligaciones relacionados, entre otros
aspectos, con el nombramiento y cese de los directores, y si esos derechos no quedan satisfactoriamente
De las referencias antes expuestas es posible realizar una importante reflexin, y es que en
un primer momento, el Estado cumple con garantizar el derecho al acceso a la justicia
creando y organizando lo que corresponde a la administracin de justicia, a travs de
juzgados o tribunales. As debe existir la estructura necesaria para poder acceder a rganos
judiciales, pero solamente en el momento que se accede a travs de una demanda, una
denuncia, o una investigacin de oficio - dependiendo del rea del derecho que se active
solamente all se har efectiva la proteccin o tutela creada por parte del Estado.
Retomando el carcter complejo del derecho al acceso a la justicia, observamos que para
HUAPAYA este comprende, a su vez a otros, como son: i) que no se excluya el conocimiento
de las pretensiones en razn de su fundamento; y, ii) que no se obstaculice el acceso de los
afectados a los rganos jurisdiccionales mediante la imposicin de requisitos procesales o
trabas fundadas en motivos irrazonables.40
En esta lnea de pensamiento es preciso destacar que el derecho al acceso a la justicia no se
agota con el simple acceso al rgano judicial, sino que comprende elementos ms
complejos como la igualdad de armas entre quienes son parte del proceso o el acceso a los
recursos que el ordenamiento jurdico reconoce como propios a tal derecho. Como destaca
HUAPAYA comprende que no existan barreras injustificadas que impidan al justiciable el
acceso real a la justicia; es de sealar que bajo este parmetro no se cuestionan los
requisitos o las formalidades que deben cumplir las demandas o peticiones iniciales para su
interposicin, puesto que estas son necesarias para hacer efectivo o viabilizar el referido
derecho a la accin.
Comprende, adems, que el proceso se desarrolle con las garantas determinadas
normativamente, que se cumplan las fases procesales, que stas vayan precluyendo, que se
fije y se d un plazo razonable para la proposicin y prctica de las pruebas, si existen
hechos que probar, y se garantice llegar al momento de dictar una sentencia, la que no
necesariamente dir que quien activ el rgano judicial tiene la razn, sino que puede ser
un pronunciamiento desestimatorio, eso s en aras a la tutela este tipo de pronunciamiento
deber obtenerse lo ms pronto posible para no desgastar al rgano judicial. Lo que no
puede hacer el rgano jurisdiccional es evadir el pronunciamiento, toda vez que la funcin
se nos presenta como un poder estatal, pero al mismo tiempo un deber, que impide el non
liquet.
As el juzgador para garantizar y hacer efectivo el derecho al acceso a la justicia, al adoptar
su decisin deber hacerlo previo anlisis, a la luz del derecho, la jurisprudencia, los
principios del derecho; cumpliendo con las etapas procesales - dentro de ellas se encuentra
la apertura de un trmino probatorio -, en los plazos y conforme a la normativa procesal
aplicable.
cubiertos por el rgano colectivo Consejo de Administracin, es innegable a su juicio que tienen un inters
directo y ms an un deber y, por lo tanto, un derecho a exigir que se respeten las normas de desarrollo y
garanta de los derechos fundamentales de libertad de expresin en RTVE y a impugnar, en consecuencia, los
actos recurridoshttp://hj.tribunalconstitucional.es/HJ/ca-ES/Resolucion/Show/102, 9 de julio de 2015,
12h00.
40
HUAPAYA TAPIA, Ramn, Tratado de Proceso Contencioso Administrativo, Jurista Editores, Lima, p. 409
LOPERA LOPERA, Jairo de Jess, et al; La Tutela Judicial Efectiva, Editorial Leyer, Bogot, 2002, p. 60
MORELLO Augusto, El proceso civil moderno, Librera Editora Platense, La Plata, 2001, p.228
43
Sobre el particular puede verse lo dispuesto en los siguientes instrumentos internacionales: Declaracin
Universal de Derechos Humanos ( artculo 8); Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 2,
apartado 3); Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea (artculo 47); y Convenio Europeo para
la Proteccin de Derechos Humanos y la Libertades Fundamentales (artculo 6).
44
http://www.iidh.ed.cr/, 02 de febrero de 2016, 10.00.
42
Como reas temticas a las que van dirigidos o direccionados estos parmetros o
lineamientos fijados por el referido Instituto, se encuentran bsicamente los siguientes: i)
los costos del proceso; ii) la obligacin de proveer de servicios de asistencia jurdica
gratuita; iii) la localizacin de los tribunales; y, iv) la exclusin sistemtica de diferentes
grupos. El anlisis contenido en este trabajo se realiz a partir de stas reas temticas.
El referido Instituto Interamericano de Derechos Humanos cita, para referirse a los costos
del proceso, la sentencia expedida por la Corte Interamericana, en el caso Cantos vs
Argentina. La Corte resolvi que sta disposicin de la Convencin [8.1] consagra el
derecho de acceso a la justicia, de ella se desprende que los Estados no deben interponer
trabas a las personas que acudan a los jueces o tribunales en busca de que sus derechos sean
determinados o protegidos; cualquier norma o medida del orden interno que imponga
costos o dificulte de cualquier otra manera el acceso de los individuos a los tribunales, y
que no est justificada por las razonables necesidades de la propia administracin de
justicia, debe entenderse contraria al precitado artculo 8.1 de la Convencin.45
Ntese que el criterio de la Corte es que los costos del proceso deben, para no constituir
discriminacin, cumplir con la condicin de responder a razonables necesidades de la
propia administracin de justicia, no comprende o destaca la necesidad de su eliminacin.
La inquietud que genera la conclusin de la Corte es en qu casos opera esta distincin, y
en cules entonces debe considerarse la medida como restrictiva o vulneradora de derechos.
Es posible concluir entonces que quedara en manos de los Estados estimar la razonabilidad
al establecerse los costos del proceso.
Respecto a los servicios gratuitos, es importante la gestin desarrollada por parte de las
Defensoras Pblicas como una forma de hacer efectivo el acceso a la justicia, para aquellos
que ven dificultada o les resulta imposible el ejercicio de la accin por cuestiones de
recursos econmicos. Algunas situaciones respecto a este punto han sido abordadas por la
Corte Interamericana, a travs de Opiniones Consultivas 46 o mediante sentencias en casos
de vulneracin de derechos por parte de Estados miembros, en casos que han llegado para
su conocimiento y resolucin.
En lo relativo a las Defensoras Pblicas o Defensora Comunitaria, la Corte tambin se ha
pronunciado, especficamente mediante Opiniones Consultivas, especficamente en la
45
Opinin Consultiva No. 11/9047, donde dej sentado que se discrimina, en el caso de
personas indigentes, cuando se le limita el acceso a la proteccin que el sistema
interamericano confiere por el hecho de carecer de recursos.
En uso de su competencia jurisdiccional, la Corte Interamericana, en el caso Tibi vs.
Ecuador - sentencia del 7 de septiembre de 2004 conden a este pas por varias
violaciones que fueron claramente determinadas por la Corte al tiempo de resolver en
sentencia. En una de ellas, vinculada al tema en anlisis, hace referencia a mecanismos
adecuados que permitan tutelar el acceso a la justicia, y se consider que a Tibi se le
produjo indefensin, entre otras razones, por no contar el Ecuador con un adecuado sistema
de Defensora Pblica, y concluy de la revisin del caso - que nunca se tuvo acceso a un
defensor pblico, pese a que el ciudadano requiri tal asistencia.48
Finalmente, desde la perspectiva de los derechos humanos, se considera que otro aspecto
que obstaculiza o dificulta el acceso a la justicia, la localizacin de los juzgados.
Generalmente en los pases de Amrica Latina, donde existe una importante poblacin de
escasos recursos, adems de contar con una importante poblacin de campesinos o
miembros de nacionalidades indgenas, estos se ven obligados a desplazarse a la principales
ciudades, como son, en el caso del Ecuador, Quito o Guayaquil, para poder acceder a
juzgados y tribunales de justicia, de tal forma que les significa das hasta alcanzar acceder a
estos, con los consabidos costos por el desplazamiento y el retardo en situaciones que a
veces resultan urgentes.
3. UNA PERSPECTIVA DESDE EL ECUADOR
3.1.
Opinin
Consultiva
11/90
del
10
de
agosto
de
1990
http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_11_esp.pdf 16/04/1990, 16 de abril de 2016, 11:26.
48
. b) Respecto del Derecho de Defensa.- 193 () el seor Daniel Tibi no tuvo acceso a un abogado
durante su primer mes de detencin. Un da despus de sta, el 28 de septiembre de 1995, la presunta vctima
rindi su declaracin preprocesal ante el fiscal, sin contar con la asistencia de un abogado defensor. Vid.
LANDA, Csar, op cit;, p. 1235. Caso Tibi vs Ecuador, sentencia del 7 de septiembre de 2004.
Fondo. Violacin del derecho a la Defensa.
49
AGUIRRE GUZMN, Vanessa; El derecho a la Tutela Judicial Efectiva: una aproximacin a su aplicacin por
los tribunales ecuatoriano, FORO Revista de Derecho No.14, Universidad Andina Simn Bolvar. UASB
Ecuador; CEN, Quito, 2010, p.8, http://repositorio.uasb.edu.ec/handle/10644/2976., 20 de febrero de 2016,
10:00.
50
En la reforma constitucional del ao 2008 se remplaz a la Corte Suprema de Justicia y en su lugar se cre a
la Corte Nacional de Justicia, con igual funcin que la ex Corte Suprema, como tribunal de casacin y el
desarrollo de precedentes jurisprudenciales obligatorios en los fallos de triple reiteracin. Sin embargo existe
una diferencia con el sistema anterior de creacin de precedentes jurisprudenciales obligatorios, puesto que
desde el 2008, al producirse por tres ocasiones una misma opinin sobre un punto en una de las salas
especializadas deber remitirse el fallo al pleno de la Corte, a fin de que delibere y decida en un plazo
determinado normativamente. Si el pleno no se pronuncia o ratifica el criterio, la opinin constituye
referirse a ste en la Resolucin No. 147, del 11 de julio de 2003, ha dicho que () El
derecho a acceder a los rganos judiciales y a obtener de ellos la tutela judicial efectiva,
imparcial y expedita de los derechos e intereses, de ninguna manera puede entenderse en
el sentido de que es un deber ineludible del juez el dar la razn a la parte que formula su
queja siempre y en toda circunstancia aunque no acredite tenerla; precisamente el proceso
se organiza de manera tal que pueda el juzgador llegar a concluir, con razonable certeza,
a cul de las partes le asiste la razn. La finalidad del proceso es, precisamente, servir de
medio para que el juez, tercero no involucrado en el conflicto, realice la composicin
brindando a la tutela efectiva, imparcial y expedita de los derechos e intereses a las partes
envueltas en tal conflicto ()51
Respecto al criterio jurisprudencial de la extinta Corte, relativo a que no es factible
vincular el derecho al acceso a los resultados favorables del fallo, otros tribunales de la
regin as lo han resuelto52, puesto que resulta evidente que el derecho al acceso a la justicia
no puede significar que por el hecho de presentar una demanda el juez, prima facie, deba
conceder la razn a quien interpuso la accin; lo nico que hace el justiciable es activar el
rgano judicial, y esperar una respuesta de este, bajo ciertos parmetros y condiciones que
permiten hacer efectiva la tutela o proteccin del Estado.53
Siguiendo los criterios ya expuestos, es de sealar que dentro de los costos del proceso
observamos que la Constitucin de la Repblica del Ecuador (en lo adelante CRE), como
parte de la concepcin de la Tutela Judicial Efectiva, ha introducido la gratuidad de la
administracin de justicia. As a partir del ao 2008 se ha eliminado el sistema de tasas
judiciales para la interposicin de las demandas que por mucho tiempo rigi en el Ecuador,
y que operaba en forma general para temas civiles y mercantiles, como en la demanda de
divorcio o en la ejecucin de un pagar, as como en temas ms sensibles como las
demandas de alimentos o tenencia de nios y nias.
Sin embargo de lo expuesto es una preocupacin, relativa a los costos del proceso, qu pasa
respecto de aquellos que deben sufragarse dentro del mismo, por ejemplo, la intervencin
de peritos durante la etapa probatoria, en que es preciso remunerar los honorarios por el
servicio prestado, partiendo de lo previsto en el Cdigo del Trabajo vigente, que en la parte
de los principios dispone que ninguna persona podr ser obligada a prestar trabajos
gratuitos, ni no remunerados, salvo lo impuesto por la ley en caso de urgencia 54. De all que
al hablar de costos del proceso hay que hacer esta distincin, y no caer en situaciones
jurisprudencia obligatoria. Antes bastaba la simple reiteracin de tres fallos en un mismo punto de derecho
para que ste constituyera precedente jurisprudencial obligatorio.
51
AGUIRRE GUZMN, Vanesa, Tutela Jurisdiccional del Crdito op cit; p. 98
52
Tribunal Constitucional Peruano: Exp. No 1042 2002 AA/T pronunciamiento del 6 de diciembre de
2002; T 763 92 el Tribunal Constitucional peruano en sentencia del 13 de abril del 2005; y, Exp.
No.00763 2005 PA/TC, caso inversiones La Carreta. Corte Constitucional de Colombia: C- 279/13; T
443/13; T-463/11; C-318/98.
53
Aunque lo expuesto parecera completamente claro, de que cumpliendo con ciertas condiciones el hecho
de acceder a la justicia no trae aparejado que el justiciable tenga la razn por el simple hecho de activar el
rgano judicial, y esto nos llevara a la ya superada concepcin de identificar al derecho a la accin, con la
accin propiamente dicha, no es raro el reclamo de quien vencido finalmente en el proceso reclama
vulneracin de Tutela Judicial Efectiva, en vas constitucionales, sin determinar en qu forma se ha vulnerado,
pero identificndolo con el hecho de no hacerse efectiva su pretensin; as observamos lo expuesto en el
pronunciamiento de la Corte Nacional de Justicia de Ecuador, RSCJ Publicada en el Registro Oficial
Suplemento nmero 423 del 11 de septiembre de 2008, Resolucin No.185-2007.
El Cdigo del Trabajo de Ecuador dispone en su artculo 3.- Libertad de trabajo y contratacin.- El
trabajador es libre para dedicar su esfuerzo a la labor lcita que a bien tenga. Ninguna persona podr ser
obligada a realizar trabajos gratuitos, ni remunerados que no sean impuestos por la ley, salvo los casos de
urgencia extraordinaria o de necesidad de inmediato auxilio. Fuera de esos casos, nadie estar obligado a
trabajar sino mediante un contrato y la remuneracin correspondiente. En general, todo trabajo debe ser
remunerado.
55
El vigente Cdigo Orgnico General de Procesos de Ecuador, respecto de las Costas, dispone
expresamente que la persona que litigue en forma maliciosa, temeraria o con deslealtad ser condena a pagar
las costas procesales, tanto al Estado por ser quien tiene a su cargo la administracin de justicia como a la
contraparte, ser el Juzgador quien determine quin debe pagarlas; no pudiendo ser el Estado nunca a pagar
costas, pero si la persona que litiga a nombre de ste. El monto de las costas procesales dispone que ser
regulado por el Pleno del Consejo de la Judicatura. Dentro del concepto de costas procesales, en el Ecuador,
estn los honorarios de peritos, el valor de publicaciones, copias certificadas, honorarios de defensa de la otra
parte. De tal forma que stas no son sufragadas por el Estado desde el Presupuesto General, pero si por la
parte, por la conducta procesal a la que se ha hecho referencia.
56
La Constitucin de la Repblica del Ecuador, en su artculo 189 dispone: Las juezas y jueces de paz
resolvern en equidad y tendrn competencia exclusiva y obligatoria para conocer aquellos conflictos
individuales, comunitarios, vecinales y contravenciones, que sean sometidos a su jurisdiccin, de
conformidad con la ley. En ningn caso podr disponer la privacin de la libertad ni prevalecer sobre la
justicia indgena.
Las juezas y jueces de paz utilizarn mecanismos de conciliacin, dilogo, acuerdo amistoso y otros
practicados por la comunidad para adoptar sus resoluciones, que garantizarn y respetarn los derechos
reconocidos por la Constitucin. No ser necesario el patrocinio de abogada o abogado.
Las juezas y jueces de paz debern tener su domicilio permanente en el lugar donde ejerzan su competencia y
contar con el respeto, consideracin y apoyo de la comunidad. Sern elegidos por su comunidad, mediante un
proceso cuya responsabilidad corresponde al Consejo de la Judicatura y permanecern en funciones hasta que
la propia comunidad decida su remocin, de acuerdo con la ley. Para ser jueza o juez de paz no se requerir
ser profesional en Derecho.
57
La CRE dispone en su artculo 191, que: La Defensora Pblica es un rgano autnomo de la Funcin
Judicial cuyo fin es garantizar el pleno e igual acceso a la justicia de las personas que, por su estado de
indefensin o condicin econmica, social o cultural, no puedan contratar los servicios de defensa legal para
la proteccin de sus derechos.
La Defensora Pblica prestar un servicio legal, tcnico, oportuno, eficiente, eficaz y gratuito, en el
patrocinio y asesora jurdica de los derechos de las personas, en todas las materias e instancias.
La Defensora Pblica es indivisible y funcionar de forma desconcentrada con autonoma administrativa,
econmica y financiera; estar representada por la Defensora Pblica o el Defensor Pblico General y contar
con recursos humanos, materiales y condiciones laborales equivalentes a las de la Fiscala General del Estado.
Art. 193.-Las facultades de Jurisprudencia, Derecho o Ciencias Jurdicas de las universidades, organizarn y
mantendrn servicios de defensa y asesora jurdica a personas de escasos recursos econmicos y grupos que
requieran atencin prioritaria.
Para que otras organizaciones puedan brindar dicho servicio debern acreditarse y ser evaluadas por parte de
la Defensora Pblica.
59
Los grupos de atencin prioritaria estn previstos en el artculo 35 de la Constitucin de la Repblica y
estn compuestos por adultos mayores, nios, nias y adolescentes, personas privadas de libertad (PPI),
personas con discapacidad, mujeres embarazadas, personas que adolezcan de enfermedades catastrficas o de
alta complejidad, disponiendo una especial proteccin para estos grupos que se consideran vulnerables,
recibiendo atencin prioritaria y especializada, tanto en lo pblico como en lo privado. Extiende tambin esta
cobertura a personas que son vctimas de violencia domstica y sexual, maltrato infantil y desastres naturales
o antropognico.
60
En este sentido, el Buen Vivir, parte de una larga bsqueda de modos alternativos de vida que han
impulsado particularmente los actores sociales de Amrica Latina durante las ltimas dcadas, demandando
reivindicaciones frente al modelo econmico neoliberal. En el caso ecuatoriano, dichas reivindicaciones
fueron reconocidas e incorporadas en la Constitucin, convirtindose entonces en los principios y
orientaciones del nuevo pacto social Sabiendo que la definicin del Buen Vivir implica estar conscientes de
un concepto complejo, vivo, no lineal, histricamente construido y que por lo tanto estar en constante
resignificacin, podemos aventurarnos a sintetizar qu entendemos por Buen Vivir: la satisfaccin de las
necesidades, la consecucin de una calidad de vida y muerte dignas, el amar y ser amado, y el florecimiento
saludable de todos y todas, en paz y armona con la naturaleza y la prolongacin indefinida de las culturas
humanas. El Buen Vivir supone tener tiempo libre para la contemplacin y la emancipacin, y que las
libertades, oportunidades, capacidades y potencialidades reales de los individuos se amplen y florezcan de
modo que permitan lograr simultneamente aquello que la sociedad, los territorios, las diversas identidades
colectivas y cada uno visto como un ser humano universal y particular a la vez valora como objetivo de
As, si bien el Buen Vivir con sus caractersticas propias en materia jurdica, ha resultado un
concepto completamente nuevo para la sociedad ecuatoriana en general, ya que responde a
una cosmovisin diferente; es de destacar que este no era un concepto nuevo ni para los
pueblos indgenas del Ecuador, ni lo era tampoco para los pueblos latinoamericanos como
los bolivianos o venezolanos, cuyos doctrinarios incluyeron reseas y desarrollaron
importantes estudios respecto a ste.
Es preciso destacar que si bien el sistema econmico, que se adopta a partir de 2008, es de
una economa social y solidaria, al decir del propio gobierno en el Plan Nacional del Buen
Vivir 2013-2017, la herramienta de la que se ha valido el Gobierno para alcanzar los
objetivos de ste es la Planificacin. La economa y en general la estructura jurdico
institucional desarrollada a partir del primer periodo presidencia del Economista Rafael
Correa, es de una Planificacin Participativa, la que a decir del propio Gobierno debe
vincularse directamente con los derechos de los ciudadanos.
El artculo 280 de la CRE recoge lo que es el Plan Nacional Desarrollo 61, que se hace
efectivo a travs del Plan Nacional del Buen Vivir, destacando que el primero de los
mencionados es el instrumento que contiene los objetivos de la planificacin para los
prximos cuatro aos de gobierno. Al Plan Nacional del Buen Vivir (en lo adelante PNBV)
vigente, construido para el perodo presidencial del 2013-201762, estructurado en doce
objetivos, ochenta y tres metas, ciento once polticas y un mil ochenta y nueve lineamientos
estratgicos, que se sujetan las polticas, programas y proyectos pblicos, de la mano con la
asignacin de recursos pblicos, en una economa planificada.
Comprender este entramado de instituciones, con un claro contenido ideolgico, resulta
trascendente para, a su vez, entender los importantes cambios operados desde la perspectiva
estatal, y verificar cul es el estado de la tutela judicial efectiva, de cara a al acceso a la
administracin de justicia en el Ecuador.
A partir de esta realidad jurdica y econmica, pergeada por la nueva Constitucin, se
reconoce, dentro de lo que se denomina los Derechos de Proteccin a la Tutela Judicial
Efectiva, al Debido Proceso, as como la Seguridad Jurdica. En tal sentido el objetivo seis
del PNBV se refiere a Consolidar la transformacin de la justicia y fortalecer la seguridad
integral, en estricto respeto a los derechos humanos. Dentro del referido objetivo se destaca
que es funcin del Estado tutelar y garantizar el acceso a una justicia imparcial e
independiente y la vida, en un entorno libre de amenazas, violencia y temor, puesto que
vida deseable (tanto material como subjetivamente, y sin producir ningn tipo de dominacin a un otro).
Nuestro concepto de Buen Vivir nos obliga a reconstruir lo pblico para reconocernos, comprendernos y
valorarnos unos a otros entre diversos pero iguales a fin de que prospere la posibilidad de reciprocidad y
mutuo reconocimiento, y con ello posibilitar la autorrealizacin y la construccin de un porvenir social
compartido (RAMREZ; 2008: 387). Plan Nacional del Buen Vivir 2013 2017, Secretara Nacional de
Planificacin,
SENPLADES,
Ecuador.
http://www.planificacion.gob.ec/wpcontent/uploads/downloads/2012/07/Plan_Nacional_para_el_Buen_Vivir.pdf, 11 de abril de 2016, 11:00.
61
Art. 280.- El Plan Nacional de Desarrollo es el instrumento al quese sujetarn las polticas, programas y
proyectos pblicos; la programacin y ejecucin del presupuesto del Estado; y la inversin y la asignacin de
los recursos pblicos; y coordinar las competencias exclusivas entre el Estado central y los gobiernos
autnomos descentralizados. Su observancia ser de carcter obligatorio para el sector pblico e indicativo
para los dems sectores.
62
Para una informacin completa sobre el Plan Nacional del Buen Vivir vid: http://www.buenvivir.gob.ec/.
estos constituyen bienes pblicos fundamentales para alcanzar el desarrollo integral de las
personas, mejorar su calidad de vida y lograr el ejercicio pleno de sus derechos y libertades
democrticas.63
Siendo preciso contar con recursos para cumplir con los objetivos econmicos, sociales y
jurdicos propuestos, y por supuesto brindar la tutela expedita e imparcial que es necesaria
en caso de violaciones o amenaza de vulneracin de los derechos tutelados o de intereses
legtimos protegidos, la administracin de justicia ha sido calificada por el Cdigo
Orgnico de la Funcin Judicial como un servicio pblico, bsico y fundamental del
Estado.64
As la CRE contiene en el artculo 28665 una doble regla fiscal importante para hacer
efectivos estos derechos, la primera es que gastos en educacin, salud y administracin se
justicia tendrn que ser rubros contemplados obligatoriamente en el Presupuesto General
del Estado, y la segunda que estos se financian con ingresos fijos en dicho presupuesto,
como son los impuestos.
Estas decisiones se sustentan en que el sistema judicial ecuatoriano ha crecido con fuertes
barreras, tanto de orden estructural como funcional e incluso fsico, que han impedido
dificultado el acceso real y ejercicio del derecho a una justicia oportuna. Ya en lneas
anteriores se expuso lo referente a la barrera que generaron los costos asociados a la
administracin de justicia, y como en el caso del Ecuador, este aspecto ha sido abordado y
proporcionado una solucin al respecto.
Para facilitar el acceso a la administracin de justicia, en el ao 2008, como consecuencia
del cambio constitucional, se iniciaron varios procesos de reforma judicial en aras de la
bsqueda de equidad e inclusin en el acceso 66. Segn cifras oficiales contenidas en el
PNBV 2013 2017, es preciso sealar que entre los aos 2011 y 2012 se crearon en total
63
65
Art. 286.- Las finanzas pblicas, en todos los niveles de gobierno, se conducirn de forma sostenible,
responsable y transparente, y procurarn la estabilidad econmica. Los egresos permanentes se financiarn
con ingresos permanentes.
Los egresos permanentes para salud, educacin y justicia sern prioritarios y, de manera excepcional, podrn
ser financiados con ingresos no permanentes.
66
La Constitucin de la Repblica del Ecuador, respecto del Rgimen de Transicin constitucional de la
Norma Suprema de vigente desde 1998 a la que comenz a regir en 2008, dispone: RGIMEN DE
TRANSICIN: Art. 20.- Se disuelve el actual Pleno del Consejo de la Judicatura; en su reemplazo se crea un
Consejo de la Judicatura de Transicin, conformado por tres delegados designados y sus respectivos alternos:
uno por el Presidente de la Repblica, uno por la Asamblea Nacional y uno por la Funcin de Transparencia y
Control Social; todos los delegados y sus alternos estarn sometidos a juicio poltico. Este Consejo de la
Judicatura transitorio tendr todas las facultades establecidas en la Constitucin, as como las dispuestas en el
Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, y ejercern sus funciones por un perodo improrrogable de 18 meses.
46 nuevas unidades judiciales, entre ellas las especializadas de la mujer, familia, niez y
adolescencia. En 2013 el Ecuador tuvo 739 jueces de primera instancia a nivel nacional,
cantidad superior a los 562 que haba en el ao 2006. En 2012 la tasa de jueces por cada
cien mil habitantes era de 4,8, lo cual ubicaba al Ecuador muy por debajo de pases como
Chile (8,2), Espaa (10,9) y Costa Rica (26,9), segn el Plan Iberoamericano de
Estadsticas Judiciales referido por el Consejo de la Judicatura.
Importante ha sido el incremento en la cantidad de Fiscales y Defensores Pblicos. En el
ao 2012, el nmero de fiscales lleg a 585, con un promedio de 4 por cada 100 mil
habitantes, mientras que, en 2006, este nmero llegaba a 372, es decir, una tasa de 2,4. De
igual forma, este mejoramiento del acceso ha venido de la mano con incrementos
significativos en la inversin en justicia, que paso de USD14 millones de dlares en 2007, a
ms de USD 250 millones de dlares en 2012.67
El Consejo de la Judicatura, como rgano de gobierno, administracin, vigilancia y
disciplina de la Funcin Judicial, cuenta normativamente entre otras funciones, la de
definir y ejecutar las polticas de mejoramiento y modernizacin del sistema judicial, dirigir
el proceso de seleccin de jueces y dems servidores judiciales, administrar el sistema de
carrera y profesionalizacin judicial, organizar y gestionar la escuela de formacin y
capacitacin judicial68; as ha elaborado y diseado una poltica pblica, dentro del marco
El Consejo de la Judicatura definitivo se conformar mediante el procedimiento establecido en el artculo 179
de la Constitucin enmendada. El Consejo de Participacin Ciudadana y Control Social asegurar que los
miembros del nuevo Consejo de la Judicatura estn designados antes de concluidos los 18 meses de funciones
del Consejo de la Judicatura de transicin.
Queda sin efecto el concurso de mritos y oposicin que lleva a cabo el Consejo de Participacin Ciudadana y
Control Social para la designacin de los nuevos vocales del Consejo de la Judicatura.
Art. 21.- Corte Nacional de Justicia.- A los diez (10) das de proclamados los resultados del Referndum
Aprobatorio terminan los perodos de las treinta y uno (31) Magistradas y Magistrados de la Corte Suprema
de Justicia.
El Consejo Nacional Electoral organizar un sorteo pblico entre las treinta y uno (31) Magistradas y
Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, para escoger las veinte y uno (21) juezas y jueces a quienes se
les encarga las funciones y responsabilidades de la Corte Nacional de Justicia, hasta que se designe a los
titulares, con aplicacin de los procedimientos establecidos en la Constitucin.
Art. 22.- [Conformacin de los rganos de Justicia].- Una vez promulgada la ley que regule la conformacin
y funcionamiento del Consejo de la Judicatura, este organismo conformar la Corte Nacional de Justicia,
tambin proceder a organizar las Cortes Provinciales de Justicia y los Tribunales Distritales y Penales,
designando a sus integrantes.
Art. 23.- [Renovacin de magistrados judiciales].- En la renovacin parcial de la Corte Nacional de Justicia,
que se efectuar luego de tres aos, se seleccionar los magistrados que deben concluir su gestin,
considerando la evaluacin del desempeo. Cesarn en sus funciones los siete que menor puntuacin
alcanzaron. A los seis aos, cuando se produzca la siguiente renovacin parcial, los siete magistrados que
deban salir sern los siete menos puntuados en la evaluacin de los catorce restantes del primer grupo. Los
siete mejores durarn nueve aos en funciones.
Art. 24.- Estabilidad de los funcionarios judiciales.- Se garantiza la estabilidad de los funcionarios judiciales,
que no son de libre remocin, de la Corte Suprema de Justicia, cortes superiores y tribunales distritales; sern
reubicados en cargos de similar remuneracin en la Corte Nacional de Justicia, cortes provinciales y
tribunales, respectivamente, previo proceso de evaluacin y seleccin.
67
Plan Nacional del Buen Vivir, pg. 202. http://www.buenvivir.gob.ec/, 1 de febrero de 2016, 14h00.
68
Constitucin de la Repblica del Ecuador.- Art. 181.- [Funciones del Consejo de la Judicatura].- Sern
funciones del Consejo de la Judicatura,adems de las que determine la ley:
1. Definir y ejecutar las polticas para el mejoramiento y modernizacin del sistema judicial.
2. Conocer y aprobar la proforma presupuestaria de la Funcin Judicial, con excepcin de los rganos
autnomos.
institucional antes expuesto, que significa en palabras del titular del Consejo de la
Judicatura -, maximizar el acceso a la justicia minimizando los costos sociales de los
procedimientos judiciales.69
Segn cifras oficiales del Consejo de la Judicatura, el nmero de jueces por cada 100.000
habitantes aument, de lo antes expuesto, a ms de 12 jueces por habitantes promedio
nacional. Igualmente reporta una mayor presencia de la Fiscala y de la Defensora Pblica.
En esta ltima recientemente, en 2016, se posesionaron 733 nuevos defensores pblicos
para todo el Ecuador, existiendo un total de 5 Defensores Pblicos por cada 100.000
habitantes, cifra que segn informacin reportada por el Consejo de la Judicatura permite
estar dentro del promedio regional.
Otro aspecto en que el que se ha trabajado es en la implementacin de la oralidad en los
procesos no penales; as los procesos civiles, mercantiles, contenciosos y dems, a partir del
mes de mayo de 2016, en que entr a regir el Cdigo Orgnico General de Procesos, son
desarrollados en una o dos audiencias, dependiendo de la materia y de la naturaleza del
proceso.
De la mano con lo expuesto doctrinariamente en materia de acceso a la justicia, se ha
trabajado, desde la expedicin de la CRE, en contar con mayor presencia judicial conforme
a las necesidades de los usuarios. Por ejemplo en violencia intrafamiliar, pese a los
inconvenientes que presenta este delicado tema, por las prcticas machistas que an
persisten arraigadas en algunos sectores del pas, se ha alcanzado segn cifras del
Consejo de la Judicatura un porcentaje mayor del 60% de las sentencias de la totalidad de
los casos presentados.
De cara con lo expuesto en doctrina sobre el acceso a la justicia, ha reportado el Consejo de
la Judicatura, que se ha retomado la justicia de paz en el Ecuador, habindose incorporado
un total de 100 jueces de paz en el ao 2016, escogidos por la propia comunidad
asociaciones barriales o juntas parroquiales -, en base a un proceso de consenso lo cual lo
dota de legitimidad, resolviendo sus controversias en equidad, no en derecho.
Finalmente en lo que tiene que ver con la infraestructura fsica, en el ao 2015 el Consejo
de la Judicatura report ms de 42 mil metros cuadrados a nivel de espacios de la Funcin
Judicial. Se crearon unidades judiciales multicompetentes, para que en un mismo espacio se
aborden diferentes temticas, como la civil, penal o laboral, en lugares donde la dificultad
de acceso y las condiciones de la poblacin determinan que un mismo Juez conozca de
mltiples tipos de causas. En cuanto a remodelaciones se han reportado ms de 50 mil
metros cuadrados de remodelaciones fsicas.
A manera de conclusin es factible afirmar que en este enfoque doctrinario
jurisprudencial, y desde los derechos humanos, es posible configurar qu comprende el
3. Dirigir los procesos de seleccin de jueces y dems servidores de la Funcin Judicial, as como, su
evaluacin, ascensos y sancin. Todos los procesos sern pblicos y las decisiones motivadas.
4. Administrar la carrera y la profesionalizacin judicial, y organizar y gestionar escuelas de formacin y
capacitacin judicial.
5. Velar por la transparencia y eficiencia de la Funcin Judicial.
Las decisiones del Consejo de la Judicatura se tomarn por mayora simple.
69
Rendicin de cuentas del Presidente del Consejo de la Judicatura, Dr. Gustavo Jalhk, en Guayaquil 8 de
marzo de 2016, http://www.funcionjudicial.gob.ec/index.php/es/transparencia/transparencia-2015.html
2.
3.
XI Encuentro Internacional de los abogados laboralistas y del movimiento sindical en defensa del
Derecho Laboral y de la Seguridad Social en oposicin a las polticas neoliberales, del 8 al 10 de
marzo 2017, en el Hotel Habana Libre. Receptivo: CUBATUR.
4.
5.
6.
7.
VIII Encuentro Internacional: Escuela de Verano de La Habana 2017 sobre Derecho Internacional
Pblico y X Seminario Taller sobre Derecho Internacional Humanitario, del 19 al 23 de junio, en el
Hotel Habana Libre. Receptivo: CUBATUR.
8.
XIV Encuentro Internacional: Escuela de Verano de La Habana 2017 sobre Derecho Internacional
Privado y Mercantil Internacional, del 26 al 30 de junio, en el Hotel Habana Libre. Receptivo:
Viajes CUBANACN.
9.
XIII Encuentro Internacional: Escuela de Verano de La Habana 2017 sobre Temas Penales
Contemporneos y X Congreso Internacional de la Sociedad Cubana de Ciencias Penales. del 3 al
7 de julio, en el Hotel Habana Libre. Receptivo: Viajes CUBANACN.
10. Congreso Internacional por los 30 aos del Cdigo Civil Cubano, 12 al 14 de julio de 2017 en el
Hotel Habana Libre. Receptivo: CUBATUR.
11. II Coloquio Internacional Solucin de Conflictos, Gnero y Diversidad, Cayo Coco 2017, 14 y 15
de julio 2017, Morn, Ciego de vila.
12. XI Encuentro Internacional: Comercio exterior e Inversin extranjera, del 11 al 13 de octubre 2017
en el Hotel Habana Libre. Receptivo: Viajes CUBANACN.
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Nota: Estos ttulos podrn ser consultados en la Biblioteca "Dr. Francisco Varona
Duque Estrada" en la sede nacional de la Unin de Juristas de Cuba, sita en Calle
21 No. 552 esquina a D, Vedado, Plaza, La Habana