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Le Droit de la famille au Maroc

Le droit marocain de la famille est lensemble des rgles qui rgissent les relations
des personnes unis par des liens defiliation ou dalliance au
regard de diffrentes institutions familiale telle que le mariage, le divorce, la
reprsentation lgale, le testament et les successions .
Si lon parle gnralement du droit de la famille, on ne trouve aucune dfinition de
la famille en droit marocain, il on est de mme en droit franais dans le code civil,
les seule disciplines qui dfinissent la famille sont des dfinitions de sociologique..
Les dfinitions quon trouve de la famille on pour source le droit international de droit
lHomme ou dans la dclaration universel de droit de lHomme de 1948, larticle
16 dfini la famille comme la cellule de base et dunit naturel de la socit qui a
droit la protection de ltat et de la socit, de mme le pacte international de droit
civil et politique de 1968 retient la mme dfinition que la dclaration universelle, la
convention de droit de lenfant adopt en 1989 reprend cette dfinition de la famille
dans le prambule et y ajoute que cest lenvironnement naturel pour ltablissement
et le dveloppement de lenfant.
Ltude de droit de la famille appelle ltude de lvolution historique de la formation
de ce droit, en effet avant ladoption du code la famille en 2004 le Maroc a t rgie
par la disposition du code de statut personnel de 1957 /1958 et avant ladoption de
ce code , les relations familiale et les rgles les rgissent aussi bien au niveau
personnel que patrimonial ont t rgie par une disposition du droit musulman
principalement Malikite , lIndependence du Maroc se dernier ne voulais pas rester
tranger au mouvement de codification entre pris de nombreux pays musulman
(Tunisie, Srie, LIrak ) cest ainsi le 19 aote 1957 , une commission des oulamas a
t instituer par feu le Roi Med 5, prsider par feu Hassan 2 dont le rapporteur t
feu Allal fassi.
La commission de codification du droit musulman mais en fin de compte ces travaux
en concerner la codification du seul statut personnel.
les directives donn par le Roi Med 5 est de revenir au source de richesse de notre
tradition juridique musulman, en faisant revivre cette tradition juridique riche qui na
pas besoin demprunter aux autres sources, Lobjectif principal taitduniformiser
lapplication des rgles rgissant le statut personnel lensemble des marocain
musulman et pour lutter et dbarrasser le Maroc des divisions oprer par le
protectorat franais notamment : en luttant contre la pratique coutumire qui
sloigne quelque fois des enseignements musulmans orthodoxes.
La commission de codification a fait preuve de grande clrit/ Rapidit en
travaillant partir dun projet laborer par le ministre de la justice et en adoptant la
totalit de 5 livre composant le code de statut personnel entre 1957 et 1958. Le code
de statu personnel marocain contrairement la Majallat tunisienne de 1956 tait
considrer comme le plus respectueux de la tradition juridique orthodoxes, en effet il
sagit dune reprise des enseignements de lcole Malikite reprsenter sous forme
dun digeste( )permettant de mettre entre les mains des praticiens un code
uniforme, facile dutilisation au lieu de se disperser dans la nombreuse quantit des
sources Malikite no-moins si lon considre que ce code na pas eu des apports
totale ils nont demeurent pas moins quil a eu le mrite de consacrer des
dispositions pertinente considrer lpoque comme une rvolution il sagit
notamment de :
1/ -L institution dun ge de majorit matrimonial de 15 ans pour les filles et 18 au
garons mettant ainsi fin au mariage de impubre.
2/- Linstitution du consentement comme tant une condition de fond au mariage

pour mettre fin au droit de contrainte matrimonial ().


3/ -En matire de Dot le code de statut personnel a soulign la proprit exclusive de
la Dot pour lpouse.
4/- en matire de reprsentation lgale le code de statut personnel institu cot
de la tutelle lgale exercer par le pre et la tutelle testamentaire exercer par le
tuteure dsigner par le juge, il a institu une tutelle datif.
Malgr ces apports le code de statut personnel vhiculait le modle dune famille
patriarcal consacrant lautorit maritale et fragiliser par la persistance de deux
institutions la rpudiation (mettre fin au mariage par la seule volont unilatral de
lhumain) et la polygamie, Allal fassi avait demand son absolution pure et simple
mais il na pas t suivie par les membres de la commission.
Ce code a rsist pendant longtemps, en 1961, 1965,1979 et 1981 car cest un
domaine qui touche la religion (Charia). Or la 1 re rforme a t que le 10
septembre 1993 mais dune manire trs limite.
En 2000 : une prparation du projet du plant dintgration de la femme au
dveloppement. Le changement qui a eu entre 1993 et 2000= changement de
conception/ En 2004 Ladoption de code de famille

Les rformes :
-

La premire rforme du code de statut personnel date de 10 septembre


1993, Les principales rformes avaient concern la tutelle matrimonial
qui a davantage pour objet la protection des intrts de lpouse ; avec
un assouplissement concernent les femmes majeures orphelines de pre qui
pouvait conclure elle-mme mariage avec toute fois une prfrence la
reprsentation patrimonial.
Toujours en matire de mariage le consentement autant comme lment de
fond de mariage est renforc.
La polygamie est dsormais soumise au contrle du juge.
La garde lenfant a connu deux rforme substantiel, la 1 er concerne les
dvolutaire de droit de garde en rtablissant le pre dans son droit autant que
gardien de lenfant qui vient directement aprs la garde ,
La 2me rforme vient de la fixation dge de fin de garde ,
malheureusement diversement fix pour le garon (12 ans) et pour la fille (15
ans).
En matire de dissolution de mariage les rformes ont touch la rpudiation
qui ne peut se faire quavec la prsence que lpouse. de mme le statut
personnel intgr la possibilit dun don de consolation (article 52 bis) pour
couvrir les prjudices subit par la femme rpudier
En matire de reprsentation lgale la mre peut dsormais devenir tutrice
lgale de ses enfants en cas dincapacit ou dcs du pre, mais pouvoir
reconnu la mre (tutrice lgale) sont nettement infrieure par rapport ceux
reconnu au pre, dans la mesure ou la majorit des actes fait par la mre sont
soumis au contrle de juge soumis au contrle du juge de tutelle.

Malgr limportance de ces rformes, elles taient moins de rpondre aux


revendications intellectuelles, politiques et notamment fministes.
Quels sont les principaux acquis de droit de la famille ?
- Depuis ladoption de dahir de 10 sep 1993 constituant la 1er rforme de
code de statut personnel, les demandes pour aller en profondeur dans les
rforme ont t poursuivis grce notamment une socit civile trs active,
cest ainsi le gouvernement de 1998 , est engager dans sa dclaration
politique gouvernementale assurer lapplication des dispositions positives
du code de statut personnel est devrait progressivement sa rforme.
le secrtariat dtat charg de protection social, de la famille et de lenfance a
prsent un plan globale dintgration de la femme dans le dveloppement
dont le rfrentiel tais davantage une disposition des traits internationaux
en matire de droit de lhomme. Ce projet de plan dintgration de la femme
au dveloppement portait sur les diffrents domaines devront faire lobjet de
rforme pour accompagner le dveloppement de la femme marocaine. Or les
proposition relatives la rforme du code de statut personnel ont t mal
accueillit par les conservateurs qui voyait dans ce projet une anhlation aux
ides trangres notre culture, et cest ainsi que la socit marocaine de
ses diffrents niveaux a connu un rel affrontement entre les partisan et
adversaire de ce plan. Un affrontement qui a connu sont paroxysme le 12
mars 2000 avec lorganisation de la marche de rabat qui soutient le plan et la
marche de casa qui t au style au plan dintgration.
Le gouvernement dans lincapacit de grer la sensibilit de cette priode
mme sil a mit en place une commission en mai 2000, mais cette
dernire na jamais vu le jour, et il a fallu attendre la nomination de la
commission royale de rforme du code de statut personnel mise en place de
27 avril 2001.
la commission royale de 27 avril 2001 prsentait de nombreuse spcificit
par rapport au commission prcdente tout dabord : la composition est
pluridisciplinaire o il y a aussi bien des juristes, mes magistrats , des
scientifique des nombre de la socit civil ainsi que la prsence de
llment fminin , des directives contenu dans le message royal adress aux
nombres de la commission les appelaient oprer un subtile ddosage entre
notre hritage culturel, le principe de lIslam et nos engagement internationaux
en matire de droit de Lhomme avec une ouverture sur El IJTIHAD , Dans le
messages royal, la rforme du statut personnel adopter la position du projet
de plan dintgration de la femme en inscrivant cette dernire dans le cadre
du dveloppement humain durable, Si larbitrage royal a permit de
dsamorcer les problme et dinitier une rforme intgral , mais le travail a t
loin dtre facile au sain de la commission qui a connu des affrontement entre
les conservateur et moderniste au point quil a fallu changer le prsident de
cette commission et le replacer par un homme politique qui a pu amener
ltablissement dun consensuel au tour du projet de code de la famille, ce
dernier a t publiquement prsenter par le Roi de 10 octobre 2003
loccasion de lentre parlementaire.
Le code de la famille est un code tout en restant dans lobservation des
dispositions du droit musulman malikite innover dans diffrents domaines,
en effet des le dpart le code de la famille considrer que le mariage est un

pacte / contrat, lgale entre un homme est une femme dans lobjet est de la
dsutilit en vu du fonder une famille sous la responsabilit des deux poux ,
dsormais la famille est soumise la coresponsabilit des poux
contrairement au code de statut personnel ou elle a t sous lautorit du seul
mari, Le code de la famille vhiculer des dispositions galitaire aussi bien
entre les poux contre les sexes, les poux ont des droits rciproques,
Article 51 : lge de mariage est dsormais uniforme pour les hommes que
pour les femme ( 18ans) , La fin de la garde est de 15ans pour les deux
sexes, La dissolution du mariage est ouverte pour les deux poux chacun
sous ses condition outre lintroduction des nouveau mode, en matire de
polygamies cette dernire est dsormais soumise de srieuse restriction
sous contrle judiciaire. Les droits des enfants ont requis une grande
importance dans la mesure o lintrt de lenfant est mentionn dans
plusieurs dispositions.
De mme le code de la famille a intgrs des dispositions de la
compensions relative au droit de lenfant est larticle 54 est spcifiquement
ddi au droit de lenfant de mme une galit est dsormais reconnu au
enfant issus du cot de la fille avec ceux issus du cot de fils pour avoir une
part dans la succession du grand-pre. Toujours en matire de droit de
lenfant , Lactuel code de la famille a garantie ltablissement de la filiation
des enfants connu pendant les fianailles sous certaines conditions de mme
le code de la famille tout en maintenant le rgime de la sparation de bien
introduit la possibilit pour les poux de pouvoir convenir dune gestion
commune des bien acquis pendant le mariage ,
Et enfin en matire de reprsentation lgale si la mre ne peut tre
reprsentante lgale de ses enfants quon cas de dcas de dincapacit de ce
dernier le pre comme la mre sont dsormais soumis des conditions de
gestions de la tutelle sous le contrle du juge. Le code de famille
contrairement au code de statut personnel a introduit de nombreuse
disposition procdural est le ministre public est dsormais une partie
principale dans la mise en uvre du code de
famille._________________________________________________
Le code marocain de la famille pour la 1 re fois fixer ltendu dapplication de
ces dispositions, en effet avant ladoption de ce code lancien code de statut
personnel ne mentionner pas les catgories qui sappliquer t-il ce travers a
t rattraper par le dahir du 6 septembre 1958 forment code de la nationalit
cest ainsi dans son article 3 : il est expressment spcifier que les marocain
dobdience Israelite relve de leur statut personnel et que les marocain qui
ne sont ni juif ni musulman relve du code statut personnel mais avec certains
amnagements, en effet la polygamie leur est interdite, les rgles rgissant
lallaitement ne leur son pas imposable et toute dissolution de mariage doit
tre judiciaire aprs une tentative de rconciliation demeurait infructueuse.
le mariage des tranger tait organiser par les dispositions du dahir sur la
condition civil (DCC), adopter le 12 aout 1913 et qui pose le principe selon le
quel ltat et la capacit est rgit par la loi national, Le DCC a consacrle
principe de la personnalit de loi qui pouvait mme donner lieu des
situations contradictoire quand les lois personnelles des deux parties par
exemple sont contradictoire ,
(Exemple : La dissolution du mariage autoris par la lgislation franaise est
interdite par la lgislation espagnol), cette situation absurde a reu un

semblant de solution dans le cadre de larticle 3 du code de la nationalit qui


nonce quon cas de conflit cest la loi du pre ou du mari qui prvoit.
Le 4 mars 1960 un dahi relative au mariage mixte a t adopt, lobjectif de ce
dahir est de sassurer que les mariages mixtes dans les quelles une partie
marocaine respecte les conditions de fond et de forme du mariage musulman,
cest ainsi que la possibilit ouverte au conjoint de clbrer leur mariage
devant lofficier civile doit tre prcder par la clbration du mariage est la
rdaction de lacte du mariage par les adouls (notaire traditionnel).
Lavantage avec lactuel code de la famille non seulement ltendu de
lapplication a t fix mais on a galement introduit les solutions
jurisprudentiels cest ainsi que le code de la famille sapplique tous les
marocains mme ceux ayant une autre nationalit, sapplique aux rfugier
trangers, sapplique dans une relation mixte ou se trouve une partie
marocaine, sapplique galement toutes relation entre deux parties
marocaines quand lune des deux parties musulman.
De ce qui prcde, il apparait que le code de la famille a intgr certains
principes retenu par la jurisprudence marocaine diffrent degrs,
notamment le privilge de la nationalit dans un rapport mixtes et le privilge
de la religion mais en le limitant seulement une relation entre deux partie
marocaine, la communaut Israelite reste rgie par son statut
personnel Hbraque.

Chapitre 1 : Le mariage en droit marocain


- Le mariage musulman est un mariage consensuel bas sur lchange de
consentement et le recueille de se consentement par des adouls devant tmoins,
malgr limportance du mariage il demeure un contrat dissoluble.
Le mariage en droit marocain sil garde son caractre consensuel, il devient de plus
en plus formel, ce formalisme a prit naissance dans lancien code de statut personnel
en 1955 ; 1958 pour atteindre un degr plus important aussi bien on se qui concerne
la conclusion du mariage que les formalits administratives ncessaire pour cette
conclusion, le code de la famille a accord une assez grande importance la priode
prcdent le mariage savoir les fianailles

Section 1 : les fianailles :


- Comme dans la majorit des lgislation les fianailles constitue une promesse de
mariage entre un homme et une femme qui peut tre faites par tout moyen utiliser
ou admis par la coutume, les usages y compris la rcitation de FATIHA ou lchange
de cadeaux et prsents, de ce qui prcde les principales conclusion a tir sont les
suivantes :
- Les fianailles ne sont pas un mariage.
- Rien ne sopposer a ce que les fianailles fassent lobjet dun acte notarial.
- La rcitation de la FATIHA qui atteste du consentement des deux fiancs na
pas valeur de mariage.
En effet le code de la famille prcise que les fiancs restent on priode de fianailles
jusqu' la conclusion du mariage dment constat (ltablissement et
lenregistrement de lacte de mariage).
Le code de la famille a repris et maintenu le principe de la libert de rupture des
fianailles, chacun des fiancs libre de mettre fin au fianailles , toute fois sans que
cela ne donne lieu un certain ddommagement

Toute fois si la rupture a occasionn un prjudice quelconque la partie victime peut


demander une sorte de dommage est intrt
Exemple : arrt des tudes, de travail, changement de ville, investissement pour la
crmonie de fianailles.
En ce qui concerne les prsents et les cadeaux la loi a prvu le droit de rcuprer
ces cadeaux sauf si la rupture incombe la personne qui a donn les cadeau, par
contre la dot peut tre demander par le fianc ou ses hritiers en cas de dcs, elle
peut tre donner en argent ou en quivalant,
Si une dprciation touche la partie de la dot qui a t transformer en trousseau cest
la personne qui est lorigine de la rupture qui supporte la dprciation de cette
valeur

Section 2 : Condition de fond du mariage :


1 - la capacit matrimoniale : cest la 1re condition de fond de mariage, constitu
deux lments savoir :
Lattende de 18 ans grgorienne rvolue aussi bien pour lhomme que pour la femme
et la jouissance des facult mentale, le code de la famille a prvu une dispense
dge pour garon ou pour fille g de moins de 18 ans de demander une
autorisation au juge charger du mariage auprs de la section de la justice de la
famille du lieu de rsidence, le juge statuera sur la demande en sassurant que le
candidat ne fait pas lobjet dune contrainte et que ce mariage est accept par
le tuteur qui appose sa signature ainsi que celle du demandeur sur la demande
dautorisation, le juge doit motiver sa dcision dautorisation ou de reu dans
lintrt de lenfant (candidat du mariage mineur) pour se faire le juge peut faire
recoure lexpertise mdical ainsi qu une enqute social, lautorisation du juge
nest susceptible de recoure, si le tuteur lgale (pre) refuse tautoris le mariage du
mineur, ce dernier peut saisir le juge charger qui statuera dans les mme condition.
Le mariage autoris avec lge autoris mancipe le mineur pour tous ce qui est
consquence et effet du mariage, ce qui signifie que cette personne peut ester en
juste pour tous ce qui concerne la pension alimentaire, la dissolution du mariage etc.
sans la prsence de son tuteur par contre elle reste soumise a la tutelle sur les bien
jusqu sa majorit.
Le mariage avant lge autoris ne peut tre conclu si lautre partie souffre dun
handicape mentale.
La deuxime : concerne la jouissance de ces facult mentale connait galement une
exception, en ce qui concerne le mariage de la personne souffrant dun handicape
mentale, le juge peut autoriser le mariage de lhandicap mentale sur la base dun ou
plusieurs rapport dexpertise, lautre partie doit tre majeure, saine desprit, elle doit
consentir ce mariage en connaissance cause, ce consentement est dment
retranscrit sur un procs verbal ,
2 - La dot : Labsence daccord sur la suppression de la dot signifie que pour la
validit du mariage, les future poux ne doivent pas insrer une clause dans laquelle
il se met daccord, quand la suppression de la dot, contrairement lancien code
de statut personnel ou la dot faisait lobjet de mention expresse dans lacte de
mariage, en prcision sa nature, sa valeur, si elle a tait rendu devant les tmoins ou
sils ont seulement pris connaissance.
Avec le nouveau code de la famille on peut conclure mariage sans mentionner la
dote mariage de dlgation c'est--dire que la dote est dlguer aux deux poux.
Lavantage avec la nouvelle formulation du code de la famille cest dvit certain

situation embarrassent quand il sagit de conclure des mariages dans des pays qui
ignore linstitution de la dot, La dot est purement symbolique, il y a pas de seuil
minimal ou maximal, tout ce qui peux faire lobjet dune obligation peut constituer la
dot, elle est la proprit de lpouse et elle est imprescriptible (article 1248 du DOC).
3- La tutelle matrimonial : dans le code de la famille nest plus une obligation a
dfaut de laquelle le mariage sera vicier, cest dsormais un droit de la femme quelle
utilise dans son propre intrt et selon son choix, La tutelle matrimoniale est
facultative dans le cas de la femme majeure et saine desprit, en effet le mariage des
mineurs ou des handicaps mentaux sont soumis laccord et la prsence du tuteur
matrimonial. En droit compar, la plus part des pays du Maghreb conoivent de plus
en plus le mariage de la femme majeure et saine desprit sans tuteure matrimoniale,
cest un emprunt des hanafites.
Lavantage est davoir mit fin a la liste des personnes pouvant jouer le rle de tuteur
matrimonial :
le fils, le pre, le frre, loncle, le grand pre, et tout nombre masculin de la
communaut musulman ,
et malgr cette rforme la majorit des mariages marocain , sont conclu en prsence
de tuteure matrimonial.
4- Loffre et lacceptation : Le mariage musulman est un mariage consensuelle
pour sa formation , il exige lchange de consentement devant tmoin , cet change
sil a toujours t promu et encourager par de multiple hadit et tradition , il non
demeurais pas moins que cette change se heurtait la survivance et la puissance
de linstitution de contrainte matrimonial, le consentement sil a constitu une
condition de fond sous lancien code, il a fait lobjet dune rdaction trs prcise dans
lactuel code de la famille, et il a t parmi les rares conditions qui pouvaient
entrainaient des sanctions aussi bien au civile comme au pnal, en effet loffre et
lacceptation doivent tre exprimer verbalement par des mots consacr par la langue
ou par la tradition et la coutume, cest mots doivent signifier le consentement
conclure mariage .
Si les candidats au mariage sont dans lincapacit de se prononcer verbalement, ils
peuvent le faire par crit sinon par des signe trs claire intelligible qui signifie
mariage comprhensible par lautre partie et par les adoules.
Loffre et lacceptation doivent signifier la mme chose, tre prononcer sance
tenante et tre dfinitif cest ta dire non soumis un dlai ou a une condition,
exemple : entrer en possession dhritage , cest condition ou cest dlai sont
considrer contre lobjectif du mariage, ils sont considrer nul et le mariage demeure
valable.
5- labsence dempchement lgal :
les empchement mariage sont de deux sortes : des empchements permanent ou
temporaire :
Les permanent ont pour source la parent , lalliance, ainsi que la parent par le lait .
Lactuel code de la famille a permit de mettre fin la diversit doctrinal
entourant lallaitement,
en effet lactuel code de la famille prcise que lempchement a mariage pour cause
de parent par le lait ne stablit contre lenfance allaiter et la famille de la nourrice
en dehors de ses frres et surs biologiques,

de mme on ne peut parler de ltablissement dune parent par le lait que si


lallaitement a eu lieu pendant les deux 1re anne de lenfant avant le sevrage ,
autrement dit sil a lieu pendant les 2 premire anne mais aprs le sevrage il y aura
pas de parent par le lait .
Les empchements temporaire disparaisse quand les conditions qui les ont suscit
ont disparu,
on y trouve le mariage simultan avec deux sur ou une femme et sa tante paternel
ou maternel par parent ou par le lait, un nombre suprieure dpouses suprieures
a celui lgalement autoris ce qui pose une interrogation : est ce quil sagit du
nombre suprieure autoriser par la charia ou du nombre suprieure autoris par la
loi.
un empchement temporaire : qui ne peut pouser un non-musulman ou le
musulman qui ne peut pouser une non- musulmane sauf si elle appartient au gens
de livre Scripturaire
enfin le mariage ne peut tre conclu avec une femme mari ou en retraite de
continence ou de viduit

Section 3 : Les conventions consensuelles


Les convention consensuelle: Sont des conventions que les deux poux peuvent
introduire dans lacte de mariage , les conventions conditions quelle ne soit pas
contraire au but et objectif du mariage
toutes les conventions sont contraignante et chacune des parties peut introduire les
conventions ou des clause qui prsente un intrt .
Toute fois quand cest conventions deviennent difficile respecter et honorer , la
partie concerner peut demander au juge une rvision , un ramnagement sous
rserve de la clause de monogamie qui a un statut particulier conformment a
larticle 40 du code de la famille, parmi les clauses consensuelle nouvelle introduite
par le code de la famille :
La possibilit offerte par larticle 49 de code de la famille, de prvoir cot de
lacte de mariage un document constituant accord ou convention concernant la
gestion des biens acquis pendant le mariage .

Section 4 : Les formes de mariage et sanctions des conditions de


validit :
1-Les conditions de fond :
Le non respect des conditions de fond entraine soit la nullit soit le vice
a-la nullit : la nullit est prononc quand il y a non respect des conditions de loffre et
lacceptation, les empchements lgaux permanents et temporaires et la non concordance de
loffre et de lacceptation.
Les effets du mariage nul : le principe : le mariage est sens navoir jamais exist et donc ne
produit aucun de ses effets.
Exception : lorsquil y a consommation de mariage, elle donne droit la dot, et la femme doit
observer une retraite de purification dite Istibrae et sil ya bonne foi les enfants sont rattachs
aux poux avec les effets quentraine la filiation notamment les empchements mariage.
b-le vice : Le mariage est considr vici pour non respect de lune des conditions de fond
de mariage selon les cas :

le mariage vici est rsili avant la consommation et valid aprs cette dernire dans le cas
suivant :

Le non respect des conditions lgales relatives la dot, par la nomination par le juge dune
dote de parit (lattribution lpouse dune dot de la mme valeur que celle attribue aux
femmes du mme milieu conomique et social)

le mariage est rsili avant et aprs la consommation du mariage dans les cas suivants :
1. le mariage en tat de maladie grave sauf rtablissement ultrieur
2. le mariage de complaisance ayant pour objet de rendre licite une pouse divorce trois
fois successives
3. le mariage sans tuteur matrimonial quand sa prsence est obligatoire.
Les effets du mariage vici : Le principe cest quun mariage vici produit les mmes effets quun
mariage valable et valide, sil y a dcs de lun des poux il y a vocation successorale
rciproque.
Lexception tient la non consommation du mariage auquel cas ce dernier ne produit aucun
effet.

2-Les conditions de forme :


Au Maroc depuis ladoption du CPC le mariage doit remplir certaines question de forme dont
lobjectif majeure est de protger les intrts des parties notamment lpouse et les enfants.
Lactuel code de la famille exige pour la conclusion du mariage : la prsentation au juge dune
demande dautorisation de conclure mariage, jointe dun nombre de documents administratifs
constituant le dossier du mariage, notamment un extrait dacte de naissance dlivr en vue de
mariage, un certificat administratif dlivr par les autorits administratives fixant ltat matrimonial
de chacun des candidats (certificat de clibat), un certificat mdical, une autorisation du mariage
pour les mineurs, les personnes handicapes mentales, les mariages polygamiques, les
convertis lislam et les trangers et le certificat daptitude dlivr par le services consulaires ou
diplomatiques de la personne trangre.
le juge aprs avoir vis les documents du mariage, autorise les adouls rdiger lacte de
mariage. Ces derniers doivent y mentionner le n et la date dautorisation de mariage, lidentit
complte des futures maris accompagns des justificatives didentit, leur situation lgale par
rapport au mariage (premier mariage, divorce, dcs..), toute mention relative la dot si il y a
lieu, si le mariage a t contract par procuration, le recueille de loffre et de lacceptation. Lacte
du mariage doit tre sign par les poux, le tuteur matrimonial sil est prsent et par les deux
adouls aven mention de leurs noms et la date de ltablissement de lacte. Une fois tabli par les
adouls, lacte de mariage est envoy au juge pour homologation. Un extrait de lacte de mariage
est envoy la section du tribunal de la famille du lieu de naissance de chacun des poux, ainsi
qu lofficier dtat civil du lieu de naissance des chacun des poux. si lun des poux ou les
deux ne sont pas ns au Maroc lextrait dacte du mariage est envoy au procureur du Roi prs
du tribunal de premire instance de Rabat. Lpouse a doit loriginal de lacte de mariage et
lpoux a droit une copie de lacte.

Mariage des marocains ltranger (articles 14 et 15 du CF) : le mariage des


marocains ltranger est dsormais soumis des procdures ui assouplissent sa
clbration. En effet sous lancien du CPS, le mariage des marocains ltranger
devait tre clbr devant les autorits marocaines dans le respect des conditions de
fond et de forme. La seule clbration devant les autorits civiles du pays daccueil
noctroyait aucun effet juridique au mariage, par consquence cette situation
aboutissait une double clbration des mariages marocains ltranger. Avec le
code de la famille une disposition du droit international priv a t introduire et qui
consiste reconnaitre la valeur des actes conclus ltranger quant leur forme
pour vue que soit respectes les conditions lies la capacit, quil ny ait pas
daccord sur la suppression de la dot, quil y ait prsence du tuteur le cas chant,
labsence
. la reconnaissance de ces mariages conclus ltranger nimposent plus la double
clbration devant les autorits consulaires marocaines, il suffit denvoyer dans un

dlai de 3 mois compter de la date de la clbration du mariage un extrait de lacte


du mariage au service consulaire marocain ltranger, ce dernier envoie lacte du
mariage au service des affaires trangres et de la coopration, qui son tour
lenvoie la section de justice la famille du lieu de naissance de chacun es poux
et lofficier dtat civil du lieu de naissance de chacun des poux. Si ces dernier ou
chacun deux nest pas n au Maroc, lextrait de lacte de mariage est envoy au
procureur du Roi auprs du tribunal de premire instance de Rabat.
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Section 3: La preuve du mariage


- le code de la famille comme le code de statut personnel considre que la preuve
du mariage est constitu par lacte du mariage, or il arrive que certain mariage sont
conclue en labsence dacte du mariage a cette gard lancien article 5 alina 4 du
code de statut personne , disposait qu titre exceptionnel , le juge peut connaitre de
toute action en reconnaissance du mariage est fera recoure tous moyen de preuve
lgaux , toute fois la rfrence au moyens de preuve lgaux signifiait notamment les
moyens de preuves charaique qui consistait la plus part du temps dans le
tmoignage lafif ( de 12 personne) la prsente rdaction de cette alina cartait le
recoure lexpertise ou tout ce qui tait permit pat le progrs scientifique. La
consquence et lexistence dune jurisprudence qui est loin dtre unanime. Dans
certaine situation, lexistence denfant, leur inscription sur les registre dtat civile
prouvait lexistence dun mariage dans dautre cas ces mme lments ne justifiait
pas lexistence du mariage de mme le tmoignage lafif pouvait prouvait lexistence
de mariage comme il tait cart dans certain cas pour motif qui ne faisait pas tat
des lments constitutif prouvant lexistence de se mariage exemple : le nom du
tuteure, la dot Cette situation a entrain beaucoup de problmes sociaux. Avec le
code de la famille larticle 16 considre galement lacte de mariage comme la
preuve de ce dernier et reconnait galement la possibilit dintenter des actions en
reconnaissance du mariage, toute fois si larticle 5 du CSP parlait seulement du
caractre exceptionnel de ces actions le code la famille considre que ces actions ne
sont intent que si des raisons imprieuse ont empch ltablissement de lacte du
mariage, cette disposition rigoureuse pour principale objectif de pousser
ltablissement des actes du mariage et lutter contre les mariages non-enregistrer,
Lavantage avec la nouvelle disposition de larticle 16 cest llargissement des
moyens de preuve aux quelles le juges pourras recourir y compris lexpertise
De mme le lgislateur instamment demander au juge lors de toute action en
reconnaissance de mariage de prendre en considration lexistence denfant ou pas ,
la dure de mariage, si laction a t intent du vivent des poux
Le dsavantage de cette article ( si on peut exprimer ainsi) est davoir fixer une
priode transitoire pour rgulariser lensemble des mariage non instrument . Cette
priode tait de 5ans prolong de 5ans encore, mais qui sont loin davoir pu
rgulariser lensemble de ces mariages

Section 5 : La polygamie :
- La polygamie : Le nouveau code de la famille sil na pas aboli la polygamie , la
entour de membre de condition de fond et de forme la lecture des disposition du

code en la matire la polygamie est lexception et la monogamie est le principe , le


code de la famille considre dentrer de jeu que le la polygame est interdite quand il y
a un clause le monogamie introduite par lpouse , elle est galement interdite quand
un injuste est a craindre entre les pouses, Le juge nautorise pas la polygamie sil
voit daprs les lments du dossier que lpoux demandeur nest pas en mesure de
prendre en charge deux famille et de rpondre lensemble de leur besoin de
manire quitable pour autoriser la polygamie lpoux demandeur doit adresser un
demande dautorisation au juge dans laquelle prcise le motif objectif et
exceptionnelle qui fonde sa demande de mariage polygamique , Exemple : (strilit,
maladie, incapacit davoir des relation conjugale) cette demande doit tre assortie
de lensemble des document justifiant la situation financire du demandeur.
- Le juge convoque lpouse une audience qui aura lieu huit clos en chambre de
conseil, lors de cette audience un rconciliation est tent aprs avoir cout les deux
poux, les dbat en chambre de conseil, peuvent donn lieu 3 situation :
1- Lpouse accepte le mariage polygamique avec au sans condition (Exemple :
avoir un logement propre, pension alimentaire, droit des enfants)
2- refus de lpouse qui sobstine a demander le divorce si le marie persiste vouloir
contract un nouveau mariage, dans ce cas le tribunal fixe un mentant couvrant les
droits de lpouse et des enfants consigner dans la caisse du tribunal dans un dlai
dune semaine , lexpiration de ce dlai , le dfaut de consignation de la somme est
quivalent la renonciation de lpoux de son projet de mariage polygamique.
3- Lpouse refuse le mariage polygamique et ne demande pas le divorce dans le
cas le tribunal dclenchera doffice la procdure de la discord
Le mariage polygamique dans le cadre du nouveau code a galement prvu le droit
linformation de la seconde pouse, cette dernire doit tre mise au courant que le
future marie est dj engager dans les liens de mariage , elle doit donn sans accord
en connaissance de cause , linformation et laccord de la 2 pouse sont notifier sur
un procs verbale officiel

Chapitre 2- Les effet du mariage :


Le mariage valable est valide produit ses effets en droit et devoir entre les poux leur
enfant et les proches parents,

- Section1 : vis--vis des conjoints :


Entre les conjoint : les effet des mariage vis--vis des conjoint , lactuel code de la
famille ne prvoir que des droit et devoir rciproque qui font lobjet de larticle 51 du
CF , le choix oprer par le lgislateur met fin en au diffrente manifestation de
lautorit maritale qui prvalait sous lancien de code de statut personnel en effet le
code statut personnel de 57 / 58 ds le 1er article consacr le principe de la
puissance maritale en mettant la famille sous la direction de lpoux , les effets de
mariages tait subdivisait en trois catgorie :
- les droit des devoir rciproque
- les droit de lpouse sur son poux
- le droit de lpoux sur son pouse
Si les effets patrimoniaux consacrait toujours une Independence des patrimoine des
poux et une vocation successorale rciproque il ont allaient diffremment des effets
personnel , ces derniers consacrs linfriot de lpouse, en lobligeant garantir

dune manire unilatral la fidlter et la puret des rapports sexuel dans le mariage,
le devoir doblissance , le devoir de veiller au charge du foyer ( tache mnagre) et
le respect due au parent de lpoux .
Lactuel code de la famille considre : Que le mariage valable entraine vis--vis des
conjoint premirement la coahbitation lgale , les rapports conjugaux , lgalit des
traitements entre les pouse en cas de polygamie, les bon rapport entre les poux ,
la fidlit resciproque et la prsrvation des intrt de la famille, - la participation de
lpouse ainsi que de lpoux la prise en charge de la famille et des enfants cette
prise en charge commune ne signifie pas forcement lobligation de lpouse de
participer pcuniairement , en effet la prise en charge de lpouse incombe lpoux
et le dfaut dentretient constitue un cause de divorce judiciaire
Les autre effets : la concrtation entre les poux pour toutes les question
conscrnant la famille, les enfants, le planing familliage ( nombre denfant) enfin les
effet rciproque reconnaissent lun comme lautre conjoint de devoir de respect
vis--vis des parents et proches de lautre et leur acceuille dans la limite des
convenance .

Section 2 : vis--vis des enfants


Vis--vis des enfants le mariage entraine des effets que le lgislateur consacr
expertement dans son article 54 le 1erconstat qui peut tre fait cest linfluence des
disposition de la convention de droit de lenfant sur le contenu de cette article en
effet larticle 54 regroupe aussi bien des droit de lenfant la vie , la survie , au
dveloppement et la protection en effet, les droit consacr par cette article ,
concerne la pretection de lenfant depuis sa conception jusqu lge adulte , la
prservaition de lidentit de lenfant par lauctroit dun nom, prnom nationalit et
son inscription sur les registre d Etat civil , la protection de la sant de lenfant son
allaitement au sein dans la mesure possible , la protection contre la violence et
mauvais traitement , lorientation religieuse, lducation et la formation selon les
capacipt phisique et intelectuel , la prise de disposition spcifique quand il sagit
denfant souffrant dun handicape notamment en matire dducation et de
formation ,
cette article prcise . Doivent tre garantie dans le cas de divorces ou de dcs
conformment aux dispositions du code rgissant la garde de lenfant et la
reprsentation lgale

Section 1 : Etablissement de la filiation :


- La filiation est le lien de consanguinit qui lie lenfant ses parent biologique; en
droit marocain linstar de pays musulman, ltablissement de la filiation paternel
constitue une frontire tanche entre reconnaissance ou dlgation des droits de
lenfant.
En effet seul ltablissement de la filiation paternelle confre lenfant la jouissance
de ce droit.
- Lactuel code de la famille sil la innover par certain cot, cette innovation est rest
dans la stricte orthodoxie musulman rgissant la filiation.
Le code de la famille a nanmoins dvelopper ltablissement de la filiation en
prvoiant la filiation parentale, la filiation maternel avant de se consacrer
ltablissement de la filiation paternel
Le code de la famille souligner que la filiation parentale c'est--dire la relation
biologique qui lie lenfant ses deux parents peut tre lgitime ou illgitime ( elle ne

produit aucun effet vis--vis du pre ) mais produit les mme effet quune filiation
lgitime vis vis de la mre en vertu du lien naturel qui lie la mre son enfant),
- Le droit marocain carter ltablissement de la filiation adoptif , en effet le droit
marocain conformment la disposition de la charia , ne reconnais pas ladoption
quelque soit sa forme ( il y a deux forme ladoption plnire ou simple) contrairement
au lgislateur tunisien , sngalais et Trk ) seul ladoption de gratification est prvu
par le droit marocain musulman et nentraine pas ltablissement de la filiation ni
vocation successorale.
Lauteur du recueil (Kafil) peut instituer lenfant recueillit comme un enfant pouvant
bnficier un lg qui ne dpasse pas 1/3 de la succession du (Kafil)

Fondement de ltablissement de la filiation : La filiation dcoule du


mariage : de laveu (i9rare) ou reconnaissance subsquente ( Istil7a9) , les rapports
par erreur (Choubha)
1- la filiation dans le mariage :
- Le mariage : quil soit valable ou irrgulier constitue une forte
prsentions de paternit toutefois pour que se dernier puisse jouer se
rle,
certaine condition doivent tre runi savoir la cohabitation des
poux , la possibilit des rapports conjugaux c'est--dire si lpoux
est atteint dune maladie ou dune malformation lempchant davoir
des rapports conjugaux cette 2me condition nest pas remplis , La
possibilit de procration mais avec beaucoup dattention , Dlai
lgal : pour que le mariage fonde ltablissement de la filiation il faut
que la naissance aie lieu dans les dlais lgaux ses derniers son
constituer par un dlai minimal de 6 mois depuis la conclusion de lacte
de mariage et un dlai maximum dun an depuis la dissolution du
mariage soit par divorce soit par dcs ou rsiliation au-del de ce
dlai maximal dun an sil y a des doute quant la grossesse dune
femme, en fait appel lexpertise mdical pour statuer sil sagie dun
grossesse ou dun maladie,
en se faisant le lgislateur marocain mit fin la thorie de lenfant
endormi reconnu par toute les coles, la seules diffrence qui existait
cest la dur maximal , dans la mesure ou les malikite considrait quun
grossesse peut durai jusqu 5 ans, les hanafite considr quelle ne
pouvait dpasser 2 ans, les dahi rite qui est un courant considrer
quune grossesse ne pouvait excder une anne grgorienne et cest
cette avis qui a t retenu par lensemble des lgislations musulman .

Le mariage constitue certes un forte prsentions dtablissement de la


filiation mais cette premption est simple et lenfant peut faire lobjet
dun dsaveu de paternit, au regard des consquences prjudicielles
du dsaveu de paternit le lgislateur la entour dun ensemble de
garantie dans la mesure o seule une dcision judicaire peut prononcer

le dsaveu dun enfant. Le droit marocain sil a reconnu dans lactuel


code de famille le recoure lexpertise judiciaire sil y a une action en
dsaveu de paternit lordonnance de cette expertise nest faite que si
le marie apporte des preuve qui fonde cest allgation,
mais le code de la famille galement retenu la procdure de Lin qui
constituait la seul procdure de dsaveu de paternit en droit
musulman de la famille, ce Lin est une procdure de dsaveu pour
adultre de lpouse, le marie qui souhaite dsavouer la grossesse de
son pouse ou quand lenfant est ne doit prter 4 fois serment que
cette enfant nest pas de lui est le 5me serment qui lencoure le
chtiment divin en cas de msange ou calomnie. Pour viter
lapplication les peines textuelle prvu par le coran en cas dadultre
lpouse peut repousser cest risque en proposant son toue 4 fois de
suite le serrement comme quoi elle na pas commis dadultre est le
5me serrement appelant le chtiment divin sur elle si elle a menti.
Le Lin dsaveu lenfant par rapport a son pre mais arrte
lapplication des peines que lun ou lautre risque,
La mre peut selon une partie de la doctrine devenir dfinitivement
prohibait (moharama) par rapport a son mari.

Laveu : est un mode dtablissement de la filiation par lequel une


personne peut reconnaitre un enfant comme tant le sein mme en
dernier tat de maladie condition que cette enfants soit de filiation
inconnue ( en vue dvit les conflit de paternit, que cette
reconnaissance ne soit dmontie ni par la raison ni par la logique do
limportance dun diffrence dge entre lauteur de laveu et lenfant
reconnu ou bien le cas ou une personne reconnais comme tant le sein
un enfant venant dun pays ou cette personne na jamais y t et quil
est aucune ressemblance entre lauteur et le sujet,
Le code de la famille en retenant linstar du Fi9h laveu comme un
moyen dtablissement de la filiation innover en introduisant certain
disposition mettant en relief les rfrentiel onision en matire.
Conformment au convention de droit de lenfant , lenfant sil est
majeure doit donn son avis sur la reconnaissance de cette filiation , sil
est mineur il peut arriver la majorit et dmonsser cette
reconnaissance de paternit , de mme est contrairement lcole
malikit ou lopinion de la mre qui dnonais laveu de reconnaissance
paternel na pas pris en considration le code de la famille consacrer
dans son article 160 que si lauteur de laveu de patrnit dsigner la
mre de lenfant cette dernier peut demander si elle nest pas la mre
de lenfant de mme toute personne qui a des lments pour
dmontrer la non vracit de laveu peut saisir la justice ; il sagit
souvent des hritier
Le code de la famille galement prvu laveu de maternit ( filiation
maternel , dans les mme condition que celle prvu par le pre)
-Les Rapports par erreur (choubha) : sont des rapports qui ne peuvent
tre ni totalement illicite ni totalement licite le parcoure de la litrature

permis de dgager certain situation de choubha tel que les relations


dun homme avec une femme croyant avoir faire son pouse ou
dautre auteur considre que les rapport de choubha peuvent avoir lieu
dans le cas de rapports avec un 5me femme ou avec une pouse 3
fois divorcer sans avoir contracter de mariage etc. le lgislateur
marocain retenue les rapports par erreur comme fondement de la
filiation paternel aussi bien dans CST que son CF et cest par le biais
quil a pu tablir la filiation dun grossesse qui a lieu pendant les
fiancaille enffet larticle 156 prvois la possibilit dtablir la filiation
dune grossesse pendant les fiancaille si pour des rapport par erreur si
pour des raisons imprieuse lacte de mariage na pas pu tre tablis, a
condition quil y ait fianaille connu , change de consentement ,
prsence et accord du tuteur matrimonial le cas chant et que la
grossesse lieu pendant les fiancailles , si le fiancer nie que cette
grossesse et de lui le tribunal ordonera une exprtise judiciaire.
Ltablissement de la filiation pendant les fiancaille nentraine pas
tablissement du mariage les seuls effet qui dcoule cest
ltablissement de la filiation vis--vis du fiancer qui entraine les
empchement rciproque mariage et droit et devoir rciproque

Les effets de la filiation :


-Ltablissement de la filiation ouvre droit des effets personnels et des effets
patrimoniaux
Dans lactuelle semestre on sadressera principalement aux effets personnels de la
filiation. Ces dernier son rgis par La HADANA ou la Garde.
-La garde est une institution qui a pour objet la protection de lenfant son ducation
et sa prservation, de tous ce qui peut lui porter prjudice.
La HADANA require une grande importance pendant les 1 res annes de lenfant.
Le FIQH musulman lui a accord une grande importance partag par les diffrents
rites, la HADANA a t principalement une prrogative fminine.
les malikites et les hanafites sinscrivait dans se cadre en privilgiant lexercice de la
HADANA Par la mre ou ses parentes
contrairement au hanbalite qui considre quon dehors des 1 res annes de lenfants,
la HADANA devait tre exercer par les parents males par les males ( les
agnats).
-Le droit musulman distinguait entre la protection de la personne et des celle des
biens de lenfant par consquence, il prvoyait deux institution distincte savoir la
HADANA et la reprsentation lgale.
le code de statut personnel de 57/ 58 pratiquement reprit la mme distinction avec
un assouplissement introduit en 1993 et une organisation plus au moins conjointe de
ces deux institution.

Quon est il de la HADANA en droit marocain ?


Le droit marocain sous lancien code de statut personnel a reprit scrupuleusement
lorganisation et la dvolution de HADAHA conformment aux enseignements
malikite.

Cest ainsi que larticle 99 numrait les dvolutaire de la garde dans le respect de la
priorit fminine, et le pre nintervenait quon 6me position.
Le 10 septembre 1993 le pre est dsormais placer aprs la mre mais avec toute
la liste des parentes maternelles et paternelles.
Lactuel code de la famille qui balance entre la notion de responsabilit parentale et
de responsabilit paternel octroi en priorit le droit de garde la mre suivit du pre
et de la grand-mre maternelle, en labsence ou dans le cas dincapacit de ces
derniers le juge loctroi au proche parent de lenfant en fonction de lenfant en
fonction de lintrt suprieur de lenfant.

Les conditions de dvolutions de la garde :


- pour exercer la garde le dvolteur doit remplir un nombre de condition la majorit
lhonntet et la rectitude.
-tre en mesure dlever lenfant ; de le protger et protger ses intrt
-le fait dhabiter une ville diffrente du reprsentant lgal , ne soppose pas
lexercice de droit de garde,
-lexercice dun profession ou dun commerce de la mre ne soppose pas
lexercice de la garde
-par contre des maladie contagieuse ou un ge trs avancer dans le cas de la grand
mre , peut constituer des motif pour reconsidrer loctroi de la garde

Les attribue de la garde :


la personne qui exerce la garde doit veiller la protection physique psychologique et
morale de lenfant, cela signifie que la personne qui incombe de droit de garde doit
prendre toute les mesures pour assurer une bonne ducation de lenfant pour voir
ses besoins veiller son ducation scolaire son orientation religieuse, cest attribue
de la HADANA mme sil sont exerc par la personne qui exerce la garde, le pre
non gardien entant que reprsentant lgale un droit et une obligation de regard sur
lducation de lenfant
Lactuel code de la famille accorder une rel attention lducation et la
scolarisation de lenfant en introduisant des dispositions permettent de saisir la
justice en cas de conflits entre le gardien et le reprsentant lgale quand il sagit de
la scolarisation de lenfant
Lorientation religieuse revient diffrente reprise entant que droit de lenfant et
attribue de la HADANA cela signifie que si le gardien ne veille pas lorientation
religieuse de lenfant en occurrence lislam en essayant de dtourn lenfant de sa
religion musulman, le reprsentant lgale, le ministre publique et toute personne
intresser peut saisir la justice .
_________________________
En effet contrairement a lancien code de statut personnel qui voquait lexercice de
la garde par une non- musulman en distinguant sil sagit de la mre ou si elle est
trangre lenfant ,
si la non musulman gardienne est la mre de lenfant elle exerce le droit de garde au
mme titre que la mre musulman condition de ne pas chercher dtourn lenfant

de sa religion,
si la gardienne non- musulman elle ne peut exercer cette garde que 15
Lactuel code na pas introduit cette distinction mais il a largement souligner
limpotence de lorientation religieuse
Le droit de regard du pre ou du reprsentant lgale interdit le dplacement de
lenfant en dehors du Maroc sauf accord de ce dernier.
En cas de refus la mre gardienne peut saisir le juge des rfrs pour autoris le
dplacement de lenfant ltranger , le juge ne lautorise que sil sagit dun
dplacement provisoire et sil est sur du retour de lenfant au Maroc,

Les cause de dchance :


Les principales causes : le titulaire de droit de garde peut se voir dessue sil ne
remplis pas les condition et ne respecte pas les obligations vis--vis de lenfant, toute
fois certaine raison de dchance de droit de garde on t assouplit avec ladoption
de lactuel code de la famille
En effet de remariage /mariage de la gardienne nentraine plus automatiquement la
dchance de droit de garde.
Le code de la famille distingue entre le mariage de la gardienne qui nest pas la mre
et le remariage de la mre, si la gardienne nest pas la mre son mariage lui fait
perdre son droit de garde sauf si mari est un parent de lenfant un degrs prohib
ou si le mari est reprsentant lgale ou si le gardienne est la reprsentent lgale de
lenfant
Si la gardienne est la mre sont remariage nentraine pas la perte de droit de garde
si lenfant est g de moins 7 ans, si la sparation avec la mre lui porte prjudice
lenfant , si lenfant souffre dune maladie ou dun handicape rendant sa garde difficile
pour une autre personne autre que la mre et bien entendu si le mari est le
reprsentant lgale de lenfant ou si le marie est parent degr
prohib
Nous voyons quil est diff de priv une mre gardienne de la garde de ses enfants
par son remariage
Si la mre gardienne se remarie le pre nest plus tenu de payer les frais de
logement ni le salaire de la garde, par contre il reste charg de la pension alimentaire
de son mari.

Le droit de visite :
- la garde de lenfant par un parent ne prive lautre parent du droit du visite de
lenfant en effet quil sagissent du csp ou du cf lorganisation de la garde
saccompagne de lorganisation de droit de visite ; les parents peuvent se mettre
daccord dun manire volontaire sur les modalit dexercice du droit de visite et de
soumettre la justice en cas de conflits le juge fixe le droit de visite en prcisant
minutieusement les modalit ( lieu, heur, jour) pour viter toute sorte de fraude ou
autre
de mme le tribunal peut reconsidrer lorganisation de droit de visite si des
circonstances rendent difficile lexercice de ce droit tel quil tait prvu

Si le titulaire de droit de visite vient dcder son pre et sa mre bnficient de ce


droit de visite

La fin de la garde
La fin de la garde est fixe latteinte de la majorit. Toutefois, partir de 15 ans, le garon
comme la fille peut choisir le parent avec lequel il souhaite vivre. Ce choix est valid en fonction
de lintrt de lenfant. Le nouveau CF a fix uniformment lge partir duquel lenfant peut
choisir le parent avec qui il souhaite vivre. Contrairement au CSP qui fixait un ge diffrent selon
il sagisse du garon 12 ans ou de la fille 15ans. De mme le nouveau CF a mis fin la
tradition malikite selon laquelle la fi, de la garde se prolonge pour la fille jusqu son mariage
indpendamment de toute limite dge.

Chapitre 4 : la dissolution du mariage.


La dissolution de lien de mariage peut rsulter du dcs de lun des poux, de labsence de la
rsiliation du mariage (en cas de vice) et le divorce. Le nouveau CF dfinie le divorce comme la
dissolution du mariage linitiative de lpoux ou de lpouse chacun selon les conditions fixes
par le code et sous contrle judiciaire. Le nouveau CF a introduit des nouveauts en matire de
procdure ainsi que de nouveaux modes de dissolution de mariage. Cest ainsi quen matire de
procdure :
La rconciliation est obligatoire sauf en cas dabsence contrairement aux dispositions du CSP
de 57/58 qui ne prvoyait cette rconciliation que pour les marocains ni musulmans ni juifs.
La dure de la procdure est fixe 6mois dans le CF, mme si ce dlai nest pas toujours
respect
La dissolution du mariage quelle soit luvre de lpouse ou de lpoux est soumise au
contrle judiciaire cd lautorisation denregistrer le divorce.
Les nouveaux modes de dissolution, introduites par le nouveau CF, portent sur le divorce par
discorde ou ce que lon appel chiquaq ou le divorce par consentement mutuel.
Le divorce par discorde contrairement lutilisation qui on a t faite, elle a t institu comme
une procdure de rglements de diffrents entre les poux.
Le divorce par consentement mutuel est la formule la plus simple pour mettre fin aux liens
conjugaux notamment dans le cas de la communaut marocaine rsidente ltranger.

1.

Le divorce sous contrle judicaire


Il peut tre exerc aussi bien par lpoux que par lpouse, des conditions qui leur sont propre.

Dans le cas de lpoux.


Si la dissolution du mariage mane de lpoux, il doit prsenter une demande au tribunal
lautorisant enregistrer le divorce, cette demande est adresse au tribunal o se trouve le
domicile conjugal, dfaut au tribunal du lieu de rsidence ou du domicile de lpouse ou au lieu
o lacte du mariage a t dress. La demande dautorisation doit comporter :
o Lidentit des deux poux
o Adresse
o Profession
o Les enfants, leurs noms, lge, ltat de sant, le niveau scolaire
o La situation financire de lpoux, elle doit tre accompagne dun acte de mariage ou
du jugement tablissant le mariage. (art 16 du CF) le cas chant.
Le juge convoque les poux, en vue de leur rconciliation, si lpoux reoit personnellement la
convocation, elle ne se prsente pas, il est considr avoir renonc la demande du divorce. Si
lpouse reoit la convocation et ne se prsente pas ou ne prsente pas dobservations crites,
une mise en demeure lui est adresse pour se prsenter ou dfaut, il sera statu sur la
demande de lpoux.
Quand les poux se prsentent devant le tribunal, il est procd une tentative de rconciliation
en chambre de conseil, le tribunal pourra convoquer toute personne qui estime en mesure de
jouer un rle dans cette rconciliation. Si cette rconciliation est aboutit, un acte est dress remis

chacun des poux et dont une copie est conserve dans le dossier. Si la rconciliation
naboutie pas, et quil y a des enfants, une autre rconciliation est entreprise dans un dlai dau
moins de 30 jours. Si la rconciliation naboutie pas, le tribunal fixe un montant couvrant les droits
de lpouse et les enfants le cas chant, que lpoux doit dposer dans la caisse de tribunal
dans un dlai de 30 jours. A lissue de ce dlai, si la somme fixe par le juge nest pas consign,
le mari est considr renoncer sa demande. Ds que la somme fixe par le juge est dpose,
le mari est autoris enregistrer le divorce prs de deux adouls du ressort territorial du tribunal
qui a donn lautorisation.
Lacte adulaire de divorce est homologu par le juge qui lenvoie au tribunal la section de la
justice de la famille, en vue dune dcision de justice. Le juge rend une dcision constatant le
divorce dans laquelle mention est faite, de lidentit des deux poux, des enfants, un rsum des
allgations des deux parties, les efforts entrepris en vu de la rconciliation, les droits du
lpouse (pension alimentaire, la dot, logement) et aux enfants, lorganisation de la garde sil y
a lieu, le droit de visite, et le caractre de ce divorce (sagit il dun divorce rvocable ou
irrvocable.)
Le divorce judiciaire sous contrle linitiative lpoux est un divorce rvocable, ce qui signifie
que lpoux peut reprendre la vie conjugale avec son pouse avant lexpiration de la retraite de
viduit fix 3 mois. Le droit de reprise de la vie conjugale tait entirement reconnu lpoux
sous lancien CSP. Dans lactuel CF, lpoux qui dsire reprendre la vie conjugale, ne le fait que si
lpouse donne expressment son accord en prsence du juge qui la convoque cet effet. Si
lpouse est daccord, un acte de reprise est dress envoy lofficier dtat civil et remis
galement lpouse dans les mmes conditions que lacte du mariage. Si lpouse nest pas
daccord, le juge dclenche automatiquement la procdure de discorde.
Le divorce rvocable est un divorce qui laisse subsister lensemble des effets du mariage en
dehors des relations charnelles. Il sagit dun simple relchement des liens conjugaux, si le dcs
de lun des poux intervient pendant la retraite de viduit, ils shritent mutuellement.

Tout divorce linitiative de lpoux est un divorce rvocable cela signifie que lpoux
peut reprendre la vie conjugale sans nouvel acte si la reprise a lieu pendant la
retraite de viduit et condition que lpouse consent cette reprise. Pour ce faire,
le juge convoque lpouse et lui fait part de la volont de lpoux si elle est
daccord, un acte de reprise est dress par le tribunal il sera conserver dans le
dossier des poux et une transmission sera faite lofficier dtat civil des lieux de
naissance de chacun des poux, ou il sera destin au procureur du roi prs du TPI
de Rabat si les poux ne sont pas ns au Maroc.
Si lpouse nest pas daccord, la procdure de divorce par discorde est
automatiquement dclenche par le tribunal. A lexpiration de la retraite de viduit, le
divorce devient irrvocable et la reprise de la vie conjugale est soumise par un nouveau
mariage.

Le divorce la demande de lpouse


Si le CF a maintenu la dissolution du mariage linitiative de lpoux, il a galement
reconnu la possibilit de dissoudre le mariage linitiative de lpouse, si le mari lui a
concd un droit doption.
Lpouse respectera la mme procdure que celle du divorce linitiative de lpoux, le
tribunal vrifiera le droit doption et procdera dans les mmes conditions une tentative
de rconciliation voire deux tentatives quand il y a des enfants.
Si la rconciliation savre impossible, le tribunal autorise lpouse enregistrer le divorce
et le faire constater par deux adouls du ressort du tribunal qui a donn cette autorisation.
Pour la validit de lacte adoulaire, il faut quil soit homologu par le juge et une dcision
de justice sera rendue dans les mmes conditions que le divorce initi par lpoux.
Le divorce linitiative de lpouse ne loblige pas, contrairement lpoux, de dposer
pralablement la somme fixe par le tribunal couvrant les droits de lpouse et
ventuellement les droits des enfants.

Par contre dans la dcision du divorce, le juge fixera les droits de lpouse et les enfants
(lorganisation de la garde, le droit de visite). Le divorce par option exerc par
lpouse est un divorce irrvocable.

Le divorce par consentement mutuel


Cest un nouveau mode de dissolution introduit par le CF, inspir davantage de la loi
du 11 juillet 1975 concernant le divorce par consentement mutuel du droit franais. La
nouveaut de ce mode de dissolution est le fait qui peut tre demand par lun ou par
lautre une fois ils se sont mis daccord sur la dissolution du mariage.
La requte est prsente au tribunal, accompagne de laccord des deux poux, aucun
formalisme na t demand, cet accord peut tre fait avec ou sans conditions, le tribunal
aura vrifier les conditions de laccord. Le rle du tribunal est de sassurer et dexaminer
de prs les conditions de laccord qui ne doivent pas porter prjudice aux tiers notamment
les enfants. Laccord des poux pour dissoudre le mariage nempche pas lentreprise de
tentative de rconciliation dans les mmes conditions prvues par le code dfaut dune
rconciliation, les poux sont autoriss enregistrer le divorce.
Le divorce par compensation ()
Le CF a repris le divorce moyennant compensation qui tait pratiquement la seule voie
ouverte lpouse pour dissoudre un mariage quand la voie judiciaire lui parait difficile et
surtout trs longue. Le divorce moyennant de compensation est galement appel, par
une bonne partie dorientaliste, le divorce par rachat dans le sens o lpouse rachte sa
libert.
Le divorce par compensation est un divorce linitiative de lpouse uniquement dont
lequel elle se met daccord avec lpoux pour mettre fin aux liens conjugaux moyennant
une compensation. Les conditions du divorce par concernent la capacit de lpouse,
sa libert de consentir ce divorce et la contrepartie de ce divorce.
En ce qui concerne la capacit, en principe seule une pouse majeure en possession de
ses facults peut choisir en toute libert de rompre le mariage par . Mais tant donn
que le CF reconnait le mariage des mineures et que ce dernier mancipe la mineure quant
aux consquences lies au mariage.
Toutefois, si lpouse est encore mineure, elle peut choisir le divorce par mais ne peut
se librer de la contrepartie (la compensation) quavec laccord de son tuteur lgale.
Quen est t-il de la contrepartie ? Tout ce qui peut constituer une obligation, peut
servir de contrepartie. Le plus souvent la contrepartie de la compensation est la
renonciation de lpouse lentretient de ses enfants. Cette contrepartie est accepte
condition que la mre soit en mesure de prendre en charge ses enfants. Si la mre, qui
a donn en contrepartie la pension alimentaire de ses enfants, devient insolvable lpoux
doit prendre en charge ses enfants. Ce dernier peut demander un remboursement la
mre quand elle revient de meilleures conditions.
La nouveaut du CF concernant la contrepartie du est trs intressante plusieurs
gards. En effet, quand lpoux est daccord de divorcer moyennant la compensation,
mais nest pas daccord sur la nature de la compensation, le tribunal intervient pour
essayer de rapprocher le point de vue des poux et surtout viter les cas dabus. Si les
poux sont daccord, le tribunal les autorise enregistrer le divorce. Mais si lpoux
nest pas daccord, le tribunal dclenche automatiquement la procdure de discorde. Le
divorce par compensation est un divorce irrvocable.
Le divorce par discorde (), une seconde nouveaut de lgislateur marocain en
matire de droit de la famille, est une procdure qui a t envisage davantage pour
rconcilier les poux. Or, depuis ladoption du CF sest devenue le moyen le plus utilis
pour dissoudre le mariage dans la mesure o il constitue un choix des poux et galement

un dernier recours du tribunal qui le dclenche automatiquement. Ex : (en cas de


polygamie, divorce par compensation, dfaut de reprise).
Le divorce par discorde est soumis une procdure dont lobjectif premier et dernier est la
rconciliation des poux. Lpoux ou lpouse qui saisit le tribunal par une demande de
divorce par discorde et avant tout dsireux de solliciter une aide du tribunal pour rgler les
diffrents conjugaux qui risquent de briser son mariage. En effet, le tribunal saisit par les
requtes en discorde diligentes tous les moyens permettant de rconcilier les poux ; il
choisit deux arbitres de la famille de lpoux et de lpouse qui il fixe un dlai pour
remettre un rapport consignant les causes des diffrents entre les poux, la part de
chacun dans ce diffrent et ce qui a t entrepris pour les rapprocher.
Si lexpiration de ce dlai, les poux ont refus la rconciliation ou sil y a un des
poux qui la refus ou si les arbitres ne se mettent pas daccord sur des causes (le
contenu du rapport) ou sils ne remettent pas le rapport dans les dlais, le tribunal peut
faire recours tous moyens quil juge utile.
Si les poux acceptent de se rconcilier, un procs verbal est rdig, sign par les
arbitres et les deux poux, ralis en 3 exemplaires pour chacun des poux gardent un
exemplaire et le 3me class dans le dossier du tribunal. Si les poux refusent la
rconciliation, le tribunal les autorise enregistrer le divorce prs de deux adouls et le
tribunal dans sa dcision, constatant le divorce, statue sur le droit d lpouse et aux
enfants, et peut prvoit un ddommagement pour la partie lse.Le divorce par discorde
est un divorce irrvocable.
Tout divorce linitiative de lpoux est un divorce rvocable sauf quand il sagit dun
divorce avant la consommation.

2- Le divorce judiciaire

Le divorce judiciaire est un divorce que le CF a reconnu lpouse dans certain cas
limitatifs. Le divorce judiciaire, contrairement au divorce sous contrle judiciaire, est un
divorce prononc par le juge, il est rendu sous forme de jugement.Tout divorce judiciaire
est irrvocable sauf le divorce pour dfaut dentretien, et le divorce pour
dlaissement. Lpouse peut demander le divorce judiciaire pour non-respect des
conditions de lacte ou pour prjudice, pour dfaut dentretient, pour absence de lpoux,
dlaissement, vices rdhibitoires, serment de continence.
En ce qui concerne le non-respect des conditions de lacte de mariage, cela signifie
que si les conditions volontaires est consensuelles, introduites dans lacte du mariage par
les poux ne sont pas respectes, lpouse peut demander le divorce ; mme si une
bonne partie des malikites considrent que le non-respect de ces clauses volontaires ne
doit pas entrainer la dissolution du mariage. Le prjudice a t trait dans le mme point
que le respect des conditions de lacte. Le prjudice signifie aussi bien un prjudice
physique que moral qui rend la vie conjugale difficile et porte atteinte lpouse ou aux
conditions de vie de la famille et des enfants.
Le CF dispose que lpouse peut dmontrer le prjudice par tous les moyens de preuves
possibles y compris le recours lexpertise ou autres. Le divorce pour prjudice ouvre les
effets patrimoniaux relatifs aux droits d lpouse et aux enfants, ouvre galement le
droit un ddommagement pour prjudice subie.
En ce qui concerne le dfaut dentretient, le code a envisag diffrentes situations :
o Si lpoux a des biens, le tribunal dfinit les moyens dentretient de lpouse et ne
rpond pas sa demande de divorce.
o Si lpoux a des biens et refuse dentretenir son pouse, le tribunal prononce
immdiatement le divorce.

o Si lpoux a des difficults de subvenir aux besoins de son pouse, le tribunal lui
apporte un dlai de 30 jours pour montrer la possibilit de prendre en charge
son pouse.
o Si lexpiration de ce dlai dun mois, et en labsence de circonstances ou de
causes indpendantes de la volont de lpoux (maladie, chmage,), le juge
prononce le divorce mais cest un divorce rvocable.

En ce qui concerne labsence de lpoux, cette dernire porte prjudice lpouse, et


porte atteinte galement aux objectifs du mariage. Lpouse est fonde demander le
divorce pour absence, mme si le marie a laiss des biens pour son entretient.
Contrairement aux Chafites et aux hanafites, les malikites considrent que lpouse peut
demander le divorce pour absence si cette dernire est suprieure une anne. Pour ce
faire, le juge dploie tous les moyens y compris le recours au ministre public pour avertir
lpoux que sil ne vient pas vivre avec son pouse, ou sil ne la pas fait venir prs de lui,
le divorce sera prononc.
Le CF a galement prvu le cas de labsence quand il sagit de lemprisonnement de
lpoux, auquel cas il autorise lpouse demander le divorce si lpoux est condamn
une peine suprieure 3 ans, lpouse peut demander son divorce partir de la fin de la
1re anne.
La position du CF diffre de la majorit des coles dont la mesure o la plupart
considrent que la femme de lemprisonn na pas demander le divorce. Le fondement
lgal du CF en la matire porte sur le prjudice que subit lpouse en raison de cet
emprisonnement.

Les vices rdhibitoires concernent les maladies prsentant des dangers pour la sant ou
la vie de lautre poux ou des males formations empchant les relations conjugales. Sil
sagit de maladie, le juge fait recours une expertise si la gurison peut intervenir dans un
dlai maximum dun an, on sursoit sur la demande et on accepte la demande du divorce si
lexpertise dmontre quil sagit dune gurison.
En ce qui concerne les vices rdhibitoire, si lpoux connaissait lexistence de ces vices
avant le mariage, et il a accept le mariage, sa demande de divorce sera refuse. Sil a
appris lexistence des vices, et quun acte de mariage a t dress et quil avait divorce
avant la consommation, lpouse a le droit la moiti de la dot, et elle a droit la totalit
de la dot, quand il y a consommation du mariage.
Le CF a galement repris le serment de continence et le dlaissement comme cause
de divorce judiciaire. Lpouse peut demander le divorce si son mari ne remplit plus ses
devoirs conjugaux, le tribunal accorde au mari un dlai de 4 mois, si lexpiration de ce
dlai, laffection nest pas revenue au sein du couple, le juge prononce le divorce mais
cest un divorce rvocable.