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CAPITULO III

LA CONCILIACIN COMO INSTITUCIN JURDICA


1. GENERALIDADES
9. Como se trata de un estudio esencial sobre la conciliacin, para ello debemos
conceptuar en primer lugar al sujeto de conciliacin, que gua y orienta el proceso como
elemento ntimamente relacionado con la institucin, sus distintas concepciones, su
clasificacin, su trmite y dems aspectos que comprende este captulo.
Para poder analizar a la persona del conciliador y la conciliacin misma, necesariamente
debemos utilizar algunos conceptos para jurdicos como son los de psicologa y
sociologa, dado que la conciliacin es un fenmeno que contiene muchos aspectos
distintos a los jurdicos y que por eso se ha catalogado como una institucin compleja, y
como tal, quien la preside debe tener unas cualidades especiales que inspire confianza y
contenga un perfil propio, que logre acercar a las partes en conflicto.
Bsicamente conciliador es un tercero distinto a las partes en litigio o en conflicto,
conocedor amplio de la situacin controvertida, que est dotado de calidades, para
proponer frmulas de acuerdos, que es el fin primordial de sus funciones. Esta es una
alternativa de definicin que se le pueda dar a la persona que acta como tal dentro de
un proceso o litigio.
Como en psicologa la conciliacin es una figura propia en la solucin de conflictos, se
ha definido al conciliador como: El tercero imparcial que tiene parte activa en el
proceso, quien dirige y orienta a las partes, previo conocimiento pleno de la situacin de
conflicto y, a la vez, propone frmulas de arreglo en la relacin.
Para que se pueda alcanzar el perfil perfecto de conciliador que nos interesa, es
menester enunciar las caractersticas que ste debe tener para el xito de su funcin y
del proceso de conciliacin:
a) Debe ser imparcial.
Con esto se entiende que en todas las etapas de la conciliacin debe desplegar un
comportamiento de comunicacin igual con cada una de las partes en litigio; debe
entonces guardarla neutralidad requerida para que infunda la confianza en las partes y
morigere las posiciones, neutralidad que deben sentir los litigantes.
b) Es un tercero.
Por lo que los conciliadores totalmente ajeno a los intereses de cada una de las partes en
pleito, no guarda ninguna relacin, siquiera remota, con las partes, no slo en el aspecto
jurdico (relacin sustancial), sino en el sentimental.
e) Debe conocer el conflicto.
El conciliador debe enterarse, antes del encuentro con los lites, de la situacin de
controversia, identificar el centro del conflicto, el querer de cada parte y las posiciones
asumidas; si ya nos encontramos en un pleito, conocer los fundamentos de hecho de las
pretensiones y la contestacin de la demanda y los elementos probatorios presentados,
para que, con todo ello, pueda proponer frmulas de arreglo.
d) Debe ser orientador y dirigente.
El conciliador, a ms de ser el sujeto que preside la audiencia, debe indicar los distintos
caminos o vas que pueden utilizarlos litigantes para poder llegar al punto de
convergencia que se pretende. Muchas veces el conciliador debe educar, ensear e
informar a los contendientes de su ubicacin jurdica o e su posicin personal en el
conflicto, orientar las decisiones, sin que caiga en situaciones de influencia o
dominacin.
e) Debe ser atento.

De tal manera que implica manejar la relacin empezando con CI buen manejo de la
comunicacin que exista en la reunin, tanto la verbal como la no verbal. Para ello
debe saber escuchar, saber recibir los distintos tipos de comunicacin y comprender las
razones dadas.
D Debe ser experto.
Esta caracterstica comprende dos aspectos:
Primero, debe tener la suficiente experiencia en el manejo de las relaciones
interpersonales, la cual se adquiere no slo con los estudios que realice al respecto, sino
con las vivencias o conocimiento de ellas, en los distintos mbitos de la actividad
humana; en otras palabras, constituye la persuasin racional. En segundo lugar, el
conciliador debe tener unos conocimientos previos de la tcnica de manejo de un
determinado tipo de conflicto, para que no llegue a la audiencia a aprender del conflicto,
sino que les aporte a las partes sus conocimientos, tanto del caso mismo como de
situaciones semejantes; debe ser capaz de conocer la materia, los negocios y las
relaciones similares a los que son objeto del conflicto que media.
g) Debe conocer las partes.
Conocimiento no solo de su personalidad, sino de su entorno, tanto social como de
actividades econmicas, de tal manera que en el transcurso del proceso conciliatorio lo
oriente y adems proponga las frmulas que ms se acerquen al querer y a la
personalidad respectiva. Desde luego que no se requiere un estudio profundo de la
situacin de cada litigante, sino que debe tener capacidad de captacin, en el transcurso
de la audiencia, de las personas que est tratando.
h) Respetable.
En la medida en que el conciliador despierte en las partes capacidad y honorabilidad, en
esa misma medida stas atendern sus insinuaciones o sugerencias. Despertar
confianza en las partes, por la misma personalidad del conciliador, el respeto que ste
tenga de los litigantes y la comprensin que les difiera.
En trminos generales podemos decir que unidas las anteriores caractersticas del
conciliador, configuran el perfil que debe tener, y que de esto depender el xito o
fracaso del proceso conciliatorio. El conciliador, a ms de lo anterior, debe ser objetivo,
ecunime, convincente y comprensivo, cualidades que no se encuentran en cualquier
persona, por lo cual aquel debe tener una previa preparacin, pero tambin, cualidades
innatas, de tal manera que todas fluyan espontneamente dentro de la comunicacin en
el encuentro.
CLASES DE CONCILIADORES
11. De acuerdo con la naturaleza de la controversia, genricamente se pueden agrupar
en dos, como son:
Los conciliadores oficiales y los conciliadores privados; unos y otros estn regulados
por la ley y tienen visos y calidades incluso de administradores de justicia.
Consideramos que los dos grupos deben reunir las caractersticas y calidades que
anotamos anteriormente, ms los otros requisitos que la clase de rea del derecho exija
para tal funcin, o que la disciplina respectiva requiera. Debemos agregar que
cualquiera sea la clase de conciliador que intervenga en el acto conciliatorio, debe estar
legalmente constituido, para que de esta manera la figura contenga todos los visos de
eficacia entre las partes que intervienen.
a) Conciliadores oficiales.
12. Entindase por stos, los que actan en el proceso de conciliacin en ejercicio de sus
funciones, dado el organismo oficial a que pertenecen y sin que sean parte en el
conflicto. Estos conciliadores estn instituidos por la misma naturaleza de la funcin o

porque la ley o los estatutos les atribuyen funciones conciliadoras. Esos conciliadores,
que los hemos denominado oficiales, son:
El juez. Desde los albores de la conciliacin y con el derecho cannico (C.1446) se
entendi que en materia de conflictos que constituan una lite, quien deba actuar como
mediador o conciliador era el juez principalmente. En el decreto 2158 de 1958 (C.P.T.),
en su artculo 25, se dispuso que poda actuar el juez en la conciliacin preliminar o
antes del juicio, o en su defecto el inspector de trabajo; de tal manera que ya dentro de
un juicio, quien debe ser conciliador es el juez que ya conozca la causa. El decreto 1861
de 1989 dispuso que slo el juez deba ser el conciliador en aquellos casos en que la
misma norma lo permita (artculo 2o). El decreto 2282 que modific el C. de P.C., en
su artculo 101, establece que slo el juez puede actuar como conciliador en los
procesos que taxativamente lo permitan. El procedimiento de familia sigui en
principio los lineamientos del civil y pese a su reforma, tiene al juez como principal
conciliador. El decreto 2303 de 1983 tiene al juez como conciliador nico. El decreto
350 de 1989 faculta al juez para conciliar en todo lo relacionado con el concordato,
dentro de la audiencia preliminar del artculo 27. Como se ve, son varias las
disposiciones que establecen que el conciliador lo puede ser el juez competente o en
potencia de serlo, quien acta como director de la audiencia.
El inspector de trabajo. Ya en el citado artculo 27 del C.P.L. se haba establecido la
posibilidad para que, en la conciliacin previa al proceso, actuara como conciliador el
inspector de trabajo o el organismo administrativo equivalente. Con la expedicin de la
ley 23 de 1991, en su artculo 26, que consagr la audiencia como presupuesto para
accionar, donde se le atribuye a stos tal funcin. Estos son competentes hasta tanto no
haya proceso, caso en el cual la pierde para asumirla el juez de conocimiento.
Los inspectores de transito. Es sabido que con la reforma al procedimiento que se hizo
con la ley 23 de 1991, se le atribuy a estos funcionarios la competencia para conocer
de las faltas que se cometan en accidentes de trnsito, lo mismo que para liquidar los
daos ocasionados a las personas y a las cosas. Dicho funcionario deber propender por
una conciliacin entre las partes (artculo 20). Esta facultad, que fue suspendida
mediante el artculo 59 del decreto 2651 de 1991, recobr toda su vigencia y
aplicabilidad con la declaratoria de inexequibilidad de este artculo en mencin, por lo
que en cada trmite que estos funcionarios conozcan y adelanten, deben propender por
la conciliacin, como un acto procesal ms dentro de la querella o proceso mismo.
Es de considerar que desde el punto de vista prctico, es posible que a la audiencia de
conciliacin las partes llevan un negociador, persona que perfectamente puede actuar
dentro de la audiencia, siempre y cuando el juez o el conciliador prevea que las
intenciones y orientaciones sean dirigidas a colaborar en el asentamiento de los puntos
de acuerdo. Luego hay casos en que la negociacin, como figura independiente, es parte
de la conciliacin o est contenida en sta.
Los alcaldes o inspectores de polica. Distintas normas consagradas en la ley 23 de
1991, les asigna a tales funcionarios conocer de las causas contravertientes que les
compete tanto a los inspectores de trabajo como a los de trnsito. En el trmite
respectivo debern obedecer al procedimiento respectivo, dentro del cual est
consagrada la posibilidad de la celebracin de audiencia de conciliacin y, por ende,
actuar como conciliadores.
El defensor de familia. El artculo 47 de la ley 23 de 1991 autoriz y confiri la
competencia a los defensores de familia, rganos adscritos al 1.C.B.F., para que ante
ellos se celebre audiencia de conciliacin antes de iniciarse el proceso o durante el
transcurso de ste, en aquellos procesos que taxativamente se enumeran en la
mencionada norma.

El fiscal. Como agente del ministerio pblico ante las entidades o entes territoriales y
organismos descentralizados del Estado, y de los rganos jurisdiccionales de lo
contencioso, sern los competentes para conocer del trmite conciliatorio, bien sea antes
de la va gubernativa durante sta, antes de la va jurisdiccional o durante sta, a
peticin de parte o de la autoridad respectiva, tal como lo establecen los artculos 60 y65
de la ley 23 de 199 1,junto con lo normado en los decretos 171 y 173 de 1993, que
reglament la conciliacin administrativa antes del proceso.
Otros. No obstante, la ley, en forma especial, puede crear entidades oficiales, que
participen en el proceso conciliatorio, de unas a\ya mencionadas, que es lo ideal y que
se dediquen a esta funcin, como ha sido propuesta reiterada con la idea de des
judicializar las soluciones de los con1ictoS. Decreto 26S, artculo 53 de 1991).
b) Conciliadores privados.
13. ltimamente el legislador fue muy celoso en dejar en manos de personas privadas la
funcin de conciliador, tal vez por circunstancias lgicas, ya que las calidades
personales la responsabilidad que sobre ellos se extiende y por saber que no existen
estas entidades o personas que logren asumir tal reto, se desconfiaba en permitirles
desempear tales funciones.
Sin embargo, con la expedicin de la ley 23 de 1991 y el decreto especial 2651 de 1991
se rompi con ese criterio, dndose la posibilidad de que personas distintas a los entes
estatales puedan servir de conciliadores en pro de la solucin de los conflictos. Pero tal
permiso o autorizacin no podra ser completo; se requera un control por parte del
Estado, que vele por la institucin y figura del conciliador. Tan importante funcin no
poda dejarse al arbitrio de personas cualesquiera; se requera que reuniera ciertas
calidades de reconocida honorabilidad, sapiencia e imparcialidad, que poseyera dotes de
profunda conviccin de lo que es la igualdad entre las partes, la equidad y la justicia.
Por eso es que tanto los centros de conciliacin como los conciliadores en equidad estn
debidamente reglamentados y contienen controles legales, que deben cumplirse para
que tengan la debida autorizacin oficial, de tal manera que con ello su labor
conciliadora tenga la eficacia que se pretende en la solucin de conflictos y se le d
realce a la figura de la conciliacin.
Entonces los conciliatorios privados estn regulados en la ley 23 de 1991, entre sus
artculos 66 al 89, y en el decreto 2651 del mismo ao, artculos 2o. y 3o.
especialmente, normas stas de las cuales podemos resumir los siguientes conciliadores
privados:
Primero. Los centros de conciliacin.
La primera modalidad de conciliadores privados la constituyen los llamados centros de
conciliacin, estatuidos en los artculos 66 y 55 de la ley en comento, modalidad
especial que la norma consagra, para que entidades, tambin especiales, constituyan
rganos dedicados a esas funciones conciliadoras. Esas entidades son: Las asociaciones,
fundaciones, agremiaciones, corporaciones, las cmaras de comercio y las universidades
por intermedio del consultorio jurdico de la facultades de Derecho. Estos centros de
conciliacin deben reunir algunos requisitos especiales para que de esta manera
obtengan la autorizacin del Ministerio de Justicia. Los requisitos en mencin son: 1.
Prueba de la existencia de la entidad, que rena los requisitos y naturaleza jurdica de
persona antes indicada; 2. Tener por lo menos cien miembros (entindase con capacidad
de ser conciliadores); 3. Existencia no inferior a dos aos; 4. Una sede adecuada y
dotada de los elementos necesarios para celebrar el trmite conciliatorio y para la
capacitacin de sus miembros;
5. Un reglamento por el que se regir el centro, y 6. Los dems requisitos que por
reglamento el Ministerio de Justicia exija para el efecto.

Mientras el centro no adquiera la debida autorizacin no podr ejercer las funciones


conciliatorias y todo acto de esa naturaleza no surtir la eficacia respectiva, Entonces, es
mediante la autorizacin que le expide el Ministerio de Justicia al centro de
conciliacin, que ste adquiere la capacidad y personera para ser conciliador.
Segundo. Conciliadores en equidad.
Como se considera que en algunos lugares del pas no es posible la existencia de centros
de conciliacin de la categora antes dicha, por eso la ley previ que en su defecto
podra nombrarse conciliadores en equidad. Esos conciliadores sern nombrados por los
tribunales superiores de distrito judicial y los jueces primero de mayor jerarqua del
municipio respectivo, de listas que conformen los grupos cvicos del lugar de que se
trate.
Los conciliadores en equidad sern seleccionados por lineamientos que se les ocurra a
los nominadores, ya que hasta el momento no hay reglamentacin que lo establezca.
Dichos conciliadores ejercen sus funciones teniendo en cuenta su responsabilidad,
eficacia, conocimientos, honestidad y dotes de equidad, y en atencin a ese
reconocimiento es que se les nombra como tales, sin que reciban remuneracin alguna.
No se les exige las calidades que se requieren para los adscritos a los centros de
conciliacin, pues basta que gocen de estima y criterio social buenos.
e) Conciliadores unitarios.
14. Bien sea que en el acto conciliatorio intervenga un conciliador oficial o privado, que
ya hemos visto, siempre debe entenderse que es unitario. En efecto, bien sea eljuez, los
dems organismos oficiales o los centros de conciliacin, el conciliador ser una
persona natural, nica que dirija la audiencia. Si se tratare de un conciliador privado,
como el centro de conciliacin, ste acta como ente u organismo, por intermedio de
uno de sus miembros adscritos; la responsabilidad del concilibulo corre a cargo del
centro y ste alabar o sancionar la labor de su miembro.
No se ha previsto en la legislacin colombiana la posibilidad del conciliador plural,
forma que existe en otros pases, donde ste est integrado por dos o ms personas,
nombradas una por cada parte en litigio y un tercero nombrado por las partes o por los
conciliadores ya nombrados.
No obstante lo dicho, algunos abogados han considerado, posicin con la que no
estamos de acuerdo, que al tenor del artculo 3o. del decreto 2651 de 1991, da la
posibilidad de inferir que en el trmite conciliatorio pueden estar varias personas como
conciliadoras.
Analizando las clases de conciliadores que enunciamos anteriormente, nos darnos
cuenta que el legislador desde un principio le ha encomendado al juez la misin de
conciliador, como una de las formas de solucin de los conflictos, en forma anormal.
Para algunos, con razn lo han dicho, se trata de imponerle una tarea ms a la labor de
judicatura, como si no tuviera bastante con los 3.000 y ms procesos que tiene que
atender en los juzgados civiles municipales de Santaf de Bogot, por ejemplo.
El juez, entonces, debe reunir todos los requisitos del conciliador que ya vimos y que la
doctrina le asigna; a ms de conciliador, el juez es el representante del Estado en su
funcin jurisdiccional de tal manera que en el acto conciliatorio est en juego la
credibilidad que la sociedad le tenga a la administracin de justicia. El conciliador-juez
debe reunir dotes de psiclogo, socilogo, jurista, de autoridad y de poder. Fuera de eso,
la ley le ha impuesto la obligacin de proponer una frmula de arreglo, como si en los
conflictos sometidos al litigio existiera siempre esa frmula de arreglo, supuesta por el
legislador. Nos hemos visto en aprietos y en rdiculo muchas veces, proponiendo
frmulas de acuerdo, cuando de la conciencia misma de juez, de humanos y de juristas,
comprendemos que las partes no van a aceptar; slo para dar gusto al tenor de la norma,

so pena de que sea causal de mala conducta y a sabiendas del estado anmico que les
asiste a las partes y de los medios probatorios que ya existen hasta el momento en el
proceso.
Dejarle al juez la labor de conciliador al mismo tiempo es propio de un legislador de
escritorio, que lo hace a espaldas de la situacin de la ramajurisdiccional, donde no
existen la capacidad requerida para esa funcin, las instalaciones apropiadas y
necesarias, ni los mecanismos o instrumentos propios que el mismo Ministerio les ha
exigido a los centros de conciliacin. Si el artculo 69 de la ley 23 de 1991 exige para
que se autorice a las entidades de los centros de conciliacin que cuenten con sede
dotada de los elementos administrativos y tcnicos necesarios para servir de apoyo al
trmite conciliatorio, por qu no lo hace con los juzgados, dotndolos de las
instalaciones y materiales necesarios para ello.
En esencia, no es que sea para la administracin de justicia una carga pesada el trmite
conciliatorio; es que no se cuenta con los medios adecuados para que el juez ejerza la
labor de conciliador. Tampoco se cuenta con los medios de capacitacin de nuestros
jueces para que estos sean el ejemplo de los verdaderos conciliadores y sirvan de base
para las dems clases de conciliadores.
Iniciamos los comentarios sobre la conciliacin una vez visto lo que es la evolucin
histrica de las normas que la consagran y de estudiar someramente la persona que la
preside, como es el conciliador. Este y la conciliacin misma guardan directa relacin,
por lo que el estudio de uno u otra, en cualquier orden, es prctico y necesario. En el
instituto en comento se requiere relacionar su concepto en concordancia con las diversas
disciplinas, sus fines, clasificaciones y la semejanza que ste guarda con institutos
afines como la transaccin, arbitraje, amigables componedores y, en especial, la forma
como ella nace a la vida jurdica.
Concepto general
Etimolgicamente la Conciliatio proviene del verbo Conciliare, que significa
concertar, poner de acuerdo, componer o conformar a dos partes que se debaten en una
controversia de intereses o en disidencia. De otro lado, cuando una persona
desapercibida de todo conocimiento jurdico o psicolgico es indagada sobre el
concepto de conciliacin, vulgarmente puede opinar que e el acuerdo logrado entre las
partes con la ayuda de alguna o algunas personas, que sirvieron de puente a la relacin.
Concepto de conciliacin en las distintas reas del conocimiento
18. Pese a que existen bases suficientes legislativas que podan procurar por una
prctica ms agresiva en la solucin de los litigios, ha sido en otras materias distintas al
Derecho donde la figura ha encontrado mayor aplicacin y por ende mayor evolucin
prctica. Por lo tanto de esas disciplinas se pueden extractar conceptos acerca de la
conciliacin, que nos ayudarn para definirla desde el punto de vista jurdico. As
tenemos:
a) Concepto comercial.
19. Conforme con la vasta experiencia tenida en el campo comercial, tanto a nivel
internacional como en el nacional o colombiano, en especial la prctica desarrollada a
nivel de la Cmara de Comercio de Santaf de Bogot, la conciliacin se ha definido
como un mecanismo mediante el cual las partes entre quienes existe un conflicto
susceptible de transaccin, originado en un negocio mercantil o derivado de actividades
comerciales, tratan de superar la controversia existente, con la colaboracin de un
tercero experto, objetivo e imparcial, quien orienta aqullas en las frmulas propuestas

por todos, con la finalidad de acabar el conflicto y evitar que llegue a la justicia
ordinaria o arbitral.
De esta definicin se deduce que en la costumbre mercantil se ha venido generalizando
la idea de poner en manos de una persona experta en la materia y en las relaciones
interpersonales, el conocimiento de la disidencia, idea que se ha desarrollado en la
mentalidad nueva de algunos comerciantes, quienes recurren a entidades o personas
especiales e idneas corno las cmaras de comercio, donde existen miembros
capacitados que actan como conciliadores. El concepto antes dicho contiene sus
propios elementos de donde se deducen sus propias caractersticas.
b) Concepto psicolgico.
20. Sin duda alguna, la ciencia que estudia el comportamiento humano y de la psiquis,
como es la sicologa, ha utilizado de una u otra manera, en gran medida, la conciliacin,
toda vez que en su prctica estn de por medio relaciones interpersonales que hacen
necesario que un tercero imparcial, tcnico y conocedor de las situaciones, intervenga
en el conflicto personal y oriente al paciente en su comportamiento y en la bsqueda de
soluciones.
Solicitamos nos disculpen aquellas personas expertas en el tema y en la ciencia
respectiva que observen estos comentarios, por los trminos inadecuados que se
empleen en este aparte, pues carecemos de todos los conocimientos al respecto. Sin
embargo, en aras de mero desplegar una idea de lo que significa la conciliacin, nos
atrevemos a dar un concepto desde el punto de vista psicolgico, el que estar expuesto
a situaciones de equivocacin y a toda clase de crtica, definicin salida de participacin
en seminarios y conferencias. As, opinamos que la conciliacin, desde el punto de vista
de la sicologa, consiste en: Un proceso en el que existe una situacin de conflicto entre
una o ms personas quien o quienes se someten a la intervencin de un tercero imparcial
que desarrolla parte activa y quien dirige y orienta, previo conocimiento de la situacin
de conflicto y por manejo de la comunicacin, y propone las frmulas de arreglo, todo
lo anterior con el fin de buscar el mutuo acuerdo como principio bsico de solucin.
Con esta definicin se describe el perfil del conciliador como sujeto primordial en el
proceso conciliatorio, quien debe ser capacitado para: Conocer e identificar el punto de
conflicto, ser objetivo y neutral, hacer sentir y comprender al individuo en su situacin,
manejar sus conocimientos, destrezas yla comunicacin, para con todo ello propender a
la solucin o acuerdo buscado. La conciliacin en esta materia es, entonces, antes que
un mecanismo, un proceso en el que juega el manejo claro de la comunicacin, los
conocimientos, el comportamieflt0 llevado a cabo en actos que se denominan sesiones,
que bsicamente busca poner a la persona en conocimiento de su conflicto y procurar
desarrollar frmulas de solucin.
c) Concepto jurdico.
Como ya hemos venido advirtiendo, la figura de conciliacin ya ha entrado a la esfera
del Derecho, teniendo en cuenta los antecedentes vistos en el anterior captulo, de tal
manera que puede sacarse su propia definicin, con el inventario de que, dado que el
tratamiento de la conciliacin tiene distinto trmite, segn el rea del derecho de que se
trate, pueden salir distintas definiciones que se adecuen a la materia respectiva.
Como antecedente a una posible definicin genrica diremos que, empezando por el
derecho cannico, se concibi la conciliacin como una forma de prevenir los juicios,
tal como se consagra en los cnones 1713 y en el 1733. Pero esta rea del Derecho
tambin previ la posibilidad de su prctica como un mecanismo procesal, una vez que
aparezca el litigio, tal como se consagra en el canon 1446, num. 2o. El espritu de esta

concepcin que el derecho cannico tiene en relacin con el instituto, se encuentra en


mandatos bblicos, segn los entendidos, mandatos consagrados en el evangelio de San
Mateo, cap. 18, vers. 15 y 16 y en doctrinas surgidas entre los siglos VII y VIII en que
se despertaba la idea de que, ante conflictos, el cristiano debe tener la enseanza
conciliatoria, de tal manera que deba propenderse no tanto al procedirniento de una
sentencia corno s a un arreglo o reconciliacin de las partes. Extendida posteriormente
al litigio, se convirti en una obligacin del juez de la causa en recurrir a ese
instrumento. Resumiendo, entonces, diramos que en Derecho cannico la figura estaba
dada para evitar los juicios o para acabarlos cuando ya se presentaban, siendo, en este
ltimo caso, una obligacin del juez someterse a ese mecanismo procesal por el cual las
partes podan reconciliarse.
La institucin, en derecho estricto a nivel nuestro, surgi como un mecanismo procesal
alternativo-facultativo que podan utilizar las partes antes del proceso o en el transcurso
de ste (artculo 20 del C.P.L).
Posteriormente, con el decreto 1400 de 1970 como mecanismo obligatorio de practicar,
mas no necesario, en los procesos verbales (artculo 445 del C. de P. C.), lo mismo que
lo establecido en el artculo 27 de la ley la. de 1976 en los procesos de divorcio; con las
reformas al procedimiento (decreto 2282 de 1989) se implant corno un mecanismo
obligatorio para los procesos civiles susceptibles de transaccin, salvo las excepciones
reguladas taxativamente; por los vaivenes de las normas y su trnsito, dieron motivo
para que ese mecanismo eminentemente procesal se morigerara y se practicara an fuera
de proceso y ante entes distintos al juez.
Con base en estos escuetos comentarios previos, podemos atrevemos a proferir una
definicin que puede tenerse de conciliacin, as: Es el acto jurdico e instrumento por
medio del cual las partes en conflicto, antes de un proceso o en el transcurso de ste, se
someten a un trmite conciliatorio para llegar a un convenio de todo aquello susceptible
de transaccin y que lo permita la ley, teniendo como intermediario, objetivo e
imparcial, la autoridad del juez, otro funcionario o particular debidamente autorizado
para ello, quien, previo conocimiento del caso, debe procurar por las frmulas justas de
arreglo expuestas por las partes o en su defecto proponerlas y desarrollarlas, a fin de que
e llegue a un acuerdo, el que contiene derechos constituidos y reconocidos con carcter
de cosa juzgada.
Como se debe comprender, esta definicin podemos tenerla como genrica desde el
punto de vista jurdico, estando expuesta a las crticas serias pertinentes, pero al mismo
tiempo consideramos que contiene todos los elementos para la concepcin de lo que es
ese mecanismo jurdico que evoluciona cada vez ms en el Derecho.
Si se tiene que definir decirlo que una cosa es, la definicin dada anteriormente est
expuesta a acople y modificacin pertinente de acuerdo con la materia jurdica de que se
trate, toda vez que la institucin tiene algunas variaciones en tratndose de las reas del
derecho. As, la conciliacin en materia laboral es obligatoria en los procesos
contenciosos ordinarios y al mismo tiempo es presupuesto procesal para poder incoar la
accin en estos mismos procesos, donde el funcionario administrativo del trabajo juega
papel importante y especial, segn los artculos 22 y 55 de la ley 23 de 1991. Por el
contrario, en civil, que con el artculo 101 del C. de P. C. surgi como mecanismo
eminentemente procesal y obligatorio dentro del juicio y la facultad conciliatoria
exclusiva del juez, fue modificado por la ley 23 de 1991, artculo 75 y el decreto 2651
del mismo ao en sus artculos 2o. y 6o., en los que, al parecer, abolieron la
exclusividad que tena el juez de ser el conciliador, permitiendo a los centros de
conciliacin y a los de en equidad serlo; al parecer, tambin las normas en mencin
conservaron la obligatoriedad de la conciliacin en el proceso, sin salvedad ninguna. En

materia contenciosa administrativa, es facultativa de las partes y puede ser antes o


dentro del juicio, sin momento procesal especfico, tanto en el procedimiento de la va
gubernativa como en la jurisdiccional, ante el fiscal respectivo. En derecho de familia la
conciliacin es un instrumento facultativo de las partes y ser conciliador el defensor de
familia y en lo dems se regir por el procedimiento civil; en lo agrario, se estableci la
conciliacin como obligatoria antes del juicio o durante l, con intervencin del juez,
funcionario o centro autorizado para ello.
Revisados todos los aspectos de la conciliacin, las personas que en ella participan, los
resultados, los mecanismos utilizados y el rea de que se trata, decirnos que hay
clasificacin y denominaciones diversas, de acuerdo con el punto de vista que se mire,
as:
a) Por el nmero entre partes.
Ser bilateral y plurilateral. Como con la conciliacin se trata de avenir un arreglo en un
conflicto, no puede pensarse en la posibilidad de la forma unilateral. Es por mera
sustraccin de materia.
Entonces, en este aspecto sern bilaterales o plurilaterales, segn que las partes en el
conflicto sean dos o ms. El primer evento es la modalidad ms usual y corresponde a
los conflictos que se puedan presentar con motivo de una relacin jurdico-sustancial
bilateral, con la aclaracin de que quedan incluidas tanto las partes unitarias como las
que son plurales, corno en los litisconsorcios obligatorios y facultativos; lo que pasa es
que en estos eventos una de las partes est integrada por varias personas, pero los
intereses de todos conforman una unidad. Tambin ser bilateral en los casos que haya
intervinientes adhesivos o denunciados en el pleito, llamados en garanta o ex oficio,
caso en el cual se unirn a la parte que corresponda. La conciliacin plurilateral es
relativamente escasa y se presenta cuando hay ms de dos partes en un conflicto, cada
una de ellas con intereses propios y autnomos recprocamente, como sucede en el
proceso con la intervencin adexcludendum o en materia de concordatos, la situacin
del deudor con sus acreedores, situacin regulada en el artculo 27 del decreto 350 de
1989.
b) Por el resultado.
La conciliacin en este punto de vista puede ser total, parcial y fracasada. Si lo primero,
es porque el trmite conciliatorio surti todos sus efectos, dado que los puntos de litigio
llegaron en concordancia y convergencia a las partes que motiv el acuerdo o arreglo en
todos los temas del conflicto; con esta forma de conciliacin se evita el proceso judicial,
o si lo hay, pone fin al mismo, como forma anormal de terminacin. Cuando el
conflicto est compuesto por varios aspectos y el trmite conciliatorio no influye en
todos ellos, sino en algunos, y sobre stos se llega a un acuerdo, se dice que la
conciliacin es parcial, por lo que se debe entender que entre las partes quedaron
rezagos de conflicto, por lo que ser objeto de litis, y si la hay, continuar el proceso
slo respecto a lo no conciliado. Por ltimo, puede suceder, muy a menudo, que el
esfuerzo seguido por las partes y el conciliador resulta inferior a las circunstancias en
controversia, de tal manera que las partes no tienen ningn nimo de arreglo o porque
las posiciones son tan adversas que slo debe decidir la autoridad; es cuando nos
encontramos con la conciliacin fracasada, quedando las partes en situacin de acudir a
proceso o silo hay, continuar con el trmite respectivo.
c) Por el momento de celebracin.
Puede ser extraprocesal, preprocesal y procesal. En el primer caso, la conciliacin se
celebra con el nico fin de no recurrir a un litigio o juicio, por lo que las partes recurren
a una autoridad o conciliador privado, autorizados para ello a fin de someter a arreglo
privado, sin que la ley lo exija, sino por directa voluntad de los antagonistas. En el

segundo aspecto, se recurre al trmite conciliatorio sin que exista proceso todava, para
cumplir con un requisito o presupuesto que la ley exige antes del proceso, para luego s
instaurar la demanda respectiva. Es el caso de los conflictos ordinarios en laboral. La
tercera clase, que es la conciliacin procesal, se presenta dentro del trmite del litigio,
por disposicin legal, para todos los procesos, excepto los que taxativamente se
prohban como trmite obligatorio o facultativo del mismo juez o a solicitud de las
partes.
d) Por la iniciativa.
Desde este punto de vista la conciliacin puede ser obligatoria y facultativa. Es
obligatoria cuando la ley expresamente consagra que el trmite conciliatorio debe darse,
bien sea antes del proceso como en laboral o en cualquier etapa del proceso, antes
de dictarse sentencia de primera instancia y no se haya intentado extrajudicialmente
antes del proceso, como en lo contencioso-administrativo, en los casos regulados en los
artculos 59 y 65 de la ley 23 de 1991 y en civil, artculo 101 del C. de P. C. y decreto
2651 de 1991, por ejemplo. Es facultativa la conciliacin cuando proviene a solicitud de
una o ambas partes, aunque ya se haya tramitado conciliacin antes del proceso, o
cuando se hace antes del proceso, pero sin que la ley as lo exija, sino que sale de pura
iniciativa de una de las partes, de las partes o por disposicin del juez. (Artculo 8o.,
decreto 2651 de 1991).
e) Por su naturaleza.
La conciliacin es judicial o para fines judiciales y privada. En cuanto a lo primero, se
presenta cuando la ley exige el trmite de la conciliacin en los procesos previamente
establecidos o como requisito previo, y ser privada cuando las partes en controversia,
de acuerdo con la naturaleza del conflicto, resuelven recurrir a la conciliacin ante
instituciones expertas en la materia. Es el caso de los comerciantes, quienes en sus
controversias deciden acudir a la cmara de comercio o asociaciones expertas en la
materia o cuando particulares recurren a los centros de conciliadores, a los conciliadores
en equidad que se constituyan, a fin de que ante stos diriman sus diferencias.
f) Por su aprobacin.
As, la conciliacin puede ser vlida e invlida. Por lo primero, hay que decir que en
casi todas las ramas del derecho las normas que regulan la materia han establecido la
exigibilidad de que, la autoridad que conozca del caso, bien sea que la conciliacin se
celebre ante el mismo juez o funcionario o ante un conciliador privado, el acuerdo a que
lleguen las partes est expuesto a una convalidacin, homologacin o aprobacin del
juez competente, quien por providencia respectiva declarar que el acuerdo est
ajustado a derecho y que con l no salen lesionados alguna de las partes, terceros o sta
no contiene colusin o fraude. Si el acuerdo se ajusta a toda licitud se dice que la
conciliacin es vlida y as se declarar. Por el contrario, si no se ajusta a principios de
licitud, esto es, contrario a la ley y a las buenas costumbres, la conciliacin debe
declararse invlida por el juez o funcionario competente.
g) Por su contenido jurdico.
As, el instituto en comento ser en derecho y en equidad. Esta clasificacin no es muy
clara y tcnica, pero podernos decir que cuanto la ley regula las caractersticas de
quienes participan como conciliadores, ha exigido determinadas cualidades y calidades
a los conciliadores, pues de ellas depende la decisin o acuerdo que se tome o a que se
llegue. Entonces, cuando es el juez o una entidad oficial o funcionario, lo mismo que los
centros de conciliacin que se formen, los conciliadores sern abogados titulados o de
reconocida honorabilidad, calidad e imparcialidad que procure que el acuerdo a que se
ha llegado contenga los elementos tcnicos y jurdicos precisos para que produzca los
efectos deseados. (Artculo 73 de la ley 23 de 1991, por ejemplo). Por el contrario,

cuando el conciliador sea de los llamados en equidad (artculos 82 y 55 de la ley 23 de


1991), dada la personalidad de ste, no se hace tan exigible la tcnica y contenido
preciso de los trminos del acuerdo llegado, basta con que contenga una estipulacin de
un derecho o situacin jurdica que decidan las partes y la forma de su cumplimiento.
De otro lado, esta clasificacin puede entenderse cuando el caso se resolvi con la
adecuacin previa en una norma o normas legales establecidas, caso en el cual ser en
derecho, pero si no hay norma aplicable al caso o el caso slo se soluciona con reglas de
la experiencia, sin la exigibilidad legal en especial, que a su vez ser en conciencia,
entonces se dice que la conciliacin es en equidad. Creemos que ninguna otra acepcin
se puede desprender de la expresin legal de equidad.
h) Doctrinaria.
Doctrinariamente se ha dicho que hay conciliacin epistolar e inmediata. En cuanto a
la primera se da ms a nivel internacional y consiste en que una de las partes procede a
enviar a los centros de arbitraje o conciliacin internacional y/o de comercio, un libelo
demandatorio o una mera peticin, que contiene la invitacin o llamamiento a arreglo
bajo ciertas condiciones y con respecto a una o varias personas. El conciliador comunica
a la parte requerida y en circunstancias muy especiales convocar a una reunin, de lo
contrario el trmite siempre ser mediante comunicacin escrita entre el conciliador y
las partes.
Las ofertas y contraofertas que aqu se hacen, bien sea provenientes de las partes o del
conciliador, tienen la dificultad dilatoria de la distancia y de la preparacin o revisin
previa de los escritos, por lo que este tipo no aprovecha la inmediacin que es la esencia
en la conciliacin ni las calidades y aptitudes del conciliador, distintas a la profunda
respetabilidad que infunde ste, y a que el xito en este tipo de trmites descansa en la
profunda confianza que inspire el conciliador y que las partes le tengan. La nica
ventaja de esta clase est en que por la distancia en que se encuentran las partes y la
dificultad de transporte, se hace ms prctico este mecanismo. La segunda clase, esto es
la inmediata, la suelen llamar tambin activa o directa, es la ms usual y que se practica
legalmente, es gil en su prctica, pues las partes se enfrentan ante el tercero o
conciliador, hacen las ofertas y contraofertas en forma directa inmediata, de donde se
desprende rpidamente la existencia de nimo o desnimo conciliatorio, para as
propender al arreglo pretendido o de lo contrario recurrir a la lite. Esta forma es ms
prctica por la ausencia de dilacin, aprovecha todas las ventajas y calidades del
conciliador.
Por ltimo, algunos han hablado de conciliacin unitaria y plural, segn el nmero de
conciliadores que interviene, si es uno, dos o ms, pero es una clasificacin que no tiene
operancia en Colombia.
4. FINES DE LA CONCILIACIN
23. Hemos venido comentando que el inicio de la figura a lo largo de la historia, tal
como vimos en aparte respectivo, tuvo como motivo primordial morigerar las relaciones
interpersonales y negociables que por una u otra causa resultaban alteradas y que se
prevea el surgimiento de un conflicto o que ya exista.
La idea se vena gestando desde tiempos remotos bblicos, motivo por el cual la figura
se consolid y consagr en derecho