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Introduction ltude du droit et au droit marocain

Lambivalence ou lambigit du terme droit :


Deux acceptions :
Un premier emploi : signifie les rgls gnrales impersonnelles et coercitives,
le gouvernail de la vie en socit, droit objectif.
Un Deuxime emploi : dsigne un prorogatif, un privilge reconnu un sujet
de droit et protg par les pouvoirs publics, droit subjectif.
Notions voisines :
Droit naturel : ensemble de principes dgags par la raison, et considrs
suprieur au droit pos et appliqu par l homme.
Droit positive : ensemble des rgles juridiques applicables et appliques
effectivement dans un pays donn un moment donn.
Institutions voisines :
La justice :
Institution : ensemble des organes dEtat chargs de
sanctionner le droit de chacun, au besoin par la contrainte.
Principe moral : aspiration llvation personnelle
gage de lquit et de l harmonie.
Elle est distributive chacun ce qui lui est d , commutative on reoit
lquivalent de ce quon donne , corrective la sanction rparatrice du
lquilibre rompu , rtributive lide de rmunration en droit pnal .
Plus le droit tend vers la justice, plus il est respect par les justiciables.
Lquit : elle invite maintenir une galit proportionnelle aux forces et
besoins de chacun, et tend attnuer l injustice en droit.
La force : le droit n a pas seulement besoin de la justice pour tre respecter, il
a aussi besoin de la force, et justice sans force est impuissance, la force sans
justice et tyrannie.

Le droit dans les socits modernes :

Nous vivons sous son empire bien des gards, est ce dire quil est
indispensable toute socit ?

Thse marxiste :
Thse librale :
- Le droit est un phnomne historique
- Lhomme une espce social et
et pas naturel.
goste, source des conflits.
- Il est lexpression de la volont de la
- Doit tre jugul par lemploi de la
classe dominante, et leur moyen de
force public.
contrainte.
- Le droit garant de la coexistence de
la vie commune.
- Son histoire est intiment li la lute
des classes.
- Le dprissement de lEtat et du droit
prmisse du stade du communisme.
Etudier le droit : est le fait dacqurir la capacit de qualifier le problme juridique
pos.
Gnralits sur le droit marocain :
Notre systme juridique est de caractre composite, la fois des principes emprunts
au droit occidental (fr) les rapports de productions capitalistes , puiss dans le
droit musulman classique et issus de coutumes locales les rapports de
production prcapitalistes .

Le droit objectif

La rgle de droit est un ensemble de rgles gnrales, impersonnelles et


obligatoires destines gouverner la vie sociale. distinguer, au sens sticto sensu, de
la rgle morale ou religieuse.
Identification de la rgle de droit :
Caractres
Rgles

Gnral et abstrait
(impersonnel)

La rgle de droit

Le droit religieux

Le droit moral

Finalits sociales

(la paix publique


mme au dtriment
de
morale
et
religion)**

(rapports avec Dieu,


perfectionnement
de lhomme)
(nuancs)

Extriorit*
(out in)

Coercitif tatique
(la sanction)

***
(Etat)

(eschatogique)
(psychologie)

* le consentement de lindividu nest pas une condition de son application


** summum jus, summa injuria , le plus conforme au droit est aussi le plus injuste
Mieux vaut une injustice quun dsordre.
***tre sanctionn est la condition sans laquelle une rgle ne peut subsister

Lorigine de la sanction de la rgle de droit est tatique (puissances publiques) qui


trace les frontires, tant que celle religieuses dcoule de la volont divine et morale de
la psychologie de lindividu.

La nature de la sanction lors de la violation dune rgle morale ou religieuse est


psychologique ou eschatologique, et celle de la rgle juridique est la fois temporelle
et matrielle, pnale (emprisonnement,...) ou/et civile (hritage,...).
Les rgles impratives ou dordre public misent en chec le principe de
lautonomie de la volont, applicable doffice. (Statut personnel et successoral, droit
et procdure pnal, droit public).
Les rgles suppltives, interprtatives ou diapositives laissent la suprmatie du
principe de lautonomie de la volont, ne visent qu faciliter les transactions, et que
son viction naura aucune rpercussion sur lordre public.

Le but de la rgle de droit :

Lunanimit sur lobjectif du droit, qui est dorganiser la vie en socit, seffrite une
fois la question des rapports intrt gnral/intrt individuel aborde.
Thse des individualistes :
Thse des collectivistes :
Servir lintrt de lindividu,
Lhomme espce sociale, doit
protger juridiquement ses droits
uvrer pour la socit.
subjectifs. (autonomie de la volont)
La socit des intrts dordre
Une libert absolue, ses seules
collectifs que le droit (et lEtat) doit
limites sont celles auxquelles lindividu
servir, mme au dtriment des
a consenti. (respect des contrats,
intrts individuels.
proprit prive,)
18me, 19me sicle.

Le fondement philosophique de la rgle de droit :

Le caractre coercitif constitue le critre dcisif, et laspect formel, de distinction


entre la rgle de droit, et les autres rgles de conduites sociales.
Le jus-naturalisme a pour postulat de dpart la considration du droit
positif (droit en vigueur dans un pays un moment donn) entant quincarnation et
reflet du droit naturel, idal de justice, il nest rellement droit que ce quil lui est
conforme. Ds lors, le droit cesse dtre respectueux et les citoyens sont autoriss le
combattre.
Identification du droit naturel :
Lantiquit grco-romaine. Les philosophes faisaient de la justice
lobjectif suprme du droit, lui mme considr une perptuel qute de la
justice, do le juriste doit servir la justice.
La notion du juste est dtermine par lobservation de lunivers.

Le droit naturel cesse avec les stociens (Cicron..) dtre un sentiment du


juste, et sera dcouvert par la raison.
la pens mdivale. A emprunte deux voies :
- la voie laque, dj utilise par les grecs, observer la cration et
dduire le droit par la raison.
- La voie religieuse, ltude des textes bibliques en tant la source
essentielle ces principes.
La philosophie du 18me s. Lacisation du droit naturel religieux.
Lauteur (Groot, Grotius), de cette notion moderne, dgagea deux
mthodes pour lapprhender : le raisonnement et la comparaison, et
admis lexistence dun droit positive volontaire dans le principe respect
des conventions , prmices de la thorie du contrat social.
Fonctions du droit naturel :
La supriorit du droit naturel sur le positive implique le fait quil soit normatif et
politico-idologique.

Normatif, oriente et inspire le lgislateur dans sa recherche de justice, il est


critre dapprciation du droit positive.
.Politico-idologique, du fait quil soit invoqu par les peuples et les classes
sociales opprimes pour lgitimer leur lutte contre les ordres injustes.
Critique du droit naturel :
- Inexacte : incertitude des sources, imprcision du contenu, relatif.
- Inefficace : sans contrainte sur le lgislateur et de garantit pour le citoyen.
- Dangereuse : la remise en cause systmatique de lEtat.

La doctrine positiviste cherche expliquer la ralit par lobservation


scientifique et lexprimentation, nie lexistence dun droit naturel au profit du
droit positif.
La doctrine positiviste, annonce que le droit tire son fondement, sa
justification et son titre dapplication de sa propre existence peu importe quil
soit juste ou non. Ds lors, le droit idal nest plus quaffaire doption politique
ou morale.
On distingue trois tendances dans le positivisme :
Positivisme juridique ou tatique affirme que la seule source de droit
est la volont du titulaire du pouvoir politique (lEtat), que le droit se rvle
par la force qui russit le raliser, et quil est la politique de la force.
Lordonnancement juridique entant que thorie de hirarchisation des
rgles juridiques, a tait de plus pour consolider le rle de la volont de
lEtat.
Positivisme sociologique considre que le droit provient aussi de la
socit dans sa globalit, il est de l ordre de deux coles :

- Lcole historique Allemande (Savigny) avance que le


droit positif rsulte de lvolution propre au peuple, imposable
lui puisquil est lexpression de la volont de la nation.
- Lcole historique Franaise (Conte, Durkheim) affirme
que le doit tant un produit de la socit, de la conscience
collective et rvlateur de la solidarit sociale, sa dcouverte
nest qu travers lanalyse scientifique, et imposable de part sa
ncessit pour la cohsion sociale.
La doctrine positiviste
(observation scientifique, et exprimentale, loppose du droit naturel)
Positivisme tatique
Positivisme sociologique
Source de droit est la volont
Source de droit est la socit dans sa globalit.
tatique.
La force ralise le droit, elle est Lcole sociologique Allemande
Lcole sociologique Franaise
sa politique.
Le droit positive produit de
Le droit positive produit
Ordonnancement
juridique
lvolution du peuple.
de la socit.
Imposable vu quil est
Sa dcouverte est rsultat
confirme le rle de la volont
lexpression de la volont de la
danalyse scientifique.
tatique.
nation.

Imposable
pour assurer la
Sa critique :
cohsion sociale.
- Excs dadmiration de lEtat, qui n
est rien sans la socit.
Sa critique :
- La primaut de la loi au dtriment - Assigne la coutume un rle dmesurer dans la cration
de la coutume.
des rgls juridiques
- Proche
de
limmobilisme,
a
cautionn mme les ordres les plus
injustes.

La thorie marxiste (ide marxiste du droit) : le droit est le produit de


lhomme, avec les institutions politiques, les ides et les expressions artistiques
font la superstructure, tant que linfrastructure reprsente la structure
conomique, ce qui est rapports de production entre les hommes. Marx affirme
dans son hypothse, que tout changement dans linfrastructure entraine un
autre parallle dans la superstructure (droit), le droit entant que tel est labor
et impos par la classe dominante (la lutte des classes).

Classification de la rgle de droit :

Peut se faire par :


- Distinction entre rgle crite (lgislative) et non crite (coutumire),
insatisfaisantes vu leur indissociabilit.
- Distinction par rapport la fonction, rgle de fond (dtermine les droits et
obligations des sujets du droit) et rgle de forme ou de procdure (tend
prouver lexistence du droit et administrer la justice), peu oprationnelle du
fait que la connaissance de lune et de l autre est ncessaire.

- Distinction droit public / droit priv, se base sur la nature du rapport juridique
auquel sapplique le droit.
Origine de la distinction :
- Ulpien, jurisconsulte du droit romain : le droit public est relatif la gestion
de la chose public, le droit priv lintrt des particuliers .
- Christ : rendez Csar ce qui est csar et dieu ce qui est dieu .

Critres de distinction :
Critres
Droit
Droit priv

Droit public

Objet

But

Nature de
rgle du droit

Sadresse
aux
particuliers.
Rgie
les
relations nous
entre eux.
Sapplique aux
personnes
morales de droit
public.
Organise
les
rapports nous
entre ces entits,
et entre elles et
les particuliers

Vise protger
lintrt
particulier.

Suppltive.
Applique
doffice.

Vise dfendre
et
garantir
lintrt gnral.

Imprative.
Facultative
optionnelle.

Nature de lactivit
rglementer
Sapplique
aux
personnes publiques
agissant entant que
puissance publique.

et

Sapplique en dehors
des
activits
de
puissance
public,
quelque
soit
la
personne.

Contenu de la distinction :
Branches du droit public (rgles juridiques qui rgissent les relations
auxquelles lEtat prend part en tant que puissance public), elle peut entrer en
relation avec un autre tat ou un ressortissant physique ou moral.
- Droit international public : rgles qui rgissent les relations entre
Etats, entre ces dernires et une organisation internationale, de tel que
ltude de lEtat sujet de ce droit tend dterminer ses lments
constitutifs, sa forme, ses droits et obligations internationales.
- Droit public interne : principalement le droit constitutionnel,
administratif, et les finances publiques.
Droit constitutionnel : droit des corps constitus de lEtat, pour
objet ltude de lorganisation politique de lEtat et ses composantes,
ainsi que lexercice du pouvoir.
Droit administratif : analyse lorganisation et lactivit de
ladministration, autorits, agents et organismes chargs sous
lautorit du pouvoir politique, dassurer lintervention de lEtat sur
deux volets : les structures et lorganisation administrative, et les
fonctions de l administration, moyen daction et de contrle.

Finances publiques : rgles qui gouvernent et dterminent les


sources et dpenses de lEtat et ses subdivisions, le mode dexcution
et dtablissement du budget.
Branches du droit priv (rgles juridiques applicables aux relations, en
dehors des activits de puissance publique, entre personnes).
- Droit civil est ensembles de rgles applicables en labsence de rgles
spcialises. (droit commercial, droit social,)
- Droit commercial : relatives aux oprations juridiques faites par les
commerants, en rapport avec lexercice du commerce acte de
commerce .
- Droit du travail : les rgles rgissant les relations individuelles et
collectives du travail.
- Droit international priv : gouverne les relations prives
internationales, ds lexistence dlment dextranit dans une relation
priv.
Disciplines intermdiaires :
Droit pnal : ensembles des rgles juridiques qui dtermine les
infractions et les peines applicables.
- Droit pnal gnral : Rgles communes toutes les infractions et de
leur rpression.
- Droit pnal spcial : tude exhaustive de touts agissement considrs
infraction par le lgislateur et sanctions prvues.
- Procdure pnal : pour objet le procs pnal et dtermine
lorganisation et comptences des tribunaux rpressifs.
le droit judiciaire priv : dtermine lorganisation judiciaire, en
fixant la hirarchie, la carte des tribunaux et leurs comptences
respectives.
Les matires auxiliaires : lhistoire du droit (rend le prsent intelligible), le
droit compar (description des lgislations trangres {famille romano
germanique, famille de la Common Law), la sociologie du droit.

Les sources du droit marocain


Officielles ou obligatoires : sont qui produises des rgles immdiatement et
obligatoirement applicables par le juge.

La lgislation :
disposition crite adopte par le pouvoir constituant (constitution), le pouvoir
lgislative (parlement en priode normale, roi en priode exceptionnel)( loi
formelle), pouvoir excutif (rglement).
Ordonnancement juridiques (Hans Kelsen).
A- La Constitution :

I- Notion de constitution :
Ensemble des dispositions coutumires ou crites adoptes par le pouvoir
constituant, dfinies le rgime, rgies lorganisation des pouvoirs publics et fixent
les droits et liberts.
II- Procds dlaboration des constitutions :
a. Les constitutions octroyes :
uvre unilatrale du pouvoir absolu, celui-ci cde une partie de ses prrogatives
au profit du peuple sans quil soit consult.
b. Les constitutions dmocratiquement tablies :
Elles sont labores par des assembles lues, qui proposent un projet de
constitution, soumise lapprobation du peuple par voie de rfrendum.
c. Loriginalit marocaine :
Le Maroc adopte une solution mdiane, aucune assemble constituante na t
lue, mais le peuple est appel ratifier le texte propos par voie de rfrendum.
(Assemble constituante dsigne)

III- Procds de rvision des constitutions :


On distingue entre deux sortes de Constitutions :
-Souples : Rvisables par une loi ordinaire.
-Rigides : Ne peut tre rvise que selon des modalits dtermines par le texte
lui-mme.
--Rvision de la Constitution : (articles 172, 173, 174, 175)
B- La loi formelle :
I-Dfinition :
Ensemble des dispositions crites adoptes par le pouvoir lgislatif.
II-La loi formelle ordinaire :
Est celle qui suit le procd normal dadoption sans complter une disposition
constitutionnelle.
C- La loi organique :
Adopte sur un renvoi dune disposition constitutionnelle quelle vient prciser
et complter.
Elle nest promulgue quaprs prononciation sur sa constitutionnalit par la
Cour Constitutionnelle.
1-Linitiative :
Les projets et les propositions des lois sont dposs au choix devant lune des
Chambres.

2-Discussion et vote au sein du parlement :

Loi ordinaire

Loi organique*
* Un dlai de 10 Jours dobservation

Commission spcialise
(Discussion et vote)

Discussion et vote par la


Chambre concerne

Discussion et vote par


Lautre chambre

Adopte
Loi ordinaire

Dsaccord

Loi organique*

2me lecture

*Soumission la C Cons

Dclaration durgence par G


Et constitution dune commission paritaire

Promulgation
Texte commun

Dsaccord

Soumis aux 2 chambres

Texte adopt

G soumet le texte*
A la chambre des
Reprsentants

Promulgation

*Texte commun pour le 1er cas et Texte initial pour le 2me cas

3- Promulgation du texte par le Roi :


Cest lappose du sceau royal sur le texte vot et donne par vois de Dahir lordre
de lappliquer (Dlais de 30 jours Art 50). Art 95 : Demande royal dune
nouvelle lecture ne peut tre refuse.
4-La publication de la loi :
Cest linformation des destinataires de la loi et de laquelle dpend la
prsomption de la connaissance de la loi.
D- Le rglement :
Lensemble des textes manant du pouvoir excutif, dans lordre : Les Dahirs
rglementaires, Dcrets, Arrts des ministres.
2 catgories :
Rglements autonomes : Rglements pris par G, dans un domaine qui ne
relve pas expressment de la comptence du parlement.
Rglements dapplication : Assurent lexcution des lois, les dtaillent pour les
rendre applicables.
II-Les rapports :
A- Le partage du pouvoir normatif :
En priode constitutionnelle normale, la distinction est facile, or, sous ltat
dexception (un Dahir mis fin aux fonctions du G, la constitution dun
nouveau dont le Roi et le prsident, la mise en cong des parlementaires).
Le Roi se trouve investi des deux pouvoirs en plus de ses propres
prrogatives.
Deux critres de distinction :
Le critre organique :
Caractris par la possibilit dadoption de la loi ou le rglement par des organes diffrents. Ce
principe nest pas absolu et souffre de 4 exceptions :
1-Hypothse de dlgation volontaire du pouvoir :
Il sagit dune dlgation du pouvoir lgislatif, lorgane excutif, pendant un dlai limit et en vue
dun objectif dtermin.
2-La situation de lintervalle des sessions :
Le G, avec laccord des commissions concernes des deux chambres, dans lintervalle des sessions,
peut prendre des dcrets-lois, ratifis au cours de la session ordinaire suivante.

3-Hypothse du Rfrendum :
Il sagit l aussi, dun autre cas dlaboration de la loi dune autorit autre que le parlement. Cette
possibilit est annule avec la Constitution de 2011.
4-La situation de linexistence momentane du parlement :
a- La dissolution du Parlement nentraine pas forcment la possibilit au Roi de substituer
lui (dlais tant cours)
b- Ltat dexception.

Le critre matriel :
Articles 71 et 72

B- Hirarchie des textes lgifrs :


Une telle hirarchie doit tre contrle et sanctionne (Sparation des pouvoirs) via deux
techniques :

1-Le contrle de la constitutionnalit de la loi :


Le contrle de la Cour constitutionnelle : (Constitution 2011)
La composition de la Cour Constitutionnelle :
6 membres sont lus, Moiti
par la C.R et moiti par la
C.Conseillers

6 membres sont dsigns par le


Roi, dont un propos par le SG du
Conseil suprieur des Oulma

12 membres nomms pour un


mandat de 9 ans non
renouvelables, chaque catgorie
est renouvelable par tiers tous les
3 ans

Le prsident de la C Cons est nomm par le Roi.


Les membres de la C Cons sont choisis parmi les personnalits disposant dune
haute formation dans le domaine judiciaire, doctrinale ou administratif.
Ayant exerc leur profession depuis plus de 15 ans, et reconnues pour leur
impartialit et probit.
Comptences de la Cour constitutionnelle :
La Cour statue :

*Sur la rgularit de llection des membres du parlement et des oprations du


rfrendum.
*Sur la conformit la Constitution des lois organiques avant leur
promulgation et les rglements des deux chambres , avant leur mise en
application.
Modes de saisine de la C Cons :
Les lois avant leur promulgation, peuvent tre diffres la C Cons par :
*Le Roi
*Chef du G
*Prsident de la C Reprsentants
*Prsident de la C Conseillers
*Le 1/5 des membres de la C des Reprsentants ou 40 Conseillers.
Lexception dinconstitutionnalit : (Nouveau)
Art 133, La C Cons est comptente dsormais pour connaitre une exception
dinconstitutionnalit souleves au cours dun procs, lorsquil est soutenu
par lune des parties que la loi dont dpend lissue du litige, porte atteinte aux
droits et liberts garantis par la Constitution.
Le conflit de comptence entre le parlement et le gouvernement :
Un rle darbitre, entre les deux pouvoirs en cas de dopposition
dirrecevabilit tout amendement hors le domaine de la loi.
Le contrle par le pouvoir judiciaire ordinaire :
Il ne leur est pas permis de refuser dappliquer un texte sous prtexte quil
viole la Constitution, le cas chant il se transformera en lgislateur (Bye Bye La
sparation des pouvoirs).
2-Le contrle de lgalit du rglement :
Pour attaquer les actes rglementaires, les citoyens disposent de :
a- Lexception dillgalit :
Cest un moyen procdural de dfense, par lequel le plaideur invoque en cours
dinstance lillgalit de lacte rglementaire qui lui est oppos pour y chapper et
obtenir des dommages intrts sans chercher lannuler.
b- Le recours en annulation pour excs de pouvoir :
Cest un moyen procdural de dfense qui permet au citoyen de saisir la chambre
administrative de la Cour de Cassassion ou le tribunal administratif pour obtenir
lannulation des actes administratives illgales une fois pour toute et lgard
de tous.

III- Lapplication des textes lgislatifs :


Ds lors quelles sont promulgues, les lois sont senses sappliquer lensemble des
concerns (nul nest sens ignorer la loi).
A-La date dentre en vigueur :
Normalement, la loi devient immdiatement excutoire aprs sa promulgation, qui suppose
son tour par la publication au Bulletin Officiel sa connaissance par les concerns.

La publication est une condition ncessaire pour quune disposition lgale ou


rglementaire devienne obligatoire.

B-Conflits des lois dans le temps :


1- Le principe de non rtroactivit de la loi :

Principe :

Art 6 de la Constitution : La loi ne peut avoir deffet rtroactif.


*Elle ne sapplique pas des actes ou faits juridiques antrieures son entre en
vigueur.

Exceptions :
De lordre de 4 :
a- Les lois interprtatives : expliquent une loi antrieure obscure, do sa
rtroactivit.
b- Les lois pnales les plus douces : Sappliquent aussi aux infractions
antrieures leur entre en vigueur condition quelles soient moins svres
et que le prvenu soit en instance de jugement.
c- Les rgles de procdure : elles sappliquent rtroactivement parce quelles
visent essentiellement assurer une meilleure administration de la justice.
d- Les lois expressment rtroactives : cest le cas o la loi prvoit
expressment quelle sappliquera rtroactivement.

2-Le principe de leffet immdiat de la loi nouvelle :


Ne peut-il pas y avoir conflit entre la loi ancienne et la loi nouvelle ?

1er cas : la situation juridique est ne et a produit ses effets avant lentre en
vigueur de la nouvelle loi. Elle na aucun titre sappliquer.

2me cas : la situation juridique est ne et va produire ses effets aprs


lentre en vigueur de la nouvelle loi. Elle est la seule sappliquer.

3me cas : la situation juridique cheval entre deux lois. Ne sous lempire
de lancienne mais continue produire ses effets sous lempire de la nouvelle.
La solution cette problmatique est faite selon 2 hypothses :

Les conditions de ralisation de la situation juridique : se sont


les lments ncessaires la constitution de la situation juridique : Si
au jour de lentre en vigueur, les conditions sont runies, elle tombe
sous lancienne loi, le cas chant elle tombe sou la nouvelle.
Les effets de la situation juridique : ce sont les consquences
(prrogatives) attaches par la loi ou les parties la situation juridique.
Ces situations sont soit dorigine lgale (cres par la loi), soit dorigine
contractuelle (voulues par les parties autonomie de la volont)

Situations lgales : La loi nouvelle sapplique


immdiatement car ses effets ne dpendent pas de la volont
des particuliers mais de celle du lgislateur (Intrt gnral).

Situations contractuelles : La loi ancienne sapplique car


les effets de la situation juridique dpendent de la volont des
parties afin de prserver le principe de scurit des
transactions.

N.B : On peut dire que la nouvelle loi sapplique aux situations


juridiques non contractuelles. Par contre chappent celle-ci les
conditions de ralisation des situations juridiques ds lors quelles
sont runies avant son entre en vigueur.

IV- Linterprtation des textes lgislatifs :


Lapplication de la loi par les tribunaux suppose que ses dispositions soient
claires, sinon il faut les expliquer et les interprter.
1-Le lgislateur :
Il peut intervenir pour interprter un texte lgislatif quil le juge confus ou que les
tribunaux interprtent mal ou de manires divergentes. Il faut souligner que
linterprtation du lgislateur simpose aux tribunaux et sapplique rtroactivement
partir de la date de promulgation du texte interprt.
2-Le tribunal :
Linterprtation jurisprudentielle ne lie pas les tribunaux au Maroc en raison
quelle nest pas une source directe et officielle de Droit. Linterprtation de la Cour
de Cassassion est observe par les juridictions infrieures vue la comptence
suppose chez les magistrats de la cour, et le rang que celle-ci occupe dans la
hirarchie des tribunaux du pays.
3-La doctrine :
Les techniques dinterprtation doctrinale :
a-Lcole classique ou cole de lexgse :
cole dominante au lendemain de ladoption du code civil (de Napolon XIXe
sicle), fait abstraction de lvolution conomique et sociale en cours et
sefforait, par des procds logiques de raisonnement dlargir lapplication des
textes anciens aux cas et situations non prvues par ces derniers. (Analogie, le
raisonnement contrario et le raisonnement fortiori).

Son souci majeur, est la recherche de la volont relle du lgislateur au moment


de llaboration de la loi et non au moment de son application.
b-Lcole historique allemande :
Sa conception en matire dinterprtation de la loi est ladoption du texte de
loi aux ncessits de lvolution historique en lui donnant le sens et la porte
que le lgislateur lui aurait donns sil avait lgifrer au jour de
linterprtation(linterprte essaie de rapprocher le texte lgislatif de la ralit
conomique et sociale de son poque.
c-Lcole de la libre recherche scientifique :
Un texte ne saurait tre tendu linfini par voie de raisonnement logique. Il
faut bien admettre dans certains cas quil ne sagit plus dinterprter un texte
mais de combler un vide juridique. On passe alors de linterprtation la libre
recherche scientifique.

V-Labrogation de la loi :
Labrogation de la rgle de droit consiste cesser de lappliquer pour lavenir et lui
ter son caractre contraignant qui la distingue des autres rgles de conduite sociale.
A-Les formes de labrogation :
1-Labrogation expresse :
Elle est expresse lorsquelle rsulte dun texte qui dclare expressment mettre fin
lapplication de la loi considre.
2-Labrogation tacite :
Elle est tacite lorsque le lgislateur dicte un nouveau texte incompatible avec les
dispositions du texte ancien sans dire quil les abroge, si bien quil devient trs difficile
dappliquer les deux textes ensemble et en mme temps.
B-Les applications :

Si les deux lois ont le mme domaine, cest la loi rcente qui doit tre
applique (la volont la plus rcente du lgislateur).

Si la loi rcente comporte des dispositions spciales par rapport au


gnralit de lancienne, on applique les dispositions spciales dans le
domaine particulier de leur application (Specialia generalibus
derogant).

Si la loi nouvelle a un domaine plus large (gnrale) que celui de


lancienne (plus spciale), les dispositions spciales de celle-ci continuent
de sappliquer en tant quexceptions au texte gnral.

Le droit coutumier :
Il sagit dun droit rsultant de la coutume, c.--d., dune volont populaire cratrice de
rgles de droit sans aucun intermdiaire.
A-Notion de coutume :
Cest un usage, une pratique gnrale et habituelle dun groupe social donn ressentie comme
obligatoire et considre de ce fait et ce titre comme faisant partie du droit positif.

B-Les lments constitutifs de la coutume :


1-Llment matriel :
Tout usage comport par un groupe social donn, pour quil puisse devenir coutume, il doit justifier
dun certain nombre de caractres.
a- La gnralit : Lusage doit tre suivi et respect par la plupart des membres du groupe social
concern et non par une simple minorit de gens ou par un individu particulier. (Notons que
lusage peut tre limit une rgion usage rgional , ou bien tre limit une profession
usage professionnel )
b- Lanciennet : Lusage doit remonter assez loin dans le temps et rsulter de la rptition
dactes semblables. Il ne doit pas sagir dun acte isol vou loubli.
c-

La constance : Lusage en question doit tre observ par les gens de manire continue et
soutenue depuis sa naissance.

d- La notorit : Lusage doit tre connu de ceux quil intresse (on ne peut pas octroyer une
coutume), la connaissance de lusage est en quelque sorte une prsomption de son acceptation par le
groupe social concern.
e- La conformit lordre public et aux bonnes murs : Lusage coutumier ne doit heurter
en rien lordre public et les bonnes murs.
2-Llment psychologique : (opinion juris seu necessitatis)
Llment psychologique (considr comme le 6me caractre de la coutume), est la croyance
gnralis chez les membres dun groupe social donn que lusage coutumier (lment matriel) doit
tre respect et observ sous peine de sanction comme toute rgle de droit.

Conclusion : On peut dire que par son caractre professionnel ou rgional, la coutume est lie
aux modes de production prcapitalistes. Elle constitue de ce fait un srieux obstacle au
dveloppement du capitalisme. Cependant, avec le triomphe de celui-ci, elle est voue sinon la
disparition, du moins une marginalisation.

C-Coutume et loi dans lordonnancement juridique du Maroc :


1-Lhypothse du renvoi lgal : (secondum-legem : selon la loi)
Cest la situation dans laquelle la coutume sapplique sur un renvoi direct de la loi. Cest une

vritable dlgation de pouvoir de la loi la coutume.


2-Lhypothse du vide lgislatif : (praeter legem : dfaut de la loi)
Cest la situation dans laquelle la coutume sapplique dans le silence de la loi (dlgation tacite).

3-Lhypothse de la coutume contra legem :


Cest la situation o la coutume va lencontre dun texte de loi, en principe, la coutume ne peut
aller lencontre dune loi imprative. (Quant aux rgles suppltives, il est de leur propre de cder
devant la coutume car leur application dpend du bon vouloir des justiciables.

D-Lapplication de la coutume par les tribunaux :


Senlve deux difficults :
I-La preuve du contenu de la coutume :
1-La charge de la preuve :
La charge de la preuve de lusage coutumier, pse sur les parties et plus spcialement sur celle qui
sen prvaut. Cest donc au plaideur qui entend tirer profit de lusage de la coutume de linvoquer et
den prouver lexistence et le contenu.
2-Les moyens de preuve :
La preuve de lexistence et du contenu des usages peut tre faite par tous moyens, pour cela,
plusieurs institutions peuvent tre saisies aux fins de lexpertise (les chambres de commerce, dindustrie, de
lagriculture, de lartisanat, corporations de mtiers, etc.. )

II-Le contrle de la cour de cassassion sur lapplication de la coutume par les


juges de fond :
La Cour de Cassassion, exerce son contrle chaque fois lapplication ou la non application de la
coutume constitue une violation de la loi (Il ne faut pas que sous couvert dapplication de la coutume, on viole le
droit lgifr) .

Les sources non officielles ou facultatives du droit marocain


Les sources non officielles sont celles qui secrtent des rgles juridiques dont lapplication nest
pas absolument obligatoire pour le juge. Celui-ci peut y recourir, mais il nest pas oblig de le faire.

La jurisprudence
Le mot jurisprudence dsigne la prudentia juris, la science du droit, entendue comme le mlange des
connaissances thoriques, du savoir-faire pratique et de laptitude la hauteur de vue qui fait le vrai
juriste. Cest lensemble des dcisions de justice rendues par les juridictions marocaines. Lautorit
judiciaire, afin dappliquer la loi, est souvent amene linterprter et appele chercher en combler les
lacunes.

Dans llaboration de la jurisprudence, deux choses interviennent :

A-La rptition des dcisions de justice :

Cest lhabitude prise par les tribunaux de statuer dans un certain sens.

On dit quil existe une jurisprudence sur une question dtermine lorsquun certain nombre de
dcisions de justice ont statu dans le mme sens relativement cette question.

Cependant, il arrive quune seule question fasse jurisprudence lorsquelle mane dune
juridiction dun trs haut niveau dans la hirarchie judiciaire la Cour de cassassion (ex : le
don de Mota qui nest plus applicable, suite un arrt de la Cour de cassassion en 2013, dans lequel, la femme qui
demande elle-mme le divorce ne bnfice plus de la Mota )

B- La hirarchie :

Les solutions rendues par la Cour de cassassion finissent en droit par simposer toutes les
juridictions.

Elles ont une autorit particulire dans la formation de jurisprudence.

La jurisprudence nest pas une vritable rgle de droit, il lui manque le caractre obligatoire et
le caractre gnral.

La doctrine
Ensemble des travaux et tudes des juristes sur un problme donn de droit.
La doctrine ne joue quun rle indirect dans llaboration de la rgle de droit.
Elle assure le progrs du droit en influenant les tribunaux et les lgislateurs.
Maroc

: Doctrine bicphale

Doctrine Fiqhiste

Doctrine Laque

Langue arabe

Pense religieuse

Langue franaise (principalement)


et formation en pense juridique
laque

Construite sur des textes religieux


et des sources intimement lies
la religion

Textes
juridiques
faits
par
lhumain
(par
une
socit
humaine)

Pas de principes gnraux, mais


casuistiques

Droit positif valable tant quil


rpond un besoin social

Diffrences de mthodes

Pense religieuse

Mthodes de laccumulation et de
lanalogie

Lgalit religieuse plus vaste

Libert de juge de trouver une


solution

Ignorance de la diffrence entre


infraction et dviance

Inscurit juridique

Pense juridique

Mthodes
dadoption
de
principes rgissant tout le
droit

Rejet de lanalogie (surtout en


pnal)

Lgalit rigoureuse

Sources de la rgle de droit


sont prcises et hirarchises

Les thses en prsence

La thse des modernistes

Lvolution du contexte socio-conomique

Impratifs
religieux :
obstacles
au
dveloppement conomique, la libert
individuelle et lgalitarisme social

La
rouverture
et
progressives de la Chari

Lutilisation des donnes de lhistoire, de


la sociologie et du droit compar

Pour certains deux, la sparation de la


religion et lEtat, le but tant la mise sur
pied dun systme juridique sculier
rationnel et mieux adopt aux exigences
du monde moderne

linterprtation

La thse des
fondamentalistes

Retour aux sources : aux valeurs


de lIslam telles quelles taient
appliques du temps du prophte
et des premiers Khalifs

Application pure et simple de la


Chari, seule capable de convenir
tous les temps, tous les milieux et
tous les rapports sociaux

La thse mdiane

Tentative de conciliation des deux systmes

Maroc tout en affirmant son attachement de principe lIslam ( plusieurs


dispositions de la constitution de 2011 font rfrence la religion islamique), a intgr
de trs nombreux textes dorigine laque europenne dans son droit
positif

Tous les cadres tablis sous le protectorat et maintenus et rforms sous


lre de lindpendance : Origine laque

Travail fait par :


Assaouy Said et El Hassan El Hamed