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Lesin (art. 1449 Cdigo Civil Peruano)

Momento en que debe apreciarse la desproporcin
por
Luis MOISSET de ESPANS

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SUMARIO:
I.- Momento en que debe apreciarse la lesin
II.- Subsistencia de la desproporcin?
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I.- Momento en que debe apreciarse la lesin
El artculo 1449 del Cdigo Civil peruano dispone que los clculos deben efectuarse segn
el valor que las prestaciones "tengan al tiempo de celebrarse el contrato"(1).
En alguna oportunidad, analizando las modernas frmulas de la lesin que conjugan
elementos objetivos y subjetivos, no hemos vacilado en calificar como un acierto a un
dispositivo semejante(2) que se hallaba en el artculo 42 del ya derogado Cdigo Polaco de
las Obligaciones(3), que es, quizs, el primer antecedente que encontramos en el Derecho
Comparado -dentro de las frmulas subjetivas- de una solucin semejante; y aclaramos que
esta afirmacin se refiere a las frmulas que incluyen elementos subjetivos, porque en las
legislaciones que adoptaron la "lesin ultra dimidium", como los Cdigos de 1852 y 1936
en el derecho peruano, era normal que se hiciera referencia a que los valores deban
apreciarse al momento de celebrar el contrato(4).
Vemos as que el Cdigo de 1852, en el artculo 1460 dispona: "Para probar la lesin se
apreciar la cosa por el valor que tena al tiempo de la venta"; y el artculo 1439 del
Cdigo de 1936, deca: "Para probar la lesin se estimar el bien por el valor que tuvo al
tiempo de la venta; pero incumbe al juez apreciar todas las circunstancias del contrato". El
ltimo prrafo de ese artculo, es original del derecho peruano, y corresponde a la frmula
elaborada por Olaechea.
Incluso debemos destacar que en aquellos sistemas en los cuales la frmula represiva de la
lesin nada dice sobre el momento de apreciar la desproporcin, los Tribunales han debido
llegar a la conclusin de que ella debe calcularse al tiempo de celebracin del contrato, y
no con posterioridad(5).
En nuestro caso el legislador adems de los antecedentes nacionales que hemos reseado,
se ha inspirado de manera inmediata en el artculo 1448 del Cdigo civil italiano(6) y en el
954 del Cdigo Civil argentino, de los que tom el art. 1472 del primer proyecto la

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"subsistencia de la desproporcin", tema del que nos ocuparemos en la segunda parte de

esta nota.
La norma vigente brinda un elemento til para distinguir la lesin de la teora de la
"imprevisin", tambin llamada por algunos "lesin sobreviniente"(7). En efecto, en ambos
casos se encuentra el elemento objetivo de la inequivalencia entre las prestaciones de las
partes; pero, mientras en la lesin esa inequivalencia es el producto del aprovechamiento, y
existe desde el momento en que el acto se celebra, en la "imprevisin", en cambio, la
desproporcin recin se presenta con posterioridad, como consecuencia de circunstancias
extraas a la voluntad de las partes, y que fueron totalmente imprevisibles al tiempo de
celebrar el acto.
El contrato cuya modificacin se solicita por causa de "imprevisin" ha sido inicialmente
vlido, y el elemento objetivo (dao) recin aparece con posterioridad; de all que algunos
hablen de "lesin sobreviniente".
Adems, en la imprevisin el acto es perfectamente lcito y slo la variacin de las
circunstancias que se tuvieron en cuenta al contratar justificar su modificacin ulterior; en
cambio, el acto "lesivo" es ilcito, ya que una de las partes aprovecha a designio la
situacin de la otra para obtener, desde el primer momento -desde la celebracin del actoventajas injustificables.
Por ltimo, creemos que esta frase debe orientar al intrprete y le ser til para
comprender, especialmente en pocas en que la inflacin todo lo distorsiona, que debe
tomar en cuenta los valores reales de las prestaciones de cada parte, y no su precio, medido
con una moneda de valor cambiante, que introduce elementos de confusin(8). De lo
contrario podra llegar a imaginarse la absurda hiptesis de una persona, vctima de un acto
lesivo, en el cual la desproporcin de las prestaciones era evidente, pues adquiri un
inmueble que vala 50.000 soles, pagando al contado 100.000 soles y que al pretender
intentar la accin un par de aos despus, se encontrase con que l apareca como el autor
del acto lesivo, porque debido a la desvalorizacin monetaria, ahora ese inmueble se tasaba
en 200.000 soles y l slo haba pagado 100.000. Es que, evidentemente, para determinar
la desproporcin entre las prestaciones debe atenderse al momento en que se celebra el
acto(9).
II.- Subsistencia de la desproporcin?
El Cdigo italiano y el argentino, disponen que para poder entablar la accin de lesin es
menester que la desproporcin subsista al momento de la demanda, y el Primer proyecto
peruano, en su artculo 1472, como hemos dicho al comenzar, contena una previsin
semejante.
Esta exigencia se encuentra en el tercer prrafo del artculo 1448 del C. civil italiano de
1942, y en Argentina aparece primero en el Anteproyecto de 1954, y luego en la
Recomendacin N 14, aprobada por el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil, antes
de ser includa como cuarto prrafo del nuevo artculo 954 del Cdigo civil.
En los trabajos preparatorios del Cdigo peruanorecibi acogida en el artculo 1472 del
Primer Proyecto(10), pero a instancias de Manuel De la Puente y Lavalle, segn recuerda
Max Arias(11), fue suprimida y no aparece en el artculo 1412 del Segundo Proyecto, que
tiene igual redaccin que la norma vigente que estamos comentando. Entiende Max Arias
que esa supresin "se ajusta a la realidad de nuestros tiempos"(12).
Deseamos sin embargo destacar que en el pensamiento de De la Puente y Lavalle parece
existir cierta evolucin, pues antes de la sancin del Cdigo, en sus "Estudios del Contrato
Privado", haba expresado que "no existira razn valedera para autorizar la accin por
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lesin cuando el perjuicio ha desaparecido"(13), pero luego en "El Contrato en

General"(14), explica con extensas razones la causa de ese giro, con cita de autores
italianos, como Sacco, que defenda la norma; Miccio y Stolfi, que advertan algunas de
sus deficiencias, y Messineo. Que la impugnaba por las consecuencias peligrosas que su
aplicacin puede tener en pocas de inflacin monetaria.
Como en el derecho argentino se ha consagrado tambin la exigencia de que la
desproporcin subsista al momento de la demanda, De la Puente y Lavalle menciona la
opinin de algunos juristas de ese pas, como Zago y Lpez de Zavala, que defienden esa
exigencia, y Ghersi y Zannoni, que siguiendo el camino que abrimos en nuestra obra sobre
Lesin(15), estiman que la exigencia no es correcta. Dijimos entonces:"Nos parece
necesario recordar que la propia doctrina italiana critica esta condicin(16), sosteniendo
que debe eliminrsela. Al estudiar los trabajos preparatorios del Cdigo civil italiano da la
impresin de que se la incluy con el propsito de impedir que se ejercitase la accin de
lesin en aquellos casos en que el perjudicado por el acto lesivo ha conseguido enajenar la
cosa que haba recibido, a un precio tal que ya no subsiste para l ningn perjuicio. Si la
desproporcin realmente era notoria, es poco probable que esto suceda en pocas
normales; en cambio en perodos de inestabilidad econmica se corre el riesgo de
confundir la desaparicin de la desproporcin entre las prestaciones, con la depreciacin de
la moneda , aspecto al que hemos aludido en el punto anterior, y con respecto al cual ha
manifestado PIN(17), que: "no puede gravitar la inflacin o desvalorizacin
monetaria", pues si no se tuviesen en cuenta estos factores, podra parecer que el precio
que se pag por una cosa o servicio, que era excesivo al celebrarse el acto, no lo fuese ya al
promoverse la demanda, y sostena enfticamente que en tal caso "la diferencia real de
valores seguir existiendo, pues lo que ha cambiado es el valor de la moneda".
Reconocamos en nuestra obra que la doctrina argentina haba recibido con general
beneplcito este requisito(18), e incluso las Quintas Jornadas Nacionales de Derecho Civil
recomendaron su mantenimiento(19), aunque efectuando algunas salvedades de singular
importancia.
Cules eran las razones esgrimidas para justificarlo? Se vinculan con la posible
valorizacin, por causas accidentales, del objeto recibido por la vctima(20), que habra
pagado un precio exorbitante por un cuadro, cuyo autor luego se cotiza mejor, o por un
terreno, en cuyas proximidades se efecta una obra pblica que lo valoriza(21). Quienes
ponen estos casos como ejemplos olvidan que, por lo general, la vctima de la lesin no
suele recibir un objeto, sino que es ms frecuente que lo entregue por un precio vil, y
precisamente en estas hiptesis la aplicacin estricta del dispositivo consagrado por el
cuarto prrafo del artculo 954 puede conducir a injusticias flagrantes, pues si la
diferencia de valores desaparece porque el "beneficiario" ha dejado, por su culpa, que el
objeto se destruya o pierda valor, quedara liberado de responder por la lesin aunque
tuviese otros bienes en su patrimonio.
Por nuestra parte ponemos como ejemplo el de una persona que adquiere por 200.000 soles
una casa que vale 1.000.000 y luego, obrando de manera negligente, permite que se
arruinase; o si se trata de una finca rural, dej que las plantaciones de viedos y frutales de
destruyan, de manera tal que al cabo de dos o tres aos, la desproporcin ha desaparecido.
Ese solo hecho lo librar de la accin?.
Advirtase que si la desproporcin de los valores ha desaparecido y no subsiste en el
momento de la demanda, se debe en este caso de manera exclusiva al actuar culposo o
doloso de quien explot la inferioridad del otro sujeto. Es justo, entonces, que se niegue
accin a la vctima?(22).

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Pero, an en las hiptesis en que la vctima adquiri un objeto, pagando un precio muy
superior al que realmente vala, puede suceder que ese bien se valorice por el esfuerzo del
adquirente, y el inmueble, antes yermo o inculto, se convierta en una granja floreciente, de
manera tal que se haya borrado tambin en este caso la desproporcin que exista al
momento de celebrarse el acto(23). Tampoco podra la vctima deducir la accin de lesin
solicitando el `reajuste' de las prestaciones?
Estos aspectos fueron tomados en cuenta muy especialmente por PIN y MOSSET
ITURRASPE en las ponencias que remitieron a las Quintas Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, y se tradujeron en la Recomendacin que finalmente se aprob, en la que se
expresa que debe interpretarse como excepciones a la subsistencia de la desproporcin "El
restablecimiento del equilibrio por obra del lesionado o por culpa de la parte
aprovechadora".
En definitiva, aunque se apoye el mantenimiento de la subsistencia de la desproporcin al
momento de la demanda, al reconocer la existencia de tan importantes excepciones, se da
la razn a quienes hemos sustentado desde el primer momento que tal requisito no tiene
fundamento jurdico(24).Por esa razn parece muy acertado el camino que tom el
legislador peruano al suprimir del artculo 1449 el requisito de la subsistencia de la
desproporcin.
NOTAS
1. Esta previsin, que tiene vieja prosapia -como veremos luego- es olvidada por algn
autor que para criticar la figura de la lesin imagina un fantasioso ejemplo, donde un
persona, despus de vender en 400 su inmueble, por temor a la futura desvalorizacin que
iba a sufrir por la instalacin en las cercanas de un club de ftbol, se entera de que los
xitos que obtiene esa entidad deportiva hacen que concurran al estadio numerosos
partidarios, consumidores de grandes de cantidades de cerveza, lo que valoriza los
inmuebles vecinos que se venden a 4000, para instalar en ellos bares, y basado en esa
diferencia "enormsima", intenta la rescisin por lesin. El ejemplo prueba que el autor
ignora lo que dispone la ley.
2. Ver nuestro "La lesin y el nuevo artculo 954 del Cdigo civil argentino", p. 84.
3. "Art. 42 (Cdigo Polaco de las Obligaciones de 1932). - Si una de las partes, explotando
la ligereza, imbecilidad, inexperiencia o miseria de la otra, recibe o estipula, para si o para
un tercero, una prestacin cuyo valor patrimonial en el momento de conclusin del
contrato, est en neta desproporcin con el valor de la contraprestacin, la otra parte puede
demandar la reduccin de su propia prestacin o el aumento de la contraprestacin, y
cuando semejante reduccin o aumento es difcil de realizar, puede sustraerse a los efectos
jurdicos de su declaracin de voluntad.".
4. El artculo 1875 del Cdigo civil francs, prev que "Para saber si hay lesin de ms de
los 7/12, debe estimarse el inmueble segn su estado y valor al momento de la venta".
5. Ver, para el derecho griego, un fallo de la Corte de Casacin citado por Pan. J. ZEPOS,
"Quince anns d'aplication du code civil hellnique", en Revue Internationale de Droit
Compar, ao XVI, 1962, N 2, p. 281 y ss. (en especial, p. 290).
6. "Art. 1448 (Cdigo civil italiano de 1942). - Si hubiere desproporcin entre la
prestacin de una de las partes y la de la otra, y la desproporcin dependiese del estado de
necesidad de una de ellas, de la que se ha aprovechado la otra para obtener ventajas, la
parte damnificada podr demandar la rescisin del contrato.
La accin no ser admisible si la lesin no excediese la mitad del valor que la prestacin
ejecutada o prometida por la parte damnificada tena en el momento del contrato.
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La lesin debe perdurar hasta el momento en que se proponga la demanda.No podrn ser
rescindidos por causa de lesin los contratos aleatorios.Quedan a salvo las disposiciones
relativas a la rescisin de la particin.".
7. Conf. Jorge Joaqun LLAMBAS, "Estudio de la reforma del Cdigo civil", ed.
Jurisprudencia Argentina, Buenos Aires, 1969, p. 63.
8. Por eso es correcta la afirmacin que efecta una sentencia de la Cmara 1 Civ. y Com.
y Minas de San Luis (Rep. Argentina), cuando dice que "para acreditar la grosera
desproporcin entre el precio pagado por la venta de los inmuebles y el valor real de stos,
la prueba debe estar referida a los valores al tiempo de otorgamiento de los actos cuya
validez se impugna y la tasacin realizada en autos por el perito no puede gravitar con
preponderancia para demostrar la lesin objetiva, porque se realiz transcurridos cerca de
seis aos desde las transferencias dominiales en cuestin" (28 de octubre de 1968, "Lobo
de Limina, Pascuala c/ Alcara, Francisco y otros) La Ley 137-16.
9. Conf. Cmara Civil Capital (Rep. Argentina), sala F, 9 de marzo 1969, "Sanz de Martn,
Esmeralda P. y otro c/ Silva, Edmundo G. y otra": "La desproporcin entre las prestaciones
que funda el vicio de lesin debe existir al tiempo de instrumentarse la operacin, y no
presentarse recin al momento del conflicto judicial", La Ley136-1072 (S. 22.170).
10. "Art. 1472 (Primer Proyecto) Se apreciar la desproporcin entre las prestaciones
segn el valor que tengan al tiempo de celebrarse el contrato, debiendo perdurar la lesin
hasta el momento de interponerse la demanda".
11. Ver "Exgesis...", T. I, p. 271.
12. Obra y lugar citados en nota anterior.
13. Manuel De la PUENTE y LAVALLE, "Estudios del Contrato Privado", ed. Cultural
Cuzco, Lima, 1983, p. 21.
14. Manuel De la PUENTE Y LAVALLE, "El Contrato en General", Segunda Parte, Tomo
V, p. 318 y siguientes, Fondo Editorial, Pontificia Universidad Catlica, Lima, 1993.
15. Ver nuestro "La lesin y el nuevo art. 954", p. 86 y siguientes.
16. Francisco MESSINEO, "Doctrina General del Contrato", T. II, p. 293 y ss., ed. EJEA,
Buenos Aires, 1952.
17. Benjamn Pablo PIN, ponencia enviada a las "Quintas Jornadas...", T. I de
"Ponencias".
18. Jorge J. LLAMBAS, "Estudio de la reforma...", p. 63 y nota 56;
Jorge A. CARRANZA, "Examen y crtica...", ap. XII, p. 308 y 309; R.
GARRIDO, y L. ANDORNO, "Reformas al Cdigo civil", 2 ed., Zavala, Buenos Aires,
1971, art. 954, p. 166-167; Patricio RAFFO BENEGAS y Rafael A. SASSOT, "La lesin",
Jurisprudencia Argentina, Doctrina 1971, p. 803; y Guillermo A- BORDA, "Lesin", El
Derecho 29-727 y ss. (en especial ap. III-c, p. 730).
19. "Quintas Jornadas...", Recomendacin aprobada sobre el Tema N 2 ("El rgimen de la
lesin en la reforma"): "Subsistencia de la desproporcin. De lege lata: Debe interpretarse
que son excepciones el restablecimiento del equilibrio por obra del lesionado o por culpa
de la parte aprovechadora. De lege ferenda: Debe mantenerse el requisito sobre la
subsistencia de la desproporcin al momento de la demanda, como regla".
20. Jorge A. CARRANZA, "Examen y crtica...", p. 309. En sentido coincidente las
ponencias remitidas a "Quintas Jornadas...", por MOSSET ITURRASPE, y PIN.
21. Los ejemplos a que hacemos mencin han sido tomados de Borda (trabajo citado, ap.
III-c, p. 730-731).
22. Conf. Benjamn Pablo PIN, ponencia enviada a las "Quintas Jornadas...", en la que
expresaba: "...si la desproporcin ha desaparecido al momento de promoverse la demanda
por culpa de la parte que se aprovech del otro contratante, deber admitirse la accin". En
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igual sentido ver Pedro WOLKOWICZ, "El derecho civil y la usura", ed. Zeus, Rosario,
1975, p. 61.
23. Conf. Jorge MOSSET ITURRASPE, ponencia enviada a las "Quintas Jornadas ...", en
la que manifestaba: "Hace excepcin el supuesto del restablecimiento del equilibrio por
hecho del lesionado originario".
24. Ver nuestro Libro "Lesin en los actos jurdicos", N 271, p. 175-176.