Derecho de Sucesiones - Contenido

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DERECHO DE SUCESIONES
Tema 1.
INDIVISION
DERECHO
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Captulo 1.
LA INDIVISION EN EL DERECHO PERUANO
CONCEPTO:
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Cuando varias personas son llamadas a heredar surge entre ellos un estado de
indivisin, en la que todos los herederos son propietarios en comn de los
bienes de la herencia en proporcin a la cuota que tengan derecho de heredar.
Concordancias: C.C. 819, 820, 822 969 y ss. RIRP 60 y 68
1. CLASES DE INDIVISIN.
Son las siguientes.
a. FORZOSA. Es aquella que existe por mandato de la Ley. Cual es el caso de
los bienes comunes que constituyen la sociedad de gananciales a los bienes
del patrimonio familiar, y por la naturaleza de las cosas que son indivisibles
como ocurren con los pasajes y servicios comunes en la propiedad horizontal y
las paredes medianeras.
b. VOLUNTARIA. Esta puede ser dispuesta por el testador o convenidas por
los herederos.
TESTADOR. De acuerdo al art. 846, este puede establecer la indivisin

de cualquier empresa comprendida en la herencia, hasta por un plazo de
cuatro aos, sin perjuicio de que los herederos se distribuyan
normalmente las utilidades, a excepcin de las explotaciones agrcolas y
ganaderas que se rigen por la Ley de la materia. Esta voluntad no es
irrestricta, pues de acuerdo a lo dispuesto por el art. 850, el Juez puede
ordenar, a pedido de cualquiera de los herederos, la particin total o
parcial de lo bienes hereditarios antes del vencimiento del plazo de la
indivisin, si sobrevienen circunstancias graves que la justifiquen.
HEREDEROS. Conforme lo autoriza el art. 847 los herederos pueden

pactar la indivisin total o parcial de la herencia hasta por un plazo de
cuatro aos. El pacto se presume que es de cuatro aos cuando no se
consigna plazo, y es susceptible de renovacin en forma indefinida
tambin puede ponerse fin a la divisin en aplicacin del art. 850 citado
que as vez concuerda con el art. 993 el mismo que reitera que si
median circunstancias graves el Juez puede ordenar la particin antes
del vencimiento del plazo.
EFECTOS. El art. 843 expresa que la indivisin surte efectos contra

terceros solo desde que es inscrita en el registro correspondiente, tenor
que resulta innecesario por ser una repeticin literal del art. 993,
ubicado en subcapitulo de pacto de indivisin.
En los casos de indivisin, se pagara la porcin de los herederos que no
lo acepten es as que esto debe de interpretarse como aplicable tanto en
la indivisin que impone el testador como aquella que es convenida por
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los herederos, a diferencia de uno anlogo en el cdigo derogado, que
estaba circunscrita a la primera.
En los casos que se han planteado, la copropiedad se extingue de acuerdo a lo

dispuesto en el art. 992 por las siguientes razones:
1. Divisin y particin del bien.
2. Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario.
3. Destruccin total o prdida del bien.
4. Enajenacin del bien a un tercero.
5. Perdida del derecho de propiedad de los Copropietarios,
CASOS ESPECIALES:
Singularmente, la constitucin del patrimonio familiar, el derecho de habitacin
vitalicio y gratuito del cnyuge y del usufructu por el cual puede este obstar
constituyen tres casos especiales de indivisin.
2. PATRIMONIO FAMILIAR.
Denominado en el antiguo cdigo hogar de familia, consistente en afectar la
casa habitacin de la familia o un predio destinado a la agricultura, la
artesana, la industria o el comercio, al disfrute de los cnyuges, los hijos y
otros descendientes, menores o incapaces, los padres y otros ascendientes que
se encuentren en estado de necesidad y los hermanos menores o incapaces del
constituyente. Tiene la calidad de inembargable, inalienable y transmisible por
herencia.
Como la constitucin del patrimonio familiar no transfiere la propiedad, al morir
el
propietario
esta
se
transfiere
los
sucesores,
quienes
no
son
necesariamente los mismos que los beneficiarios. As unas personas tendrn el

derecho de propiedad y otras el usufructu, pues el patrimonio familiar no se
extingue al fallecimiento del propietario. Los sucesores se vern impedidos de
enajenar el bien, sino tambin de efectuar la particin del mismo. En efecto
esta implica una permuta, pues cada uno de los copropietarios sede el derecho
que tiene sobre los bienes que no se le adjudican, a cambio del derecho que le
ceden en los que se les adjudican a cambio del derecho que le ceden en los
que se les adjudican. Ello implica como la ha sealado Lanata, que hay un
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aplazamiento respecto de la particin de un inmueble sobre el cual se ha
constituido el patrimonio familiar. Y es que la permuta resultara violatoria de la
norma que declara que el patrimonio familiar es inalienable. Al respecto, el art.
716 del Cdigo Civil Italiano declara expresamente que en la divisin de los
bienes hereditarios no se pueden comprender los bienes que constituyen el
patrimonio familiar antes de que desaparezca su razn de existir.
La indivisin termina con la extincin del patrimonio familiar, la cual conforma

el artculo 499, es declarado por el juez en los siguientes casos:
1. cuando todos los beneficiarios dejan de ser tales.
2. cuando sin autorizacin del Juez, los beneficiarios dejan de habitar en

la vivienda o de trabajar el predio durante un ao continuo.
3. Cuando, habiendo necesidad o mediado causa grave, el Juez, a pedido

de los beneficiarios, lo declaran extinguida.
4. Cuando el inmueble fuera expropiado y transcurrido un ao no se

hubiere constituido o promovido la constitucin de un nuevo patrimonio
familiar.
DERECHO DE HABITACIN DEL CNYUGE.

Tal como se ha explicado, el cnyuge tiene un derecho de habitacin en forma
vitalicia y gratuita sobre la casa habitacin en el que exista el hogar conyugal
que le confiere el art. 731. Esta institucin ha quedado explicada al tratar la
legtima y la sucesin del cnyuge. Como el art. 732 destaca que mientras la
casa habitacin esta afectado por este derecho tiene la condicin legal de
patrimonio familiar, todo lo expuesto al analizar esta institucin en relacin a la
indivisin es aplicable al derecho de habitacin del cnyuge. Con el ejercicio de
este derecho significa que el cnyuge no es el propietario total del inmueble, la
afectacin con el lleva consigo que los titulares de la nueva propiedad puedan
proceder a la particin del bien una ves extinguido el derecho, tal como
proclama el art. 732, lo cual ocurre en casos que el cnyuge sobreviviente
contraiga nuevo matrimonio, viva en concubinato o muera. Al hacer el cnyuge
uso de este derecho, los otros bienes se dividen entre los dems herederos,
con exclusin del con exclusin del cnyuge sobreviviente.
USUFRUCTO DEL CNYUGE.
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Como se ha explicado al tratar de la sucesin del cnyuge, este puede optar
por el usufructu de la tercera parte de la herencia, siempre que no ejerza el
derecho de habitacin citado, tal como lo prev el art. 823.
Al igual que el derecho mencionado, mientras la casa habitacin en el que
existi el hogar conyugal esta afectada al usufructu, tendr la condicin de
legal del patrimonio familiar. Debe tenerse en cuenta, que a diferencia del
derecho de habitacin que excluye a cualquier derecho hereditario sobre otros
bienes, el usufructu es sobre la tercera parte de toda la herencia; es decir, se
ejerce sobre todos los bienes que constituyen esta.
Esta disposicin es nueva en nuestro ordenamiento, pues si bien es cierto que
el Cdigo derogado facultaba al cnyuge a optar por el usufructu de la cuarta
parte de la herencia. No le otorga en caso alguno la condicin de patrimonio
familiar, a la casa habitacin u otro bien.
Este derecho solo se extingue por renuncia o por muerte del cnyuge.
Captulo 2.
LA INDIVISIN HEREDITARIA Y SUS

EXCEPCIONES EN EL DERECHO COMPARADO
ARGENTINO
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El estado de indivisin hereditaria aparece como consecuencia inevitable en

toda legislacin que organiza la transmisin por causa de muerte a ttulo de
heredero por el sistema de sucesin en la persona, cuando el de cujus deja
pluralidad de herederos y el acervo hereditario como el pasivo no son
susceptibles de divisin automtica.
Los requisitos fundamentales para que exista la indivisin hereditaria:
son la concurrencia de ms de un heredero a la sucesin y que el contenido de
la herencia no quede limitado a crditos y deudas, pues estos se dividen de
pleno derecho desde el mismo momento de la muerte del causante.
Esta indivisin hereditaria tendr su origen con la muerte de una persona, o
sea, con la apertura de la sucesin, y finalizar con la particin de la herencia.
Dicha figura contempla pues una situacin transitoria, llamada a desaparecer
rpidamente por la particin.
El principio general establecido por el legislador: es que todos los que
tengan algn derecho en la sucesin pueden pedir en cualquier momento la
particin - que pone fin a la indivisin- no obstante cualquier prohibicin del
testador o convencin en contrario (art. 3452 Cdigo civil Argentino)
1. Casos de indivisin forzosa:
La particin pone fin a la comunidad hereditaria mediante la distribucin entre
los coherederos de sus respectivas cuotas hereditarias.
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Obsrvese, por otra parte, que el sistema de proteccin a la legtima prohbe
imponer gravmenes y condiciones segn lo prescripto en el (Art.3598 Cdigo
Civil Argentino)
No obstante este principio, con fundamento en razones econmicas que hacen
a la proteccin de los intereses familiares -involucrando la vivienda y/o
establecimientos productivos familiares- se establecen en la Ley 14.394
excepciones temporales al principio de divisin forzosa, que como
consecuencia directa pueden operar como excepcin al principio de
intangibilidad
de
la
legtima
descripto.
La ley prev diversos casos en que determinados sujetos pueden impedir la
divisin de ciertos bienes integrantes del acervo hereditario, o sea, puede
prorrogarse temporalmente la divisin, dejando de operar el principio de
intangibilidad de la legtima.
Pasamos a analizar los casos de indivisin forzosa temporaria establecidos en
nuestro ordenamiento jurdico:
a) La indivisin es impuesta por el causante;
b) La indivisin es pactada por los herederos;
c) La indivisin es estipulada por el cnyuge suprstite;
d) El bien de familia.
a) La indivisin impuesta por el causante. El art. 51 de la Ley
14.394, establece que:
Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosa, la indivisin
de los bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se
tratase de un bien determinado, o de un establecimiento comercial,
industrial, agrcola, ganadero, minero o cualquier otro que constituya
una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse hasta
que todos los herederos alcancen la mayora de edad, aun cuando ese
tiempo exceda los diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo
permitido, se entender reducido a este.
Esta disposicin deber instrumentarse testamentariamente y tendr un
plazo mximo de diez aos, salvo que se tratase de un establecimiento
comercial y que existan herederos menores de edad, donde la indivisin
podr extenderse hasta que estos alcancen la mayora de edad.
El Proyecto de Unificacin del Cdigo Civil y Comercial de 1998 reformula
este artculo, aclarando algunas interpretaciones de la norma.
b) La indivisin impuesta por todos los herederos. El art.52 de la

Ley 14.394 seala que:
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Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure
total o parcialmente por un plazo que no exceda de diez aos, sin
perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de los bienes entre los
copartcipes. Si hubiere herederos incapaces, el convenio concluido por
sus representantes legales, no tendr efecto hasta la homologacin
judicial. Estos convenios podrn renovarse al trmino del lapso
establecido. Cualquiera de los herederos podr pedir la divisin, antes
del vencimiento del plazo, siempre que mediaren causas justificadas.
Para que esta indivisin tenga lugar se exige la unanimidad de todos los
coherederos.
c) La indivisin impuesta por el cnyuge suprstite. El art. 53 de
la Ley 14.394:
prev dos supuestos en los cuales el cnyuge suprstite puede oponerse
a la particin de determinados bienes indivisos en razn del fallecimiento
de su esposo o esposa, y tambin, por un plazo mximo de diez aos:
- Siempre que en el acervo hereditario existiere un establecimiento
comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o de otra ndole tal que
constituya una unidad econmica, siempre que el cnyuge suprstite
lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte.
- Cuando la casa habitacin construida o adquirida con fondos de la
sociedad conyugal formada por el causante, si fuese la residencia
habitual de los esposos. Se requiere que se trate de inmueble ganancial
y que, a la poca del fallecimiento, fuese la residencia habitual de los
esposos. Esta previsin tiende a proteger el hogar conyugal, como tal,
ms all del valor patrimonial del inmueble en que asienta la casa
habitacin.
En el derecho proyectado se proponen algunas variaciones y la facultad
de un heredero de oponerse a la inclusin en la particin del
establecimiento que constituye una unidad econmica si, antes de la
muerte del causante, ha participado activamente en la explotacin de la
empresa (Art. 2282(referencia legal: arts. 1308.2252)).
d) El bien de familia. El Artculo 34 de la Ley 14.394 seala que:
Toda persona puede constituir en "bien de familia" un inmueble urbano
o rural de su propiedad cuyo valor no exceda las necesidades de
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sustento y vivienda de su familia, segn normas que se establecern
reglamentariamente.
La norma instaura un mecanismo tutelar en tanto brinda la pos ibilidad
de constituir como bien de familia el inmueble urbano o rural, ocupado o
bien del que depende el sustento de la familia, tornndolo inmune a la
ejecucin, el embargo, el concurso o la quiebra por deudas posteriores a
su constitucin.
2. El bien de familia como lmite a la legtima:

Tomando bajo anlisis solo al bien de familia, como excepcin al principio de
temporalidad de la indivisin hereditaria, podemos decir que pueden
plantearse distintas situaciones. Si por ejemplo el/los beneficiario/s del bien de
familia no son herederos forzosos o, reuniendo tal carcter, quedan fuera del
beneficio a otros legitimarios, cabe preguntarse cmo funciona la defensa del
bien de familia frente a la legtima.
En este supuesto, entienden la doctrina y la jurisprudencia que la defensa del
rgimen del bien de familia es prioritaria frente a la legtima del heredero, pues
goza de proteccin constitucional la vivienda familiar.
El heredero no beneficiario podr solicitar un canon por el uso exclusivo del
inmueble cuando los beneficiarios sean coherederos, pero no podr pretender
la desafectacin del inmueble, incluso cuando solo sobreviva un beneficiario
por la proteccin que le brinda el art. 49 inc. d de la Ley 14.394, en tanto
seala que proceder la desafectacin del bien de familia d) De oficio a
instancia de cualquier interesado, cuando no subsistieren los requisitos
previstos en los artculos 34, 36 y 41 o hubieren fallecido todos los
beneficiarios.
Podramos decir que tanto el bien de familia como otras indivisiones
autorizadas por la ley son excepciones a la prohibicin de imponer gravmenes
y condiciones -como medio de proteccin de la legtima- prescripta en el
Art.3598 Cdigo Civil Argentino
Desde nuestra postura no propiciamos flexibilizar la legtima mediante
excepciones al principio de intangibilidad como las sealadas sino sincerar el
sistema.
Debe modificarse la legtima, flexibilizndose su actual distribucin forzosa
sobre la base de patrones fijos y estticos. La limitacin a la autonoma de
disposicin del causante debe estar determinada por las obligaciones
alimentarias que el causante tena en vida para con sus herederos y graduarlas
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conforme a las condiciones particulares de los beneficiarios (edad, salud fsica
y mental, etc.).
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Captulo 3.
LA MUERTE DE UNA PERSONA Y EL

SURGIMIENTO DE LA SUCESION INDIVISA:
Qu implicancias tributarias se generan?
(Por Mario Alva Matteucci)
Es propio de un hombre dotado de razn no desearse la muerte

temerariamente, ni correr con mpetu hacia ella, ni despreciarla con orgullo,
sino esperarla como una de las consecuencias naturales.. MARCO AURELIO 1
1. INTRODUCCIN
Sobre el tema de la muerte han existido muchas opiniones en el mundo y en la
historia, es materia de inspiracin no solo para los poetas y escritores sino
tambin para los directores de pelculas que tratan sobre ella (especficamente
aquellas de terror). La muerte en muchos casos permite que las familias se
unan o tambin que se separen, puede originar sentimientos encontrados. En
fin, la muerte de una persona acarrea una serie de consecuencias y situaciones
1
Nos referimos a MARCO AURELIO ANTONINO AUGUSTO, apodado El Sabio, el cual fuera emperador del Imperio
romano desde el ao 161 hasta el ao 180 despus de Cristo, cuya obra Meditaciones fue escrita durante las campaas de
la dcada de 170, la cual es considerada para los crticos como un monumento al gobierno perfecto.
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que vale la pena escribir un tratado sobre la misma. Parte de esas
consecuencias son aquellas de tipo legal, dentro de las cuales se incluyen las
de ndole tributaria.
El da del fallecimiento de una persona, los familiares estn ms preocupados
en la organizacin del velatorio y posterior entierro o crematorio del cuerpo del
fallecido, al igual que se empiezan a asumir diversos gastos relacionados con
atenciones de salud, hospitalizacin, pero casi nadie se percata de la existencia
de las deudas que tengan su origen en el cumplimiento de obligaciones
tributarias a cargo de la persona que falleci, ello puede tener fundamento en
el desconocimiento no solo de la normatividad tributaria sino de los propios
documentos que recin salen a la luz cuando se hace un inventario de los
bienes
que
el
causante
dej
a
sus
herederos.
Estas situaciones vislumbran que resulta importante contar con una especie de
gua informativa, la cual permita en parte afrontar la falta de informacin inicial
una vez que ocurra el fallecimiento de un familiar, de all surge precisamente la
elaboracin del presente trabajo, el cual tratar las implicancias tributarias que
tendr que afrontar la sucesin indivisa posterior al fallecimiento de una
persona.
2. CUNDO SE PRODUCE LA MUERTE DE UNA PERSONA NATURAL?
La muerte de una persona implica en trminos sencillos que la vida en la
misma desapareci, esta puede deberse a diversos factores como los
accidentes derivados desde diversas causas, los asesinatos, pero tambin
puede presentarse la muerte natural producto del envejecimiento o de alguna
dolencia, lo que algunos bilogos denominan como el mal funcionamiento de la
homeostasis2, el cual consiste en la imposibilidad que el cuerpo pueda
mantener las condiciones mnimas para que los diversos rganos puedan
funcionar
producto
del
envejecimiento
de
los
tejidos.
Desde el punto de vista legal y como lo dispone el artculo 61 del Cdigo Civil,
en oposicin al nacimiento, la muerte pone fin a la persona. Ello trae como
consecuencia que de manera automtica se extinga al sujeto de derechos, con
lo que se origina sin necesidad de documento alguno la figura de la sucesin
indivisa, la cual estar conformada por todos aquellos que se consideren
herederos del fallecido, siendo confirmados con la apertura del testamento o
cuando se de por finalizado el proceso de declaratoria de herederos.
3. LA SUCESIN INDIVISA: EN QU MOMENTO EXISTE LA MISMA?
En caso se produzca la muerte de una persona resulta necesario que esta sea
sustituida, a efectos que ocupe el lugar dejado en la titularidad de bienes y las
2
La homeostsis tambin est sometida al desgaste termodinmico, el organismo necesita del medio el aporte para
sostener el ciclo, por lo que es sometido a actividades que, por un lado permiten regular la homeostsis y por otro son un
constante ataque a dichas funciones. En otro orden de situacin, si el organismo no se aportara lo necesario del medio, dicha
funcin dejara de existir en un instante en el tiempo en el que es termodinmicamente imposible continuar sosteniendo
dicha estructura.Un organismo enferma en el momento que se requiere un aporte extra de energa para sostener el ciclo
homeosttico. Agentes patgenos, tales como los radicales libres, virus o bacterias, pueden comprometer ese ciclo. La
enfermedad es una respuesta ante la invasin del medio, que limita al organismo a sus ciclos vitales esenciales, para
destinar el resto de los recursos en preservar en el tiempo la funcin homeosttica. Esta informacin puede consultarse en la
siguiente pgina web: http://es.wikipedia.org/wiki/Homeostasis
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deudas que hubiera generado en vida, al igual que en el gobierno y
administracin en general de todos los intereses y del patrimonio sobre el cual
ejerca dominio.
Estos criterios constituyen una exigencia de ndole familiar, moral, espiritual
jurdico y econmico. Es por ello que jurdicamente existe la sucesin indivisa,
llamada tambin sucesin mortis causa o sucesin despus de la muerte.
Por ello si la propiedad implica el nico estmulo eficaz para impulsar
a trabajar, para hacer infinito ese estmulo se instituy la propiedad
hereditaria.3
En la doctrina nacional HUAMAN CUEVA precisa que en la sucesin a
ttulo universal la persona que sucede adquiere la totalidad del
patrimonio o una cuota ideal o parte alcuota del patrimonio de la
persona a quien sucedi4.
Segn SAINZ DE BUJANDA cuando una persona muere, las relaciones
jurdicas en las que el causante era sujeto activo o pasivo no se
extinguen, sino que generalmente pasan a los nuevos titulares de su
patrimonio. As, ocurre tambin en materia tributaria: la posicin del
causante, como sujeto pasivo, pasa a su sucesor.5
De manera general y de acuerdo con la opinin de VALDEZ COSTA La
muerte del contribuyente plantea problemas sobre la responsabilidad
de sus sucesores que han recibido en la doctrina y en la legislacin
soluciones diversas, incluso contradictorias. Nos atrevemos a decir
que esa diversidad est originada por la confusin de las distintas
situaciones
que
es
preciso
considerar.
A nuestro juicio, es necesario distinguir entre las obligaciones del
causante, las relativas a sus deudas por tributos y por sanciones,
dentro de estas, segn su naturaleza indemnizatoria o punitiva y si las
penas son aplicadas en va administrativa por concepto de
infracciones, o por la justicia penal de acuerdo al derecho penal
comn. Es natural que la diversidad de soluciones encuentren
justificacin en la notoria diferencia que estas presentan6.
Con respecto a la Sucesin Indivisa, la especialista GARCA VIZCANO precisa
que Son consideradas como sujetos pasivos en la medida en que a su
respecto se configuren hechos imponibles, de modo que el estado de
3
ENCICLOPEDIA JURDICA. Sucesin mortis causa. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web:
http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/sucesion-mortis-causa/sucesion-mortis-causa.htm
HUAMAN CUEVA, Rosendo. Cdigo Tributario comentado. Jurista editores EIRL. Lima, octubre 2009. Pgina 344.
SAINZ DE BUJANDA, Fernando. Lecciones de Derecho Financiero. Universidad Complutense. Facultad de Derecho. Dcima
edicin. Madrid, 1993. pgina 241.
VALDEZ COSTA, Ramn. Curso de Derecho Tributario. Segunda edicin. Desalma. Bogot, 1996. pgina 331.
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indivisin hereditaria posterior al fallecimiento del causante no obsta
a la configuracin de la relacin jurdica tributaria, constituyendo ellas
su polo negativo hasta el momento del dictado de la declaratoria de
herederos o de declarado vlido el testamento.7
Sobre la Sucesin Indivisa SIFUENTES CHIPANA precisa que Este
concepto, creado por el Derecho Civil o Comn, define al proceso de
transmisin del patrimonio perteneciente a una persona natural,
conformado por derechos y obligaciones, iniciado con el fallecimiento
de sta y que finaliza con la asignacin de dicho patrimonio a sus
sucesores a ttulo universal o particular 8, es decir a los herederos o
legatarios, respectivamente.9
Dentro del Libro correspondiente al Derecho de Familia, el texto del artculo
660 del Cdigo Civil de 1984 determina que Desde el momento de la muerte
de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la
herencia
se
transmiten
a
los
sucesores.
Tengamos presente que la transmisin de los bienes se opera desde
el momento de la muerte, en que el difunto cesa de poseer y en que
los herederos toman su lugar en la propiedad y posesin de los bienes
pertenecientes a aquel10.
De este modo la sucesin indivisa que se form de manera inmediata al
fallecimiento de la persona natural se encuentra compuesta por los familiares
directos e indirectos que se consideren llamados a heredar (denominados
tambin herederos legales).
Razones por las cuales la masa hereditaria no pudo ser repartida entre los
herederos
legales:
No existe testamento o si existiendo el mismo fue declarado posteriormente
nulo.
El testador no ha consignado la particin de algunos bienes.
Se tom la decisin de no repartir los bienes materia de la sucesin.
No se cumpli con algunas disposiciones legales.
Cabe precisar que la naturaleza de una sucesin indivisa es temporal y no
7
GARCA VIZCAINO, Catalina. Derecho Tributario: Parte General. Tomo I, Pgina 331
ZAMBRANO, Vernica. Herencias a favor del Alma en el Siglo XX. Revista Themis N 37. Segunda poca 1998. Pgina
263.
SIFUENTES CHIPANA, Csar. La Sucesin indivisa: Algunas precisiones conceptuales. Artculo publicado en la revista
Tributemos N 76. Informe 5. Editada por la SUNAT. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web:
http://www.sunat.gob.pe/publicaciones/revistaTributemos/tribut76/informe5.htm
10
LANATTA, Rmulo E. Curso de Derecho de Sucesiones. Primera parte. Talleres grficos de la Universidad Nacional Mayor
de San Marcos. Lima, 1964. Pgina 73.
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tiene lmite de tiempo, por lo que puede tener existencia de manera indefinida
hasta el momento en el cual los herederos ya determinados soliciten la divisin
y particin de la masa hereditaria. As, en tanto exista la Sucesin Indivisa los
miembros que la conforman (herederos) forman parte integrante de un
mecanismo de copropiedad con respecto a los bienes que en vida le
pertenecieron al la persona que falleci, los cuales sern transmitidos
posteriormente a stos cuando se produzca un proceso de divisin o particin,
sea esta de naturaleza judicial o extrajudicial. La copropiedad sealada en
lneas anteriores se da a travs del sistema de cuotas ideales o porcentajes.
Es pertinente efectuar una precisin respecto al orden sucesorio en el cual los
herederos participarn en el reparto de la masa hereditaria. Esto puede
verificarse en el siguiente esquema:
Si la persona fallecida est casada y no tiene hijos: Quien hereda es el
cnyuge.
Si la persona fallecida est casada y tiene hijos: Quien hereda es el cnyuge
y los hijos (nacidos dentro o fuera de matrimonio).
Si la persona fallecida es soltera pero tiene hijos: Quien hereda son los hijos
(nacidos dentro o fuera de matrimonio).
Si la persona fallecida es soltera, no tiene hijos pero si tiene parientes: Quien
hereda son los ascendientes (padres y abuelos) y a falta de estos son
considerados herederos los hermanos, primos, tos, etc.
Si la persona fallecida es soltera, no tiene hijos y tampoco tiene parientes:
Quien hereda es el Estado y la Beneficencia Pblica.
Lo antes sealado sigue el esquema del texto del artculo 816 del Cdigo Civil,
el cual al regular los Ordenes sucesorios, determina que son herederos del
primer orden, los hijos y dems descendientes; del segundo orden, los padres y
dems ascendientes; del tercer orden, el cnyuge; del cuarto, quinto y sexto
rdenes, respectivamente, los parientes colaterales del segundo, tercero y
cuarto grado de consanguinidad.
El cnyuge tambin es heredero en concurrencia con los herederos de los dos
primeros rdenes indicados en este artculo.
En concordancia con lo sealado anteriormente el artculo 817 del Cdigo Civil
determina la figura de la exclusin sucesoria, la cual determina que los
parientes de la lnea recta descendente excluyen a los de la ascendente.
Los parientes ms prximos en grado excluyen a los ms remotos, salvo el
derecho
de
representacin.
4. LAS REGLAS DEL CDIGO TRIBUTARIO QUE HACEN REFERENCIA A LA
SUCESIN
INDIVISA
Conforme lo determina la Norma XI del Ttulo Preliminar del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario, el cual fuera aprobado por el Decreto Supremo
N 135-99-EF y normas modificatorias, las sucesiones indivisas domiciliadas en
el pas se encuentran sometidas al cumplimiento de las obligaciones
establecidas en dicho Cdigo y en las leyes y reglamentos tributarios.
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Del mismo modo, se consideran sometidas a las mismas normas aquellas
sucesiones indivisas que tengan la condicin de no domiciliadas en el pas, ello
respecto de sus patrimonios, rentas, actos o contratos que estn sujetos a
tributacin en el Per. Por lo que (i) debern constituir domicilio en el Per, o
(ii) nombrar representante con domicilio en l.
Dentro de los artculos del Cdigo Tributario que estaran relacionados con la
sucesin indivisa encontramos a los siguientes:
El artculo 7 del Cdigo Tributario, que considera dentro de la definicin del
deudor tributario a aquella persona obligada al cumplimiento de la
prestacin
tributaria
como
contribuyente
o
responsable.
En idntico sentido el artculo 8 del Cdigo Tributario precisa la definicin de
contribuyente, sealando que es aquel que realiza, o respecto del cual
se produce el hecho generador de la obligacin tributaria.
Tambin existe una mencin a los herederos y legatarios en el artculo 17
del referido cdigo, al considerarlos como responsables solidarios en calidad de
adquirentes de bienes, slo hasta el lmite del valor de los bienes que reciban.
Finalmente, el texto del artculo 25 del Cdigo Tributario establece que la
obligacin tributaria se transmite a los sucesores y dems adquirentes a titulo
universal. En este punto se observa que se mantiene el principio de la
responsabilidad limitada hasta por el lmite del valor de los bienes y derechos
que ste reciba.
Cabe precisar que el artculo 661 del Cdigo Civil consigna este tipo de
responsabilidad, segn la cual el heredero responde respecto de las deudas y
cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los bienes de sta.
Es pertinente mencionar que nicamente se transmiten a los herederos y
legatarios los bienes y derechos ms no lo correspondiente a las sanciones,
dado el carcter personalsimo de las mismas. Este criterio se encuentra
establecido en el artculo 167 del Cdigo Tributario. El artculo en mencin
precisa lo siguiente: Por su naturaleza personal, no son transmisibles a
los herederos y legatarios las sanciones por infracciones tributarias.
Al efectuar una consulta a la doctrina extranjera apreciamos que el maestro
VILLEGAS considera aplicable lo siguiente: Con relacin a los sucesores,
cabe hacer algunas consideraciones especiales. Las leyes tributarias
hablan de los contribuyentes y sus herederos. Esta situacin de los
herederos respecto a la deuda tributaria del causante se rige por el
derecho civil (...) el heredero es el continuador de la persona del
causante y responde por la deuda tributaria, incluso con sus bienes 11.
5. LAS SANCIONES TRIBUTARIAS SE PUEDEN TRANSMITIR A LOS
HEREDEROS?
11
VILLEGAS, Hctor B. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario. Tomo nico. 5ta edicin. Ediciones Depalma.
Buenos Aires, 1993. Pgina 257.
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UANCV
La sancin constituye un concepto que tiene estrecha relacin con la
infraccin, toda vez que se trata de una especie de punicin por el hecho de
vulnerar el cumplimiento de una norma primaria que contiene un precepto de
conducta.
Para GARCA MAYNEZ una sancin es la consecuencia jurdica que el
incumplimiento de un deber produce en relacin con el obligado 12.
Sea cual fuera la naturaleza de las sanciones impuestas a la persona natural
que falleci, por parte de la Administracin Tributaria, es decir administrativas
o tributarias, stas se extinguen por el solo hecho del fallecimiento. El sustento
de las ideas sealadas en los prrafos anteriores tiene como fundamento que
las sanciones califican como personalsimas ya que atienden a las calidades
propias e inherentes de la persona 13.
Sobre el tema es interesante leer la postura del jurista espaol CALVO
ORTEGA cuando precisar que Las sanciones tributarias no son
transmisibles dado que la imputabilidad legal necesaria en toda
infraccin y, en consecuencia, en la sancin limita sta al sujeto
infractor correspondiente. No lo son evidentemente inter vivos (donde
si se quisiese hacer un planteamiento alejado del Derecho
sancionatorio
jugara
en
ltima
instancia
el
principio
de
indisponibilidad de las situaciones subjetivas), pero tampoco mortis
causa dado que la imputabilidad estudiada anteriormente (entendida
como una relacin entre hecho y sujeto) genera un vnculo
personalsimo"14.
En igual sentido observamos el pronunciamiento del Tribunal Fiscal al emitir la
RTF N 00993-2-2001 del 05.09.2001 determina que La obligacin
tributaria que se transmite a los sucesores y dems adquirentes a
ttulo universal, es la obligacin sustantiva, es decir el pago de
tributos y no las obligaciones formales como la exhibicin de
documentos, de modo que no corresponda que se determinara la
existencia de un incremento no justificado sustentndose nicamente
en el hecho que los sucesores del contribuyente no cumplieron con
justifica
un
prstamo.
La RTF N 2329-4-96 del 25.10.96 trata sobre el mismo tema y dice lo
siguiente Las sanciones por infracciones tributarias no son transmisibles a los
herederos y legatarios del infractor, por lo que puede llevarse a cabo la sancin
de cierre, en tanto ha quedado acreditado que el inmueble donde se desarrolla
el objeto de la sancin temporal es conducido por la sucesin indivisa del
12
GARCA MAYNEZ, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. Mxico 2002. Editorial Porra. Pgina 295.
13
En el antiguo Derecho Romano se les calificaba como intuito personae (locucin latina que indica por razn de la
persona o en consideracin a ella)
14
CALVO ORTEGA, Rafael. Curso de Derecho Financiero. I. Derecho Tributario: Parte General. Octava edicin. Editorial
Thomson Civitas. Madrid, 2004. Pgina 424.
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infractor.
6. LA SUCESIN INDIVISA Y SU MENCIN EN EL TUPA DE LA SUNAT
La Sucesin Indivisa que se forma posteriormente al fallecimiento de una
persona tiene dentro de los Procedimientos recogidos en el Texto nico de
Procedimientos Administrativos (TUPA) de la SUNAT algunas menciones en la
Seccin I, la cual regula los Procedimientos Tributarios Internos y se aprecian a
continuacin:
INSCRIPCIN EN EL REGISTRO NICO DE CONTRIBUYENTES RUC:
Procedimiento
N
01
Este procedimiento contiene los requisitos bsicos que se deben aplicar cuando
una persona obtiene su nmero de RUC ante la SUNAT. En el caso puntual de la
Sucesin Indivisa se deben cumplir otros requisitos sealados en el numeral 3
de los requisitos especficos, que estn a cargo de la misma como:
Exhibir el original y presentar fotocopia simple de la partida o acta de
defuncin del causante emitida por la Municipalidad segn corresponda. De
este modo, quien asume la calidad de Deudor Tributario es la Sucesin Indivisa,
en tanto no se determine su responsabilidad de manera individualizada.
MODIFICACIN
CONTRIBUYENTES:
DE
DATOS
EN
EL
Procedimiento
REGISTRO
N
NICO
DE
03.
Este procedimiento determina los cambios de persona natural (que ha

fallecido) a una sucesin indivisa. Aqu se aprecia que adems de cumplir con
los requisitos generales sealados en el TUPA para este procedimiento se
deber cumplir con exhibir el original y presentar la fotocopia simple de la
partida o acta de defuncin del causante (persona fallecida), emitida por la
Municipalidad
correspondiente15
.
Si la sucesin indivisa mantiene la misma actividad del causante, entonces solo
cambiar el tipo de contribuyente, manteniendo el mismo nmero de RUC.
SOLICITUD DE BAJA DE INSCRIPCIN EN DONDE SE INCLUYE AL FIN
DE LA SUCESIN INDIVISA BAJO DOS MODALIDADES: El procedimiento
N 5
En este caso se determina el fin de la sucesin indivisa, de tal manera que:
En caso se trate de una particin extrajudicial: Se requiere Testamento,
Escritura Pblica o documento privado con firmas legalizadas notarialmente.
All se debe detallar el destino de los bienes y la adjudicacin que corresponda
a
cada
uno
de
los
herederos
legalmente
declarados.
15
Cabe hacer referencia que en muchas Municipalidades, sean estas Distritales o Provinciales, ya no se cuentan con los
archivos, toda vez que desde hace algn tiempo atrs los Registros del Estado Civil por el que se entregan las partidas de
nacimiento, matrimonio o defuncin son ahora distribuidas por el Registro Nacional de Identidad y Estado Civil - RENIEC.
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UANCV
En caso se trate de una particin judicial: Se requiere la presentacin de la
Resolucin
Judicial
de
Particin.
7. EN QU CONSISTE LA PARTICIN SUCESORIA?
El texto del artculo 983 del Cdigo Civil determina que: Por la particin
permutan los copropietarios, cediendo cada uno el derecho que tiene
sobre los bienes que no se le adjudique, a cambio del derecho que le
ceden en los que se le adjudican.
Sobre el mismo tema al consultar a FERRERO se precisa que: La particin
sucesoria es el acto jurdico mediante el cual se pone fin al
condominio de la herencia, adjudicndosele a cada sucesor lo que le
corresponde16.
Por ello, en la medida que los herederos son calificados como copropietarios de
determinados bienes que forman parte de la masa hereditaria, resulta de este
modo imposible poder materializar el porcentaje hasta que no se realice la
divisin y particin, proceso que en la sucesin indivisa puede realizarse de dos
maneras:
PARTICIN EFECTUADA POR LOS PROPIOS HEREDEROS: Esta particin
tambin se le denomina amigable, convencional o tambin extrajudicial. Se
realiza cuando todos los herederos son capaces y se encuentran de acuerdo
con llevar a cabo la particin, la cual puede ser realizada por Escritura Pblica
ante Notario o ante el propio Juez.
PARTICIN EFECTUADA JUDICIALMENTE: Esta se realiza cuando no hay
acuerdo entre los herederos, cuando uno de ellos la solicita o de cualquier
acreedor de la sucesin o tambin acreedor de cualquiera de los integrantes de
la sucesin. Esta modalidad de particin es obligatoria por mandato de ley
cuando alguno de los herederos es incapaz.
En caso que el nmero de RUC haya sido cambiado de la persona fallecida a la
Sucesin Indivisa, sta ltima tendr vigencia temporal, en tanto no se
produzca la declaratoria de herederos. Solo cuando se determine quienes son
los herederos, con las respectivas participaciones en porcentajes (%), la
Sucesin Indivisa desaparecer.
En los procedimientos antes sealados se exige la presentacin del original de
la copia simple de la partida de defuncin del causante, precisndose adems
que los formularios N 212717 y 205418 , podrn ser firmados por el
16
FERRERO, Augusto. Derecho de Sucesiones. Cuarta edicin. Editorial Cultural Cuzco S.A. Lima, 1993. Pgina 785.
17
SOLICITUD DE MODIFICACIN DE DATOS, CAMBIO DE RGIMEN O SUSPENSIN TEMPORAL DE ACTIVIDADES.
18
REGISTRO NICO DE CONTRIBUYENTES REPRESENTANTES LEGALES, DIRECTORES, MIEMBROS DEL CONSEJO DIRECTIVO
Y PERSONAS VINCULADAS
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representante de la sucesin o en su defecto, por cualquiera de los herederos,
los cuales deben tener capacidad de derecho.
8. LA SUCESIN INDIVISA EN LA NORMATIVIDAD DEL IMPUESTO A LA
RENTA
Dentro de los artculos de la Ley del Impuesto a la Renta que estaran
relacionados con la sucesin indivisa encontramos a los siguientes:
El primer prrafo del artculo 14 de la Ley del Impuesto a la Renta considera
contribuyente a la sucesin indivisa.
Dentro del tema de la definicin de la base jurisdiccional del Impuesto a la
Renta, observamos que el literal f) del artculo 7 de la Ley del Impuesto a la
Renta, determina que en el caso de las sucesiones indivisas, ests se
consideran domiciliadas en el Per cuando la persona natural, a la fecha de su
fallecimiento tuviera la condicin de domiciliado en el pas.
El artculo 17 de la Ley del Impuesto a la Renta precisa que las rentas de las
sucesiones indivisas se reputarn, para los fines del impuesto, como de una
persona natural, hasta el momento en que se dicte la declaratoria de herederos
o se inscriba en los Registros Pblicos el testamento.
En idntico sentido la doctrina manifiesta que ... la Ley tambin considera
contribuyentes a las sucesiones indivisas hasta la declaratoria de
herederos
o
declaracin
de
validez
del
testamento 19.
Una vez que se dicta la declaratoria de herederos o se inscriba el testamento y
por el perodo que transcurra hasta la fecha en que se adjudiquen judicial o
extrajudicialmente los bienes que constituyen la masa hereditaria, el cnyuge
suprstite20, los herederos y los dems sucesores a ttulo gratuito debern
incorporar a sus propias rentas la proporcin que les corresponda en las rentas
de la sucesin de acuerdo con su participacin en el acervo sucesorio, excepto
en los casos en que los legatarios deban computar las producidas por los
bienes legados.
A partir de la fecha en que se adjudiquen judicial o extrajudicialmente los
bienes que constituyen la masa hereditaria, cada uno de los herederos deber
computar las rentas producidas por los bienes que se les haya adjudicado.
De acuerdo a lo que establece el numeral 3 del artculo 49 del Reglamento
de la Ley del Impuesto a la Renta, la sucesin indivisa deber cumplir con
presentar una declaracin jurada ante la Administracin Tributaria a nombre
del causante, en donde consignar el total de las rentas percibidas o
devengadas hasta la fecha de fallecimiento. Se precisa que el plazo para
presentar esta declaracin jurada es a los tres (3) meses contados a partir de
19
VILLEGAS, Hctor B. Op. Cit. Pgina 550.
20
Hace referencia al cnyuge que sobrevive. La palabra Suprstite proviene del latn superstes que significa que
sobrevive.
-> Fuente: http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=suprstite
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la
fecha
en
la
que
el
causante
falleci.
9. LA DECLARACIN JURADA ANUAL DEL IMPUESTO A LA RENTA ES

PRESENTADA POR LA SUCESIN INDIVISA?
Recordemos que desde el 1 de enero (que es el inicio del cmputo del ejercicio
gravable) hasta el momento en el cual una persona que genera rentas fallece
(en cualquier da del ao), existe un perodo en el cual se han generado
ingresos, motivo por el cual dicho perodo deber ser declarado ante la
Administracin Tributaria. La pregunta que surge de inmediato es quin las
presentar?, ello debido a que el generador de las rentas ya falleci. En ese
caso quienes asumen la obligacin formal de cumplir con presentar la
declaracin
jurada
sera
la
sucesin
indivisa.
Un ejemplo nos permitir apreciar esta situacin. Veamos el caso de los
herederos de una persona natural fallecida el 26 de enero de 2010 que
regentaba una farmacia y que una vez reunidos todos deciden continuar con el
negocio de la persona fallecida, aprovechando que la clientela del negocio est
fidelizada y la ubicacin de la farmacia est cerca a dos hospitales y a una
clnica.
Los herederos frente a la cercana de la fecha para la presentacin de la
declaracin jurada anual del Impuesto a la Renta que corresponde al ejercicio
gravable
2009
deben
seguir
las
siguientes
reglas:
9.1 Sobre la Declaracin Jurada del Impuesto a la Renta por el ao
2009: La Sucesin Indivisa deber presentar la declaracin jurada anual del
Impuesto a la Renta en el mes de marzo o abril del ao 2010 (de acuerdo con
el cronograma aprobado por la SUNAT, tomando en cuenta el ltimo dgito de
RUC de la persona fallecida, por el perodo comprendido desde el 01.01.2009 al
31.12.2009.
9.2 Respecto al perodo comprendido entre el 01.01.2010 y el
26.01.2010: El numeral 3 del artculo 49 del Reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta, determina que la sucesin indivisa se encuentra en la
obligacin de presentar una declaracin jurada ante el fisco a nombre del
causante. En la mencionada declaracin consignar el total de las rentas
percibidas o devengadas hasta el da de fallecimiento. Cabe precisar que el
plazo para poder presentar esta declaracin jurada es a los tres (3) meses
contados a partir del fallecimiento del titular del negocio. En el caso materia de
ejemplo, se deber presentar a fines del mes de abril de 2010.
9.3 Respecto al los periodos considerados a partir del 26.01.2010:
Tomando en cuenta que se realiza actividad gravada con el Impuesto a la Renta
de Tercera Categora (el negocio de la farmacia), la sucesin indivisa continuar
efectuando la presentacin de la declaracin jurada mensual correspondiente
al Impuesto a la Renta y al IGV, a travs del PDT N 621 IGV RENTA,
efectuando tambin el pago a cuenta mes a mes.
Lo antes sealado se puede presentar de la siguiente manera:
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Ao: 2009
Declaracin a presentar: el de la persona fallecida por el perodo 01.01.2009
al
31.12.2009
Responsable para presentar la Declaracin Jurada Anual del Impuesto
a
la
Renta:
La
Sucesin
indivisa.
Ao: 2010
Declaracin a presentar: el de la persona fallecida por el perodo 01.01.2010
al 26.01.2010 (fecha de fallecimiento).
Responsable para presentar la Declaracin Jurada: La Sucesin indivisa.
Ao: 2010
Declaracin a presentar: de la sucesin indivisa por el perodo 26.01.2010
en adelante.
Responsable para presentar la Declaracin Jurada: La Sucesin indivisa.
10. LAS SUCESIONES INDIVISAS Y SU INCIDENCIA CON LA LEGISLACIN
DEL IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS
El articulado de la Ley del IGV que guarda relacin con la sucesin indivisa
encontramos
a
los
siguientes:
El contenido del artculo 9 de la Ley del IGV, el cual determina como sujetos
del impuesto, entre otros, a la Sucesin Indivisa siempre que esta:
a) Efecten ventas en el pas de bienes afectos, en cualquiera de las etapas del
ciclo de produccin y distribucin.
b) Presten en el pas servicios afectos.
c) Utilicen en el pas servicios prestados por no domiciliados.
d) Ejecuten contratos de construccin afectos.
e) Efecten ventas afectas de bienes inmuebles.
f) Importen bienes afectos.
En caso que la Sucesin Indivisa no efecte actividad empresarial pero si
realice operaciones comprendidas dentro del mbito de aplicacin del IGV, ser
considerada como sujeto afecto en la medida que sean habituales en dichas
operaciones.
Pese a ello, es preciso sealar que si la Sucesin Indivisa ejerce actividad
empresarial y adems realiza operaciones comprendidas dentro del mbito de
aplicacin del Impuesto General a las Ventas, ser considerada como sujeto
afecto
en
tanto
sean
habituales
en
dichas
operaciones.
Para poder calificar la condicin de habitualidad la Administracin
Tributaria tendr que considerar entre otros factores a la naturaleza, monto o
frecuencia
de
las
operaciones.
En caso se trate de una operacin que corresponda la venta de bienes
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muebles: Lo importante es determinar si al momento de adquirir o producir
bienes se tuvo en consideracin su uso, consumo o venta.
En caso se trata de una operacin en la cual se ejecutan de prestaciones de
servicios: Se considerarn habituales solo aquellos servicios que sean
generosos y que adems tengan caractersticas que sean similares a los que se
prestan del tipo comercial, por ello se debe evaluar la frecuencia y/o monto.
En caso se trate del supuesto de la primera venta de inmuebles efectuada
por el constructor: Aqu se debe evaluar si se ha realizado la venta de por lo
menos dos (2) inmuebles dentro de un perodo de doce (12) meses, ello para
ver la posibilidad de afectar el IGV a partir del impuesto a partir de la segunda
transferencia, efectuando una salvedad para el caso de transferencia de
inmuebles que hubieran sido mandados a edificar o edificados, sean de manera
total o parcial para efectos de su enajenacin, ya que en estos casos la
operacin
siempre
estar
gravada.
Cuando se produzca la importacin de bienes: No se requiere habitualidad o
actividad empresarial para ser calificado como sujeto del Impuesto General a
las
Ventas.
11. La normatividad del Reglamento de Comprobantes de Pago y su
incidencia con las Sucesiones Indivisas:
De conformidad con lo dispuesto en el texto del artculo 1 del Decreto Ley N
25632, norma que aprob la Ley de Comprobantes de Pago, se precisa que se
encuentran obligados a emitir comprobantes de pago todas las personas que
transfieren bienes, en propiedad o en uso, o presten servicios de cualquier
naturaleza. Esta obligacin rige an cuando la transferencia o prestacin no se
encuentre afecta.
Los comprobantes de pago se deben entregar en las oportunidades sealadas
en el artculo 5 del Reglamento de Comprobantes de Pago, aprobado mediante
Resolucin de Superintendencia N 007-99/SUNAT y normas modificatorias, por
lo que resuelta probable que los herederos busquen emitir el correspondiente
comprobante de pago como sucesin indivisa, toda vez que se contina con la
obra de la persona fallecida.
Ahora, nos preguntamos Qu se puede hacer con respecto a los
comprobantes de pago que pueden quedar en stock y que
normalmente llevan como referencia el nombre de la persona que
falleci?.
Al respecto, recomendamos dar de baja los comprobantes de pago en los que
figure como titular la persona que falleci y solicitar una nueva autorizacin
para la impresin de los mismos mencionando el nombre de la sucesin
indivisa, ya que no existe una base legal expresa que permita mantener los
comprobantes con el nombre del contribuyente fallecido en el caso de una
Sucesin Indivisa.
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12. La normatividad contenida en la Ley de Tributacin Municipal y su
incidencia con las Sucesiones Indivisas:
Dentro del texto de la Ley de Tributacin Municipal, cuyo Texto nico Ordenado
fue aprobado por el Decreto Supremo N 156-2004-EF y normas modificatorias,
no existe una mencin de carcter expreso con respecto a la Sucesin Indivisa.
Aunque es preciso sealar que mientras la Sucesin Indivisa mantenga tal
situacin puede ser considerada contribuyente para distintos impuestos
regulados en dicha norma.
A manera de ejemplo, se puede mencionar que la Sucesin Indivisa puede ser
propietaria de diferentes inmuebles y al haberse producido la muerte del
causante existen herederos de por medio, respecto de los cuales se han
transferido los bienes a su favor, por consiguiente si existen impuestos
municipales que gravan la propiedad de bienes inmuebles que son de
propiedad de la Sucesin Indivisa, sta se encontrar obligada al pago de los
mismos.
Con este prembulo verificaremos que suceder con los distintos tributos
municipales contenidos en la Ley de Tributacin Municipal:
12.1 La incidencia de Impuesto Predial respecto a la Sucesin Indivisa:
Tomando en consideracin que al momento del fallecimiento del causante se
ha producido una transferencia de propiedad de los inmuebles que le
pertenecieron a la Sucesin Indivisa, esta ltima ser considerada propietaria
en tanto no se determinen los porcentajes definitivos a travs de una
declaratoria de herederos. En tal sentido, la sucesin responde por el pago del
Impuesto Predial que grava la propiedad de los predios en mencin.
En el caso de la existencia de predios que fueron adquiridos por el causante en
vida, estos califican como bienes que pasan a formar parte de la masa
hereditaria que ser repartida entre sus herederos forzosos.
En este orden de ideas, la sucesin indivisa deber cumplir con presentar ante
la Municipalidad respectiva donde se encuentren ubicados los referidos
inmuebles una declaracin jurada, en ella se efectuar la comunicacin del
fallecimiento del causante, adjuntando el certificado de defuncin o la partida
de defuncin. Del mismo modo, deber cumplir con efectuar una declaracin
en los formularios fsicos que la Municipalidad le proporciona 21, para efectos de
registrar los predios a nombre de la Sucesin Indivisa, la cual ser
contribuyente mientras no exista declaratoria de herederos.
Considerando el carcter anual del Impuesto Predial, la Sucesin Indivisa ser
contribuyente para efectos del pago del referido impuesto a partir del 01 de
21
Entre los formularios del Impuesto Predial que se utilizan en las Municipalidades, est la Hoja de Resumen (HR) donde
se acumulan todos los predios que el contribuyente posee en el distrito y el Predio Urbano (PU) que efecta una descripcin
de cada uno de los predios de acuerdo a sus caractersticas fsicas.
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enero
del
ao
siguiente
al
cual
falleci
el
causante.
Un problema que puede presentarse a menudo es el caso de pensionistas que

son propietarios de un inmueble, que es destinado a su vivienda y el mismo
constituye su nica propiedad, adems que percibe una pensin que no supere
una (1) UIT mensual. En estos casos si el pensionista ha obtenido el beneficio
de la deduccin fallece, el beneficio que obtuvo en vida y que est consignado
en el texto del artculo 19 de la Ley de Tributacin Municipal, no resulta
hereditario. Ello quiere decir que si el beneficio lo obtuvo el pensionista por el
cumplimiento de las condiciones sealadas en el mencionado artculo el
beneficio no se transfiere a los herederos ni tampoco a la Sucesin Indivisa, ni
menos a la cnyuge suprstite.
En todo caso, si el cnyuge suprstite adquiere la condicin de pensionista y
cumple con los requisitos sealados en el texto del artculo 19 de la Ley en
mencin, se le deber otorgar el beneficio a ella por el porcentaje de propiedad
que hubiera adquirido en el proceso de declaratoria de herederos.
12.2 La incidencia de Impuesto de Alcabala respecto a la Sucesin
Indivisa:
La transferencia de los predios que se encontraban a nombre del causante y
que se entregan a favor de la sucesin indivisa se considera inafecta al pago
del referido impuesto, ello por un mandato expreso del texto del artculo 27 de
la Ley de Tributacin Municipal, cuyo TUO fue aprobado mediante Decreto
Supremo N 156-2004-EF y normas modificatorias.
En esta misma lnea de pensamiento, las siguientes transferencias no se
encontrarn afectas al pago del Impuesto de Alcabala:
Los anticipos de legtima.

Las que se produzcan por causa de muerte.
Las producidas por la divisin y particin de: La masa hereditaria,
La sociedad de gananciales y las de condminos originarios.
La de alcuotas entre herederos o de condminos originarios.
Es por ello que en una Sucesin Indivisa formada por los herederos del
causante no se encontrar obligada a cumplir con pagar el Impuesto de
Alcabala, respecto de los predios que le fueron transferidos luego del
fallecimiento del causante.
12.3 La incidencia de los Arbitrios Municipales respecto a la Sucesin
Indivisa:
Los Arbitrios Municipales que las distintas municipalidades en el pas cobran
son por la prestacin o mantenimiento de servicios pblicos prestados al
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propietario22 de los inmuebles, ya sea de manera efectiva e individualizada o
de manera potencial23.
Los predios que ahora pertenecen a la sucesin indivisa se encuentran afectos
al pago de los Arbitrios Municipales, a partir del mes siguiente de producido el
fallecimiento del titular o si la Municipalidad respectiva lo considera, de
acuerdo a la normatividad que apruebe, a partir del trimestre siguiente 24
12.4 La incidencia de la Licencia de Funcionamiento respecto a la
Sucesin Indivisa:
La Licencia de Funcionamiento constituye una autorizacin que otorgan las
Municipalidades tanto a las personas naturales o como a las personas jurdicas
para el desempeo de alguna actividad comercial o de servicios. En caso que
se produzca el fallecimiento del titular de un negocio, la sucesin indivisa que
se forma posteriormente asume la titularidad del negocio, por ello se debe
tramitar el cambio del titular de la Licencia.
12.5 La incidencia de cobranza coactiva de tributos que fueron
generados luego del fallecimiento del contribuyente:
Resulta un tema recurrente el hecho que algunas Municipalidades (sean
distritales o provinciales) emitan valores de cobranza conteniendo deudas,
respecto de perodos en los cuales los deudores tributarios han fallecido. Esta
situacin se debe en su mayora porque la base de contribuyentes o padrones
no se encuentran actualizados. Este problema se genera porque los miembros
que integran las sucesiones indivisas o herederos no cumplen con comunicar el
fallecimiento
del
causante.
Sobre este tema resulta importante revisar el pronunciamiento del Tribunal
Fiscal al momento de resolver una queja. All se seal que no proceda cobrar
coactivamente deudas de Licencia de Funcionamiento, Arbitrios e Impuesto
Predial por los aos 1999 a 2003, cuando en realidad el contribuyente haba
fallecido en el ao 1992. Debiendo en todo caso emitirse nuevos valores y
resoluciones de ejecucin coactiva y notificrselas a los sucesores 25.
22
A partir del ao 1996 la Municipalidad Metropolitana de Lima a travs de las Ordenanzas que aprobaron los arbitrios en
su jurisdiccin incorporaron como sujeto pasivo del pago de los arbitrios municipales a los propietarios, ya que hasta 1995 se
consideraba como obligado al pago a los ocupantes del predio. Es por ello que a partir de dicha fecha la mayor parte de las
distintas municipalidades en el pas (sean distritales o provinciales) consideran como sujeto pasivo al propietario de los
predios.
23
Recomendamos revisar el artculo titulado POTENCIALIDAD DEL SERVICIO VS PRESTACION EFECTIVA: Qu criterio
aplicar en los Arbitrios Municipales?, el cual fuera publicado en la revista Anlisis Tributario Enero 2003 Vol. XVI N 180
pginas 29 a 33. Tambin puede consultarse en la siguiente direccin web: http://blog.pucp.edu.pe/item/51223
24
Esos criterios de afectacin corresponde determinarlos a cada municipalidad distrital o provincial.
25
Recomendamos revisar la RTF N 9552-1-2004 del 07 de diciembre de 2004.
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Tema 2.
PARTICIN SUCESORIA
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Captulo 4.
DE LA PARTICION SUCESORIA EN EL DERECHO
PERUANO
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CONCEPTO:
La particin sucesoria es el acto jurdico mediante al cual se pone fin al
condominio de la herencia, adjudicndole a cada sucesor lo que le
corresponde, como bien dice RESCIGNO las normas sobre divisin se refieren a
un mbito distinto al derecho hereditario.
Como ha quedado anotado, implica necesariamente una permuta y, por lo
tanto, un acto traslativo de dominio, as lo define el Cdigo cundo en el art. 983
expresa que por la atricin permutan los copropietarios, cediendo cada uno el
derecho que tiene sobre los bienes que no se le adjudican, a cambio del
derecho que le ceden en los que se le adjudican.
DERECHO A PARTICIN:
De acuerdo a nuestro ordenamiento, puede practicarla o solicitarla las
siguientes personas:
1. El causante puede dejar hecha la particin de sus bienes en su

testamento.
2. Los herederos, en su condicin de copropietarios, estn obligados a

hacer particin cuando uno de ellos o el acreedor de cualquiera lo pida
salvo los casos de indivisin forzada, de acto jurdico o de Ley que fije
plazo para la participacin. La accin de particin es imprescriptible y
ninguno de los copropietarios ni sus sucesores puede adquirir por
prescripcin los bienes comunes.
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3. Los acreedores de la sucesin o de cualquiera de los herederos tal

como lo prescribe el art. 854 inciso 2, y del art. 984 citado respecto a
estos ltimos, los primeros pueden tambin oponerse a la particin y al
pago o entraba de los legados mientras no se les satisfaga su deuda o se
les asegure el pago, a tenor de lo prescrito en el art. 875
Debe destacarse que este derecho no le asiste a los legatarios, quienes pueden
en todo caso exigir al albacea que cumpla con pagar o entregar los legados
conforme lo dispone el art. 787, inciso 6 o a los herederos si no hay albacea tal
como informa el art. 791.
MONTO DE PARTICIN:
De acuerdo al tiempo de su realizacin, se puede clasificar de la siguiente
manera:
1. PARTICIN INMEDIATA. De acuerdo al art. 984, la particin procede en
cualquier momento, salvo que el testador haya establecido la indivisin, o lo
haya convenido los herederos, o se trate de indivisin forzada.
Sin embargo en los dos primeros casos, puede ordenar el Juez si sobreviene
circunstancias graves que le justifique.
2. PARTICIN MEDITA. Es decir por lo contrario, cuando deba de esperarse el
plazo fijado por el testador o los herederos y no sobrevengan circunstancias
graves, o cuando se trate de indivisin forzosa.
3. PARTICIN SUJETA A SUSPENSIN. Nuestro rgimen tiene al respecto tres

figuras.
a. La particin que comprende los derechos de un heredero concebido
ser suspendido hasta su nacimiento, en el intervalo la madre disfruta
de la correspondiente herencia en cuanto tenga necesidad de alimentos
b. La particin que se difiere o se suspende, respecto de todo los bienes
o de parte de ellos, por acuerdo de todos los herederos o por resolucin
judicial y por un plazo no mayor de dos aos, cuando la ejecucin
inmediata pueda ocasionar un notable perjuicio al patrimonio
hereditario, o si es preciso para asegurar el pago la deuda o legados el
plazo que establece el articulo no tiene sentido, pues el diferimiento
equivale a un pacto de indivisin, debiendo regir el mximo de cuatro
aos, que la ley establece para este.
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c. La particin se difiere o suspende por acuerdo unnime, si bien la
norma no seala un plazo debe de interpretarse que es de cuatro aos
por las razones explicadas en el numeral anterior.
CLASES DE PARTICIN:
Existen las siguientes clases:
1. REALIZADA POR EL CAUSANTE:
Es aquella que permite el art. 852 al testador para dejarla hecha en el
testamento, sealando la norma que en este caso puede pedirse solo la
reduccin en la parte que excede lo permitido por la Ley en cuanto a la
Reduccin, cabe advertir que el testador puede evitar expresando que debe
existir se cargue a la parte de libre disposicin
La particin realizada por al causante, conocida como la divisin de
ascendientes, ha sido justificada plenamente por la doctrina como una manera
de impedir discordia entre los herederos y por la relevancia de la autoridad del
padre de familia, quien esta en condiciones de conocer las necesidades sus
hijos y el estado de sus bienes, presumindose que sabr partirlo en la forma
mas conveniente, tributaria mente adquiere la ventaja de que se realice una
sola transferencia del causante o los herederos, evitndose as el condominio
de otra manera hay dos transferencias. Una del causante a los herederos y otra
representada por la permuta de derecho que efectalos herederos al momento
de la particin.
Esta particin se hace frecuentemente en vida mediante anticipo de legtima;
es decir a travs del contrato de donacin, en este caso como advierte
ZANNONI, Debe tenerse cuidado al incluir al cnyuge, pues si este participara
en el contrato, estara abdicando los que le corresponde, equivaliendo a una
renuncia anticipada.
2. EFECTUADA POR LOS HEREDEROS:

El Cdigo derogado deca que los interesados capaces podan hacer particiones
por convenio, en la seccin de la particin en general, precepto que repite el
actual Cdigo en la misma seccin, sin embargo en la parte correspondiente a
la particin sucesoria, el actual seala que cuando todos los heredaros son
capaces y estn de acuerdo a la particin, pueden hacerlo por escritura publica
o ante el Juez, por acta que se protocoliza, exige as una formalidad que ni el
anterior ordenamiento ni el actual en la seccin de particin en general exigen,
ello significa en un caso una formalidad excesiva, pues algunos bienes se
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pueden transferir por simple documento privado y cuando son de fcil particin
como acciones de sociedades annima, nada debera impedir que se efectu
sobre una parte de la herencia, partiendo despus de los dems bienes, tal
como lo contempla el art. 864.
3. HECHA JURDICAMENTE:
Cuando no hay acuerdo entre los herederos, a solicitud de uno de ellos o de
cualquier acreedor de la sucesin o de cualquiera de ellos.
El art. 918 del Cdigo derogado ubicado en la parte de la peticin , seala en
general, la obligatoriedad de la particin judicial cuando uno de los interesados
era ausente o incapaz, agregando que sin embargo, poda hacerse particin
extrajudicial y por medio de rbitros, pero aprobada por el Juez previa tasacin,
con audiencia de consejo de familia, en sui caso y dictamen de dos letrados y
del ministerio fiscal.
NULIDAD DE LA PARTICIN:
LAMATTA precisa la diferencia entre nulidad y caducidad, sealando que
mientras la primera se deriva de una causa, originaria que afecta el acto desde
el momento de su nacimiento o de su celebracin. La segunda se produce por
una causa sobreviniere, posterior mente en el tiempo, coherente con este
lineamiento, la referencia a la caducidad de la particin bastando pare ello el
capitulo referente a la caducidad del testamento, cuando la nulidad de a
consignado en un art. 865, una norma que seala que es nula la particin
hecha con pretericin de algn heredero y que la nulidad no afecta a los
derechos que un tercero adquiere de buena fe a titulo oneroso. La ponente del
libro de derechos reales manifiesta en la exposicin de motivos que el Cdigo
Actual se ocupa de la caducidad de la particin en los Art. 865 y 864,
confundiendo as esa institucin con la nulidad, distincin que hemos dejado
anotada.
Puede un heredero no participar en la particin y sin embargo no ser preterido.
Con la redaccin del cdigo anterior, cuyo Art. 796 deca que caducaba la
particin si uno de los herederos no era considerado en ella, la particin caduca
en este caso. Para evitar esta consecuencia, Lanatta ha cuidado de cambiar la
redaccin es este nuevo Cdigo de acuerdo al texto citado el autor seala
"ocurre alguna ves que siendo los bienes de la misma clase, como es el caso de
un patrimonio accionario, y siendo el derecho de cada uno de los herederos
igual y claro, uno de ellos se abstiene, por cualquier razn de pactar la
particin y de recibir su parte y los restantes convienen en recibir cada uno la
suya y en dejar pendiente la entrega que corresponde a aquel. Con la adhesin
del mismo y la entrega que se hace de su parte, particin queda perfecta y se
evita la caducidad".
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La omisin de algn bien el la particin no acarrea la nulidad de la misma, tal
como hemos expresado que consigna el Art. 864.
LESIN EN LA PARTICIN.
El cdigo derogado inclua expresamente dos artculos a la parte de la particin
Sucesoria en relacin a la lesin, que se alejaba de los conceptos establecidos
para estos institutos el titulo del contrato de compra venta. En efecto el Art.
1439, ubicado en este titulo, refera la lesin nicamente a la venta de
inmuebles, y estableca que se presentaba cuando el contrato se hacia en
menos de la mitad del valor del bien, o sea cuando haba lesin por mas de la
mitad del valor del mismo. Por lo contrario el Art. 791 situado en la primera
parte mencionada, se refiere a los bienes debiendo entenderse estos tanto
muebles como inmuebles. Por otro lado era ms exigente en cuanto a la lesin,
reduciendo esta a ms de la cuarta parte del valor de los bienes. En conclusin,
si se trataba de una particin sucesoria poda haber lesin en caso de bienes
muebles e inmuebles, siempre que la adjudicacin fuera por un valor
disminuido por lo menos en una cuarta parte. Si era una participacin
cualquiera, la lesin se presenta solo en caso de inmueble y cuando la
disminucin era mayor de la mitad del valor. El nuevo cdigo ha derogado esta
dicotoma, estableciendo un solo sistema para la lesin. En la parte de la
particin sucesoria ha guardado silencio en relacin al tema; y, en la
correspondiente a la particin en general ha consignado un articulo, el 990,
que expresa que la lesin en la particin se rige por lo dispuesto por los
artculos 1447 y 1456, que son precisamente los que corresponden al titulo de
lesin que se encuentra ubicado en la Seccin Primera del Libro VII. Fuentes de
las Obligaciones, Titulada "De los contratos en general" las lesiones se aplican
as ahora a todos los contratos no siendo institucin exclusiva de la
compraventa como era en el Cdigo de 1936.
Para que exista lesin en la particin debe haberse adjudicado a un heredero
bienes por un valor que en realidad es menor en dos quintas partes, y siempre
que la desproporcin resulte de aprovechamiento de los dems herederos de la
necesidad apremiante del adjudicatario. Cuando dicha desproporcin es igual o
superior a las dos terceras partes se presume el aprovechamiento del
lecionante por la necesidad apremiante del lesionado, esta presuncin es JURIS
TANTUM y admite por lo tanto, prueba en contrario. Como puede apreciarse,
nuestro legislador opto por un sistema mixto, considerando tanto un elemento
objetivo como el subjetivo. El primero en cuanto se consigna una formula
matemtica y el segundo por las consideraciones que seala. La desproporcin
debe apreciarse en cada caso segn el valor de los bienes (debe interpretarse
la suma de todo los que son adjudicados a un heredero al momento de la
particin, la accin de lesin es irrenunciable y caduca a los seis meses de
cumplida la prestacin a cargo del lesionante, pero en todo caso a los dos aos
de celebracin del contrato.
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El Art. 1455 seala que no procede la accin por lesin "en la transaccin" y
"en la venta hecha por remate publico" en el comentario de este articulo en la
exposicin de motivos de la comisin reformadora, MAX ARIAS ACHREIBER dice
lo siguiente "la razn por la que no cabe la lesin en la transaccin esta en que
por esta las partes se hacen concesiones reciprocas y la operacin tiene valor
de cosa juzgada, segn lo establecido en el Art. 1302. en lo que atae a las
ventas realizadas por remate publico, la ultima oferta en cuya virtud se produjo
la adjudicacin esta expresando, en este momento, el valor real del bien
subastado, de modo que puede validamente concebirse la desproporcin de las
prestaciones, ni el aprovechamiento de de la necesidad apremiante. La
mencin a la transaccin por el legislador nos parece innecesaria, por cuanto
tiene precisamente valor de cosa juzgada. De la misma forma que resultara
ftil mencionar a la sentencia judicial y al desistimiento, que tiene el mismo
carcter pero siendo la transaccin un medio por el cual las partes se hacen
concesiones reciprocas decidiendo sobre algn asunto dudoso o litigioso y
evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el que esta iniciado. Nos
preguntamos hasta que punto una particin extra judicial no implica una
transaccin. Generalmente en las particiones se hacen concesiones reciprocas,
muchas beses se deciden asuntos dudosos o litigiosos y siempre evita el pleito,
es decir la accin de particin. La respuesta tiene que darse en cada caso,
segn si la particin tenga la forma de la transaccin. Si rene los tres
elementos sealados no podr aducirse la lesin, siempre que adems
contenga la renuncia de las partes a cualquier accin que tenga una contra
otra sobre el objeto de dicha transaccin.
CARGAS Y DEUDAS DE LA HERENCIA
CONCEPTO DE CARGAS.- Se denominan cargas de la herencia a los gastos
consecuentes del fallecimiento del causante. En el Cdigo derogado se
consideraban slo aquellos posteriores a la muerte, a diferencia del actual que
estima un concepto anterior a la misma
El Cdigo de 1984 legisla con ms propiedad este instituto al expresar su
artculo 369 que afecta a la masa hereditaria. El Cdigo anterior, si bien lo
trataba en un ttulo denominado "De las cargas y de las deudas de la
herencia", gravaba en realidad al patrimonio de la sociedad de gananciales
cuando el causante era casado, y no a la herencia propiamente dicha.
Efectivamente, el artculo 195, inciso 9, declaraba que eran de cargo de la
sociedad de gananciales los gastos de funeral y luto que un cnyuge ocasione
con su muerte y los ordinarios de la familia durante el mes siguiente;
conceptos que, a su vez, estaban contenidos en los artculos 803 y 804,
definidos como cargas de la herencia. Este ltimo expresaba que las personas
que hasta el fallecimiento haban vivido y se haban alimentado gratuitamente
en la casa del fallecido podan exigir que la "masa" siguiera soportando los
mismos gastos durante un mes. El uso del trmino "masa" reiteraba que eran
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cargas de la herencia, lo cual contradeca el precepto del Libro de Familia
citado que deca que afectaban al patrimonio de la sociedad de gananciales.
Salvando esta contradiccin, el artculo 316 del Cdigo vigente, que enumera
los conceptos de cargo de la sociedad de gananciales, no incluye a las cargas
de la herencia.
Las cargas de la masa hereditaria son las siguientes (artculos 869 y 870):
1) Los gastos del funeral y, en su caso, los de incineracin, que se pagan

preferentemente. El Cdigo de 1936 se refera slo al primero. Lanatta
utiliz en su Anteproyecto la expresin cremacin que la Comisin
Revisora cambi por la sinnima de incineracin.
2) Los gastos provenientes de la ltima enfermedad del causante. Este

concepto rompe el esquema de que slo las obligaciones posteriores a la
muerte constituyen las cargas, siendo nuevo en nuestro ordenamiento. Y
en realidad, podra haber sido considerado como deuda. Es ms, como
obligacin de la sociedad de gananciales, en vista que el artculo 316,
inciso 1, expresa que es de cargo de sta el sostenimiento de la familia.
El Anteproyecto Lanatta constrea este enunciado a un perodo cierto,
refirindose a la enfermedad hasta por seis meses anteriores al
fallecimiento, lapso que elimin la Comisin Revisora.
3) Los gastos de administracin. En nuestro concepto, este enunciado es

demasiado lato. No especifica a que administracin se refiere. Ms
apropiada nos parece la redaccin empleada por Lanatta en su
Anteproyecto, refirindose a la retribucin de los albaceas, los
honorarios de los abogados y los gastos judiciales en que fuere
necesario incurrir con respecto a la sucesin.
4) Los gastos de alimentacin y vivienda de las personas que recibieron

estos beneficios del causante, durante tres meses, si lo piden al albacea
o herederos. El Cdigo anterior estableca un mes y el Anteproyecto
Lanatta dos. Echecopar mencionaba con razn otra obligacin
alimentaria como carga; aqulla que hemos analizado al tratar la
particin sujeta a suspensin, referida al derecho de la madre del
heredero concebido de recibir alimentos hasta su nacimiento. El Cdigo
anterior expresaba, en su artculo 789, que la madre disfrutara de la
herencia en cuanto tuviera necesidad de alimentos. Esta redaccin se
mantuvo en esencia en el Anteproyecto Lanatta (artculo 197) y en el
Proyecto de la Comisin Reformadora (artculo 903); y, de acuerdo a este
texto, la obligacin constitua una carga de la herencia en cuanto
afectaba a sta. Pero la Comisin Revisora agreg una palabra que
cambia el contexto de la frase, al expresar que la madre disfruta de la
"correspondiente" herencia en cuanto tenga necesidad de alimentos
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(artculo 856); redaccin que ha sido mantenida en el Cdigo (artculo
856). Ello significa que esta obligacin alimentara ya no es ms una
carga de la herencia sino que, por el contrario, afecta ala parte de la
herencia que corresponder al heredero concebido cuando nazca.
CONCEPTO DE DEUDAS:
Son las obligaciones del causante al momento de su deceso. Tal como hemos
dicho al tratar transmisin sucesoria , las deudas a que se refiere el Cdigo son
solamente las trasmisibles personalsimas no son objeto de transmisin tal
como seala el articulo 1218 respeto a los obligaciones el articulo 1363
referente a los contratos y el artculo 188 en relacin al cargo, como modalidad
del acto jurdico a transmisin, como se ha explicado, debe entenderse con
todos los bienes y obligaciones de las que el causante es titular al instante de
su fallecimiento; vale decir, tal como lo determina el artculo 660 con todo el
activo y con todo limitacin establecida en el artculo 661: hasta donde
alcancen
los
bienes
dad
entra
vires
hereditatis,
estableciendo
excepcionalmente el de la responsabilidad ultra vires hereditatis cuando el
heredero oculta dolosamente bienes hereditarios, simula deudas o dispone de
los bienes dejados por el causante en perjuicio de los derechos de los
acreedores de la sucesin (artculo 662).
El artculo 871 expresa que "mientras la herencia permanece indivisa, la
obligacin de pagar las deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria;
pero hecha la particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas en
proporcin a su cuota hereditaria". Se trata de una nueva disposicin que no
estaba en el Cdigo derogado. Este artculo, como Lanatta seala, tiene por
objeto establecerla integracin sistemtica en relacin a las dos etapas
sucesivas por las que pasa la masa hereditaria: la indivisin y la particin. En
realidad, desde fallecimiento del causante, los obligados son los sucesores en
de fallecimiento de silos bienes estn indivisos o si se procedido a la particin.
El artculo 871 tiene carcter nicamente explicativo, pues sin necesidad de l,
existe la norma que contiene. Lo que la disposicin persigue es aclarar que el
hecho de la particin y, por tanto, la consecuente adjudicacin de los bienes a
los herederos no exime a stos del pago de las deudas del causante. Quiere
decir que deuda persigue los bienes; primero, en propiedad del causante,
despus, en condominio en propiedad individual de cualquiera de ellos cuando
se efecta la particin. Lo ms importante de la nueva disposicin es que
declara la mancomunidad de los herederos, principio que flua sin expresarse
en el ordenamiento derogado. No hay, pues, solidaridad entre los herederos.
Por tanto, es aplicable el artculo 1172 que expresa que cada uno de los
acreedores slo puede pedir la satisfaccin de la parte del crdito que le
corresponde; en tanto que cada uno de los deudores se encuentra obligado a
pagar nicamente su parte de la deuda. Pero si la obligacin es indivisible, es
pertinente lo expuesto en el artculo 1176, que expresa que cualquiera de los
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acreedores puede exigir, en ese caso, la ejecucin total de la obligacin a
cualquiera de los deudores. A esto se refiere el artculo 877 cuando manifiesta
que "el heredero que hubiere pagado una deuda de la herencia debidamente
acreditada, o que hubiere sido ejecutado por ella, tiene derecho a ser resarcido
por sus coherederos en la parte proporcional que a cada uno de ellos
corresponda".
Si los sucesores heredan una deuda solidaria, sta se dividir entre ellos en
proporcin a sus respectivas participaciones en la herencia (artculo 1187); es
decir que la solidaridad no la hereda cada uno de ellos individualmente. Ello
significa que no se puede exigir a un solo heredero el cumplimiento de una
obligacin de la cual el causante era deudor solidario. Todos sern
responsables mancomunadamente por la totalidad de la deuda.
El artculo 878 expresa que "la insolvencia de cualquiera de los coherederos
obligados a resarcir al que pag una deuda hereditaria, o que sufri un
embargo por ella, perjudica a prorrata al que la pag y a los dems
coherederos responsables, cuando la insolvencia exista en el momento del
pago". Esta forma reitera lo expresado en el artculo 1204 en el Libro de las
Obligaciones, en el sentido que "si alguno de los codeudores es insolvente, su
porcin se distribuye entre los dems, de acuerdo con sus intereses en la
obligacin". El artculo 872 enuncia una regla que tampoco la expresaba el
Cdigo anterior, aunque estaba implcita. Dice que "los acreedores del
causante tienen preferencia respecto a los acreedores de los herederos para
ser pagados con cargo a la masa hereditaria". Se trata de una norma elemental
pero necesaria, segn Lanatta redunda en lo obvio, pues si los acreedores del
causante tienen un derecho preferencial de los herederos, con mayor razn lo
tienen respecto a los acreedores de stos, que tienen la facultad de subrogarse
en sus derechos. Pero es til para cuando hay confusin entre el patrimonio del
causante y del heredero. En un caso concreto, en la pugna entre un acreedor
del causante y otro del heredero, bastar probar que el bien de propiedad del
heredero fue trasmitido muertes causa por el causante, para que la accin
persecutoria del bien favorezca al acreedor del causante respecto al acreedor
del heredero.
DEUDAS Y PARTICIN.- Al tener los acreedores un derecho preferencial a los
herederos, es natural que las deudas se paguen antes de la particin de los
bienes de la herencia, Por ello, la ley otorga al heredero el derecho de solicitar
su liquidacin. As, el articulo 873 declara que "el heredero puede pedir que las
deudas de la herencia, debidamente acreditadas y que carezcan de garanta
real, sean pagadas o se asegure su pago antes de la particin". El cdigo
anterior se refera todas las deudas, diferencia del actual que la limitaba a los
crditos debidamente comprobando y sin garanta real es decir que si no estn
acreditadas o si estn debidamente garantizadas con prenda, hipoteca o
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anticresis, el heredero no puede pedir el pago de las deudas. El sentido de la
disposicin es que el heredero no reciba un bien con la carga de una deuda.
Ya hemos visto que el acreedor de la sucesin o de cualquiera de los herederos
puede pedir la particin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 854,
inciso 2. El primero puede tambin oponerse a ella, tal como lo prescribe el
artculo 875, este dice: "El acreedor de la herencia puede oponerse ala
particin y al pago o entrega de los legados, mientras no se le satisfaga su
deuda o se le asegure el pago". Recoge el enunciado del artculo 806 del
Cdigo derogado, yen base a la terminologa corrientemente empleada de
"cargas y deudas de la herencia", que en realidad propiamente son cargas y
deudas que afectan a la herencia, la norma equivocadamente se refiere al
acreedor de la herencia en lugar del acreedor de la sucesin, confundiendo as
esta expresiones que tienen significado distinto. El objeto de la disposicin es
que se cumpla con el acreedor antes que los sucesores hagan suyos derechos
que no les corresponde, por cuanto el activo debe pasar a ellos una vez
satisfechas las obligaciones del causante. Despus de ello podrn pagarse los
legados y partirse los bienes
El acreedor est facultado a demandar a los herederos como deudores, en su
calidad de titulares de la herencia, as como al albacea silo hubiere; pues el
artculo 787, inciso 5, obliga a stos a pagar las deudas y cargas de la
herencia, con conocimiento de los herederos. El artculo 876 seala que si no
obstante que se plantea una oposicin se procede ala particin sin pagar la
deuda ni asegurar su pago, la particin se reputar no hecha en cuanto se
refiere a los derechos del oponente. Es decir, que hay particin, mas sta
resulta nula respecto al acreedor que se opuso. Adems, el acreedor tiene
derecho a ejercitar la accin subrogatoria para ejercer los derechos de su
deudor, que le faculta el artculo 1219, inciso 4, y accin pauliana para que se
declaren ineficaces, respecto de l los actos de disposicin del patrimonio por
los cuales el deudor origine perjuicio a su derecho, a que se refiere el artculo
195, cuando concurren las circunstancias que ste seala.
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Captulo 5.
BIENES EXCLUIDOS DE LA
PARTICION EN EL DERECHO COMPARADO
ARGENTINO
En principio todos los bienes indivisos que componen la comunidad hereditaria

habrn de ser objeto de la particin.
Pero hay ciertas limitaciones impuestas por la naturaleza de algunos bienes:
a) Las COSAS COMUNES DE LA HERENCIA: ttulos honorficos del difunto, su
correspondencia, manuscritos, retratos de familia, condecoraciones, una obra
cientfica o literaria y todos aquellos objetos cuyo VALOR es esencialmente de
AFECCIN .
b) SEPULCROS : Por su naturaleza y fin estn sujetos a Indivisin forzosa
excepto que: Haya conformidad de todos los comunitarios de la masa o el bien
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este desocupado. Su divisin material entre los propietaria no lo desvaloriza en
su estructura arquitectnica.
NOTA: Los artculos mencionados a continuacin corresponden al Cdigo civil
de la Repblica de Argentina.
1. OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR LA PARTICION:

Se puede ejercer en todo tiempo y desde el momento de la muerte del
causante, pero se puede por disposicin del testador, cnyuge o convenciones
de herederos prolongarse el estado. Por prudencia se aconseja evitar
particiones parciales que pueden ser antieconmicas salvo que sea necesario
para afrontar el pago de las cargas de la sucesin, quedando la cuestin de ser
necesario sometida a valoracin judicial sobre las causas que imposibiliten una
divisin total de la herencia.
2. TITULARES DE LA ACCIN DE PARTICIN:

Todos los que tengan en la sucesin un derecho declarado por las leyes:
Los herederos, los legatarios de cuota, los cesionarios de dar hereditarios, los
acreedores de los herederos, los herederos de los herederos cuando antes de
hacerse la particin muere alguno de los coherederos dejando varios herederos
vasta que uno de stos la pida, incapaces por intermedio de sus tutores o
curadores, menores emancipados con consentimiento del otro cnyuge mayor
o autorizacin judicial.
PRESCRIPCION : Es imprescriptible mientras que continu la indivisin de

hecho, pero es prescriptible por el Art. 4020 si la indivisin ces, en este caso
es de 20 aos de comenzada la posesin. Sera una prescripcin adquisitiva y
se hace necesaria la intervencin del ttulo siendo as los otros ya no podran
solicitar la particin porque habran perdido su calidad de comunitarios de la
masa por la intervencin del titulo.
3. FORMAS DE LA PARTICION:
(Privada, judicial o mixta )
3.1. PRIVADA: Procede cuando existe unanimidad entre los herederos y todos
ellos son capaces y mayores de edad. Si todos los herederos estn presentes y
son capaces se puede hacer por la forma (compensar lotes, vender todo etc. ) y
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por el acto que los interesados o la mayora juzgue conveniente. Se tiene que
dar 3 requisitos:
1) Presencia de todos
2) Capacidad
3) Decisin unnime
Para su validez debe ser hecha en escritura pblica o en su defecto en
instrumento privado presentado al Juez de la sucesin.
3.2. JUDICIAL: Procede en 3 casos
1) Cuando hay menores aunque estn emancipados o incapaces
interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta
2) Cuando terceros fundndose en un inters jurdico se opongan a
que se haga particin privada
3) Cuando los herederos mayores y presentes no se acuerden en
hacer la divisin privadamente.
Procedimiento de la particin judicial.
1.-INVENTARIO: Consiste en la ENUMERACIN DE LOS BIENES que componen
la herencia y se debe hacer JUDICIALMENTE cuando lo soliciten los acreedores
de la herencia o los herederos o el organismo recaudador fiscal y resulte
necesario a criterio del juez.
Tanto el Codigo Procesal de la Nacion como el de la Provincia de Buenos Aires
preveen DOS POSIBILIDADES:
A. Inventario PROVISIONAL que se realiza a peticin de parte antes
de dictarse la declaratoria de herederos o aprobarse el
testamento, donde luego de ello se har
B. Inventario DEFINITIVO
El INVENTARIO se har por un escribano pblico propuesto por las partes
designado con la conformidad de los herederos presentes en la audiencia. En
su defecto el inventariador ser nombrado por el juez. Los acreedores,
legatarios y representante del organismo recaudador sern citados
notificndolos por cdula (en la que constar el da hora y lugar)
Se elaborar un ACTA que contendr la especificacin de los bienes, si hubiere
ttulos de propiedad se hara una relacin sucinta del contenido.
2.- TASACIN O AVALUO: Se valan los bienes que fueron inventariados,
tomando el valor actual y si hay acuerdo de partes se puede tomar la
valuacin fiscal. Para ttulos y acciones la cotizacin de la bolsa de comercio o
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mercado de valores al da del fallecimiento del causante. (esto apunta a los
intereses fiscales no a los derechos de los comunitarios de la masa)
-Impugnacin: El inventario y el avalo se les pondr de manifiesto en la
secretara por cinco das para que los interesados puedan deducir oposicin,
luego se aprobarn las reclamaciones por inclusin o exclusin de bienes en el
inventario se sustancian por trmite de incidentes. Si estas tratan sobre el
avalo se convocar a la audiencia a los interesados y al perito para que se
expidan al respecto resolviendo el juez lo que corresponda.
3.- RETASA: Es un remedio para corregir los errores de la tasacin
4.- DESIGNACION Y FUNCIONES DEL PARTIDOR: La particin se har por
peritos designados por las partes, este debe tener titulo de abogado, (ser
nombrado en la forma dispuesta para el inventariador es decir el propuesto por
la mayora o en su defecto lo har el juez ) El partidor es un perito.
>Mecanismo de la particin: El partidor debe formar la masa de bienes
recomponiendo el patrimonio del causante, es decir reuniendo los bienes que
tenia mas los bienes que colisionan y los crditos, debe excluir los bienes
gananciales
del cnyuge suprstite si corresponde y los que le sern
adjudicados como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal (la
mitad de los bienes para el cnyuge). A ese activo se le restan las cargas, (las
que nacen con posterioridad a su muerte), deudas (obligaciones contradas
por el causante) y legados, lo que queda es el LIQUIDO PARTIBLE con ello se
forman los LOTES O HIJUELAS asegurando la igualdad de los comuneros, si no
hay acuerdo entre los herederos se puede sortear.
Siendo la regla general que se haga en especie salvo que por alguna
circunstancia haya que vender los bienes. El partidor oir a los interesados
para obrar de conformidad con ellos en todo lo que acordasen, el dinero se
distribuye en proporciones.
No se puede obligar a vender los bienes basta que un heredero se oponga y la
pida en especie. A veces es necesario vender un bien para pagar alguna carga
o deuda, o en el caso de una joya que no se pueda partir.
>La cuenta particionaria: Se divide en cuatro partes
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1) LOS PRENOTADOS : Es un resumen del actuado, o relacin
suscinta haciendo constar la fecha del fallecimiento del causante,
quienes son sus herederos, el auto de declaratoria o de
aprobacin del testamento que les reconoce ese carcter, la
cuota-parte que le corresponde a cada uno, el partidor puede
enunciar las pautas que sigui en su gestin.
2) EL CUERPO GRAL DE BIENES:
Se describen los bienes
especficamente que componen el patrimonio sucesorio y sus
valores. La suma total dar el valor del cuerpo general de bienes.
3) BAJAS GRALES: Se detallan los crditos que existan contra la
sucesin y los legados que deban satisfacerse. El partidor deber
apartar lo necesario para el pago de las deudas y cargas. La suma
de estos valores se restan al total del cuerp general y dar EL
SALDO PARTIBLE
4) DIVISION Y ADJUDICACIN: Obtenido el saldo lquido partible y
fijada la cuota de cada heredero se procede a la particin de los
lotes que se adjudicarn a cada uno de ellos esto se denomina
HIJUELA se consigna el monto de su haber en primer lugar y luego
los bienes que se le adjudican en pago detallndolos
minuciosamente.
>Presentacin y aprobacin de la cuota particionaria: Presentada la particin,
el juez la pone de manifiesto en la secretara por 10 das notificando a los
interesados por cdula. Vencido el plazo sin que se haya formulado oposicin
el juez aprueba la cuota particionaria.
Si se deduce alguna oposicin el juez cita a audiencia a las partes y al partidor
para corregir diferencias. Si no hay acuerdo el juez resolver dentro de los 10
das de celebrada la audiencia.
Aprobada la cuota particionaria se extingue la comunidad hereditaria y cada
heredero pasa a ser propietario exclusivo de la hijuela.
3.3. MIXTA: Tiene las mismas exigencias que la privada, y es aquella que
realizada privadamente debe someterse a la aprobacin judicial. (Artculo
3515: Los ascendientes que nombren tutores a sus descendientes menores,
pueden autorizarlos para que hagan los inventarios, tasaciones y particiones
de sus bienes extrajudicialmente, presentndolas despus a los jueces para su
aprobacin)
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4. NATURALEZA Y EFECTOS DE LA PARTICION ARGENTINA

Dos son las caractersticas:
A. DECLARATIVA : Pertenece a la categora de actos declarativos. Consiste
en localizar los derechos preexistentes, en sustituir partes alcuotas,
fracciones o nmeros por cosas. Efectuada la reparticin los derechos de
los coparticipes se presentan en forma concreta y exclusiva Tiene
consecuencias RETROACTIVAS este carcter, ya que las relaciones
jurdicas de los herederos
durante el estado de indivisin estn
condicionadas al resultado de la particin, y el efecto retroactivo es
valido para todos los actos (Art. 3504)
B. ESENCIALMENTE IGUALITARIA: tiene que ver con lo ya visto sobre la
composicin de los lotes y su sorteo en la particin, pero hay otros dos
corolarios del principio.
-Garanta de Eviccin-> Artculo 3503: Los coherederos son garantes los unos
hacia los otros de toda eviccin de los objetos que les han correspondido por la
particin y de toda turbacin del derecho en el goce pacfico de los objetos,
pero la eviccin debe ser de poca anterior a la particin y no imputable al
heredero.
Esta garanta de los coherederos es por el valor que tena la cosa al tiempo de
la eviccin, si a los coherederos no les satisface ese valor pueden pedir que se
haga de nuevo las particiones por el valor actual de los bienes aunque algunos
se hallan enajenados. La obligacin es reciproca de los herederos por la
eviccin en proporcin a su haber hereditario.
La obligacin de la garanta cesa cuando ha sido expresamente renunciada en
el acto de la particin y respecto a un caso determinado de eviccin, no puede
haber una clusula en la cual los herederos se libran recprocamente de toda
obligacin de garanta, es de ningn valor.
-Vicios Redhibitorios: (Art. 3510) Los herederos se deben garanta de los

DEFECTOS OCULTOS de los objetos que les han correspondido siempre que
por ellos disminuyan estos en una cuarta parte del precio de la tasacin.
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PRESCRIPCION de la accin de garanta por la eviccin: Prescribe a los 10 aos
desde que ella ha tenido lugar. Y el plazo para ejercer la accin derivada por
vicios redhibitorios es de 3 meses.
5. NULIDAD DE LA PARTICION ARGENTINA:

El cdigo la omiti hay que aplicar las reglas de la NULIDAD o ANULABILIDAD
DE ACTOS JURIDICOS Art. 1040/5.
Causas:
-Incapacidad de las partes
-Inobservancia de las formas de los actos
-Omisin de uno de los herederos
-Existencia de vicios de la voluntad
-La lesin (una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia
de la otra obtuvo una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y
sin justificacin) (Se presume por la desproporcin de las prestaciones)
6. REFORMA DE LA PARTICION:
Los defectos de las cuentas particionarias pueden salvarse sin llegar a su
invalidacin, reformndolas sin invalidarlas, pudiendo as la cuenta aprobada
rectificada por comn acuerdo de partes a fin de salvar un error. El juez
competente para entender la nulidad o la reforma es el de la sucesin o sea el
del ltimo dilo del causante.
7. ACCION REVOCATORIA
Si habra una particin fraudulenta se podra atribuir al coheredero insolvente
una porcin inferior de bienes en perjuicio de los acreedores, por ello estos
estn legitimados activamente para ejercer la accin pauliana y obtener la
revocacin del acto perjudicial. Pero para ello se debe dar los requisitos del Art.
962 (Fraude de los actos jurdicos: para ejercer la accin de revisin): 1) El
deudor debe hallarse en estado de insolvencia 2) El perjuicio de los acreedores
debe resultar del acto del deudor el cual ya se hallaba insolvente 3) El crdito
en virtud del cual se intenta la accin debe ser de fecha anterior al acto del
deudor )
8. PARTICION POR ASCENDIENTES: (Artculos 3514 a 3538)
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Es la particin anticipada de la herencia hecha por el padre o la madre y dems
ascendientes entre sus descendientes.
Tambin de los bienes que los
descendientes obtengan de otras sucesiones.
Es a fin de prevenir diferencias que podran dar lugar la particin despus de la
muerte de ellos.
FORMAS:
A) DONACION: Debe hacerse en la forma prescripta para las dems
donaciones de esta clase ante escribano pblico en la forma ordinaria de
los actos bajo pena de nulidad las donaciones de bienes inmuebles. En
cuanto a los muebles no hay requisito formal alguno insoslayable. Pero
hay que hacerlas por escritura publica.
Efectos:
Son distintos a los realizados por testamento porque por donacin
implica la transferencia inmediata del dominio, solo podr hacerse
(Artculo 3516) por la entrega absoluta de los bienes, trasmitindose
irrevocablemente la propiedad absoluta de los bienes y esta particin
necesita ser aceptada por los herederos. nicamente puede revocarse
por inejecucin de las cargas y condiciones impuestas o por causa de
ingratitud, tambin puede ser revocada por accin de los acreedores del
ascendiente, y si la particin comprende la totalidad del patrimonio del
causante los donatarios estn obligados a hacerse cargo de las deudas
de aquel en proporcin a sus respectivas porciones sin perjuicio de los
acreedores de conservar la accin contra el ascendiente.
-Bienes partibles: La particin no puede tener objeto sino son bienes
presentes.
-Condiciones prohibidas: Dado el carcter irrevocable no puede estar
sujeta a condiciones que dependan de la sola voluntad del disponente ni
con el cargo de pagar otras deudas que las que el ascendiente tenga al
tiempo de hacerla.
B) TESTAMENTO: Es la distribucin por testamento de los bienes

existentes al da del fallecimiento que realiza el padre entre sus hijos
hecha por acto de ultima voluntad subordinada a las disposiciones
relativas a las formalidades y revocabilidad
(Artculo 3531) esta
particin esta subordinada a la muerte del ascendiente el cual en
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cualquier momento puede revocarla y la enajenacin que hiciere en vida
de alguno de los objetos comprendidos no la anula.
Sujetos de la particin por testamento: puede ser hecha por los
ascendientes y debe comprender a los hijos legtimos y naturales y a sus
descendientes si aquellos no existen, sino tambin al cnyuge
sobreviviente. La particin debe ser hecha entre todos los hijos legtimos
y naturales que existan al tiempo de la muerte del ascendiente y los
descendientes de los que hubieran fallecido y el cnyuge sobreviviente
ser de ningn efecto. Ejm: El hijo nacido de otro matrimonio del
ascendiente posterior a la particin anulan la particin.
-El hijo que fue comprendido en la particin y muere antes del testador
no invalida del acto y su parte se divide entre los otros herederos.
-Bienes comprendidos: Debe comprender todos los bienes propios del
causante y no puede incluirse en ella los gananciales si puede distribuir
otros bienes que reciba de otras sucesiones.
Efectos:
Tiene los mismos efectos que las particiones ordinarias (los herederos
estn sometidos los unos hacia los otros, a las garantas de las porciones
recibidas por ellos a la poca de la muerte del causante, y este tipo de
particin hace cargar a los herederos con todas las obligaciones del
testador)
9. REVOCACION:
La particin testamentaria slo produce efectos despus de la muerte del
testador, por tanto el causante podr revocarla en cualquier momento
mediante un nuevo testamento o por la enajenacin de las cosas
comprendidas en ella.
10. REGLAS COMUNES A AMBAS PARTICIONES:

La necesidad de comprender en ella a todos los descendientes como condicin
de validez, ambas estn sometidas a los principios generales que rigen en
materia de particin como ser nulidad, defensa de la legtima, etc.
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11. ACCIONES DE RESCISION Y DE REDUCCION: (Artculo 3536)

La particin por donacin o testamento puede ser rescindida cuando no salva
la legtima de alguno de los herederos.
La accin de resolucin slo puede intentarse despus de la muerte del
ascendiente .
Los herederos pueden pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los
partcipes cuando este hubiese recibido un excedente de la cantidad que la
ley le permite disponer al testador. Esta accin slo debe dirigirse contra el
descendiente favorecido.
OJO: No salvar la legtima o exceder la porcin disponible son dos formas de
agraviar los derechos de sus legitimarios. La accin de reduccin apunta al
complemento de la legtima y la de rescisin anula la particin.
Captulo 6.
SUSPENSION DE LA PARTICIN
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DE LOS BIENES DEL HEREDERO CONCEBIDO
CODIGO CIVIL. ARTICULO 856.- La particin que comprende los derechos de un

heredero concebido, ser suspendida hasta su nacimiento. En el intervalo la
madre disfruta de la correspondiente herencia en cuanto tenga necesidad de
alimentos.
CONCORDANCIAS:
Constitucin Poltica del Per. Arts. 2-1; C. 1, 2, 472, 598, 617; Cdigo de los
nios y Adolescentes. Arts. 92.
1.- Discusin y entuertos.

El artculo 856 del Cdigo civil nos dice que: La particin que comprende los
derechos de un heredero concebido, ser suspendida hasta su nacimiento. En
el intervalo la madre disfruta de la correspondiente herencia en cuanto tenga
necesidad de alimentos.
Esta norma es todo un dolor de cabeza para la doctrina nacional, partiendo de
la premisa de lo inorgnico e infuncional de nuestro Cdigo civil que no trata de
manera uniforme y unnime las instituciones jurdicas, en especial al
concebido. Libros como el de Personas, Familia y Sucesiones fijan sus propias
pautas y consecuencias, sin tomar en cuenta la esencia de la institucin.
Trataremos de esbozar un razonamiento lgico para encontrar la trascendencia
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jurdica del concebido como sujeto de derecho y lo garantizado de su calidad
como heredero, quedando como simple medida proteccionista la divisin de
sus bienes sujeta al hecho nacimiento.
2.- Antecedentes.
La importancia de la institucin, que es de antigua data y que tiene claros
antecedentes en el Digesto (lib. XXXVII, tt. IX, ley 1, 27), determin que la
suspensin de la particin de los derechos patrimoniales del heredero
concebido fuera adoptada por cdigos civiles clsicos como el de Baviera y el
de Prusia (APARICIO Y GOMEZ SNCHEZ).
Sin precedentes en el Cdigo de 1852, el artculo 856 tiene su antecedente
directo en el artculo 789 del Cdigo del 36, cuya redaccin es similar, a la del
Cdigo del 84, salvo la sustitucin del trmino heredero no nacido por el de
heredero concebido. Su origen en la legislacin nacional lo encontramos en los
acuerdos adoptados en la 99 Sesin de la Comisin reformadora del Cdigo
civil de 1852 de fecha 3 de diciembre de 1924. Su redaccin responde a la
propuesta formulada por el codificador doctor Juan Jos Calle quien, con
referencia a la Seccin Cuarta De la Divisin y Particin de la Herencia
expresa, en el numeral 43, que Cuando hubiere de tener en consideracin los
derechos de un hijo concebido, no se practicar la divisin hasta que hubiera
nacido. En el intervalo y en cuanto que tenga necesidad de alimentos,
disfrutar la madre de los bienes indivisos.
En el texto de la Exposicin de Motivos y Comentarios al Libro de Sucesiones
del Cdigo civil de 1984 se resea, sin mayor explicacin ni anlisis de dicha
figura, que sus fuentes originarias son los Cdigos suizo, espaol, alemn,
italiano y colombiano (LANATTA GILHEM). Sin embargo, en el Derecho
comparado encontramos mayores referencias de esta institucin en los
Cdigos civiles de Argentina, Bolivia, Cuba, Chile, Ecuador y Francia as como
en el Cdigo de sucesiones de Catalua de 1991.
Nuestro Cdigo civil presta una especial atencin en cuanto se refiere a los
derechos patrimoniales del concebido. Ello lo podemos apreciar del texto de los
artculos 1, 2, 598, 617 y 805 inciso 1, situacin que ha sido heredada del
Derecho Romano y ms recientemente del Derecho civil francs y espaol
(conforme lo seala BERCOVITZ).
3.- El concebido como sujeto de derecho.

En el segundo prrafo del artculo 1 del Cdigo civil vigente encontramos el
fundamento para la comprensin de lo prescrito en el artculo 856 bajo
comentario. Por ello, todo anlisis referido a los derechos del concebido debe
efectuarse en concordancia con lo dispuesto en este numeral en razn de que
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se trata --como ha dicho (MONGE)-- de una norma de orden pblico y de
carcter imperativo. De ah que sea lgico que todos los artculos que en el
Cdigo civil tratan al concebido deben ser analizados e interpretados a la luz
del artculo 1 que le sirve de fundamento.
Segn nuestro Cdigo civil, el concebido es sujeto de derechopara todo
cuanto le favorece. Ello significa que posee capacidad genrica de goce tanto
tratndose de derechos personales como de patrimoniales. Estos derechos los
pierde si muere durante el proceso de gestacin o en el instante del
nacimiento. Es, por ello, que siendo el concebido sujeto de derecho, los
derechos patrimoniales de que goza estn sujetos a condicin resolutoria por lo
que goza de sus derechos de manera actual durante su existencia y este goce
se confirma si nace con vida y se convierte en persona natural. Sin embargo,
los derechos dejan de existir si l muere. De lo contrario no sera un sujeto de
derecho.
Si no fuere as, es decir, si la condicin a que se refiere el artculo 1 tuviere el
carcter de suspensiva, no se entendera como podra existir un sujeto de
derecho carente de derechos, sin capacidad de goce. El concebido no es una
simple esperanza. Es una realidad viviente, es un ser humano, por lo que el
Derecho, y especficamente el artculo 1 del Cdigo del 84, lo considera un
sujeto de derecho. En otros trminos, no es necesario esperar el hecho del
nacimiento para que surja un ser humano y, consiguientemente, un sujeto de
derecho.
Precisamente, el haberse considerado al concebido como un sujeto de
derecho constituye uno de los aportes ms importantes del Cdigo civil
peruano de 1984 a la codificacin civil. Este reconocimiento de la calidad
jurdica del concebido como sujeto de derecho rompe con la tradicin de
considerar al concebido como una nada jurdica, es decir, como una mera y
simple ficcin. Segn el Diccionario de la Lengua Espaola de la Real
Academia, el trmino ficcin significa la accin y efecto de fingir.
Consideramos que no es necesario ningn fingimiento cuando estamos frente a
un ser humano como es el concebido. No se trata de ninguna ficcin sino de
una realidad, de un sujeto de derecho con capacidad de goce ms no de
ejercicio. Respecto de esto ltimo Borda ilustra que por su propia naturaleza,
las personas por nacer no pueden ejercer por s mismo ningn derecho, puesto
que se hallen el seno materno; el problema de la capacidad de hecho no se
plantea, pues, respecto de ellas. En el mismo sentido Ghersi La capacidad de
derecho se estructura en virtud de su condicionamiento legal, sin que interese
la edad, el sexo, etc., de all que los menores, los dementes o las personas por
nacer pueden ser titulares de derechos, pueden recibir bienes por herencia,
testamento o donacin.
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En cierta oportunidad hemos escuchado decir en alguna conferencia a
Fernndez Sessarego, al referirse al hecho de considerar al concebido como
una ficcin que slo cobra realidad en el momento del nacimiento, que el
concebido es lo que an no es y, cuando es, ya no es. Es decir, la teora de la
ficcin reduce al concebido a una nada jurdica desde que, antes de nacer, no
existe para el Derecho. Es decir, an no es. En efecto, y de acuerdo con lo
anteriormente glosado, para la teora de la ficcin el concebido nunca es tal, es
decir, concebido, desde que slo lo ser en el momento del nacimiento. Pero,
en este momento tampoco es concebido sino persona natural. Es decir, ya
no es.
En otros trminos, segn la teora de la ficcin, el concebido es lo que no es
desde que, cuando realmente existe como tal no es an concebido desde que
para ser tal debe esperar el hecho del nacimiento. Y cuando se produce este
acontecimiento, el concebido ya no es pues surge la persona natural. En
conclusin, el concebido nunca es, nunca existe como tal, para la teora de la
ficcin. Se trata, como se puede apreciar, de un escamoteo legal de la realidad.
El Cdigo del 84 recoge as una corriente de pensamiento que, en
Latinoamrica, encuentra su raz en el jurista brasileo Augusto Texeira de
Freitas quien, a mediados del siglo XIX, redactara un proyecto de Cdigo civil
que no llegara a convertirse en ley. En este proyecto, no obstante no referirse
expresamente al concebido como un sujeto de derecho, se refiere a l como
una persona por nacer. Es decir, lo considera persona pese a no haber an
nacido. Esta posicin, con las limitaciones propias de la poca en que se gest,
es recogida en el Cdigo civil argentino de 1869.
Para un mayor esclarecimiento de lo que significa la categora jurdica del
concebido en tanto sujeto de derecho, Fernndez Sessarego, durante el
proceso de revisin del Cdigo del 84 y con el propsito de redactar algunas
importantes enmiendas, propuso una nueva versin del texto del artculo 1 del
Cdigo. Seala que su planteamiento obedece a una doble necesidad. De una
parte, a la de precisar, con la mayor claridad posible, los alcances de este
numeral y, de la otra, a la de formular una redaccin ms didctica, ms
comprensible para la mayora de lectores carentes de formacin jurdica dada
la novedad del planteamiento del Cdigo de considerar al concebido como un
sujeto de derecho. Reconoce el autor que esta redaccin ms didctica
significaba renunciar a una formulacin ms tcnica y escueta.
En efecto, en cuanto a la necesidad de precisar los alcances del artculo 1
exista la urgencia de evitar que prosperaran ciertas interpretaciones errneas
como aquellas que consideraban que la atribucin al concebido de derechos
patrimoniales se supeditaba a una condicin suspensiva como era la de su
nacimiento con vida cuando, en realidad, la condicin es resolutoria. Si no
fuera as se estara adoptando una posicin contradictoria en relacin con la
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categora de sujeto de derecho que es propia del concebido. Ser sujeto de
derecho supone gozar de manera actual de los derechos que le son inherentes
y que se le atribuyen aunque su ejercicio est sometido a limitaciones de
hecho y provenientes de la ley.
Fernndez Sessarego concluye expresando al respecto que si el concebido no
nace con vida o muere durante el proceso de gestacin, se extinguen sus
derechos personales y los derechos patrimoniales retornan a las personas que
se los atribuyeron o, si fuera el caso, a sus sucesores. As, si se trata de una
donacin, el bien retornar al patrimonio del donante o, en su caso, al de sus
herederos mientras que, tratndose de una herencia, su parte retornar a
incrementar la masa hereditaria en beneficio de los dems herederos.
En la propuesta de modificacin del artculo 1 del Cdigo civil aprobada en
1997, a la que venimos refirindonos, se estableci tambin que el concebido
goza de manera actual de todos sus derechos. Si bien este enunciado es
tcnicamente innecesario si se entiende que no puede ser de otra manera si el
concebido es un sujeto de derecho, se consider conveniente formular esta
aclaracin dirigida a una mejor comprensin de la categora jurdica de sujeto
de derecho de parte de aquellas personas no iniciadas en la disciplina jurdica.
De otro lado, mediante este esclarecimiento conceptual se despeja cualquier
duda en el sentido que la condicin a que hace referencia el artculo 1 del
Cdigo es resolutoria y no suspensiva. Si el concebido es sujeto de derecho
no se tiene que esperar el nacimiento para el goce de sus derechos, pese a la
limitacin en el ejercicio de los mismos.
La propuesta de enmienda del artculo 1, proyectada y aprobada por la
Comisin de Reforma en 1997, que recoge lo anteriormente expresado tiene el
siguiente texto: 1.- La vida humana comienza con la concepcin. El concebido
es sujeto de derecho. Goza de manera actual de todos sus derechos. 2.- Los
derechos personales se extinguen si el concebido muere. Tratndose de los
derechos patrimoniales los readquiere el titular original o, en su caso, sus
sucesores.
Cabe sealar que la posicin que venimos sosteniendo en cuanto a la calidad
de sujeto de derecho que posee el concebido y de lo que de esta calidad se
desprende en cuanto a sus derechos, encuentra un lejano antecedente en el
Cdigo civil argentino de 1869. En el artculo 70 de este cuerpo legal se
prescribe que las personas, antes de su nacimiento pueden adquirir algunos
derechos, como si ya hubiesen nacido. Segn este enunciado se reconoce la
calidad de sujeto de derecho del concebido. En el mencionado artculo 70 se
agrega, luego del enunciado antes referido, que los derechos adquiridos por el
concebido durante su existencia quedan irrevocablemente adquiridos si los
concebidos en el seno materno nacieren con vida. Es decir, se reitera de esta
manera que los derechos realmente adquiridos por el concebido, en cuanto
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sujeto de derecho, se extinguen si muere pero que quedan irrevocablemente
adquiridos si nace con vida.
4. La Particin.
Lacruz-Albaladejo definen a la particin como el negocio jurdico que impide o
pone fin a la comunidad hereditaria mediante la distribucin entre los
coherederos de las titularidades activas contenidas en la herencia (citado por
ZANNONI). Se trata de un acto jurdico en el que se da a cada quin lo que
legtimamente le corresponde. En razn de ello, los herederos no estn
obligados a mantener indivisos los bienes. La regla es que se debe terminar
con el estado de indivisin. Sin embargo, existen excepciones, unas absolutas
(decretadas por el testador) y otras relativas (caso del heredero concebido)
(PALACIOS PIMENTEL).
Al clasificarse la particin de acuerdo al tiempo de su realizacin la doctrina
nacional seala que existe la particin inmediata, la mediata y la sujeta a
suspensin (FERRERO). En este orden normativo el Cdigo civil trata acerca de
las particiones sujetas a suspensin (artculos 857 y 991) y el artculo bajo
anlisis es uno de los que se suma a dicha enumeracin.
En el caso del concebido, la suspensin del acto jurdico de la particin es legal.
Es decir, emana del mandato de una norma jurdica aun contra la voluntad de
los herederos. Esta disposicin se funda en la necesidad de proteger los
derechos asignados al concebido desde el instante mismo de su concepcin
(RODRIGUEZ ESQUECHE). Esta limitacin o restriccin del ejercicio del derecho
de los herederos a la particin antes de su nacimiento marca la diferencia con
las otras particiones tratadas en el Cdigo, las mismas que son voluntarias, es
decir, libradas a la decisin de las partes.
5.- El concebido como heredero.

Pontes de Miranda, que posea una concepcin sustentada en el Derecho
romano y en la clsica doctrina italiana, nos dice que el nascituro posee
capacidad sucesoria (vase los artculos 1718 del cdigo brasilero derogado y
el 1799 del cdigo vigente). Zannoni, al analizar el artculo 3290 del Cdigo
argentino sostiene que el concebido es capaz de suceder. Al respecto
manifiesta que se trata de una disposicin sobreabundante al confrontrsela
con los principios generales. No obstante, paradjicamente, expresa que la
adquisicin de derechos sucesorios quedar subordinada al nacimiento con
vida (ZANNONI).
Sobre la base de la clara e indiscutible categora de subjectum iuris, el
concebido posee una inherente capacidad de goce, la misma que no puede
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limitarse ni restringirse mediante dispositivo legal alguno, pese a la errnea
disposicin en contrario contenida en el artculo 3 del Cdigo vigente. En
materia de relaciones jurdicas patrimoniales se restringe por ley, tan slo y en
diversa medida, el ejercicio de los derechos subjetivos. Este criterio es
corroborado por el artculo 598 que prescribe que los bienes que han de
corresponder al que est por nacer sern encargados a un curador si el padre
muere estando la madre destituida de la patria potestad, configurndose as la
figura del denominado curator ventris. El mencionado artculo hllase en
concordancia con el artculo 617 que determina que la curatela de bienes del
concebido cesa por su nacimiento o muerte.
El concebido, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo del

84, en tanto sujeto de derecho, posee la inherente capacidad de goce de ser
sucesor, no obstante lo cual, por mandato legal, se restringe el ejercicio del
derecho de particin de que gozan los herederos hasta su nacimiento con vida.
Esta medida, como se ha sealado, tiene un sentido protectivo de los derechos
que posee el concebido en cuanto sujeto de derecho. Ello no significa, en
ningn caso, desconocer su calidad de sujeto de derecho.
El tema, sin embargo, ha merecido una larga y amplia discusin terica.
Figueroa Yez hace referencia al sector de la doctrina que califica a los
derechos patrimoniales de derechos modales mientras que, para otros autores,
son derechos sujetos a condicin suspensiva (SOLAR, ALESSANDRI, SALAS,
PESCIO), derechos eventuales (GALECIO), derechos especiales o sui gneris
(SOMARRIVA). De manera ms general, algunos autores refieren que se trata
de casos en los que encaja perfectamente el esquema conceptual propio de las
situaciones de derechos en pendencia (BERCOVITZ). Dentro de esta ltima
posicin y con un mayor desarrollo, un sector de la doctrina italiana ha dicho
que, dado que los derechos reconocidos a favor del concebido se encuentran
por disposicin legal subordinados al evento del nacimiento, antes que ocurra
este evento se establece un estado de pendencia, durante el cual la tutela del
inters del concebido debe estar coordinada con la observancia de los
criterios objetivos de una correcta administracin de los bienes hereditarios
(NATOLI). A mayor detalle se sostiene que la posicin del concebido implica
una situacin de interinidad, en la que la masa de bienes o derechos que se le
destinan y puede llegar a adquirir, si nace, se encuentran en una situacin de
pendencia
(LETTE
DEL
RIO).
La posicin anteriormente referida se explica si consideramos que dichos
autores, generalmente, parten del hecho que sus respectivas legislaciones se
afilian a la teora de considerar al concebido no como un ser humano, sujeto
de derecho, sino como una simple ficcin. Si es as, es comprensible concluir
que los derechos del concebido estn en situacin de pendencia o interinato a
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la espera del nacimiento del sujeto de derecho que no es otro que la persona
nacida o persona natural. A diferente conclusin se llega si partimos de la
base de que el concebido es un sujeto de derecho, dotado de plena
capacidad de goce, por lo que es titular actual de los derechos que le son
inherentes a su condicin de ser humano o a los que le atribuye el
ordenamiento jurdico.
Existen autores que discuten la calidad de heredero del concebido
argumentando posiciones contrarias a la denominacin dada por el artculo
bajo comentario cuando se refiere a los derechos del heredero concebido. Se
dice que el concebido no hereda mientras no nazca, pues de lo contrario si el
concebido fuera heredero y no naciera se convertira en causante, dejando
patrimonio a sus sucesores o en cualquier caso se producira una sucesin por
transmisin, lo que implicara que los herederos del concebido tendran el
derecho de aceptar o renunciar la herencia que a ste corresponda
(OLAVARRIA). Pero el tema es otro y vemoslo as: Siendo el concebido un
sujeto de derecho es heredero, lo que sucede es que producida su muerte
pierde tal calidad. Es decir, si no llega a nacer con vida, la institucin o
nombramiento, aunque de validez plena, deviene ineficaz y como si nunca
hubiera habido designacin alguna en su favor (LOHMANN). Este criterio lo
fortalecemos con el contexto del artculo 805 inciso 1 del Cdigo civil cuando,
al analizar la institucin de la supervivencia de la sucesin testamentaria, dice
que el testamento caduca (es decir pierde eficacia) en cuanto a la institucin
de heredero si el testador deja herederos forzosos que estn concebidos al
momento de su muerte.
Para que no quepa duda de que con la muerte del heredero se extinguen sus
derechos patrimoniales, incluyendo los sucesorales, en el proyecto de reforma
del artculo 1 del Cdigo, que data de 1997, se aprob por la Comisin
respectiva que, producido el evento de la muerte, los bienes los readquiere el
titular original o, en su caso, sus sucesores. De conformidad con esta redaccin
aclaratoria del texto del mencionado artculo 1 no existe duda que, producida
la muerte del concebido antes o durante el parto, los bienes que haba
adquirido a ttulo de heredero retornan a la masa hereditaria acrecentndose,
de este modo, las cuotas correspondientes a los coherederos. Esta aclaracin
hubiera sido innecesaria si se hubiese comprendido por todos --y no slo por
algunos intrpretes-- que, siendo el concebido un sujeto de derecho, la
condicin a que se alude en el artculo1del Cdigo no tiene un carcter
suspensivo sino, ms bien, es resolutoria. Es decir, en otros trminos, que la
calidad de heredero, que es inherente al concebido por ser sujeto de
derecho, slo se extingue con su muerte y, en esta situacin, no se abre
ninguna declaratoria de herederos sino que los bienes adquiridos retornan a la
masa hereditaria tal como se ha sealado anteriormente.
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6. Suspensin de la particin hasta su nacimiento.

Dada la calidad del concebido de ser un sujeto de derecho especial y ms
an tratndose de la defensa de sus intereses y los de sus coherederos, es que
la ley establece una excepcin en cuanto a la particin de la masa hereditaria.
Es as que la presencia del nasciturus en la sucesin fija uno de los casos de
suspensin ex lege del derecho a la divisin la que se fundamenta en la
incertidumbre sobre el nmero posible de participantes en la particin del
patrimonio sucesoral. Ello se justifica bajo el argumento de evitar una nueva
divisin una vez que se haya resuelto aqulla situacin de incertidumbre (DE
CESARE), lo que explica el mencionado aplazamiento (von TUHR). Este
esquema legal se presenta como una medida precautoria (LETE DEL RIO) es
decir que, gozando el concebido de un derecho a la herencia la misma merece
ser protegida en tanto se produzca su nacimiento, all se encuentra la medida
de cautela y defensa.
Una redaccin ms clara del artculo bajo comentario podra haber sido, en
nuestro concepto, la siguiente: En aquellos casos en que uno de los herederos
sea concebido, la particin ser suspendida hasta su nacimiento. Vase que
con esta propuesta no es necesario referirnos a la calidad de los derechos pues
de por s la particin est referida slo a aquellos derechos cuya calidad es la
patrimonial. Partiendo de un anlisis objetivo llegamos a la conclusin que los
que se suspende es el acto jurdico de la particin, de manera que sta no se
va a realizar hasta que se produzca el nacimiento con vida. Reiteramos, por lo
expuesto, que no debe entenderse por ninguna razn que el artculo bajo
comentario implica una limitacin a la calidad de sujeto de derecho que
posee el concebido ni que la suspensin de la particin est referida a sus
derechos.
Cabe reiterar una vez ms a este respecto que Fernndez Sessarego expresa,
con claridad y precisin, que existe un conjunto de derechos del concebido que
estn sometidos a una condicin resolutoria y que en esta ltima situacin se
encuentran los derechos sucesorios y la donacin, es decir los derechos de
orden patrimonial. Es decir, que si el concebido no nace vivo se resuelven tales
derechos patrimoniales.
La premisa de trabajo es que el concebido tiene, posee o goza de derechos
patrimoniales en forma actual desde que es sujeto de derecho. Este goce de
derechos, en tanto ser humano, se encuentra bajo condicin resolutoria. Es
decir, si muere durante el proceso de la gestacin o en el instante de nacer,
como es lgico, deja de ser sujeto de derecho y pierde, por consiguiente, los
derechos que posea o gozaba. Lo que ocurre con el artculo 856 es que, sin
dejar de ser propietario, de gozar de este derecho, lo que no puede es
ejercerlos pues no es seguro si nacer con vida. Sera intil, por ello, anticipar
una particin y divisin.
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Consideramos que se es o no se es sujeto de derecho. No hay trmino medio.
Lo que se puede restringir o limitar es el ejercicio de su derecho (de propiedad)
al efecto de que el concebido no pueda, por medio de sus representantes,
ejercer la facultad de partir y dividir una comunidad de bienes. Es el mismo
caso del extranjero que, sin dejar de tener la capacidad de goce de ser
propietario, de conformidad con lo dispuesto en el segundo acpite del artculo
71 de la Constitucin, no puede ejercer este derecho dentro de los 50
kilmetros de la frontera. Lo que se suspende, hay que remarcarlo una vez
ms, no es el derecho sino su ejercicio. No se debe confundir el goce con el
ejercicio de un derecho. El art. 3 del Cdigo Civil, como se ha sealado, est
en un error al pretender que la capacidad de goce se puede restringir o limitar.
De acuerdo con un anlisis de la situacin antes referida tenemos que en ella
se presenta un tpico caso en el que existe vocacin (llamamiento) sin delacin
(ofrecimiento) pues se est a la espera que se produzca el nacimiento del
heredero concebido para proceder a la particin de los bienes (a ms detalle
LOHMANN), pero nada impide que pueda ir gozando de la misma pues ya que
le corresponde, es de l, en copropiedad con sus coherederos. Sus derechos
estn resueltos desde el momento de la concepcin pero se espera el
nacimiento como hecho biolgico para proceder a la dar a lo a cada cual le
corresponde por derecho y legitimidad. Es por ello que como efecto prctico
del derecho ya adquirido, la divisin de la herencia queda suspendida
provisionalmente entretanto se produzca el nacimiento del concebido llamado
a la sucesin (VILLAFUERTE).
El Cdigo civil espaol trata otras situaciones, aparte del nacimiento del
concebido, en los que se puede realizar la divisin como es el caso del aborto y
la verificacin de que la viuda no est gestando. As, el artculo 966 de dicho
Cdigo establece que: La divisin de la herencia se suspender hasta que se
verifique el parto o el aborto, o resulte por el transcurso del tiempo que la
viuda no estaba encinta. Por su parte, el artculo 715 del Cdigo civil italiano
permite expresamente que el juez, previa cautela de los derechos del
concebido, autorice la particin caso en que la misma estar sujeta a condicin
resolutoria en razn de la existencia de algn nuevo heredero (DE CESARE). De
otro lado, cabe sealar que el artculo 966 del Cdigo espaol indica que ... el
administrador podr pagar a los acreedores, previo mandato judicial.
Sobre la base de los argumentos antes expuestos es que el artculo 856
consagra la figura del hijo pstumo (posthumus) --aqul cuyo padre muere
estando simplemente concebido-- teniendo ste el derecho a recibir la porcin
hereditaria que le correspondera si hubiese nacido antes de la muerte de su
padre (VALENCIA ZEA).
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7. La madre: el goce de los derechos hereditarios y

alimentos.
No hay nada que beneficie ms directamente al concebido que el bienestar de
su gestante lo que conlleva a que la misma tenga la facultad de valerse de los
bienes materia de la herencia de aqul siempre que lo requiera, es decir si
necesitase ser asistida, vale decir que requiera alimentos. El profesor
Fernndez Arce plantea que en este casos pueden plantearse dos hiptesis:
a. Que la madre no sea heredera del causante y carezca de recursos
econmicos para alimentarse, caso en el que puede solicitar el disfrute de la
herencia de su hijo concebido si nace vivo. Para disfrutar temporalmente la
herencia deber acreditar que el concebido es hijo del causante progenitor.
b. Que la madre tenga la calidad de heredera del causante, correspondindole
el goce de la herencia por propio derecho, no teniendo que solicitar alimentos a
cuenta de la cuota hereditaria del concebido a menos que sea insuficiente.
Por su trascendencia, se trata de un derecho que corresponde al hijo concebido
pero que la madre ejercita estos derechos en nombre y en bienestar de su hijo.
Para Espinoza Espinoza, en la doctrina nacional, nos encontramos frente a dos
beneficiarios del derecho a alimentos: la madre (beneficiaria directa) y el
concebido (beneficiario indirecto).
El artculo 233 del Cdigo civil colombiano, la madre no estar obligada a
restituir lo que se le hubiere asignado a menos que se probase que procedi de
mala fe (por ejemplo, un supuesto embarazo). Esta situacin fue tratada de
manera totalmente contraria por la doctrina nacional conforme a lo prescrito
en el artculo 369 en el sentido que Si el hijo nace muerto, la que iba a ser
madre debe restituir lo que recibi por alimentos, aunque el padre hubiera
reconocido al hijo por nacer, ya que la madre no tiene derecho a alimentos sino
por cierto tiempo, antes, despus del embarazo (CASTAEDA).
8. Casos especiales.
El artculo 856 permite la generacin de situaciones especiales que, si bien no
estn tratadas de manera expresa en el supuesto de la norma, pueden
desprenderse de un anlisis objetivo de la misma. Lo casos en mencin son los
siguientes:
a).- La posibilidad que mediante autorizacin judicial se obtenga la particin de
los derechos patrimoniales del concebido, con la cautela correspondiente de los
intereses de las partes sucesibles. La referencia est en el artculo 715 del
Cdigo civil italiano y en el boliviano artculo 1235 II. Este ltimo permite que
si median circunstancias que hagan conveniente la divisin antes de
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cumplirse estos hechos, el juez puede autorizarla fijando las cautelas
necesaria, de esta manera si bien los impedimentos para la divisin son
comprensible estos pueden salvarse mediante cautelas y obtener la
autorizacin judicial para proceder a la divisin (MORALES GUILLN). Para llevar
a la prctica esta propuesta podemos sustentarnos en el artculo 987 del
Cdigo civil peruano.
b).- Que los coherederos del concebido puedan adquirir la herencia, no la libre
gestin, de una manera provisional. A mayor referencia vase el artculo 965
del Cdigo espaol exige la seguridad y administracin de los bienes de la
herencia en tanto se produzca el nacimiento del heredero.
c).- El que se puedan cumplir con las obligaciones del de cuyus previa decisin
judicial y en resguardo de los intereses de los herederos (art. 966 del Cdigo
civil espaol).
d).- La situacin del concepturus (aqul que habr de ser concebido) debera
ser tratada en este artculo, tal como lo hace el cdigo civil italiano, en el
sentido que si se trata de un concepturus se podr entregar a los coherederos
los bienes materia de la herencia por disposicin judicial y siempre que se
cautele los intereses del concepturus (art.715 Cdigo civil italiano). O como
refiere el Code Francs que el hijo todava no concebido en el momento de la
donacin-particin dispondr de una accin semejante para satisfacer o
completar su legtima (art. 1077-2).
e).- Los embriones crioconservados, que por ser concebidos y por tanto sujetos
de derecho, tienen vocacin hereditaria por lo que debe aplicrsele tambin la
limitacin legal de la particin de sus derechos patrimoniales. Claro que la
situacin aqu sera ms complicada (el caso normal del plazo para la particin
del concebido in utero es determinada, mximo ser de 300 das) pues en la
hiptesis del concebido ex tero la espera sera un plazo indeterminado,
situacin que si perjudicara los intereses de los dems herederos. Frente a ello
se debe establecer un tiempo para su implantacin, o mejor dicho para la
transferencia del embrin al tero de la madre a efectos que su gestacin
implique el momento del cmputo del plazo de la suspensin de la particin de
sus derechos patrimoniales.
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CONCLUSIONES
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1. La indivisin se ha visto como una manera de garantizar el derecho de
perpetuar para los hijos la parte que le corresponde (o la alcuota

correspondiente).
2. Dicha indivisin puede ser disuelta por los mecanismos que prev la ley.
3. Las implicancias tributarias, las afectaciones, los derechos a afectar, la
relacin del impuesto a la renta como tambin otros rubros, denotan la

inclusin de caractersticas del derecho tributario como un apoyo por
parte de los sucesores como contribuyentes al estado de de derecho.
4. La particin se ve como un mecanismo sustantivo que permite que los
hijos al disponer sus cuotas herederas, o bien iniciar a travs va judicial;

se vern supeditados a un problema: el proceso, donde muchas veces
los vacos de la ley se imponen para favorecer a los enemigos (o los que
no debieran recibir).
5. Un problema comn en el derecho de suciones en el Per de hoy, se d
ms que todo en el caso de una persona viva, que, antes de morir;

dispone sus bienes entre sus hijos y que, cuando muere y sea se lea
testamento, o sucesin intestada, no le corresponda lo que lo dej en
vida, ocasionando serios problemas dentro de la familia; y ocasionando
enemistades a muerte entre los parientes.
6. Otro caso comn es que cuando el padre (inter-vivos) decide dejar sus
bienes a terceros (creyendo que su hijo ha muerto en un accidente),

pero sucede que aparece el descendiente y quiere recibir parte de la
jugosa herencia sin que el otro reciba nada (porque no le corresponde)
Qu hacer?... La ley peruana siempre tiene vacos.
7. Un tema allegado a la particin es al referirnos a las cargas y deudas de
la herencia que, en principio se refiere a aquellas obligaciones que se

generan como consecuencia del fallecimiento del causante o testador
quien puede disponer de sus bienes a titulo de legado, dentro de su
facultad de libre disposicin.
8. Siguiendo la relacin con la particin sucesoria, cuando nos referimos a
las deudas de la herencia nos referimos a aquellas obligaciones

contradas por el causante que estn pendientes de cumplimiento al
momento de su muerte, precisando que las obligaciones patrimoniales
pueden ser trasmitidas a sus herederos.
9. Y cuando nos referimos a quienes deben de contraer la obligacin de
pagar las cargas y deudas de la herencia entonces mencionaremos en

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primera lnea a los herederos a ttulo universal asimismo en segunda
lnea estaran los legatarios, pero al respecto precisaremos que est
supeditados su pago a lo que haya dispuesto el testador; pero en el
supuesto que haya pagado el legatario entonces ser resarcido por los
herederos.
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TESTADOR. De acuerdo al art. 846, este puede establecer la indivisin

HEREDEROS. Conforme lo autoriza el art. 847 los herederos pueden

EFECTOS. El art. 843 expresa que la indivisin surte efectos contra

En los casos que se han planteado, la copropiedad se extingue de acuerdo a lo

1. Divisin y particin del bien.

2. Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario.

3. Destruccin total o prdida del bien.

4. Enajenacin del bien a un tercero.

5. Perdida del derecho de propiedad de los Copropietarios,

necesariamente los mismos que los beneficiarios. As unas personas tendrn el

La indivisin termina con la extincin del patrimonio familiar, la cual conforma

1. cuando todos los beneficiarios dejan de ser tales.

2. cuando sin autorizacin del Juez, los beneficiarios dejan de habitar en

3. Cuando, habiendo necesidad o mediado causa grave, el Juez, a pedido

4. Cuando el inmueble fuera expropiado y transcurrido un ao no se

DERECHO DE HABITACIN DEL CNYUGE.

LA INDIVISIN HEREDITARIA Y SUS

El estado de indivisin hereditaria aparece como consecuencia inevitable en

b) La indivisin impuesta por todos los herederos. El art.52 de la

2. El bien de familia como lmite a la legtima:

LA MUERTE DE UNA PERSONA Y EL

Es propio de un hombre dotado de razn no desearse la muerte

Este procedimiento determina los cambios de persona natural (que ha

SOLICITUD DE MODIFICACIN DE DATOS, CAMBIO DE RGIMEN O SUSPENSIN TEMPORAL DE ACTIVIDADES.

VILLEGAS, Hctor B. Op. Cit. Pgina 550.

9. LA DECLARACIN JURADA ANUAL DEL IMPUESTO A LA RENTA ES

Un problema que puede presentarse a menudo es el caso de pensionistas que

Los anticipos de legtima.

Esos criterios de afectacin corresponde determinarlos a cada municipalidad distrital o provincial.

Recomendamos revisar la RTF N 9552-1-2004 del 07 de diciembre de 2004.

1. El causante puede dejar hecha la particin de sus bienes en su

2. Los herederos, en su condicin de copropietarios, estn obligados a

3. Los acreedores de la sucesin o de cualquiera de los herederos tal

3. PARTICIN SUJETA A SUSPENSIN. Nuestro rgimen tiene al respecto tres

2. EFECTUADA POR LOS HEREDEROS:

1) Los gastos del funeral y, en su caso, los de incineracin, que se pagan

2) Los gastos provenientes de la ltima enfermedad del causante. Este

3) Los gastos de administracin. En nuestro concepto, este enunciado es

4) Los gastos de alimentacin y vivienda de las personas que recibieron

En principio todos los bienes indivisos que componen la comunidad hereditaria

1. OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR LA PARTICION:

2. TITULARES DE LA ACCIN DE PARTICIN:

PRESCRIPCION : Es imprescriptible mientras que continu la indivisin de

>La cuenta particionaria: Se divide en cuatro partes

4. NATURALEZA Y EFECTOS DE LA PARTICION ARGENTINA

-Vicios Redhibitorios: (Art. 3510) Los herederos se deben garanta de los

5. NULIDAD DE LA PARTICION ARGENTINA:

B) TESTAMENTO: Es la distribucin por testamento de los bienes

10. REGLAS COMUNES A AMBAS PARTICIONES:

11. ACCIONES DE RESCISION Y DE REDUCCION: (Artculo 3536)

DE LOS BIENES DEL HEREDERO CONCEBIDO

CODIGO CIVIL. ARTICULO 856.- La particin que comprende los derechos de un

1.- Discusin y entuertos.

3.- El concebido como sujeto de derecho.

5.- El concebido como heredero.

El concebido, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo del

6. Suspensin de la particin hasta su nacimiento.

7. La madre: el goce de los derechos hereditarios y

1. La indivisin se ha visto como una manera de garantizar el derecho de

perpetuar para los hijos la parte que le corresponde (o la alcuota

relacin del impuesto a la renta como tambin otros rubros, denotan la

hijos al disponer sus cuotas herederas, o bien iniciar a travs va judicial;