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4.7.

1 Orgenes De La Criminalizacin Internacional


La decisin de tipificar y sancionar el delito de lavado de dinero tuvo su origen en el proceso de
replanteamiento de la poltica internacional antidroga, que se inici hacia finales de 1984 y que
concluy en la suscripcin en diciembre de 1988 de la Convencin de las Naciones Unidas contra
el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas. Este documento internacional
deline las nuevas estrategias que deberan aplicarse frente al trfico ilcito y al consumo indebido
de drogas fiscalizadas, en todos los pases vinculados al Sistema de la ONU.
Dado que la elaboracin y aprobacin de la nueva Convencin tiene lugar en la ciudad de Viena, se
le conoce tambin como La Convencin de Viena. Si algo diferencia a esta Convencin de sus
predecesoras de 1961 y 1971, es que se trata de un instrumento que define medidas
exclusivamente de poltica penal. Vale decir, su articulado propone acciones que se vinculan
nicamente con decisiones de criminalizacin primaria y secundaria. Esto es, con la definicin,
procesamiento y sancin de delitos vinculados al narcotrfico.
Justamente, una de las principales innovaciones que introduce la Convencin de Viena, fue la
criminalizacin del lavado de dinero proveniente o derivado del trfico ilcito de drogas, como un
delito autnomo, con tipificacin y penas especficas.
La explicacin de esta decisin poltico-criminal, fue que siendo el narcotrfico una actividad
econmica de corte y estructura empresarial, slo sera posible controlarlo mediante mecanismos
que afectasen su capacidad de financiamiento y reinversin. Es decir, neutralizarlo o limitando la
movilidad y utilizacin de los capitales de la organizacin ilegal. Si una empresa no tiene dinero, ni
puede obtenerlo, sencillamente no podr mantener su proceso productivo, su presencia en el
mercado, sus redes de comercializacin, su personal calificado, etc., y. por ende, colapsar y se
agotar econmicamente. Esa era, pues, la intencin que persegua la Convencin de Viena y para
lo cual propona las siguientes medidas normativas:
a) La criminalizacin especfica, como delito autnomo, de los actos de conversin,
transferencia, ocultamiento y tenencia de bienes y capitales vinculados o derivados del
trfico ilcito de drogas. Y tambin la sancin particular y complementaria de las formas de
participacin o de ejecucin imperfecta de tales actos.
b) La estructuracin de mecanismos y procedimientos para la deteccin y fiscalizacin de las
operaciones realizadas a travs del sistema de intermediacin financiera, que resulten
susceptibles de materializar actos de lavado de dinero.
c) La promocin y consolidacin de un espacio internacional comn de represin del lavado de
dinero, a travs de medidas de cooperacin judicial o asistencia mutua en materia penal,
entre los rganos competentes de los pases suscriptores de la Convencin.

d)

La ampliacin y modernizacin de las disposiciones y tcnicas operativas para la


inmovilizacin inmediata y el decomiso de capitales y bienes de procedencia u origen ilegal.
procedencia u origen ilegal.

e) La flexibilizacin del secreto bancario, as como la inversin de la carga de la prueba, para


la investigacin criminalstico-financiera de los actos de lavado de dinero.
Todos los desarrollos normativos regionales, subregionales y nacionales, que en torno al delito de
lavado de dinero contempla y muestra actualmente el derecho penal comparado, reproducen
legislativamente las orientaciones contenidas en la Convencin de Viena.
4.7.2. Concepto, Caractersticas Y Manifestaciones Del Lavado De Dinero
Con las expresiones lavado de dinero, blanqueado de dinero, reciclaje de dinero o legalizacin de
capitales, se suele identificar en el derecho penal contemporneo a un mismo fenmeno delictivo,
que se vincula con actos dirigidos a otorgar una apariencia legal y legtima a los bienes y ganancias
que se originan o derivan de una actividad ilegal punible, como lo es el narcotrfico.
Ahora bien, el dinero ilegal se lava en atencin a los problemas contables, tributarios y
criminalsticos que para los traficantes de drogas, genera el hecho de tener que realizar todas sus
operaciones de comercio de sustancias fiscalizadas en dinero en efectivo, que, por lo dems, casi
siempre se materializa en moneda de baja denominacin. Las drogas, no pueden pagarse a travs
de ttulos valores o tarjetas de crdito que obligaran al traficante a registrar su identidad y
ubicacin. Pero el hecho de la venta en efectivo le produce el problema de cmo explicar la
procedencia de sus ganancias y su repentina fortuna o mejora econmica. En consecuencia, pues,
para que dichas ganancias o bienes de procedencia ilegal, puedan salir al mercado y registrarse
econmica y tributariamente, se requiere realizar diferentes operaciones y transacciones que les
vaya otorgando legalidad aparente y formal. Ese proceso es lo que se conoce como lavado de
dinero.
Concretamente, podemos definir como lavado de dinero a un conjunto de operaciones comerciales
o financieras que procuran la incorporacin al Producto Nacional Bruto de cada pas, sea de modo
transitorio o permanente, de los recursos, bienes y servicios que se originan o estn conexos con
transacciones de macro o micro trfico ilcito de drogas.

4.7.3 Caractersticas
Lo que identifica, de manera especial, a estas operaciones de sustitucin y legalizacin de bienes y
capitales, a la vez que les asegura la configuracin de una slida apariencia de legitimidad, se
relaciona con dos aspectos. Uno, referido al modus operandi que emplea el agente; y el otro, en
funcin de los vnculos entre el agente del lavado y el origen ilegal del dinero que se lava.
La primera caracterstica del lavado es que los actos que lo materializan se ejecutan observando
siempre todas las formalidades y procedimientos usuales y regularmente exigidos por cualquier
negocio jurdico o financiero. Y la segunda de las caractersticas mencionadas, implica que en los
actos de lavado slo intervienen como autores personas ajenas, totalmente, a los actos
generadores del capital o bienes ilegales. Vale decir, el agente no debe estar directa ni
indirectamente vinculado con la ejecucin de los delitos de trfico ilcito de drogas que propiciaron
el capital ilegal.

4.7.4. Funcin
A partir pues de estos conceptos y caractersticas podemos sealar que la funcin del lavado de
dinero no es otra que la de propiciar e implementar mecanismos econmicos o financieros que
permitan que los ingresos provenientes de una actividad ilegal, como lo es el narcotrfico, sean
absorbidos y mimetizados en movimientos de intermediacin financiera o de contabilidad general
por el Producto Nacional Bruto. O, en trminos menos complejos, que las ganancias de la droga
pasen a ser exponentes de capital legtimo, cotizable y debidamente registrado.
Otros autores que han estudiado este delito tambin aluden a conceptos funcionales similares al
expuesto, y que resultan primordiales para poder identificar y entender la dinmica de los actos que
configuran legalizacin de capitales. As, por ejemplo, DIEGO GOMEZ seala que: Por blanqueo
de dinero debe

entenderse aquella operacin a travs de la cual el dinero siempre ilcito

(procedente de un delito grave) es ocultado, sustituido y restituido a los circuitos legales, de tal
forma que puede incorporarse a cualquier tipo de negocio como si se hubiere obtenido de forma
lcita ( Cfr. Diego J. Gmez Iniesta. Medidas Internaciones contra el Blanqueo de Dinero y su
Reflejo en el Derecho Espaol, en Luis Arroyo Zapatero - Klaus Tiedemann. Estudios de Derecho
Econmico. Ediciones de la Universidad de Castilla - La Mancha. Cuenca, 1994, p. 141)
Asimismo, algunas agencias de Control Penal han adoptado nociones semejantes y que se
reproducen en sus directivas o polticas institucionales. Este es el caso, en el Per, del Manual 3
Operativo de Investigacin y Diligencias Especiales del Ministerio Pblico. En l se precisa que
constituyen lavado de dinero: Las actividades que tienen por finalidad darle apariencia lcita a los
dineros que se derivan del trfico ilcito de drogas.
4.7.5. Modus Operandi
Los expertos de FOPAC-INTERPOL, esto es de la Divisin de Investigacin de Fondos
Provenientes de Actividades Criminales, coinciden, al igual que otros especialistas, en sealar que
el modus operandi del lavado de dinero, tiene lugar, fundamentalmente, mediante las siguientes
acciones:
a) La adquisicin de bienes de consumo de fcil comer-cializacin como inmuebles,
automviles, joyas, obras de arte, etc.
b) La exportacin subrepticia e ilegal del dinero sucio y su depsito en cuentas cifradas,
secretas e innominadas, principalmente en los denominados Pases Refugio o Pases
Financieros. Es decir, pases en los cuales se flexibiliza al mximo el ingreso de divisas del
extranjero y se radicaliza, tambin al mximo, la normatividad sobre secreto bancario y
tributario.
c) El financiamiento de empresas vinculadas al mbito de los servicios, y que por la propia
naturaleza de su giro comercial requieren de liquidez y de una constante disponibilidad de
dinero en efectivo, como son los casos de intercambio de moneda, los casinos, las agencias
de viaje, los hostales, los restaurantes, los servicios de gasolina, las compaas de seguros,
etc. Es de anotar que en el Per, segn las investigaciones realizadas, se ha verificado que
este es el modo de lavado predominante.

d) La conversin del dinero ilegal, a travs de organizaciones financieras locales, en medios


de pago cmodos como los cheques de gerencia, los cheques de viajero, los bonos de caja,
las tarjetas de crdito, o su depsito en cuentas corrientes mltiples pero con baja cobertura
de fondos.
Pero al margen de lo expuesto, el lavado de dinero es sobre todo un proceso continuo en el cual se
pueden distinguir tres etapas secuenciales. Esta percepcin del delito que analizamos, como un
proceso dinmico y complejo de actos, tiene una relevancia importante para ubicar, luego, los
alcances de la tipicidad penal del ilcito. En efecto cada una de las etapas que a continuacin
vamos a describir se vinculan a su vez con cada una de las conductas, con las que la ley penal
suele tipificar el delito de lavado de dinero.
Las etapas del proceso del lavado de dinero son las siguientes:
a) En primer lugar se encuentra la etapa de colocacin. Ella involucra el estudio previo que
debe hacer el agente del lavado, del sistema financiero, a fin de distinguir las agencias de
intermediacin financiera que resultan ms flexibles al control de las operaciones que
realizan sus clientes. Para, luego depositar en aquellas el dinero sucio y obtener
instrumentos de pago como chequeras, tarjetas de crdito, cheques de gerencia, etc.
b) La segunda fase del proceso de lavado de dinero corresponde a la etapa de intercalacin.
Como su nombre nos lo indica, en esta etapa el agente del lavado intercala sucesivas
operaciones financieras o comerciales utilizando los instrumentos de pago que recibi del
sistema financiero en la etapa anterior de colocacin. Con ellos la mayora de veces, el
agente va a adquirir inmuebles, vehculos, yates de lujo, piedras preciosas, oro, etc. Y luego
estos bienes van a ser revendidos a terceros incluso por debajo de su precio, pero con una
particular exigencia, que no sean pagados en dinero en efectivo, sino a travs de cheques o
mediante permuta con acciones u otro tipo de bienes. Tambin en etapa de intercalacin
tienen lugar rpidas y sucesivas transferencias electrnicas del dinero colocado, de un pas
a otro, pero siempre con la intermediacin de agencias bancarias. Es de precisar que en
esta fase las operaciones se realizan de modo veloz, dinmico, variado y sucesivo
4.7.6. Volumen Del Lavado Y Eficacia Del Control
Ahora bien, para tener una somera idea de lo que representa el lavado de dinero como actividad
econmica ilegal, lo cual, a su vez nos permitir reconocer los grados de eficacia que registra el
Sistema Penal frente a dicho delito, cabra mencionar las siguientes estimaciones correspondientes
al ltimo lustro.
Segn los estudios existentes, se estima que el volumen anual de dinero ilegal que se lava a nivel
mundial se sita alrededor de los CUATROCIENTOS MIL MILLONES DE DOLARES. Lo cual,
obviamente, aparece como un dato crtico que denuncia la escasa eficacia y oportunidad de las
estrategias penales para el control de los actos de legalizacin de capitales. Cabe anotar, sin
embargo, que el porcentaje del volumen de dinero que es objeto de lavado vara notoriamente, de
pas a pas, en funcin, sobretodo, de la posicin que se ocupe dentro del denominado ciclo de la
droga. Vale decir, que los registros de lavado son distintos en los pases que se vinculan con la

produccin de drogas; con el trnsito de las mismas; o con el consumo de las sustancias adictivas.
Naturalmente en los pases vinculados al consumo se realiza mayor porcentaje de lavado de
dinero. En ese sentido, por ejemplo, se estima que en pases tpicamente productores de materia
prima o de manufactura primaria como el Per, el registro de lavado de dinero suele ser mnimo,
calculndose en un promedio anual de 450 a 500 millones de dlares. En cambio, en los pases de
trnsito y de consumo relativo como Espaa la cifra del lavado de dinero llega a alcanzar los 5,000
millones de dlares. Por su parte, Colombia, que es un pas ligado al refinamiento y distribucin de
drogas, as como a la gestin del narcotrfico internacional, alcanza un promedio anual mayor de
lavado de dinero y que bordea los 10,000 millones de dlares. Finalmente, en los Estados Unidos
de Norteamrica, pas que se constituye en un centro de consumo masivo de drogas, se estima
que la legalizacin del dinero ilegal es del orden de los 300,000 millones de dlares por ao.
4.7.7. Tipificacin Y Tcnica Legislativa
Para la tipificacin del proceso del lavado de dinero en la ley penal, el legislador ha desarrollado
una tcnica legislativa que procura relacionar las diferentes etapas del lavado con conductas
concretas, que permitan identificar la tipicidad de tales etapas y de las acciones que en ellas tienen
lugar. Al respecto, los tipos penales suelen referirse a cuatro conductas tpicas, de naturaleza
predominantemente de comisin, y que son las siguientes:
a) Los actos de conversin de bienes y capitales y que corresponden a las conductas relativas
a la etapa de colocacin.
b) Los actos de transferencia de bienes y capitales, que involucran los supuestos vinculados a
la etapa de intercalacin.
c) Los actos de ocultamiento y tenencia de bienes y capitales, con los que se alude a las
formas de la etapa de integracin.
Es de sealar que las caractersticas del lavado de dinero, sobretodo su dinmica y modus
operandi, han promovido que en muchos pases como Espaa o Italia se le asimile a una forma de
receptacin impropia o sustitutiva. De all que se ubique sistemticamente al lavado de dinero junto
al delito de receptacin patrimonial. Ello ocurre con el artculo 301 del Cdigo Penal Espaol de
1995, que reproduce el texto del artculo 301 del Proyecto de 1994; y con los artculos 648 bis y
648 ter del Cdigo Penal Italiano vigente.
Ahora bien, otros pases como el caso del Per y Francia optan, siguiendo las recomendaciones de
la Convencin de Viena, por considerar al lavado de dinero como un delito especfico pero
relacionado exclusivamente con el narcotrfico, de modo que se le incluye sistemticamente dentro
del captulo que sus cdigos dedican al delito de trfico ilcito de drogas. As aparece en los
artculos 296A y 296B del Cdigo Penal Peruano de 1991 y en el artculo 222-38 del Cdigo
Penal Francs de 1992.
En cuanto a la tipicidad subjetiva, el delito de lavado de dinero suele tipificarse como una infraccin
dolosa. Y es frecuente que el legislador opte por admitir, de modo expreso o implcito, la posibilidad
del dolo eventual. Esto se aprecia, por ejemplo, en el caso del artculo 25 de la Ley Argentina

23.737 de 1989 que trata del delito de trfico de drogas y en el artculo 305 bis del Cdigo Penal
Suizo.
Cabe anotar, sin embargo, que algunos pases han optado tambin por incluir una estructura
culposa, para sancionar los procesos de lavado que tienen lugar por una falta de diligencia en la
verificacin o realizacin de operaciones financieras o comerciales. Esta posibilidad culposa se
observa en el inciso quinto del artculo 261 del Cdigo Penal Alemn.
4.7.8. Legislacin Internacional
El marco normativo internacional que sirve de fundamento y modelo para la tipificacin, sancin y
prevencin de los actos de lavado de dinero, es a la fecha bastante amplio. El se encuentra
compuesto primordialmente por acuerdos internacionales de alcance mundial, regional o bilateral.
Sin embargo, tambin son de considerar otros instrumentos de carcter no estatal, que han surgido
al interior de corporaciones internacionales como las Federaciones o Asociaciones Bancarias
mundiales o regionales.
Debemos sealar que en todos estos documentos se definen, de modo paralelo o integrado,
disposiciones que aluden a la tipificacin y sancin del delito; a las medidas preventivas y de
control que deben aplicarse en el sistema de intermediacin financiera para evitar la contaminacin
de sus agencias con dinero de procedencia ilegal. En Espaa, por ejemplo, actualmente se refieren
a este tipo de medidas la Ley N 19/1993 del 28 de diciembre de 1993 y su Reglamento aprobado
por el Real Decreto 925/1995 del 9 de junio de 1995.
Tambin se trata en los documentos internacionales de mecanismos de asistencia mutua en el
mbito policial y judicial, para facilitar una cobertura transnacional en la persecucin y represin de
los actos de lavado. Y, por ltimo, en ellos se abordan, igualmente, aspectos controvertidos como la
inversin de la carga de la prueba, la flexibilizacin del secreto bancario o de la reserva tributaria;
as como del tratamiento que cabe aplicar al tercero de buena fe y a las personas jurdicas que
resulten involucrados en actos de lavado de dinero ilegal.
Entre los principales instrumentos internacionales para la prevencin y control del lavado de dinero,
podemos citar a los siguientes:
a) La Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Psicotrpicas de 1988.
b) La Declaracin de Principios de Basilea sobre Prevencin de la Utilizacin del Sistema
Bancario para Blanquear Fondos de Origen Criminal, del Comit sobre Regulacin y
Supervisin Bancaria del Grupo de los 10, en 1988.
c) El Informe y Recomendaciones del Grupo de Accin Financiera sobre el Blanqueo de
Dinero - GAFI de 1990.
d) La Convencin Europea sobre Blanqueo, Seguimiento, Secuestro y Decomiso del Producto
del Crimen, de 1990.
e) La Directiva de la Comunidad Econmica Europea relativa a la Prevencin de la Utilizacin
del Sistema Financiero para el Blanqueo de Capitales de 1991.

f)

El Reglamento Modelo Americano de la Organizacin de Estados Americanos sobre delitos


de lavado relacionados con el trfico ilcito de drogas y delitos conexos, de 1992.

g) Las Bases para la

Convencin Hemisfrica Interame-ricana contra el Lavado y

Transferencia de Activos de Origen Ilcito, de la Organizacin de Estados Americanos, de


1995.
Para concluir, debemos sealar que en el presente la tendencia internacional como nacional, es a
criminalizar el lavado de dinero ilegal procedente o derivado de cualquier actividad delictiva, y no
exclusivamente del narcotrfico como plante inicialmente la Convencin de Viena. La presencia de
muchas formas de criminalidad que producen ganancias ilcitas como el trfico de armas, el
cohecho internacional, el proxenetismo, etc., hacen que se justifique dicha posicin. Por lo dems
la Convencin Europea de 1990 y las Bases para la Convencin Hemisfrica Americana de 1995
ya han optado por tal criterio.
Entre los derechos nacionales que siguen esta tendencia cabe citar el texto del

artculo 400 del

Cdigo Penal Mexicano incorporado por Decreto del 13 de Mayo de 1996, y el numeral 274 A del
Cdigo Penal Colombiano introducido en 1997. El Cdigo Penal Espaol de 1995 asume una
posicin similar, tal como se aprecia en el primer prrafo del artculo 301, y en el cual se
criminaliza todo acto de lavado de capitales provenientes de un delito grave.
4.7.9. El Delito De Lavado De Dinero En La Legislacin Peruana
EVOLUCION LEGISLATIVA
Al aprobarse en diciembre de 1988 la Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito
de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas, el Per ingresaba a una etapa decisiva del proceso
de reforma y sustitucin del Cdigo Penal de 1924. Por aqul entonces, adems, el delito de trfico
ilcito de drogas estaba tipificado en una legislacin especial promulgada con el Decreto Ley 22095
de 1978, y que haba sido objeto de sucesivas enmiendas, destacando por su importancia para la
descripcin de las figuras delictivas la modificacin introducida con el Decreto Legislativo 122 en
1981 (Cfr. Vctor Prado Saldarriaga. El Trfico de Drogas en el Per: Enfoque Poltico Social.
Cultural Cuzco. Lima, 1988, p. 394 y ss; Marcial Rubio Correa. Legislacin Peruana sobre Drogas a
partir de 1920 CEDRO. Lima 1988, p. 28 yss.).
Ahora bien, debido a que la legislacin nacional sobre control de drogas se adscriba a los
postulados del denominado modelo psicosocial de intervencin (Cfr. Vctor Prado Saldarriaga.
Comentarios al Cdigo Penal de 1991. Ed. Alternativas. Lima, 1992, p. 131 y ss.), y al hecho
poltico que la Convencin de Viena se hallaba an pendiente de aprobacin en el Parlamento, los
proyectos del Cdigo Penal de 1990 y de enero de 1991, as como el nuevo Cdigo Penal
promulgado en abril de 1991 no incorporaron en su articulado disposiciones referidas a la
criminalizacin del lavado de dinero (Cfr. Arts. 290 a 297 del Proyecto de Cdigo Penal de 1991
[publicado como separata especial en el Diario El Peruano, edicin del 20 de enero de 1991]; Arts.
296 a 303 del texto original del Cdigo Penal de 1991 promulgado por Decreto Legislativo 635 del
8 de abril de 1991).

Con relacin al Cdigo Penal de 1991, cabra, tambin, tener en cuenta las siguientes
consideraciones:
a) El Cdigo Penal del 91 al integrar en su catlogo de delitos al trfico ilcito de drogas, opt
por trasladar las hiptesis tpicas previstas en el Captulo V del Decreto Ley 22095, cuyos
supuestos como se ha mencionado- haban sido en lo esencial modificados por el Decreto
Legislativo 122.
b) La nica modificacin que en materia de los delitos de trfico ilcito de drogas hizo el
legislador del 91, estuvo circunscrita al tipo bsico del delito (Art. 296). Y para ello se
recepcion los contenidos del artculo 344 del Cdigo Penal Espaol, modificado por la
Reforma de Urgencia de 1983.
Por consiguiente, pues, las fuentes legales seguidas por el Cdigo Penal eran anteriores a la
Convencin de Viena, razn por la cual la omisin de la criminalizacin del lavado de dinero era
desde esa perspectiva explicable.
Sin embargo, hechos posteriores a la vigencia del nuevo Cdigo Penal fueron creando las
condiciones adecuadas para la incorporacin del delito de lavado de dinero al derecho nacional. Al
respecto, cabe sealar como relevantes los compromisos de interdiccin que asumi el Estado
Peruano con los Estados Unidos de Norteamrica, a travs de un Convenio Bilateral aprobado por
Decreto Supremo 100-01-PCM, en mayo de 1991. El literal h) del apartado 27, de las Polticas de
Interdiccin propuestas en dicho documento fijaba como accin prioritaria contra el narcotrfico:
Lucha contra el enriquecimiento ilcito procedente de varias fuentes y el ocultamiento o lavado de
recursos ilegales, a travs de medios tales como sistemas de contabilidad adecuados de las
instituciones financieras, intercambio internacional de informacin que incluya los documentos de
transacciones financieras, investigaciones a nivel nacional e internacional, cooperacin en materia
de observancia de la ley e investigacin de injustificados signos exteriores de riqueza (Cfr. Texto
del Convenio en Alberto Fujimori. Narcotrfico. La Posicin Peruana. Secretara de Prensa de la
Presidencia de la Repblica. Lima 1991, p. 49 y ss.).
Tambin deben destacarse como hechos coadyuvantes a la criminalizacin especfica del delito de
lavado de dinero en el derecho penal nacional, la participacin peruana en el grupo de expertos
que convoc la CICAD-OEA, para la elaboracin del Reglamento Modelo de legislacin
continental que recomend la reunin de Ixtapa (Vase Vernica Fernandini. Narcotrfico: Lavando
lo Ilegal, en Suplemento Economa y Derecho del Diario Oficial El Peruano, edicin del 3 de marzo
de 1992, p. B8 y ss.); as como la ratificacin de la Convencin de Viena por el Congreso a travs
de la Resolucin Legislativa 25352 del 23 de setiembre de 1991. Es ms, podra afirmarse que las
circunstancias citadas dejaron expedita la oportunidad poltico-criminal para la represin de los
actos de encubrimiento financiero en el pas, pues alinearon definitivamente al derecho interno con
las principales tendencias internacionales de criminalizacin.
Es as que inmerso en un conglomerado de decretos legislativos que fueron promulgados por el
Ejecutivo durante el mes de noviembre de 1991, se incluy al Decreto Legislativo 736 (Promulgado
el 8 de noviembre de 1991), que adicionaba dos artculos a la Seccin II del Captulo III, del Ttulo
XII del Cdigo Penal, sobre trfico ilcito de drogas. Dichos dispositivos signados como artculos

296A y 296B, tuvieron por funcin poltico-penal criminalizar los actos de lavado de dinero
provenientes del narcotrfico. Cabe sealar que para justificar esta decisin, el legislador recurri a
argumentos similares a los tradicionalmente expuestos para explicar las frecuentes modificaciones
ocurridas en nuestra legislacin penal antidroga. En tal sentido, se destacaba la ineficacia de las
disposiciones vigentes, la necesidad de cumplir con acuerdos estratgicos internacionales y la
voluntad poltica del Estado de reprimir severamente el trfico ilcito de drogas (Cfr. Considerandos
del Decreto Ley 11005 del 28 de marzo de 1949; del Decreto Ley 19505 del 22 de agosto de 1972;
del Decreto Ley 22095 del 21 de febrero de 1978; del Decreto Legislativo 122 de 12 de junio de
1981. El texto de todos estos dispositivos puede verse en Marcial Rubio Correa. Ob. cit., p. 51 y
ss.). No obstante, la condicin novedosa de los hechos criminalizables, as como la relacin
coyuntural que el Estado atribuye al narcotrfico con las organizaciones terroristas fueron, tambin,
empleadas en los considerandos del Decreto Legislativo 736. Sobre ello sealaba el legislador:
Que el Estado no puede permanecer indiferente ante esta amenaza por lo que es imprescindible
adoptar medidas legales para contrarrestarla definiendo con precisin las nuevas conductas
delictivas que se relacionan con los bienes, productos o beneficios ilegales que se obtienen como
consecuencia del proceso de comercializacin de drogas, as como el movimiento de estos
capitales para evitar su reciclaje al volver a ingresar al circuito econmico del pas mediante
operaciones de lavado de dinero, lo que amerita describir el tipo bsico respectivo, indicando
taxativamente aquellas circunstancias especficas que permitan apreciar al Juzgador las
agravantes o atenuantes de la pena.
Que constituyendo el trfico ilcito de drogas un delito de accin mltiple que menoscaba las bases
culturales, polticas y econmicas de la sociedad, se hace necesario atacarlo desde sus estructuras
financieras y logsticas, privando a las personas dedicadas a esta actividad de las ganancias o
productos derivados del narcotrfico, eliminando as su principal incentivo, cual es el nimo de
lucro.
Ahora bien, en cuanto a tcnica legislativa el nuevo delito era incorporado a travs de dos
modalidades de ejecucin. La primera, prevista en el artculo 296A, se relacionada con los actos
de conversin, transferencia y ocultamiento de los bienes originados o derivados del trfico ilcito
de drogas. Y la segunda, tipificada en el artculo 296B, estaba dedicada a los actos de lavado de
dinero a travs del sistema financiero o mediante procedimientos de repatriacin de capitales.
Sin embargo, la redaccin de ambos tipos legales era bastante engorrosa y evidenciaba
claramente la voluntad omnicomprensiva del legislador. Por consiguiente, no podra calificarse
como fuente legal de dichas disposiciones a la Convencin de Viena, ya que las hiptesis tpicas
del lavado de dinero en dicho documento internacional eran mucho ms precisas y mejor
estructuradas. Asimismo, tampoco era correcto precisar que los artculos propuestos en el Decreto
Legislativo 736 respondan a las frmulas de tipificacin que se recomendaban en los proyectos de
Reglamento Modelo de la CICAD, ya que, por ejemplo, la redaccin empleada por el legislador
peruano inclua como conducta punible la pignoracin, que era desconocida en los textos que
venan trabajando los expertos de la OEA.

A nivel subjetivo, los artculos 296A y 296B utilizaban la expresin o lo hubiera sospechado para
aludir a la posibilidad tpica del dolo eventual. Sin embargo, dicha expresin era tambin ajena a los
distintos convenios internacionales de la materia. En consecuencia la tipificacin del lavado de
dinero en el Per no se origin bajo el influjo directo de los modelos de regulacin supranacionales
(Diferente Lamas Puccio. Ob. cit., p. 140).
En realidad, la fuente legal de la criminalizacin del lavado de dinero en nuestro pas la ubicamos
en un modelo sumamente cuestionado como la Ley Argentina 23.737 sancionada el 21 de
setiembre de 1989 (Vase: Eugenio Ral Zaffaroni. Poltica Criminal en Material de Drogas en la
Repblica Argentina, en Nuevo Foro Penal N 54, 1991, p. 463 y ss). Concretamente, el artculo
296A se limitaba a reproducir en lo esencial el contenido del artculo 25 de dicha ley, el cual
prescriba lo siguiente: Ser reprimido con prisin de dos a diez aos y multa de seis mil a
quinientos mil australes, el que sin haber tomado parte ni cooperado en la ejecucin de los hechos
previstos en esta ley, interviene en la inversin, venta, pignoracin, transferencia o cesin de las
ganancias, cosas o bienes provenientes de aqullos, o del beneficio econmico del delito siempre
que hubiese conocido ese origen o lo hubiera sospechado.
Con la misma pena ser reprimido el que comprare, ocultare o receptare dichas ganancias, cosas,
bienes o benficos conociendo su origen o habindolo sospechado.
Por su parte el artculo 296B tambin reflejaba la influencia argentina, particularmente en lo
concerniente a la suspensin de la reserva bancaria o tributaria, as como al uso restringido y
especfico de la informacin obtenida con dicha medida. El artculo 26 de la citada ley argentina
estableca al respecto: En la investigacin de los delitos previstos en la ley no habr reserva
bancaria o tributaria alguna. El levantamiento de la reserva slo podr ser ordenado por el juez de
la causa. La informacin obtenida slo podr ser utilizada en relacin a la investigacin de los
hechos previstos en esta ley.
En torno a la tipificacin del delito de lavado de dinero en la legislacin argentina, ZAFFARONI ha
criticado los alcances del artculo 25 de la Ley 23.737 sealando que su redaccin extiende el
encubrimiento en forma que altera gravemente las reglas del principio en forma que altera
gravemente las reglas del principio de culpabilidad. (Ob. cit., p. 464). Dicha observacin era
tambin aplicable a los dispositivos 296A y 296B peruanos, con el agravante de que nuestro
legislador no slo estableco sanciones ms severas que la de su homlogo argentino, sino que,
adems, omiti incluir normas que, como el prrafo cuarto del artculo 25 de la Ley 23.737,
serviran como paliativo legal a los potenciales riesgos de arbitrariedad que derivaran de la amplitud
de la frmula tpica. En efecto, el citado prrafo precisaba que El Tribunal dispondr las medidas
procesales para asegurar las ganancias o bienes presumiblemente derivados de los hechos
descritos en la presente ley. Durante el proceso el interesado podr probar su legtimo origen en
cuyo caso el Tribunal ordenar la devolucin de los bienes en el estado en que se encontraban al
momento del aseguramiento o en su defecto ordenar su indemnizacin.
Resulta lamentable que el Decreto Legislativo 736 no haya sido suficientemente discutido por los
juristas nacionales, particularmente a partir de sus incongruencias con los principios de legalidad,
culpabilidad y proporcionalidad. LAMAS PUCCIO por ejemplo, se limita a parafrasear las hiptesis

de su articulado sin analizar las implicancias manifiestas de los aspectos objetivos y subjetivos de
la tipificacin (Luis Lamas Puccio. Trfico de Drogas y Lavado de Dinero Ob. cit. p. 139 y ss). Al
respecto era de criticar, en ese sentido, la inclusin a travs del prrafo tercero del artculo 296B
de una sobrecriminalizacin punitiva que permita que la pena aplicable pudiera, en determinados
casos, exceder del mximo genrico previsto para las privativas de libertad.
Sin embargo, lo superficial y pasivo de la recepcin del Decreto Legislativo 736 entre nuestros
penalistas, contrasta con la actitud agresiva y de rechazo que dicho dispositivo suscit entre otros
actores sociales. Es as que en el Parlamento se cuestion su necesidad normativa y se objet su
nomenclatura, al extremo de afirmarse que el texto legal utilizaba trminos inapropiados e incluso
de naturaleza gansteril (Cfr. Pedro A. Flores Polo. Lavado de Dlares es una Modalidad de
Narcotrfico, en El Peruano, edicin del 26 de diciembre de 1991, p. A-3; vase tambin el
documento parlamentario del Senado publicado en El Peruano, edicin del 8 de diciembre de 1991,
p. A-5.). No obstante la reaccin contraria al Decreto Legislativo 736 no obedeca en lo esencial a
su estructura tcnica o a su denominacin criminolgica sino a su significado poltico. Ya que l era
parte de una arremetida legal, va facultades delegadas, que impuls el Ejecutivo y que el
Congreso asumi como una invasin de competencias. De all que el Parlamento decidiera
sustituirlo por una ley que asimilaba el delito de lavado de dinero a una hiptesis agravada de
receptacin patrimonial (Cfr. Documento Parlamentario del Senado... Ob. cit.).
En efecto, el 25 de febrero de 1992 fue promulgada la Ley 25404 que modific el artculo 19 del
Cdigo Penal, que precisaba las formas calificadas del delito de receptacin tipificado en el artculo
194. Segn el inciso segundo del nuevo numeral 195 la pena privativa de libertad sera: No
menor de 6 ni mayor de 15 aos y de 180 a 365 das-multa, e inhabilitacin conforme al Art. 36
inciso 1), 2) y 4) cuando se trate de bienes provenientes de delitos de trfico ilcito de drogas o
terrorismo.
En primer lugar, era inadecuado pretender criminalizar al lavado de dinero como un supuesto
agravado, que quedaba enlazado con la realizacin de los actos previstos por un tipo bsico de
receptacin que no haba sido elaborado para el tratamiento de aquella nueva forma de
criminalidad. Esta incoherencia fue claramente advertida por FLORES POLO, quien seal que:
La receptacin es ajena al narcotrfico. Su significado alcanza a ocultar o encubrir cosas que son
materia de delito, despus de haberse cometido ste, ysiempre referida a delitos contra el
patrimonio. El Senado califica como delito contra el patrimonio (Art. 195 del Cdigo Penal) a lo que
en realidad es parte del complejo delito de narcotrfico (Arts. 296 a 303 del Cdigo Penal)
(Pedro Flores Polo. Ob. cit., p. A3. Sobre los Problemas Dogmticos de tratar de Asimilar el Lavado
de Dinero al Delito de Receptacin, vase: Jos de Faria Costa O Branqueamento... Ob. cit., p. 12
y ss. Gnter Arzt. Gedwsche und rechtsstatlicher Verfall, en Juristen Zeitung N 19, 1993, p. 913 y
ss.). En todo caso, si el legislador nacional asuma que el lavado de dinero no era otra cosa que
una forma algo sofisticada del encubrimiento patrimonial, hubiera sido ms tcnico y adecuado
elaborar una frmula especfica en dicho ttulo a modo de receptacin especfica o impropia como
ocurri en el derecho espaol a travs de la inclusin del artculo 546 bis f (Ver el texto del artculo
espaol en Jos Luis Ripolls. Los Delitos Relativos a Drogas Txicas. Madrid, 1989, p. 135. Cabe

sealar que el Proyecto del Cdigo Penal Espaol de 1992 si bien mantiene sistemticamente
reunidos a la receptacin y al lavado de dinero, la descripcin tpica de este ltimo delito es
completamente autnoma (Ver artculos 306 a 309). De esta manera, el legislador peruano pudo
haber criminalizado las modalidades de receptacin sustitativa, receptacin retributiva y en menor
medida la receptacin en cadena (Cfr. Jos Luis Ripolls. Los Delitos... Ob. cit., p. 90 y ss., Jos
Luis de la Cuesta Arzamendi. Caractersticas de la Actual Poltica Criminal Espaola en Materia de
Drogas Lcitas, en la Actual Poltica Criminal sobre Drogas... Ob. cit., p. 65 y ss.), que son las
formas que frecuentemente se emplean en los actos de lavado de dinero. Sin embargo,
manteniendo como tipo base la frmula del artculo 194 del Cdigo Penal de 1991 la represin de
tales supuestos era menos factible.
En segundo lugar, el texto propuesto por la Ley 25404 dejaba de lado la consideracin particular
del sistema financiero como parte relevante del modus operandi del lavado de dinero, as como se
excluan, tambin, las posibilidades de flexibilizar el secreto bancario para la accin criminalstica
contra dicho delito. Refirindose a estas limitaciones de la ley sostena LAMAS PUCCIO: El lavado
de dinero no comprende una simple negociacin de bienes respecto de delitos considerados como
comunes, sino de la puesta en prctica de sofisticadas y complejas operaciones financieras de gran
envergadura...No hay ningn tipo de mencin a la suspensin del secreto bancario, como lo
establecen todas las normas de derecho comparado sobre la materia. (Ob. cit., p. 145).
En conclusin, la Ley 25404 signific un retroceso relevante en la criminalizacin nacional del
lavado de dinero, que alej considerablemente a nuestro Sistema Penal de las tendencias
internacionales, haciendo poco prctica la persecucin y represin de dicho delito.
4.7.10. El Decreto Ley 25428 Y Los Delitos Del Lavado De Dinero En El
Cdigo Penal
Sistemtica
Una de las primeras decisiones de poltica que adopt el denominado Gobierno de Emergencia y
Reconstruccin Nacional, luego de los sucesos del cinco de abril de 1992, fue la promulgacin de
normas destinadas a potenciar la criminalizacin primaria y secundaria del narcotrfico (Cfr. Inc. 5
del artculo 2 del Decreto Ley 25418, Ley de Bases del Gobierno de Emergencia y Reconstruccin
Nacional, del 6 de abril de 1992). En ese sentido se dictaron los Decretos Leyes 25426 y 25427,
vinculados a la operatividad de las Fuerzas Armadas en las zonas cocaleras del Alto Huallaga (Cfr.
Arts. 2, 3 y 4 del Decreto Ley 25426 del 9 de abril de 1992; Arts. 1 y 2 del Decreto Ley 25427
del 9 de abril de 1992; Arts. 1, 2 y 3 del Decreto Ley 25626 del 21 de julio de 1992). Y, tambin
se introdujeron a travs de los Decretos Leyes 25428 y 25429 algunas modificaciones al articulado
del Cdigo Penal referido a la represin del trfico ilcito de drogas (Promulgados el 10 de abril de
1992).
Concretamente, el Decreto Ley 25428 fue utilizado para reincorporar entre los delitos de la Seccin
Segunda, del Captulo III, del Ttulo XII de la Parte Especial del Cdigo del 91, la criminalizacin
especfica del lavado de dinero proveniente del comercio ilegal de drogas. Y para lo cual el
legislador adicionaba a las normas vigentes una versin remozada de los mismos artculos 296A y

296B, que anteriormente haba contemplado el Decreto Legislativo 736. Esto es, se retornaba a
disposiciones penales sobre lavado de dinero que tenan su origen en la normatividad
correspondiente de la Ley Argentina 23.737.
Posteriormente, a fines de agosto de 1993, la Ley 26223 modific ligeramente la redaccin del
artculo 296B e introdujo como nica pena conminada en dicho numeral la de cadena perpetua
(Ver texto del citado Decreto Ley [art. 1] en la separata Normas Legales del Diario Oficial El
Peruano, edicin del 21 de agosto de 1993, p. 116989).
Actualmente, pues, la sistemtica del delito de lavado de dinero en el Cdigo Penal Peruano es la
siguiente:
a) Actos de conversin, transferencia y ocultamiento de bienes (Art. 296A).

b) Actos de conversin o transferencia de bienes a travs del sistema financiero (Art. 296B).
Ahora bien, se trata de tipos legales autnomos con relacin a la figura delictiva prevista por el
artculo 296. Es ms, entre el artculo 296A y el artculo 296B no es posible encontrar una
vinculacin normativa que permita sostener que el segundo es un tipo derivado calificado del
primero, ya que la redaccin de ambas disposiciones alude a modus operandi plenamente
diferenciados tanto en sus aspectos objetivos como subjetivos.
Por lo dems, la legislacin nacional slo ha tipificado formas dolosas de lavado de dinero. No son
relevantes, por tanto, para nuestro derecho penal, los actos de conversin o transferencia de
bienes provenientes o derivados del trfico ilcito de drogas que se ejecuten bajo efectos de un
error de tipo o por actuar culposo del agente. De esta manera, pues, nuestro legislador se ha
alejado, prudentemente, de soluciones poltico-criminales poco esclarecidas como la propuesta por
la CICAD a travs

de la discutida frmula de la ignorancia intencional (Cfr. artculo 2 del

Reglamento Modelo elaborado por la CICAD-OEA).


4.7.11. El Bien Jurdico Tutelado
A pesar que el delito de lavado de dinero comparte el mismo captulo que corresponde al delito de
trfico ilcito de drogas, no existen argumentos vlidos y consistentes que permitan sostener desde
cualquier perspectiva- sea dogmtica o poltico criminal- que el bien jurdico tutelado con la
criminalizacin de aquella infraccin sea tambin la salud pblica. En principio porque el acto del
lavado es posterior a cualquier conducta de trfico ilcito de drogas; es ms, como se admite
unnimemente en la doctrina y legislacin extranjeras, el autor de un delito de lavado de dinero
debe ser completamente ajeno a cualquier delito precedente de trfico ilcito de sustancias
fiscalizadas ( En este sentido: Alberto Nestor Cafetzoglus. Delitos con Drogas. Ed, Centro Norte.
Buenos Aires, 1991, p. 81; Jos Luis Diez Ripolls. Los Delitos Relativos a Drogas.. Ob. cit., p. 97 y
ss.). Y, luego, porque la funcin poltico-criminal que vincula al lavado de dinero con el delito de
narcotrfico, desde la Convencin de Viena, es fundamentalmente de orden tctico y no
estratgico; esto es, se le criminaliza y sanciona como medio de neutralizar la operatividad del
trfico ilcito pero no porque el lavado de dinero sea, en s mismo, tambin un supuesto delictivo del
trfico ilcito de drogas. De all que aparezca como ms conveniente y adecuada la decisin

europea de calificar como punible todo supuesto de lavado de dinero ilegal, con absoluta
independencia del tipo de infraccin o del bien jurdico afectado por el delito que produjo el capital
lavable (Cfr. Art. 6 de la Convencin Europea sobre Blanqueado, Rastreo, Embargo y Confiscacin
de los Productos del Crimen).
Por otro lado, tampoco resulta del todo acertado, considerar al lavado de dinero como un delito que
colisiona nicamente con bienes jurdicos macrosociales como el orden econmico o el sistema
financiero de un pas. Dado que si bien es cierto que los principales efectos del delito que
analizamos puede distorsionar los indicadores y la estabilidad reales de la economa de un Estado,
no siempre los procedimientos de blanqueado de capitales contradicen las formas o lmites de la
regulacin normativo-financiera o normativo-tributaria de los pases, tal como nos lo demuestra la
existencia de los llamados parasos financieros. De all que no sea del todo coherente con la
realidad crimingena y poltico-criminal del ilcito que nos ocupa, sostener -como lo hace LAMAS
PUCCIO- que las conductas de lavado de dinero amenazan nicamente la estabilidad econmica
de cualquier sociedad( Luis Lamas Puccio. Trfico de Drogas y Lavado de Dinero... Ob. cit., p. 95
y 96).
Finalmente, se aprecia tambin como poco convincente, particularmente por lo lineal de su enfoque
poltico-criminal, la posicin que adscribe al lavado de los bienes provenientes del narcotrfico
como un injusto que compromete tan slo al bien jurdico administracin de justicia. Sin embargo,
en lo estrictamente operativo este bien jurdico se presenta como el ms prximo al mbito de
influencia del delito que analizamos, ya que el dinero obtenido con el trfico ilegal de drogas o los
bienes que fueron adquiridos con l tienen la calidad material de efectos del delito (Cfr. Jos Luis
Diez Ripolls. Ob. cit., p. 96 y ss.). Ello explica que exista en el derecho extranjero predileccin por
asimilar los actos de lavado de dinero a la estructura tpica del delito de encubrimiento real. Es
decir, valorar a tales conductas como modos de ocultar los efectos de un hecho punible
perjudicando as la recta y oportuna accin de la justicia (Cfr. Alberto Nestor Cafetzoglus. Delitos
con drogas... Ob. cit., p. 81. Diferente criterio asume el Proyecto de Cdigo Penal Espaol de 1992
[ Cfr. Arts. 430 a 433 y Arts. 306 a 309]). No obstante, si nuestro legislador hubiera sido partcipe
de este criterio quizs le hubiera bastado para reprimir el lavado de dinero con modificar la
redaccin y los alcances del artculo 405 del Cdigo Penal (Segn este artculo: El que dificulta la
accin de la justicia procurando la desaparicin de las huellas o prueba del delito u ocultando los
efectos del mismo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro aos). Lo cual -como hemos sealado- no ocurri, siquiera, con las variantes que en la
tipificacin de dicho delito introdujo la Ley 25404. Ahora bien, la criminalizacin del lavado de dinero
fue concebida por la poltica internacional antidroga como una posibilidad de control, destinada a
neutralizar el modus operandi del narcotrfico a travs de la interdiccin y congelamiento de los
capitales de inversin y reserva que permiten mantener en actividad a las organizaciones que se
dedican a la produccin y/o comercializacin de drogas ilegales. Es, pues, desde ese objetivo
funcional que deber de ensayarse toda posible interpretacin o discusin acerca del bien jurdico
tutelado que est detrs de la penalizacin de los actos de lavado. En tal sentido, las limitaciones e
inconvenientes que evidencian las diferentes posiciones que hemos reseado se explican, sobre

todo, por lo unilateral de sus enfoques acerca del delito y de su relevancia poltico-criminal, y que
dejan, ms bien, en un segundo plano, los criterios funcionales de eficacia y eficiencia de la
criminalizacin.
Para nosotros, por tanto, el lavado de dinero no est orientado hacia la afectacin de un bien
jurdico exclusivo y determinado, ya que dicha infraccin se presenta en la realidad como un
proceso delictivo que segn sus manifestaciones concretas perjudica de modo simultaneo o
paralelo distintos bienes jurdicos. Se trata, pues, en definitiva, de un delito pluriofensivo que
compromete a varios intereses jurdicamente relevantes como la eficacia de la administracin de
justicia, la transparencia del sistema financiero, la legitimidad de la actividad econmica e, incluso,
en un plano sumamente mediato, la incolumidad de la salud pblica. Este ltimo en razn que en
su sentido funcional, el lavado de dinero aparecera como un acto de favorecimiento o facilitacin
del trfico ilcito y, por ende, del consumo indebido de drogas. En todo caso, el lavado de dinero
conjuga caractersticas propias de los delitos de peligro y de mera desobediencia.
Lo expuesto nos lleva a afirmar que la actual ubicacin sistemtica que tiene el lavado de dinero en
el Cdigo Penal Peruano es inadecuada. Que, por tanto, sera recomendable que el legislador
elabore para tal ilcito un ttulo especial que muy bien podra acondicionarse luego de los delitos
contra la administracin pblica o de los delitos contra la fe pblica.

1.

CONCLUSIONES

No fue nuestra intencin agotar el tema, simplemente plantear algunos aspectos conceptuales y
operativos del Lavado de dinero.

Entendemos que para encontrar una solucin a este problema, en primer lugar habra que

tomar la decisin poltica de determinar a cul se le asigna prioridad en nuestra sociedad, para
luego asignar los recursos humanos, econmicos y legales necesarios para elaborar serios
programas de prevencin y represin del mismo.

Las operaciones de lavado de dinero alcanzaron magnitudes escandalosas, revelando

extensas redes de delito de guante blanco y corrupcin en las que participaban grandes bancos y
empresas, y gobiernos de pases grandes y chicos, del centro y de la periferia.

El lavado de dinero es un eslabn fundamental de la cadena del delito global, porque, si el

dinero sucio no pudiera utilizarse legalmente, la rentabilidad del delito disminuira, por eso, combatir
el lavado es una parte decisiva de la lucha contra los delitos globales. Por otra parte, dada su
magnitud, se ha convertido en una operacin muy rentable, en la que participan bancos y empresas
del circuito legal.