Pago por Subrogacin----Derecho Civil Obligaciones

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DEDICATORIA
A todas aquellas personas que
influyen en nuestras vidas.

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INDICE

Dedicatoria2.2
ndice.. 3
Introduccin..4
Subrogacin....5 - 6
Pago por subrogacin...7
Artculo1260 (numeral 1)..7-15
Artculo1260 (numeral 2)...16-17
Atculo1260 (numeral 3).18-19
Supuestos de subrogacin legal. 20
Artculo 1261subrrogacin convencional.....21-22
Efectos subrogacin....23-24

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INTRODUCCIN
El pago es la forma normal de extinguir las obligaciones, sin embargo no es la
nica. Existen otras formas de extinguir las obligaciones como la novacin
(sustituyendo una obligacin por una nueva), la compensacin (cuando a una
obligacin le es opuesta otra que existe entre el mismo acreedor y el mismo
deudor), la condonacin (que es el perdn de la deuda), la consolidacin o
confusin (cuando en una misma persona se confunden las cualidades de deudor
y acreedor), Etc.
Existen varios criterios para diferenciar los medios extintivos de las obligaciones.
As Planiol y Ripert sealan tres criterios. El primero es cuando el acreedor obtiene
la prestacin debida que es el pago. La segunda, cuando se reciba satisfaccin en
otra forma, como ocurrira en la dacin en pago, la novacin, la confusin y la
compensacin. La tercera cuando obran por excepcin ya sea porque el derecho
de ejercerla ha perecido como la prescripcin, o porque el acreedor consciente en
la inejecucin, como en la condonacin.
El pago se debe entender como bien lo explican Colin y Capitant, el cumplimiento
de la obligacin. El pago es el hecho de cumplir la obligacin, es decir, de realizar
la prestacin que dicha obligacin impone el deudor: entrega de la cantidad de
dinero o del objeto debido, realizacin del hecho prometido. La palabra tiene por lo
tanto, en el lenguaje jurdico, un sentido ms comprensivo que en el lenguaje
corriente. Se puede decir que es sinnimo de cumplimiento.
Cuando nuestro Cdigo trata del pago se est refiriendo a la ejecucin de la
prestacin debida y no nicamente a la movilizacin de dinero.
El cdigo Alemn utiliza la palabra pago en el significado de entrega de dinero y
para los dems casos usa la palabra ejecucin. En el Derecho Italiano el pago es
indicado como cumplimiento. La expresin pago es sinnimo de cumplimiento
exacto de la prestacin debida. El pago o cumplimiento es una exacta y puntual
ejecucin de la prestacin convenida, que opera como un medio de satisfaccin
del inters del acreedor y como un medio de realizacin del deudor con la lgica
consecuencia de su liberacin. En el pago, satisfaccin del inters del acreedor,
cumplimiento del deudor y liberacin de ste son estrechamente entrelazados.

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SUBROGACIN
A instancias del Derecho, la subrogacin resulta ser la sustitucin en una
obligacin, ya sea de un individuo o de una cosa, por otro u otra, segn
corresponda. En tanto, la accin de la subrogacin podr materializarse en
cualquiera de las dos posiciones que admite una obligacin: acreedor o deudor.
As es que nos podemos encontrar con la subrogacin en posicin del acreedor,
pudiendo ser la misma inter vivos, como ser la compra venta o la donacin, o en
su defecto, por mortis causa, es decir, por herencia; un individuo asume la
posicin de acreedor ante una deuda. Y por otro lado, la subrogacin en la
posicin de deudor, en este caso como es el deudor el obligado a satisfacer el
cumplimiento en cuestin se precisa la autorizacin del acreedor, porque puede
suceder que el nuevo deudor no sea solvente o no se halle debidamente
capacitado para hacerse cargo de la deuda. No ser necesaria la autorizacin si el
motivo de la subrogacin es la muerte del deudor. Otro caso recurrente que
admite el derecho es que un individuo se subrogue en un contrato, por lo cual, en
este caso, asume las dos posiciones al mismo tiempo: acreedor y deudor.
La subrogacin es la situacin jurdica en la que una persona adquiere los
derechos y los deberes de otra.
Por ejemplo, el cambio del prstamo hipotecario a otra entidad de crdito o a una
tercera persona. Cuando se trata de una operacin entre entidades de crdito, la
subrogacin significa conservar las condiciones de la hipoteca inicial, a excepcin
de los nuevos tipos de inters, y pagar la comisin de cancelacin del prstamo.
En el caso de la compraventa de una vivienda hipotecada, la subrogacin significa
que el comprador se hace cargo del prstamo con la misma entidad y las mismas
condiciones.
Se configura el pago con subrogacin cuando el deudor paga con dineros
tomados de un tercero. Ac se presentan o se distinguen dos acreedores: uno
denominado subrogante, para el cual se extingue la obligacin, en tanto que para
el deudor no se extingue, porque l no ha pagado; el sigue debiendo. El tercero
que paga es el acreedor subrogado, para el cual la operacin ha sido un pago.
El deudor seguir debiendo, pero ya no al primitivo acreedor o subrogante, sino al
tercero, que es el nuevo acreedor (subrogado).
Los fiadores siguen siendo los mismos, por lo mismos que el directo obligado a
quien ellos garantizan, an no ha ejecutado la prestacin, sigue debiendo.
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Para que se configure la subrogacin precisa que est prevista por la ley o que
sea acordada expresamente por las partes interesadas. No requiere de forma
solemne especial. El plazo de la prescripcin deber computarse desde la fecha
del pago hecho por tercero.
Nos interesa la subrogacin de carcter personal "mediante la cual una obligacin
es ejecutada o satisfecha o cumplida por persona distinta a la directamente
obligada".
Betti define a este tipo de subrogacin "como el fenmeno de sub-ingreso, por el
que un sujeto sustituye a otro en la misma posicin jurdica que este ocupa o, por
lo menos que l estaba destinada.
En el mismo sentido, luego de distinguir entre subrogacin real y personal.
Ospina Fernndez sostiene que la subrogacin personal se presenta "en
todos los casos en que una persona reemplaza a otra en uno o ms
derechos u obligaciones".
La subrogacin es un trmino empleado en Derecho relacionado con la
delegacin o reemplazo de competencias hacia otros; es un tipo de sucesin. Se
trata de un negocio jurdico mediante el cual una persona sustituye a otra en una
obligacin. Por lo tanto, la subrogacin puede darse en cualquiera de las dos
posiciones de una obligacin: posicin deudora y acreedora.

Subrogacin en la posicin del acreedor: Mediante un negocio jurdico, ya

sea inter vivos (por ejemplo, la compraventa o la donacin) o mortis causa
(por herencia), una persona adquiere la posicin de acreedor en una deuda.
Desde su comunicacin al deudor, este deber pagar ahora a la persona
que se ha subrogado en la posicin de acreedor.

Subrogacin en la posicin del deudor: Dado que el deudor es el obligado

al cumplimiento, es necesaria la autorizacin del acreedor para una
subrogacin, dado que puede ocurrir que el nuevo deudor no tenga tantos
bienes o no est suficientemente capacitado para cumplir la obligacin. No
es necesaria dicha autorizacin en caso de muerte del deudor, si la
subrogacin es por herencia.

De manera ms genrica, pero en el mismo sentido, una persona puede

subrogarse en una posicin contractual. En ese caso estara asumiendo, a la vez,
las posiciones deudora y acreedora (segn cada cual) de todas las obligaciones
que nacen de dicho contrato y que son aplicables a su recin adquirida posicin
en el contrato.

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PAGO POR SUBROGACIN

El pago es un modo de extinguir la obligaciones, y el pago por subrogacin es una
modalidad de realizar el pago que consiste en, la trasmisin de los derechos del
acreedor a otra persona que se subroga en sus derechos por pagarle, es decir una
persona paga al acreedor lo que debe el deudor y se convierte a partir de ese
momento en un nuevo acreedor. En el pago por subrogacin lo que hay es una
cesin de crditos del cedente que es el acreedor a una tercera persona
cesionario que a partir de ese momento es el acreedor a quien debe pagarle el
deudor.

La subrogacin opera de pleno derecho en favor de quien

paga una deuda a la cual estaba obligado, indivisible o
solidariamente, con otro u otros.
Es el caso del codeudor de una obligacin indivisible o solidaria, que cumple
con el ntegro de la prestacin. En tal supuesto, quien pag la totalidad de la
deuda tendr la posibilidad de subrogarse por el acreedor pagado y accionar
en contra de sus ex-codeudores (ahora deudores, "a secas") para que le
paguen las porciones que les correspondan en la obligacin (argumento del
artculo 1263 del propio Cdigo nacional). (1) Por lo dems, remitimos al
lector a los comentarios que formulamos -en un estudio anterior- al analizar
las consecuencias del pago total (ntegro) por uno de los codeudores
solidarios o de prestacin indivisible. (2)
Resulta obvio que el inciso 1 del artculo 1260, slo se refiere a los casos en
que quien paga sea un deudor de obligacin indivisible o solidaria. Dentro de
tal orden de ideas, parece que en ambos supuestos operar la subrogacin
legal. Sin embargo, cabra aclarar que, en rigor, las hiptesis en que opera el
pago con subrogacin de pleno derecho, derivadas del inciso 1 del artculo
1260, son tres: a) Que la obligacin sea indivisible y mancomunada. b) Que
la obligacin sea indivisible y solidaria. c) Que la obligacin sea solidaria y
divisible.

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(1)Expresa Giorgi (GIORGI, Giorgio. Teora de las Obligaciones en el

Derecho Moderno, Volumen VII, Pginas 259 y 260.
(2)OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
Obligaciones. Primera Parte, Tomo III, Pginas 115 a 124 y 399 a 420.
Biblioteca Para leer el Cdigo Civil, Volumen XVI, Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, 1994.

Como sabemos, para efectos del inciso 1 del artculo 1260 del Cdigo Civil
Peruano basta que la obligacin tenga como uno de sus rasgos el ser
indivisible (no importando si es mancomunada), o el ser solidaria (sin
importar si es divisible). Es suficiente alguna de estas dos caractersticas
para que necesariamente se aplique la norma citada. Luego, el inciso 1 del
artculo 1260 no slo entra en juego cuando quien paga (el codeudor de
obligacin indivisible o solidaria) lo hace por el ntegro de la prestacin, pues
podra efectuar el pago parcial de una obligacin solidaria o indivisible (en
este caso si su naturaleza lo permite, singularmente cuando la indivisibilidad
surge de la convencin).
Si el pago parcial tan slo se refiere a la parte del codeudor que paga, ello
generara la denominada renuncia a la solidaridad o a la indivisibilidad por el
acreedor, con la consecuencia de liberar a tal codeudor, quedando los
dems codeudores obligados por el saldo de la prestacin. Todo ello sin
perjuicio, por supuesto, de que el liberado contribuya a prorrata por la parte
de uno o ms de sus codeudores en caso de insolvencia de stos (artculos
1200 y siguientes del Cdigo Civil). Otra hiptesis sera la del codeudor que
paga una porcin superior a su parte, pero menor al ntegro de lo adeudado.
En este caso, el acreedor habra renunciado a la indivisibilidad o solidaridad
en relacin con dicho codeudor, pero la conservara, por el saldo de la
prestacin, respecto de los dems codeudores. En esta eventualidad sera
obvio que el codeudor que paga tendra derecho a subrogarse contra sus
dems codeudores, para que le abonen proporcionalmente la parte pagada
en exceso a lo que le corresponda en la relacin interna. Por lo dems, nos
adelantamos en afirmar que el inciso 1 del artculo 1260 debe concordarse,
necesariamente, con el numeral 1263 del Cdigo Civil, norma que prev que
el subrogado est autorizado a ejercitar los derechos del acreedor contra
sus codeudores, slo hasta la concurrencia de la parte por la que cada uno
de stos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.

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Se deja a salvo, lo reiteramos, la aplicacin de las reglas del artculo 1204

del propio Cdigo, segn el cual si alguno de los codeudores es insolvente,
su porcin se distribuye entre los dems, de acuerdo con sus intereses en la
obligacin; y que, si el codeudor en cuyo exclusivo inters fue asumida la
obligacin, es insolvente, la deuda se distribuye por porciones iguales entre
los dems. Resulta necesario observar que el artculo 1263 del Cdigo Civil
resulta un precepto de elemental idoneidad y justicia, pues evita que se
presente el vicio de los "crculos concntricos", lo que ocurrira si el
codeudor que paga el ntegro estuviera facultado para subrogarse tambin
por el ntegro, con la nica detraccin de su parte, que se habra extinguido,
contra cualquiera de los codeudores, y as sucesivamente, en forma tal que
tuvieran que promoverse consecutivas acciones judiciales hasta agotarse las
relaciones internas entre los codeudores.
A decir de Giorgi (3) , en los orgenes de la institucin, en rigor de Derecho,
el coobligado o el fiador que pagaban la deuda no entraban ministerio legis
en los derechos del acreedor pagado, si antes, o en el acto del pago, no
eran cautos en estipular la cesin de los derechos; pero dicha cesin
constitua para ellos, a diferencia de lo que ocurra con el extrao que
hubiese ofrecido el pago, una obligacin del deudor, de manera que si ste
no estaba en grado de hacer la cesin, el coobligado poda casi siempre
rechazarlo con la excepcin cedendarum actionum.
Recuerda Giorgi que la vieja prctica mitig en muchos casos este rigor, y
andando el tiempo admiti muchas veces al coobligado, al fiador, al tercero
poseedor, a obrar con las acciones tiles en va de regreso, sin necesidad
de obtener cesin explcita. Seala Giorgi que esta prctica fue la que
suministr a Dumoulin la ocasin de proclamar la teora de la subrogacin
legal en favor del coobligado, teniendo en cuenta la conocida Constitucin
de Antonino Po, que conceda las acciones tiles al comprador de la
herencia contra los deudores hereditarios. Y aun cuando la nueva teora
tardase en encontrar el aplauso de los juristas, sin embargo, en gracia a la
equidad, por la que estaba justificada, acab por triunfar; y la subrogacin
legal en favor del coobligado fue sancionada primero por el Cdigo
Napolon y luego por el artculo 1253, numeral 3, del Cdigo Civil Italiano de
1865, segn el cual la subrogacin tiene lugar, de derecho, en favor de quien
estando obligado con otros o por otros al pago de la deuda tena inters en
satisfacerla. Considera Giorgi que esta especie de subrogacin es, en
verdad, la ms digna de favor, puesto que acude en defensa de quien se
encuentra constreido a pagar una deuda que en todo o en parte es deuda
ajena.
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(3)GIORGI, Giorgio. Op. cit., Volumen VII, Pginas 258 a 262.

As, quien paga a un acreedor anterior, paga la deuda ajena; pero la paga
por la propia conveniencia, para quedar dueo de la accin hipotecaria
sobre la prenda comn: quien adquiriendo un inmueble emplea su precio en
pagar a los acreedores del vendedor, no paga verdaderamente la deuda
ajena, sino ms bien la propia; pero el coobligado y el fiador, se encuentran
muchas veces forzados a pagar la deuda ajena; y aun cuando se anticipen a
las coacciones del acreedor, es siempre una razn de necesidad la que les
induce a ello, a fin de evitar molestias, quizs ms gravosas o inoportunas, a
que estaran expuestos esperando a ser impelidos al pago. Todo lo cual es
suficiente para darnos a entender las condiciones requeridas para gozar de
esta subrogacin. Giorgi contina expresando que en la serie de los
obligados con otros figuran, principalmente, los codeudores solidarios y los
coobligados en la deuda indivisible, por estar expuestos, con respecto al
acreedor, al pago de la totalidad, mientras en los derechos recprocos cada
uno debe soportar una parte de la deuda. As no figuran los codeudores de
una obligacin divisible y a pro rata, por estar stos obligados por otras
tantas deudas jurdicamente separadas, si bien confundidas en apariencia.
Recuerda Giorgi que se pretendi, en verdad, por mediacin de Toullier, que
antes de la divisin todo coheredero estuviera tenido por la totalidad, y, por
lo tanto, gozase el beneficio de la subrogacin legal en caso de pago ntegro
por accin de regreso contra los coherederos; pero agrega que esta opinin
equivocada no encontr nunca seguidores. Slo podra ser admisible si el
coheredero fuese demandado por la accin hipotecaria, porque entonces
estara obligado por la totalidad, como tercero poseedor del inmueble
hipotecado. Por lo dems -segn Giorgi-, cuando se dice codeudores
solidarios o de obligacin indivisible, todo el mundo ve cun ancho campo se
abre a la aplicacin del principio y cuntas controversias pueden nacer sobre
la determinacin de la ndole jurdica de una obligacin.
A entender de Borda (4), el supuesto del deudor obligado con otros, es el del
deudor de una obligacin solidaria o indivisible, pues slo en ellas el
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codeudor que paga est beneficiado con la subrogacin, quedando

excluidas las obligaciones simplemente mancomunadas, las cuales se
reputan divididas en tantas partes como deudores haya; y, por tal motivo, el
codeudor que pagase ntegramente la deuda simplemente mancomunada no
ser subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores.
Para Cazeaux y Trigo Represas.
(4)BORDA, Guillermo A. Tratado de Derecho Civil, Obligaciones, Tomo I,
Pginas 586 y 587. Octava Edicin actualizada. Editorial Perrot, Buenos
Aires, 1986.
(5), ante todo se otorga la subrogacin a quien estaba obligado con otros, o
sea al coobligado que paga la totalidad del debitum y se subroga contra sus
codeudores, por todo lo que en dicho pago excede de la cuota-parte a su
cargo. Quedan comprendidos en estos trminos los siguientes casos:
1) codeudores de una obligacin indivisible o solidaria, que en sus
relaciones con el acreedor estn obligados al pago ntegro de la obligacin.
2) los cofiadores solidarios de una misma obligacin en idnticos supuestos,
o sea en el caso de un cofiador que cumple la totalidad o ms de la parte
que le corresponda.
3) el mandatario que por los trminos del mandato acepta pagar con dinero
propio deudas del mandante, cuya administracin desempea.
Consideran Cazeaux y Trigo Represas que, por el contrario, no estn
comprendidos en los trminos de este precepto los diversos codeudores de
una obligacin simplemente mancomunada de objeto divisible, en virtud del
artculo 693, segunda parte, del Cdigo Civil Argentino, el mismo que
dispone que "El deudor que pagase ntegra la deuda no ser subrogado en
los derechos del acreedor contra los otros deudores". Esta norma, inspirada
en el artculo 1251, inciso 3, del Cdigo Civil Francs y su doctrina, ha dado
lugar a las ms dispares interpretaciones. En tal sentido -agregan-, la
mayora de los autores, algunos de ellos no sin dejar de criticar el precepto,
se inclinan por su aplicacin lisa y llana, que conduce al rechazo de la
subrogacin legal en el supuesto indicado de pago ntegro por uno de los
codeudores de una obligacin simplemente mancomunada de objeto
divisible. Recuerdan Cazeaux y Trigo Represas que otra tendencia, ya
insinuada en Colmo, es defendida sin ambages por Galli, quien afirma que la
negacin del artculo 693 del Cdigo Civil Argentino, al codeudor
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simplemente mancomunado que paga, no puede ser tenida en cuenta atenta

la gran latitud de los efectos subrogatorios del pago efectuado por quien no
es deudor (artculo 768, inciso 3); aparte de que la preferencia de esta ltima
disposicin, mantendra la coherencia con la aplicacin concreta contraria al
artculo 693, que hace el artculo 2038 del mismo Cdigo.
(5)CAZEAUX, Pedro N. y TRIGO REPRESAS, Flix A. Compendio de
Derecho de las Obligaciones, Tomo II, Pginas 57 a 59. Editorial Platense,
La Plata, Argentina, 1986.
Por ltimo, se ha sostenido otra postura que se funda en un distingo sobre si
el pago total hecho por el codeudor de la obligacin simplemente
mancomunada de objeto divisible se hizo a sabiendas o por error; en el
primer caso -se sostiene- desde que quien pag es, en cuanto al excedente
de su cuota-parte, un tercero no interesado, debe quedar subrogado
conforme al artculo 768, inciso 3, del Cdigo Civil Argentino; mientras que si
pag por error creyndose obligado por el todo, desde que tiene accin de
repeticin por pago indebido (artculo 790, inciso 6), no queda subrogado. Al
respecto, precisa aclararse que el supuesto del inciso 1 del artculo 1260 del
Cdigo Civil Peruano difiere de los trminos del artculo 693, segunda parte,
del Cdigo Civil Argentino, y que l, por la claridad de sus conceptos, no ha
generado controversia alguna sobre sus alcances. El artculo 1263 del
Cdigo Civil Peruano de 1984 se encarga de aclarar los efectos del
supuesto de subrogacin legal establecido por el artculo 1260, inciso 1, vale
decir, cuando opera en favor de quien paga una deuda a la cual estaba
obligado, indivisible o solidariamente, con otro u otros. Se establece que en
este caso el subrogado est autorizado a ejercitar los derechos del acreedor
contra sus codeudores, pero slo hasta la concurrencia de la parte por la
que cada uno de stos estaba obligado a contribuir para el pago de la
deuda. Es decir, el deudor que pag el ntegro de la prestacin quedar
subrogado contra sus ex-codeudores, gozando de los mismos beneficios
que el antiguo acreedor comn. Sin embargo, no gozar del beneficio de la
indivisibilidad ni de la solidaridad, por el cual hubiese podido cobrar el
ntegro de la obligacin, con detraccin de su parte, a cualquiera de quienes
fueron sus codeudores comunes. En este caso solamente podr cobrar a
cada uno de ellos el porcentaje que le corresponda en la obligacin, lo que
significa que deber actuar como si se tratase de una obligacin divisible y
mancomunada. Como expresa Angel Gustavo Cornejo (6): "La limitacin en
el ejercicio de los derechos y acciones que pasan al subrogado, hasta la
sola concurrencia de la suma que ha desembolsado para la liberacin del
deudor, se justifica por la naturaleza y finalidad de la institucin, que hemos
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considerado como de inters general y no como medio de especulacin. La

subrogacin legal en provecho del que ha pagado una deuda a la cual
estaba obligado con otro, lo autoriza a ejercer los derechos y acciones del
acreedor, salvo los efectos de la confusin, en cuanto a la parte que
corresponde al subrogado en la obligacin (...). Esta limitacin de los efectos
de la subrogacin legal, en virtud de la cual el subrogado no puede ejercer
los derechos y acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la
concurrencia de la parte por la cual cada uno de stos estaba obligado a
contribuir para el pago, no es sino una consecuencia de las reglas que rigen
las obligaciones indivisibles, las solidarias y las que derivan de la fianza (...)."
Debemos agregar que la lectura de este precepto debe vincularse,
necesariamente, con los numerales correspondientes a las obligaciones
indivisibles y a las obligaciones solidarias (artculos 1172 a 1181 y 1182 a
1204, respectivamente). Creemos, adems, que el tema reviste la mayor
importancia.
En efecto, en el Cdigo Civil de 1936 no existan normas referidas a la
materia en la parte correspondiente a la indivisibilidad y solidaridad. De all
que el artculo 1271 del Cdigo de 1936, por no establecer la restriccin
correspondiente, poda interpretarse en el sentido de que si pagaba un
codeudor solidario, tambin poda subrogarse solidariamente respecto a sus
codeudores, salvo en la parte que se extingua por consolidacin. Esto
significaba que quien hubiese efectuado el pago habra podido cobrar el
ntegro -menos su parte- a cualquier codeudor solidario, y as
sucesivamente, lo que hubiera generado la que denominamos "Teora de los
Crculos Concntricos", la misma que tambin habra entrado en juego en
los casos de indivisibilidad. Se tratara, en suma, de una sucesin de
procesos. El peligro de que se presente tan absurda interpretacin ha sido
superado por el Cdigo Civil de 1984. Al respecto, precisamos hacer
referencia al parecer de Cazeaux y Trigo Represas (7), quienes primero
recuerdan que el subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del
acreedor, sino hasta la concurrencia de la suma que l ha desembolsado
realmente para la liberacin, puesto que la subrogacin slo tiene por objeto
asegurar al tercero el reintegro de su desembolso, precepto ante cuya
claridad, la jurisprudencia tiene resuelto uniformemente que la subrogacin
slo se opera dentro del lmite de lo realmente pagado por el solvens; de ah
que si un deudor solidario pag ntegramente toda la deuda, para que pueda
accionar contra sus codeudores deben establecerse primeramente las
relaciones existentes entre ellos. Ya en lo referente al caso de subrogacin
legal establecida en provecho de los que han pagado una deuda a la que
estaban obligados con otros (obligaciones con objeto indivisible o de vnculo
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solidario), el recurso contra los coobligados slo puede ejercerse hasta la

concurrencia de la parte por la cual cada uno de estos ltimos estaba
obligado a contribuir para el pago de la deuda, norma que se justifica para
evitar un innecesario y gravoso circuito de acciones y pleitos.
(6)CORNEJO, Angel Gustavo. Cdigo Civil, Exposicin Sistemtica y
Comentario, Derecho de Obligaciones, Tomo II, Volumen I, Pginas 360 y
siguientes. Lima, Per, 1938.
(7)CAZEAUX, Pedro N. y TRIGO REPRESAS, Flix A. Op. cit., Tomo II,
Pginas 64 y 65.

De lo contrario, si existiesen varios codeudores, el que hubiese pagado la

totalidad de la deuda podra accionar contra uno solo de sus codeudores
pagados por la totalidad de lo por l oblado, menos su propia parte; y ste, a
su vez, podra repetir igual operacin por la totalidad contradictoria de otros
de sus ex compaeros, y as sucesivamente hasta llegar al ltimo coobligado. Sealan Cazeaux y Trigo Represas que, por excepcin, en materia
cambiaria entre los libradores aceptantes, endosantes o avalistas
solidariamente obligados, cualquier firmante que pagare la letra puede
accionar contra todos los otros individual o colectivamente, sin estar
obligado a observar el orden en que las obligaciones han sido contradas, y
por la suma ntegra desembolsada y los intereses sobre dicha suma desde
el da del desembolso, calculados en la forma que dispone la ley, ms los
gastos que hubiese hecho. Sobre este particular tambin puede consultarse
a Boffi Boggero (8) y a Borda (9), quienes sealan que la subrogacin legal
establecida en provecho de los que han pagado una deuda a la cual estaban
obligados con otros, no los autoriza a ejercer los derechos y las acciones del
acreedor contra sus coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte por
la cual cada uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir para el pago
de la deuda, ilustrando el tema con el siguiente ejemplo:
A, B y C deban a D solidariamente 30,000.00; si A paga la deuda, se
subroga en los derechos de D contra B y C, pero slo por la cantidad en que
stos estaban obligados a contribuir al pago de la deuda, o sea que slo
puede reclamar a cada uno de ellos 10,000.00; de donde se recoge que
existe ah una diferencia importante con la situacin del acreedor primitivo,
que poda dirigirse por el total contra cada uno de los codeudores. En este
punto debemos sealar que, en buena cuenta, el artculo 1263 del Cdigo
Civil Peruano determina que se desvanezcan la indivisibilidad y la
solidaridad como caracteres de la obligacin.
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Queremos expresar que, desde el momento en que el codeudor de

obligacin indivisible o solidaria efecta al acreedor o a los acreedores el
pago del ntegro de la deuda (ms all de la porcin que le corresponda en
la relacin interna con sus dems codeudores), no es de plena aplicacin lo
dispuesto por el artculo 1262, que establece que la subrogacin sustituye al
subrogado en todos los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor,
hasta por el monto de lo que hubiese pagado.
Resulta evidente que aqu el codeudor de una obligacin indivisible o
solidaria que paga el ntegro de la misma no gozar de los beneficios
inherentes a las obligaciones de dicha categora, sino que slo podr
demandar a cada uno de sus codeudores por la parte que les corresponde
en la relacin interna, vale decir, como si se tratase de una obligacin
divisible o mancomunada. Ello significa que el artculo 1263 constituye una
excepcin a la regla prevista por el artculo 1262, de modo que la
indivisibilidad y la solidaridad se destruyen desde el momento en que se
efecta el pago en las condiciones que hemos establecido.
Cabe precisar que el artculo 1263 del Cdigo Civil Peruano, bajo
comentario, agrega que resulta de aplicacin al caso lo dispuesto por el
artculo 1204 del propio Cdigo. Como se recordar, el artculo 1204
corresponde al tratamiento de las obligaciones solidarias, pero tambin
resulta aplicable a las obligaciones indivisibles, en virtud de la norma de
remisin del artculo 1181. El artculo 1204 establece que si alguno de los
codeudores es insolvente, su porcin se distribuye entre los dems, de
acuerdo con sus intereses en la obligacin; y agrega que si el codeudor en
cuyo exclusivo inters fue asumida la obligacin es insolvente, la deuda se
distribuye por porciones iguales entre los otros codeudores. Por lo dems,
remitimos al lector al anlisis que sobre el artculo 1204 del Cdigo Civil
efectuamos, en ocasin anterior, al tratar las obligaciones indivisibles y
solidarias.

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(8)BOFFI BOGGERO, Luis Mara. Tratado de las Obligaciones, Tomo IV,

Pginas 215 y 216. (9)Editorial Astrea, Buenos Aires, 1979.
(9) BORDA, Guillermo A. Tomo I, Pgina 593.

La subrogacin opera de pleno derecho en favor de quien

por tener legtimo inters cumple la obligacin.
El supuesto clsico previsto por la norma es el de la deuda cuyo pago est
garantizado, y quien ha otorgado la garanta, ante el incumplimiento del
deudor a quien garantiza, se ve obligado a satisfacer la prestacin. En este
caso el fiador o garante real se subroga en el lugar del acreedor, a fin de
cobrar al(a los) exdeudor(es) garantizado(s), que se convertira(n) en su(s)
deudor(es) "a secas". En este punto conviene recordar lo dispuesto por el
artculo 1889 del Cdigo Civil, segn el cual el fiador que paga la deuda
queda subrogado en los derechos del acreedor contra el deudor, en tanto
que si ha transigido con el acreedor, no puede pedir al deudor ms de lo que
realmente ha pagado; as como lo previsto por el artculo 1891, cuando
dispone que si son varios los deudores obligados solidariamente, el fiador
que ha garantizado por todos puede subrogarse contra cualquiera de ellos
por el ntegro de lo pagado. Las dos normas citadas en el prrafo
precedente, que corresponden al contrato de fianza, resultan pertinentes
para afirmar que el inciso 2 del artculo 1260 se refiere al supuesto de la
fianza. Pero la norma tambin alcanza al garante que ha gravado con
garanta pignoraticia, hipotecaria o anticrtica un bien, en respaldo del
cumplimiento de una obligacin del deudor, as como, en general, a
cualquiera que tenga un legtimo inters econmico o moral en tal
cumplimiento.
Giorgi (11), sobre el particular, expresa que el pago debe ser hecho por
quien tena inters en pagar porque estaba obligado por otros al pago de la
deuda; al respecto, la ley no puede ser ms clara: es preciso encontrarse
expuesto al pago coactivo y no bastara cualquier otro inters para legitimar
la subrogacin. Obligado por otros, es decir, tenido subsidiariamente a la
deuda, como es el caso del fiador, est, en efecto, expuesto a las acciones
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de crdito y se encuentra en la condicin requerida por la ley para gozar de

la subrogacin, aun cuando pague espontneamente para prevenir las
acciones judiciales o la ejecucin.

(10) OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Op. cit.,

Primera Parte, Tomo III, Pginas 413 a 420.
(11)GIORGI, Giorgio. Op. cit., Volumen VII, Pginas 260 a 262.
El fiador no est obligado a soportar definitivamente ninguna cuota de la
deuda, y tiene el recurso por la totalidad; pero goza de la subrogacin en los
derechos del acreedor para ejercitar este regreso suyo, cualquiera que sea su
medida. Segn Giorgi, en la serie de los obligados por otros, vienen el fiador,
los cofiadores, el fiador del fiador, el mandator pecuniae credendae; y la
subrogacin tiene lugar tambin cuando la fianza haya sido prestada sin
saberlo o contra la voluntad del deudor, siempre que el pago haya resultado til
al mismo. A todos estos conviene luego repetir -en va de regreso- la totalidad,
y conviene de manera que cuando no pudiera tener lugar la subrogacin, no
estaran tampoco obligados a hacer el pago. A decir de Giorgi, a la disposicin
general del artculo 1253 del Cdigo Civil Italiano de 1865 se deben aadir,
para su complemento, las especiales en materia de fianza. Por otra parte,
seala que no estara comprendido entre los coobligados, en el sentido del
citado artculo, quien se hubiese obligado con respecto al deudor a pagar por
l, sin que el acreedor hubiera aceptado tal adjudicacin o delegacin, porque
no se encontrara obligado con relacin a ste, ni podra ser constreido a
pagar. Pero Giorgi se pregunta si el mandatario o el administrador que paga
con su dinero las deudas del mandante o administrado, puede considerarse
obligado por otros, y, por lo tanto, subrogado legalmente. Estima el maestro
italiano que todo depende de ver si el mandatario poda o no ser forzado por el
acreedor a pagar con su dinero las deudas del mandante o del administrado.
Sobre este asunto, mientras puede admitirse que un mandatario general o
administrador est obligado a pagar todas las deudas vencidas y exigibles del
administrado, l cree que debe hacerlo con dinero de la administracin, no con
el suyo.
Para que deba pagar con su propio dinero, es preciso que el administrador
haya asumido la obligacin explcita con respecto al mandante, ya que slo
en este caso queda expuesto a las acciones del acreedor, que obra ex
iuribus del mandante, su deudor, o fundndose en el artculo 1128 del
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Cdigo Civil Italiano de 1865. (11) GIORGI, Giorgio. Op. cit., Volumen VII,
Pginas 260 a 262.

La subrogacin opera de pleno derecho en favor del

acreedor que paga la deuda del deudor comn a otro
acreedor que le es preferente.
Este es el caso del deudor que tiene varios acreedores -todos de
obligaciones distintas-, alguno de los cuales tiene preferencia para el cobro
de la deuda respecto de otro u otros. Como anota Angel Gustavo Cornejo
(12): "Se comprende que el acreedor que paga la deuda del deudor comn,
lo hace en el inters de eliminar a otro acreedor que tiene crdito preferente
al suyo, por dos razones:
a) Porque disminuyendo el nmero de acreedores que concurren sobre los
bienes del deudor, disminuyen los gastos de liquidacin y distribucin, y, por
consiguiente, podr alcanzar una porcin mayor en el pago de su crdito.
b) Porque, tal vez el acreedor preferente, por impaciencia o por cualquier
otra circunstancia, preferira provocar la venta de los bienes en una mala
poca, con perjuicio de todos los acreedores. Estos, en cambio, podrn
conceder las esperas que crean convenientes para la mejor satisfaccin de
sus derechos.". Y agrega que "La ley debe autorizar estos arreglos que
responden a intereses legtimos y no perjudican a nadie, y antes bien,
favorecen a todos, incluso al acreedor preferente. Pero como esta operacin
no convendra al acreedor menos preferido, sino a condicin de adquirir para
su nuevo crdito las mismas ventajas y garantas que tena el acreedor con
preferencia, es preciso acordarle el beneficio de la subrogacin."
Precisa mencionarse que el precepto comentado remonta sus antecedentes
al Derecho Romano. En l slo operaba entre acreedores hipotecarios: por
ejemplo, cuando el de inferior rango pagaba al de superior rango. Hoy en da
funciona si, por ejemplo, un acreedor quirografario pagase a un acreedor
pignoraticio o hipotecario. El objetivo principal del precepto es tratar de
concentrar el nmero de acreedores, lo que podra facilitar las negociaciones
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con el deudor, aclarando, desde luego, que la preferencia no alcanza a la

obligacin original del acreedor que pag.

(12) CORNEJO, Angel Gustavo. Op. cit., Tomo II, Derecho de Obligaciones,
Volumen I, Pginas 360 y siguientes.

Guillermo A. Borda (13) expresa que puede ocurrir que un acreedor tenga
inters en desplazar a otro que le es preferente, ya sea porque tiene una
hipoteca de grado anterior o porque posee un mejor privilegio. La ley lo
protege autorizndolo a pagar y subrogarse en su situacin. No es necesario
que el que paga pruebe la existencia de un inters, ya que la ley lo presume.
Recuerda el maestro argentino, que la jurisprudencia y una parte importante
de la doctrina francesa niegan este derecho al acreedor que paga a otro que
tiene en su favor un derecho de retencin, porque, se afirma, este derecho
no engendra un privilegio, interpretacin nacida de un texto no incluido en el
Cdigo Civil Argentino y que habla de preferencia nacida de privilegios e
hipotecas. Considera Borda que si esta interpretacin ha parecido
excesivamente rigurosa a prestigiosos tratadistas franceses, cunto ms
inexplicable sera que se aplicara al Cdigo Argentino, que no tiene la
referencia precisa a que la preferencia debe nacer de privilegios e hipotecas;
pues quien tiene a su favor un derecho de retencin, obviamente est
colocado en una situacin mejor que quien no lo tiene (14). Por nuestra
parte, una cuestin de simple lgica nos ensea que no existe razn alguna
para limitar el supuesto de subrogacin legal al caso en que un acreedor
pague la deuda del deudor comn a otro acreedor que le es preferente, toda
vez que si el acreedor paga en ejercicio de un legtimo inters quedara
subrogado de acuerdo con el inciso 2 del artculo 1261 del Cdigo Civil. La
norma tiene sus antecedentes inmediatos en el Cdigo Civil Peruano de
1936 y en la mayora de Cdigos Civiles de nuestra tradicin jurdica. El
Cdigo de 1984 respet esta tradicin. Sin embargo, hoy objetamos el
requisito establecido por el inciso bajo anlisis, al exigir -para que opere la
subrogacin- que el acreedor al que se paga sea preferente al que hace el
pago. Consideramos que si bien ste podra ser un caso comn, no tendra
por qu ser el nico, y que debera contemplarse que opere la subrogacin
de pleno derecho en cualquier caso -aun cuando el acreedor al que se paga
no sea preferente al que efecta el pago.
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(13)BORDA, Guillermo A. Op. cit., Tomo I, Pginas 585 y 586.

(14)Como resulta habitual en Demolombe (DEMOLOMBE, C. Cours de
Code Napolon, Tomo XXVII, Pginas 392 y siguientes. Auguste Durand y L.
Hachette et Cie. Librairies, Pars, 1870.), este famoso exgeta del Cdigo
Napolon efecta un minucioso anlisis prctico sobre el tema.

Otros supuestos de subrogacin legal.

Antes de concluir el anlisis de la subrogacin legal en el Per, conviene
precisarse que en la legislacin y doctrina extranjeras se incluyen otros
supuestos de este tipo de subrogacin. El primero es aquel en favor del que
adquiri un inmueble y paga al acreedor garantizado con hipoteca sobre el
mismo inmueble. A decir de Guillermo A. Borda (15), esta disposicin
comprendera dos situaciones:
(a) La del que adquiere un inmueble hipotecado y antes de que se haya
otorgado la escritura traslativa de dominio, paga la hipoteca para evitar la
eventual ejecucin del bien. En tal caso, subrogado en los derechos del
acreedor hipotecario por quien pag, ello le brinda una situacin preferente
con relacin a otros acreedores hipotecarios de rango posterior y lo coloca
frente al que le prometi la enajenacin, no slo en situacin de comprador
sino tambin de acreedor hipotecario.
(b) La del que adquiere y escritura un inmueble gravado con varias
hipotecas y al pagar la primera ocupa el lugar de primer acreedor
hipotecario. Considera Borda que era conveniente establecer expresamente
esta solucin, que contrara el principio de que no se puede tener una
hipoteca sobre el propio inmueble y que, sin embargo, es justa.
Como expresa el mismo Borda (16), la subrogacin opera en favor del
heredero que goza del beneficio de inventario y paga con sus propios fondos
la deuda de la sucesin. Esta es una de las disposiciones del Cdigo Civil
Argentino, que marca una separacin tajante entre el heredero beneficiario y
la entidad sucesin. Como l no est obligado a pagar sino con los bienes
del sucesorio, si lo hace con los suyos propios queda subrogado en los
derechos del acreedor y -a decir de Borda- puede reclamar su repeticin de
la masa sucesoria. Se debe entender por acreedora a toda persona que
tiene un derecho que reclamar contra la sucesin, incluso los legatarios.
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Considera Borda que se justifica esta disposicin, porque ella facilita la

actuacin del heredero en su tarea de liquidar la sucesin.
(15) BORDA, Guillermo A. Op. cit., Tomo I, Pginas 588 y 589.
(16) BORDA, Guillermo A. Op. cit., Tomo I, Pgina 588.

SUBROGACIN CONVENCIONAL
La subrogacin convencional no es ms que la sustitucin que se efecta entre el
tercero que paga y el acreedor que recibe el pago, convirtindose el tercero en un
nuevo acreedor, en la subrogacin convencional el tercero adquiere todos los
derechos y acciones que posea el antiguo acreedor.
Por ejemplo: Juan es el acreedor de Esteban quien le debe un milln de pesos, a
favor de Juan se constituye una hipoteca como garanta del pago de la obligacin,
Mara paga a Juan la deuda de Esteban, en virtud del pago con subrogacin,
Mara se subroga en todos los derechos y acciones que tena Juan.
Los efectos que produce la subrogacin convencional al igual que la legal, son el
traspaso de los derechos, acciones y privilegios del antiguo acreedor al nuevo,
asea que si se constituy hipoteca a favor del antiguo acreedor, el nuevo acreedor
adems de exigir el cumplimiento de la obligacin, puede ejercer la accin
hipotecaria, etc.
Pero para que la subrogacin convencional sea vlida tiene que seguir las reglas
establecidas para la cesin de derechos, ms especficamente para la cesin de
crditos personales, por ejemplo, la subrogacin solo produce efectos hasta que
sea notificada al deudor o sea aceptada por este, segn la regla establecida para
la cesin de crditos personales contenida en el artculo 1960 el cual expresa lo
siguiente:

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La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha

sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
La subrogacin convencional puede resultar de un acto del acreedor o del deudor.
A) Subrogacin por el acreedor:
Tiene lugar cuando el acreedor, al recibir el pago, le transmite al pagador todos
sus derechos y acciones respecto de la deuda. Esta forma de subrogacin tiene
especial importancia cuando el deudor se ha opuesto al pago que pretende hacer
el tercero; pues, mediando tal oposicin, no tiene lugar la subrogacin legal, es
decir, de pleno derecho, pero, en cambio, no impide que el primitivo acreedor le
ceda o transmita sus derechos al pagador.

B) Subrogacin por el deudor:

La subrogacin puede resultar tambin de la voluntad del deudor, cuando paga la
deuda de una suma de dinero con otra cantidad que ha tomado prestada y
subroga al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo.

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Pago por Subrogacin----Derecho Civil Obligaciones

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Efectos de la Subrogacin
El efecto fundamental del pago con subrogacin, sea legal o convencional es el de
sustituir al subrogado en todos los derechos, en las acciones y en las garantas del
antiguo acreedor, pero con una limitacin que esa sustitucin se produce hasta por
el monto de lo que hubiese pagado realmente; y esta es una de las diferencias
entre el pago por subrogacin y la cesin de crditos.
Segn Guillermo Borda ensea que mediante la subrogacin se "traspasa al
nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor,
tanto contra el deudor principal y codeudores como contra los fiadores; y que por
aplicacin de esta norma debe admitirse que pasan al nuevo acreedor los
privilegios que favorecen al crdito, las acciones de resolucin, las garantas tales
como hipotecas, prendas, fianzas o el derecho de concurrir ante los tribunales que
eran competentes para atender la demanda que tena derecho a entablar el
acreedor originario contra su deudor".
La subrogacin convencional puede quedar limitada a ciertos derechos, lo que
depende de quin acuerda la subrogacin, bien sea el acreedor o el deudor.
En el primer caso el primer supuesto de subrogacin legal, el subrogado est
autorizado a ejercer los derechos del acreedor, contra sus codeudores invisibles o
solidarios, "solo hasta la concurrencia de la parte por la que cada uno de estos
estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda".
Entonces diremos que los efectos de la subrogacin tanto legal y convencional es
la transmisin al acreedor subrogado de todos los derechos, acciones y garantas
del antiguo acreedor, pero solo hasta la concurrencia de la suma pagada
realmente.
Entre las restricciones de la subrogacin convencional, puede estar limitada a
ciertos derechos; no ocurre igual con la subrogacin legal que no puede ser
limitada y finalmente en caso de subrogacin parcial, ambos acreedores concurren
con igual derecho, proporcionalmente a la parte que el deudor les debe.

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Efectos de la Subrogacin en las Obligaciones Indivisibles o

Solidarias
El artculo 1263 del cdigo Civil precisa que el solvens, efectivamente, se
encuentra autorizado para exigir el pago de la deuda a sus ex codeudores, pero
solo hasta por el monto por el que cada uno estaba obligado a contribuir para el
pago de la deuda.
Esto significa que efectuado el pago por el solvens, la obligacin pierde la
caracterstica de solidaridad o indivisibilidad que detentaba. En consecuencia,
quien pague el integro de la obligacin al acreedor primigenio, no gozara del
beneficio de indivisibilidad ni de la solidaridad, por el cual hubiese podido cobrar el
integro de la deuda a cualquiera de codeudores. Todo lo contrario, la obligacin se
tomara en una de carcter divisible o mancomunada.

Subrogacin Parcial
En el pago con subrogacin, el solvens puede pagar la totalidad de la deuda al
acreedor primigenio o una parte de ella. En este ltimo caso se dice que la
subrogacin es parcial, porque el solvens solo efecta el pago de una fraccin de
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la deuda, y adquiere los derechos, acciones y garantas que el antiguo acreedor

tuviera frente al deudor, hasta por el monto de lo que efectivamente hubiese
pagado.
De igual manera y a diferencia de lo que sucede cuando se paga el integro de la
deuda, en la subrogacin parcial, el acreedor mantiene su condicin de tal en la
relacin obligacional, obviamente por el monto que nos e ha cancelado.
En otras palabras producida la subrogacin parcial, el deudor pasa a tener un solo
acreedor a tener dos.

CONCLUSIONES
-La funcin del pago con subrogacin, es que se le garantice al tercero que su
pago va a ser reembolsado en la totalidad. Este tipo de pago no es liberatorio de la
obligacin, sino que simplemente se sustituye al acreedor, pero los trminos de la
obligacin permanecen igual.
-El pago denominado en el derecho romano solutio, estuvo sujetan en los primeros
tiempos, al formalismo que presida todos sus negocios jurdicos, posteriormente
al aligerarse de trabas de generalidad de las instituciones jurdicas de Roma, el
pago fase final o principal de todas las obligaciones se vio incluido en la dispensa
de solemnidad; y se concluy que con el cumplimiento de esta se produca la
extincin de la obligacin.
-La compensacin supone la extincin de las obligaciones sin que medie pago
alguno y por tanto sin que se ejecuten las prestaciones, por lo que en estricto la
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compensacin tiene como efecto la liberacin del deudor, ms no la satisfaccin

del inters del acreedor.
-La consolidacin tiene mayor afinidad con los modos de extincin de las
obligaciones que con otras figuras del Cdigo Civil. Si bien podra argumentarse
que no se tratara de un modo de extincin de obligaciones propiamente dicho o
en estricto, tambin se debe considerar que a efectos prcticos no es lo usual que
la relacin obligacional se vuelva a separar. Pero ms all de esta previsin a
entender nuestro, es un singular modo extintivo de obligaciones.

FUENTES BIBLIOGRFICAS
Expresa Giorgi (GIORGI, Giorgio. Teora de las Obligaciones en el Derecho
Moderno, Volumen VII, Pginas 259 y 260.
OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Tratado de las
Obligaciones. Primera Parte, Tomo III.
CORNEJO, Angel Gustavo. Op. cit., Tomo II, Derecho de Obligaciones, Volumen I.
http://www.definicionabc.com/derecho/subrogacion.php

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http://www.monografias.com/trabajos72/pago-codigo-civil-peruano/pago-codigocivil-peruano.shtml

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