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APUNTES DE DERECHO ROMANO

LECCIN 1: CONCEPTO DE
ROMANO Y PERIODIZACIN

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


DERECHO

Etapas de la jurisprudencia romana.

1. El Derecho romano. Concepto. Periodizacin. La


tradicin romanstica occidental. 2. Ius y Derectum.
Definicin de ius segn Celso. Equidad. 3. Autoridad
y potestad en las fuentes jurdicas romanas. Fuentes
de autoridad. Fuentes de potestad. Quiebra de la
distincin.
1.1.

El
Derecho
romano.
Periodizacin. La tradicin
occidental.

En el primer tercio del siglo VI d. C. Justiniano mand


compilar el antiguo derecho jurisprudencial o derecho
de juristas y las constituciones imperiales que
estuvieron en vigor dictadas por sus antecesores y las
suyas propias en una gran obra que lleg a conocerse
como Cuerpo del Derecho Civil 1 (Corpus Iuris Civilis).
Esta obra ser la base de los sistemas jurdicos
occidentales.
Esta obra se dividi en cuatro partes:

B.

I. poca arcaica (del 753 a. C. hasta el 130 a. C.)

Derecho procesal: el sistema en vigor es el de


las acciones de la ley.

Jurisprudencia: Perodo del que se tienen pocas


referencias. Parece que el monopolio del
conocimiento jurdico est en manos de una clase
sacerdotal que ejercen unos conocimientos que se
consideran secretos: El colegio de pontfices.

Concepto.
romanstica

Derecho romano es el ordenamiento jurdico que rigi


en el imperio romano desde su fundacin hasta la
muerte de Justiniano (565 d. C.), que es cuando
comienza la tradicin romanstica occidental que
paulatinamente sustituye al ordenamiento vigente.

A.

econmicos no van a coincidir con los que se siguen


apoyndose en estos dos criterios.

Instituciones, destinada a la enseanza del


Derecho e introduce a los alumnos de las escuelas
jurdicas en el mundo del Derecho. Los manuales
de enseanza del Derecho son muy frecuentes.
Parte del manual de Instituciones de Gayo. El
Cdigo civil espaol es igual y sigue la sistemtica
de este manual pero, en cambio, la sistemtica de
la enseanza actual se basa en la aproximacin
del sistema alemn del siglo XIX.
Digesto2 o Pandectas es un recopilatorio
imperfecto, al estar con modificaciones y
omisiones, de fragmentos de la jurisprudencia
clsica, aunque es parte relevante para estudiar y
conocer el Derecho romano clsico. Se ordena por
materias segn una sistemtica. Se introducen
interpolaciones, es decir, alteraciones para ajustar
la jurisprudencia a la legislacin vigente con
Justiniano.

C.

Codex o Cdigo que recoge las constituciones


imperiales dictadas por los emperadores.

D.

Novellae (nuevas constituciones) que son las


partes que no fueron compiladas oficialmente y
donde se ubican las nuevas constituciones
dictadas por el propio Justiniano tras la
compilacin
y
por
los
emperadores
inmediatamente posteriores a l.

Periodizacin: no es un criterio basado en eventos


histricos, aunque se relaciona con l, sino que se
basa en dos elementos bsicos del ordenamiento
jurdico romano: El desarrollo del sistema procesal 3 o
procedimiento
y
el
desarrollo
del
Derecho
jurisprudencial o Derecho creado por los juristas 4. Ello
hace que los perodos histricos con criterio poltico-

Los romanos en un primer momento no distinguen


entre religin y derecho y de ah que el conocimiento
jurdico se reservara a estos sacerdotes.
En el ao 130 a. C. la lex Aebutia introduce un nuevo
sistema procesal que ir desplazando al antiguo
sistema de las acciones de la ley. Durante este perodo
destaca jurdicamente la publicacin, a mediados del
siglo V a. C., de la ley de las XII Tablas, que fueron
superadas con el tiempo, pero nunca expresamente
derogadas.
Se produce la primera expansin de la ciudad de Roma
hasta abarcar la Pennsula Itlica. Aparecen nuevos
grupos de poder econmico antes basado en un
sistema agrario bsico y ahora basado en latifundios
operados con esclavos.
II. poca clsica (desde el 130 a. C. hasta el 230 d.
C.)
Este perodo recibe su nombre al coincidir con el
mximo esplendor del Derecho romano y se suele
subdividir en tres etapas:
II.A.

Digesto del griego: que lo recoge todo.

Procesal: camino o sistema a seguir para exigir el


cumplimiento del ordenamiento jurdico.

Derecho
procesal:
Se
desarrolla
el
procedimiento formulario. Es cuando ms
frmulas se introducen en el edicto del pretor.

Jurisprudencia: Es cuando se conocen los


primeros grandes juristas laicos (que no
pertenecen al colegio de pontfices) como son
Quinto Mucio Escvola o Servio Sulpicio Rufo,
aunque de ellos se conservan pocas cosas.

Derecho
procesal:
Se
deroga
definitivamente el sistema de acciones de la
ley. En el 130 a. C. se codifica el edicto del
pretor y a partir de entonces ya no se
introducen ms frmulas en ese edicto.

Jurisprudencia: Destacan Laben y Sabino


al comienzo de la etapa y Celso y Juliano al
final de la misma.

II.C.
Etapa clsica tarda (del 130 d. C. hasta el
230 d. C.)

En 1583 Dionisio Godofredo aade el Civilis como


contraposicin al Derecho cannico.

II.B.
Etapa clsica alta o central (del 30 a. C. hasta
el 130 d. C.)

Etapa clsica (del 130 a. C. hasta el 30 a. C.)

Derecho procesal: Los particulares usan


cada vez ms un nuevo sistema procesal
conocido como extraordinario o de cognicin
oficial que ir desplazando al procedimiento
formulario.

Juristas: particulares que conocen el Derecho. En


Roma los magistrados y jueces no suelen saber de
Derecho y son asesorados por los juristas.
4

APUNTES DE DERECHO ROMANO

Jurisprudencia: Situamos en esta etapa a


los ltimos grandes juristas romanos, aunque
hay autores que son partidarios de extender
este perodo hasta finales del siglo III d. C.
porque todava se producen en la cancillera
imperial constituciones de suficiente nivel o
altura tcnica. Podemos destacar a juristas
como Papiniano, Paulo, Ulpiano o Gayo.

III. poca post-clsica (desde el 230 d. C. hasta el 530


d. C.)
En esta poca se desarrolla un fenmeno de
degeneracin, decadencia a todos los niveles que
denominamos de vulgarismo jurdico. En este perodo
la jurisprudencia desaparece por completo y el sistema
procesal que subsiste es ya el extraordinario o de
cognicin oficial, sin que se presente el edicto del
pretor. No se dan juristas de relevancia.
1.2. Ius y Derectum. Definicin de ius segn
Celso. Equidad.
El trmino que utilizaron los romanos para expresar la
idea de derecho tanto en su sentido objetivo de
conjunto de normas como en el subjetivo entendido
como poder o facultad, fue ius.
La etimologa de ius no es clara, pero en todo caso es
seguro que tiene un marcado carcter religioso. En
origen, el trmino ius expresara la misma idea que la
palabra latina fas y ambas significaran lo que es lcito
porque es conforme a la voluntad de los dioses.
Posteriormente, esas dos palabras pasaran a expresar
conceptos distintos y as, fas, se utilizara para aludir a
la norma religiosa, al orden divino, mientras que ius se
referir al orden humano, de la norma jurdica. Es por
ello que inicialmente el monopolio jurdico lo tuvieran
los sacerdotes, aunque posteriormente comienza un
proceso de secularizacin del derecho.
Por otra parte, la palabra derectum, de dnde deriva la
nuestra, Derecho, se introdujo en la prctica para
sealar lo mismo que ius. A partir del siglo IV d. C. y
durante varios siglos convivi con ius como
expresiones sinnimas. Definitivamente desplaz a
esta en torno al siglo IX d. C. La palabra derectum se
compone de dos partculas, la partcula de-, que
encierra la idea de totalidad y la partcula -rectum, es
decir, lo recto. Por tanto, derectum se entiende como
lo totalmente recto, fundamentalmente en sentido
vertical. Esta idea de rectitud es frecuente en otras
civilizaciones de la antigedad y p. e., en el antiguo
Egipto, se representa la idea de justicia mediante una
balanza equilibrada en el que el fiel de la misma est
justo en el centro, en sentido vertical. Como decamos,
la palabra derectum se introduce en el siglo IV d. C.
por influencia popular para expresar la idea, de
inspiracin judeo-cristiana, de que la conducta justa, la
conducta adecuada, es la que sigue el camino recto.
La definicin de Celso sobre el Derecho es la nica que
persiste hasta nuestros das del ordenamiento romano
y la formul en los siguientes trminos: ius est ars
boni et aequi con boni de bonum y aequi de aequum5.
El derecho es el arte, la ciencia, de lo bueno y de lo
justo. En esta definicin, el trmino bonum se refiere a
la idea de la conveniencia moral y el trmino aequum
se refiere o entiende, al menos para el momento en el
que Celso escribe, como lo justo, en su sentido ms
amplio y no, como suceder despus, como lo
equitativo.

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


Posteriormente, ya en la poca post-clsica, la palabra
aequum se utiliza tambin en otros sentidos y acaba
por prevalecer uno distinto del de justicia que lo
entiende con criterio de templanza y benignidad en la
aplicacin del derecho y de esta manera, viene a
coincidir con la idea de equidad en Aristteles, que la
entiende como correctora de la ley o, en ltimo
trmino,
correctora
del
derecho.
Evitar
una
interpretacin rgida a la que se llega si no se tienen
en cuenta las circunstancias particulares de cada caso
frente a la tendencia universalista que suele tener la
norma. Aunque en el Derecho civil se tiende a no tener
esta consideracin de equidad, al ser universalista y
positivista, en el Derecho romano se predominaba el
concepto de equidad.
Esta idea de injusticia es a la que se llega en caso de
una aplicacin estricta del derecho, se expresa
tradicionalmente a travs del aforismo latino summun
ius summa iniuria, es decir, el derecho aplicado
estrictamente, de manera rgida, puede dar lugar a
situaciones de injusticia material.
1.3.
Autoridad y potestad en las fuentes
jurdicas
romanas.
Fuentes
de
autoridad.
Fuentes de potestad. Quiebra de la distincin.
Fuentes del conocimiento: son los testimonios, los
documentos que han llegado hasta nosotros en sus
diferentes soportes, como inscripciones epigrficas 6,
bronces, manuscritos, etc., para la reconstruccin de
la historia del Derecho romano. Estas fuentes pueden
ser tcnicas jurdicas, que son textos jurdicos que
han llegado hasta nosotros y fuentes literarias o
atcnicas, que son los testimonios de literatos latinos
que son tambin importantes porque a veces recogen
datos tcnicos de gran valor, pero sobre todo porque
contienen los condicionamientos que rodean al
ordenamiento jurdico.
Fuentes de produccin normativa: Para establecer
el cuadro o sistema de estas fuentes partimos de dos
conceptos: la auctoritas y la potestas.
La auctoritas es la sabidura socialmente reconocida,
por prestigio social, y la potestas es el poder
socialmente reconocido. Por tanto, ambos conceptos
tienen en comn el reconocimiento social.
Estos conceptos son tiles para fijar el sistema de
fuentes de produccin normativa de la poca
republicana. Pero a partir del Principado estos
elementos no tienen una distincin clara y su utilidad
ya no es tan grande.
En primer lugar, es fuente de autoridad la
Jurisprudencia, es decir, el derecho de los juristas.
Estos, en Roma, eran particulares conocedores del
derecho, interpretndolo, al asesorar, con su opinin, a
otros particulares, magistrados y jueces, adems de a
personas privadas.
La ciencia del derecho por ellos creada, por ese
prestigio social que tienen, es una de las ms altas
creaciones del espritu humano.
Tambin es fuente de auctoritas, los senadoconsultos
que son las decisiones que toma el senado y que
deben ser ejecutadas por los magistrados.
Por otra parte, es fuente de potestas la ley (lex). La
palabra ley tiene el significado general de declaracin
emitida por una persona que tiene la facultad para ello
y que pude requerir la aceptacin o no de su
destinatario para alcanzar plena eficacia. Segn esto,
Inscripciones en piedra: tumbas,
estatuas. Los graffiti de la poca.
6

Aequo: liso, llano, sin desigualdades.

mrmoles,

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

es fuente de derecho la ley pblica o ley comicial, que


es una propuesta legislativa que realiza un magistrado
con poder para ello (imperium), para que sea
aprobado por el pueblo reunido en comicios. Como en
este caso se exige la aceptacin del destinatario,
tcnicamente hablamos tambin de leyes propuestas
(lex rogata). Adems, hay casos en los que no es
necesario contar con la participacin del pueblo, siendo
este el caso de la ley dada (lex data).

LECCIN 3: DE LA FUNDACIN DE LA
CIUDAD
A
LAS
XII
TABLAS.
ORGANIZACIN POLTICA.

Es fuente de potestas (fuente de derecho) el edicto o


los edictos que pueden dictar los magistrados. Estos
edictos son las notificaciones que publican los
magistrados al comienzo de su magistratura y en
principio estn destinados a regir durante el ao que el
magistrado ocupar su cargo. El Edicto que a nosotros
nos interesa es el edicto del pretor, que es dnde se
contienen los diferentes remedios y recursos jurdicos
que pueden utilizar los particulares en los pleitos.

3.1.

A partir del Principado se produce una quiebra en la


distincin de las fuentes de auctoritas y de potestas,
por la aparicin de la figura del emperador que ir
paulatinamente absorbiendo las distintas funciones
hasta concentrar un poder absoluto en su persona.
En principio, la aparicin de la figura del emperador no
afect de manera determinante al sistema de fuentes
republicano y as, la Jurisprudencia, el derecho de los
juristas, contina siendo fuente de derecho pero ahora
bajo el control del emperador lo que supondr, a la
larga, su desaparicin como fuente viva, precisamente
por esta prdida de la autonoma.
Los juristas ya no vinculan de forma independiente,
slo los juristas titulados tienen peso y as, dejan de
ser autnomos.
Por otra parte, la funcin legislativa de las asambleas
populares es asumida por el senado a travs de los
senadoconsultos
que
definitivamente
acaban
desapareciendo como fuente del derecho a mediados
del siglo II d. C., cuando el control del emperador
sobre este rgano es completo. Por lo dems, aparece
una nueva fuente del derecho que se denomina
constitucin imperial, es decir, la declaracin que
emite unilateralmente el emperador, facultado por el
poder que concentra en su persona. Al final, ya en la
poca
del
Dominado
(bajo
imperio)
stas
constituciones imperiales constituyen la nica fuente
viva del derecho.

1. La organizacin poltica primitiva. 2. El senado


arcaico.- 3. Tribus y curias. Los comicios curiados.- 4.
El rey. Los reyes etruscos y las reformas servianas.- 5.
Cada de la monarqua y orgenes de la Repblica.
La organizacin poltica primitiva

Segn el relato tradicional (leyenda), Rmulo fund la


ciudad en el ao 753 a. C. y tambin creara la
estructura poltica primitiva, es decir, el senado arcaico
y los comicios curiados, junto a estos elementos u
rganos, ocupa un papel preponderante la figura del
rey. Esta organizacin: rey-senado-comicios se
mantuvo hasta el ao 509 a. C., cuando fue expulsado
el ltimo rey que gobern en Roma. A partir de
entonces, se instaur un nuevo sistema poltico que
conocemos como Repblica.
3.2.

El senado arcaico o asamblea de patres7

El Senado primitivo fue creado por Rmulo y estara


compuesto
por
un
nmero
determinado
de
patresfamilias o jefes de los distintos grupos
suprafamiliares (familia en sentido de gens: tribu o
clan), asentados en ese momento en Roma. Parece ser
que este nmero de componentes se fue modificando
con el transcurso del tiempo.
Los patresfamilias en el senado o senadores eran
elegidos por el rey y desarrollaban una labor de mero
asesoramiento, es decir, no eran co-partcipes del
poder real, por que este era absoluto y lo asuma el
rey. Cuando falleca el rey, se proceda a la eleccin de
uno nuevo y mientras este procedimiento duraba, el
poder lo ostentaba el senador ms antiguo durante
cinco das y as sucesivamente hasta que la nueva
eleccin era definitiva. A este perodo de transicin se
denominaba Inter-regno.
NOTA: SE HACE UN INCISO EN EL SEGUIMIENTO DEL
PROGRAMA PARA ESTUDIAR LA LECCIN 29,
NECESARIA PARA UNA MEJOR COMPRENSIN DE LO
QUE SE ESTUDIAR A CONTINUACIN.

El cambio fundamental es, pues, la aparicin del


emperador. Es importante lo que deja la jurisprudencia
en obra, aunque ya no viva, porque siguen siendo
fuente del Derecho.

LECCIN 2: EL MODELO
DERECHO DE JURISTAS.

ROMANO

DE

1. Caracterizacin general del periodo de derecho


jurisprudencial
romano.
2.
La
elaboracin
jurisprudencial del derecho.
Leer este tema en el libro, pero no es materia de
examen.

Patres, plural
patresfamilias.
7

de

pater. Paterfamilias

plural

APUNTES DE DERECHO ROMANO


LECCIN 29: ESTRUCTURA
FAMILIAR.

DEL

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


GRUPO

1. La familia en sentido estricto y el pater familias.


2.La mujer y los hijos.- 3. Familia communi iuri dicta.4. Familia y gens.- 5. Lneas y grados de parentesco.6. El patronato.
29.1. La familia en sentido estricto familia
proprio iure dicta y el pater familias.
El concepto moderno de familia no coincide con el
concepto que tenan los romanos de ella. La palabra
familia se usa en los textos jurdicos en diferentes
sentidos. As, en sentido estricto y de manera general,
la familia se refiere al conjunto de personas libres que
estn sometidas bajo el poder domstico de un mismo
paterfamilias o jefe de familia. Adems, la palabra
familia tambin se emplea, a veces para aludir al
conjunto de personas libres y esclavas que estn bajo
el poder de un paterfamilias y todava encontramos
textos donde la palabra familia se utiliza en un sentido
patrimonial como equivalente a res mancipi8 o cosas
ms importantes desde un punto de vista econmico e
incluso como equivalente de esclavo.
Se est en un momento en dnde lo que vale es el
suelo y aquello que lo explota. Por su importancia,
para su transmisin, la res mancipi exige de
formalidades. A partir de determinado momento, esta
divisin (entre res mancipi y res nec mancipi) deja de
tener
relevancia,
aunque
el
conservadurismo
tradicional romano los mantendr ms all de su
necesidad real a efectos prcticos.
Las servidumbres son los derechos que se establecen
entre dos propietarios de fundos vecinos, p. e., el
derecho de paso del ganado para acceder al ro a
beber. Las servidumbres, segn el uso, pueden ser de
diferente tipo. Este uso tiene titulares y derechos.
La propia palabra, paterfamilias, no debe ser traducido
o entendido como padre de familia, sino que debe
entenderse, sin ms, como jefe de familia. El
paterfamilias, en el derecho romano es el ciudadano
romano, varn, jurdicamente independiente 9 o sui
iuris. Esta expresin encierra ms la idea de poder
que la idea de haber engendrado biolgicamente y por
esto, para los romanos puede ser paterfamilias un
varn impber de dos aos que sea sui iuris o
jurdicamente independiente y no es paterfamilias, a
pesar de que sea padre, un varn de edad avanzada,
pero que est sometido bajo el poder de otra persona
(es decir, alieni iuris o jurdicamente dependiente). El
paterfamilias ostenta el poder domstico aunque no
sea el padre biolgico. El padre, pber, varn, pero
dependiente, sera un filiusfamilias.
El paterfamilias tiene, en principio, un poder absoluto
sobre los diferentes componentes de la familia y segn
lo desarrolla sobre unos miembros u otros de ese
grupo
familiar,
recibe
tcnicamente
distintas
denominaciones. As la manus es el poder que tiene
el paterfamilias sobre su esposa, si se han observado
determinados requisitos en el momento de la
celebracin del matrimonio (matrimonio cum manu:
aquel por el que la mujer pasa a depender del poder
de su marido). Adems, la patria potestas es el

Res mancipi son las cosas ms importantes para el


trfico negocial desde un punto de vista econmico y
son cuatro: Los fundos, trozos de tierra cultivables; los
animales de tiro y carga; los esclavos y las
servidumbres rsticas.
8

No sometido a la dependencia de nadie.

poder que tiene el paterfamilias sobre los que ocupan


la posicin de hijos de familia filiusfamilias (plural de
filiifamilias). Por ltimo, la domenica potestas es el
poder que tiene el paterfamilias sobre los esclavos.
29.2. La mujer y los hijos
Segn lo que hemos visto, la familia en sentido
estricto est compuesta por las siguientes personas:
En primer lugar, la esposa, si se celebra el matrimonio
en el que se observan determinadas formalidades, por
las que la mujer pasa a depender de su marido. En
segundo lugar estn los hijos legtimos, es decir,
nacidos
de
un
matrimonio
legtimo
y
los
descendientes, tambin legtimos, de los hijos y nietos
varones, es decir, la descendencia legtima por va de
varn. En tercer lugar, los que se incorporan a la
familia por el acto jurdico de la adopcin.
Personas fuera de la familia. Por otra parte, estn
fuera de la familia, a pesar de los vnculos biolgicos o
matrimoniales, las siguientes personas: La esposa en
un matrimonio sine manu, es decir, en un
matrimonio en el que la mujer conserva la posicin
jurdica que tena antes de la celebracin. Tambin los
hijos ilegtimos, los descendientes de las hijas (y
nietas). En cuarto lugar, estn fuera los hijos legtimos
que han salido de la familia, bien para que alcancen la
independencia jurdica a travs de la emancipacin o
bien los que pasan a depender de otro paterfamilias
porque son entregados en adopcin. Por ltimo, no
forman parte de la familia los hijos que han sido
vendidos por su paterfamilias: ius renderidi10.
Cuando fallece el paterfamilias, estos poderes se
extinguen, la familia se desmiembra y las personas
libres, que estaban bajo el poder inmediato del
paterfamilias
pasan
a
ser
jurdicamente
independientes.
29.3. La idea o concepto de familia en sentido
amplio: Familia communi iuri dicta.
La palabra familia tambin se emplea en un sentido
distinto de todo lo anterior para aludir al conjunto de
personas libres que estaran sometidas bajo el poder
de un mismo ascendiente o paterfamilias si este
(condicional que establece el sentido amplio) viviese
todava. El vnculo de parentesco que une a todos los
miembros de esta gran familia se denomina agnacin
y este concepto es fundamental para entender el
derecho de sucesiones arcaico.
Frente a la idea de agnacin, est la relacin de
parentesco basada estrictamente en vnculos de
sangre o cognacin. P. e., la esposa in manu es
pariente agnado de su esposo y pariente cognada de
su padre o de su hermano. Es decir, agnacin es la
relacin basada en un vnculo de poder y cognacin la
basada en un vnculo de sangre.
29.4. Familia y gens
Todava se puede utilizar la palabra familia para aludir
al conjunto de personas que descienden de la estirpe
de un progenitor comn y llevan un mismo apellido. En
este sentido, la familia equivale a gens o grupo
suprafamiliar en su sentido ms amplio.
Es una cesin temporal del hijo para que desarrolle
un trabajo para un tercero. Slo se pueden vender a
los hijos en tres ocasiones. Transcurridas stas,
desaparece el patria potestas y surge la emancipacin.
De hecho, para llegar a la emancipacin, se requiere,
al menos como rito simblico, la realizacin de estas
tres ventas.
10

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

29.5. Lneas y grados de parentesco

La palabra curia proviene o deriva de la expresin


coviria y significa reunin de varones,. Las curias
seran en origen agrupaciones, reuniones de aldeas
prximas o vecinas que se reuniran con distintas
finalidades, incluso antes de la propia fundacin de la
ciudad. Tribu: partitivo con tres partes. En total 30
curias.

Para determinar la relacin de parentesco que existe


entre los miembros de una misma familia, los romanos
acuden a las lneas y grados. La lnea puede ser de dos
padre
1 grado
A

hermanos

2 grados
B

A
3 grados
sobrino
D
1 grado

2 grados en lnea colateral

sobrino C
primos linea recta

4 grados en lnea colateral

A respecto a su sobrino: 3 grados


2 grados
Sobrino C respecto a primo Sobrino D: 4 grados

B
tipos: recta, que es la que
une a una persona con sus ascendientes o
descendientes y colateral, que es la que une a dos
D: padre, abuelo y bisabuelo
4

3
C: hijo

E: hijo
5

2
B: nieto

F: nieto
6

1
A: bisnieto

G: bisnieto
primos segundos
personas en una misma familia por su procedencia de
un ascendiente comn. El grado es la unidad de

C: padre, abuelo y bisabuelo


3

B: hijo
1
A: nieto

D: hijo

medida
y
se
generaciones.

primos hermanos
E: nieto

cuentan

5
tantos

F: bisnieto
grados

Los comicios curiados eran convocados y presididos


por el rey y en los mismos intervenan todos los
ciudadanos romanos varones independientemente de
su posicin social y de su situacin jurdica. Estas
asambleas se convocaban para desarrollar dos
funciones determinadas. Una primera, para atestiguar,
con su presencia, la celebracin de una arrogacin o
adopcin de un paterfamilias por otro. Era la
formalidad usada, en ese momento, para evitar que
desapareciera una familia y que el adoptado asegurase
as la permanencia de su familia cuando ste no tena
su propia descendencia. Slo se poda realizar entre
paterfamilias y as se evitaba que su patrimonio
pasase a terceros fuera de la familia o que el
interesado no deseaba.
En segundo lugar, estas asambleas son convocadas
para aclamar al nuevo rey, una vez que ha sido elegido
segn el procedimiento correspondiente. Este es
exactamente el papel que desempean estas
asambleas en este momento, a diferencia de lo que
suceder ms tarde, con las asambleas populares
republicanas que s intervienen activamente en el
proceso de eleccin de los magistrados.
3.4.

hijo de primo carnal

En esta poca, el pueblo tambin era dividido por


motivos militares, aportando determinado nmero de
soldados y se usarn las curias como criterio base.

como

A los juristas les interesaba mucho esto. P. e., en el


Digesto existen numerosos casos usados de ejemplo.
En las Instituciones de Justiniano hay tambin
ejemplos de lneas y grados.
Ejemplos de lneas y grados:

El rey. Los reyes etruscos y las reformas


servianas.

El rey es la persona que dirige y gua a la comunidad y


tena, en un principio, un poder absoluto. Su posicin,
el cargo del rey, no es hereditaria y tampoco es el
propio rey quien designa a su sucesor, sino que parece
ser que eran los propios senadores los que elegan al
nuevo rey, una vez fallecido su antecesor. En este
proceso de eleccin del rey intervenan los augures
para interpretar la voluntad de los dioses. Por tanto,
esta intervencin se reduca a la de una simple
mediacin entre los dioses y el nuevo rey para
acreditar precisamente que el elegido gozaba del
consentimiento divino.

En qu grado est el hijo de un primo carnal por lnea


paterna? 5 grados.

El poder del rey es absoluto al tener el poder poltico,


el militar, el judicial adems del religioso, al ser el jefe
de los distintos colegios sacerdotales. Esto ltimo es
as porque el rey ocupa una posicin privilegiada de
intermediador entre los dioses y los hombres.

Es importante ver el grupo de personas que estn


dentro de un determinado grado. P. e., en tercer grado
estn tanto mis tos como mis sobrinos, sus hijos.

Hay que recalcar sobre este poder absoluto ya que el


rey slo tiene enfrente a las asambleas con un papel
meramente consultivo.

NOTA: REGRESAMOS AL TEMARIO ORIGINAL,


LECCIN 3.

Las reformas servianas. Las fuentes atribuyen al


penltimo rey de Roma, Servio Tulio, una serie de
reformas de gran trascendencia y que son
fundamentales para conocer el entramado y la
estructura poltica del sistema republicano que vendr
despus.

En qu grado de parentesco est el primo segundo


cuyo abuelo es hermano de nuestro abuelo? 6 grados:

La estructura poltica de la poca monrquica tena: el


senado arcaico, como asamblea de patresfamilias, que
eran elegidos por el rey y tenan una funcin de
asesoramiento no vinculante. El otro rgano es el
comicio curiado o asamblea popular arcaica.
3.3.

Tribus y curias. Los comicios curiados

Segn la leyenda, Rmulo dividi la ciudad de Roma


en tres tribus, cada una de las cuales dividi, a su vez,
en diez curias.

Estas dos reformas o grandes transformaciones son,


en primer lugar, la nueva organizacin del ejercito en
centurias. A partir de este momento el peso del
ejercito deja de apoyarse en la caballera para hacerlo
en la infantera.
Los grados tienen que pagarse sus propios equipos y
por eso, desde muy pronto se establece la distincin

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

entre las classis, aquellos con mayor capacidad


econmica y que acuden al combate bien pertrechados
y los infra-classem, menos pudientes que acuden
casi sin armas a la guerra, como tropas auxiliares.

tanto, de un derecho consuetudinario (de costumbres)


el que se denominar posteriormente, por los propios
romanos,
como
mores
maiorum,
es
decir,
costumbres de nuestros antepasados.

De esta reorganizacin del ejercito derivarn luego las


asambleas populares republicanas que conocemos
como comicios centuriados.

Es evidente que este derecho no tiene un origen


divino, pero los romanos as lo creen y por eso su
conocimiento e interpretacin se reserva a una clase
sacerdotal: el colegio de pontfices. Ello supone un
monopolio pontifical del conocimiento del derecho,
aunque al paso del tiempo, este conocimiento acabar
en manos de laicos.

El sistema poltico republicano se basa en magistrados


elegidos por asambleas populares y el senado. No es
un sistema democrtico, sino que las clases ms
favorecidas que son, adems, quienes luchan y
quienes por ende cogen botn son los que estn mejor
equipados.
La infantera se divide en diferentes clases, los ms
favorecidos y ricos avanzan por delante, al estar mejor
equipados. En este momento la caballera pasa a una
posicin secundaria, frente a la mejorada capacidad de
la infantera.
Como el ejercito es controlado por la clase ms
pudiente y el sistema de voto se basa en la aportacin
a la defensa, los ms ricos son los que tienen ms
privilegios en cuanto a derechos. Las mayoras se
obtienen alcanzando la mitad de los votos, sin esperar
a que voten todos, simplemente, cuando se alcanzan
la mitad de los votos en un sentido. Los ms pudientes
se aseguran de ser siempre los que votan primero.
En segundo lugar la nueva distribucin de la poblacin
en tribus con cuatro tribus urbanas y diecisis tribus
rsticas. El nmero de las rsticas fue aumentando
hasta treinta y una, de tal manera que ya, en la
Repblica, el nmero definitivo de tribus fue el de
treinta y cinco. El criterio de distribucin de la
poblacin en estas tribus ya no es el del domicilio,
como haba venido siendo hasta entonces, sino que es
el de la tenencia de tierras. Por eso se habla de
adsidui para referirse a los que tienen tierra, los que
tienen sede frete a los proletarii que no la tienen y
slo generan prole.
Precisamente de esta nueva distribucin de la
poblacin, en tribus y segn el criterio de tenencia de
tierra, derivarn luego las asambleas populares
republicanas que conocemos con el nombre de
comicios por tribus.
Al margen de las reformas servianas, segn fuentes,
Roma estuvo gobernada por reyes hasta el ao 509 a.
C., cuando el ltimo rey, Tarquino el soberbio, fue
expulsado de la ciudad.
A partir de entonces, se establece un nuevo sistema
poltico en el que el poder del rey es asumido, en
principio, por dos magistrados elegidos por el pueblo
que desempean su cargo durante un ao.
Este es un perodo muy oscuro, los magistrados se van
introduciendo paulatinamente a medida que se va
limitando el poder de los reyes.

LECCIN 4: EL DERECHO PRIMITIVO.


1. Los mores maiorum y las leges regiae. 2. Las
XII Tablas y su contenido. 3. Evolucin del Derecho
tras las XII Tablas. 4. El Derecho penal: de los
orgenes a la legislacin decemviral.
4.1.

Los mores maiorum y las leges regiae.

El derecho primitivo es un derecho consuetudinario,


basado en la costumbre. Los primeros pobladores de
Roma se rigieron por reglas de conducta no escritas
nacidas dentro de la comunidad y fijadas por
observacin (cumplimiento) constante. Se trata, por

Leges regiae: las leyes que pueden dictar los reyes.


Adems, las fuentes atribuyen a los reyes una serie de
disposiciones que se denominan lege regiae. De la
veracidad de las mismas se dud durante mucho
tiempo, pero hoy en da, nadie pone en duda de la
efectiva existencia de estas leyes. Se tratara, sin ms,
de disposiciones que dictaran unilateralmente los
reyes como consecuencia del poder que acumulaban,
sin tener que recurrir, por tanto, a la consulta del
pueblo a travs de los comicios curiados. De las pocas
leyes que conocemos de este tipo, tan slo
encontramos una sola referencia en las fuentes
jurdico-tcnicas. Se trata de un texto del Digesto
atribuido al jurista Marcelo en dnde se dice que a
travs de un tipo de ley de esta poca de reyes se
haba prohibido enterrar a una mujer embarazada sin
haber extrado previamente el feto de su interior.
4.2.

Las XII Tablas y su contenido.

Se suele decir que las XII Tablas son el primer


monumento jurdico del que tenemos noticias con
detalle. En el ao 451 a. C., una comisin formada por
diez personas asumi el poder con la finalidad de
codificar y publicar el derecho vigente en ese
momento11. Al ao siguiente, otra comisin distinta,
pero tambin integrada por diez personas termina el
trabajo pendiente y se publican las XII Tablas en el
ao 449 a. C.
La publicacin de las Tablas obedece al enfrentamiento
que mantienen en este momento los dos grandes
rdenes sociales, el patriciado y la plebe. Sobre todo
obedece a la reivindicacin de los plebeyos de que por
razones de seguridad jurdica el derecho estuviera
fijado por escrito, publicado. Hasta entonces, la plebe
sola salir perjudicada en los litigios por que el colegio
de pontfices estaba integrado y reservado a los
patricios que aplicaban casi siempre el derecho en
perjuicio de los plebeyos. Por tanto, la importancia de
esta ley no est en las innovaciones que pudiera
contener, sino que est en el hecho de su publicacin,
ya que de esta manera, el derecho es conocido por
todos.
El origen de la plebe es poco conocido. Eran todos los
hombres libres que no son patricios. Pero es un grupo
heterogneo de personas y que, al menos en un
principio, no tienen concepto de clase y colaboran con
las actividades urbanas de la ciudad, pero conforme
pasa el tiempo, el deseo de participacin activa,
aumenta. A pesar de su publicacin, las XII Tablas
contienen preceptos discriminatorios, p. e., se prohiba
el matrimonio entre plebeyos y patricios.
Las XII Tablas fueron destruidas por el incendio de
Roma ocurrido durante las invasiones galas, al final del
siglo IV a. C. A partir de entonces, su transmisin es
realizada por va oral y esta transmisin se ve

A esta comisin se la denominar decemviral y de


ah que el derecho contenido en las XII Tablas se lo
conozca como legislacin decemviral.
11

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

favorecida por su sencillez sintctica y la musicalidad


de sus preceptos.
Aproximadamente en torno al ao 200 a. C., el primer
jurista laico del que tenemos noticio, Sexto Elio Peton,
recogi en una obra Tripartita el texto de las XII
Tablas que fue utilizado por la jurisprudencia clsica
para elaborar los comentarios e interpretaciones a esta
ley. Por lo dems, esta obra no ha llegado hasta
nosotros, pero es posible reconstruir aproximadamente
el contenido de las XII Tablas a travs de los datos que
sobre ellas se recogen en las fuentes. A veces, incluso
se conoce el texto concreto de algunos preceptos.

hecho de que este procedimiento facilite otras


salidas al deudor antes que la de ser
descuartizado.
3.

Accin de la ley por la peticin de juez o


rbitros. Legis actio per iudicis arbitrive
postulationem. Este procedimiento se utilizaba
para la particin de la herencia o divisin de la
cosa comn (caso de copropiedad) y tambin para
hacer valer crditos derivados de un tipo de
negocio formal.

4.

Accin de la ley por la toma de prenda. Legis


actio per pignoris capionem. Es un procedimiento
que podan utilizar determinados acreedores para
hacerse con bienes concretos del deudor.

Contenido aproximado de las XII Tablas.


Contenido de las tres primeras tablas.

Contenidos de las tablas cuarta y quinta.

En esta parte se regulaba todo lo relativo al Derecho


procesal. Desde la citacin formal a juicio, que
marcar el comienzo del litigio, hasta la sentencia, que
marca su punto final y la ejecucin de la misma.

En estas tablas se recoga todo lo relativo al derecho


de familia y de sucesiones. En cuanto a la parte de la
familia, han llegado hasta nosotros muy pocos
preceptos pero queda patente, en todo caso, el poder
absoluto que tena el paterfamilias sobre los distintos
componentes de la familia. As, p. e., sabemos que
tena el derecho de vida y muerte13 sobre los
miembros de la familia en caso de comportamientos
inadecuados. Concretamente, en el supuesto de las
esposas, se poda aplicar este derecho si cometan
adulterio, abortaban o beban vino. Por otro lado, el
pater familias tena el derecho de vender a sus hijos
hasta el lmite de la tercera venta, despus de la cul
extingua definitivamente la patria potestad. Lo
llamativo de este precepto es que resulta casi
inconcebible, por la propia rigidez de los efectos de
una venta, que un vendedor pueda llegar a vender
hasta tres veces lo mismo. Por eso se interpreta este
precepto no como venta pura y simple sino como una
especie de cesin en arrendamiento del hijo para que
prestara unos das de trabajo al comprador.

El sistema procesal vigente en este momento es el de


las acciones de la ley. Concretamente, en esta parte se
aluda expresamente, aunque no se recogan los
formularios procesales oportunos, a estos cuatro
procedimientos:
1.

Accin de la ley por apuesta sacramental.


Legis actio per sacramentum in rem. Las partes
antes de comenzar el litigio apuestan unas
cantidades que irn a para al erario tras el litigio.
Se utilizaba para reivindicar los derechos que
tuviera una persona sobre una cosa y tambin
para que el paterfamilias pudiera hacer efectivos
los derechos que tuviera sobre los distintos
componentes de la familia.

2.

Accin de la ley por aprehensin corporal.


Legis actio per manus iniectionem. Es un
procedimiento de caracter ejecutivo que utiliza el
acreedor frente al deudor insolvente. En este
momento, la ejecucin, en caso de incumplimiento
de una deuda, es personal y no patrimonial, por lo
que recae sobre la propia persona del deudor
insolvente que no cumple. En este procedimiento,
se concedan unos plazos al deudor para que otra
persona de confianza saliera garante en su lugar e
hiciese frente de ese modo a la deuda. Despus
de esos plazos, si nadie se haca cargo de deuda,
el acreedor podra vender como esclavo al deudor
trans tiberim12 o darle muerte. En caso de existir
varios acreedores, estos pueden incluso repartirse
en pedazos el cadver en proporcin a las cuotas
debidas a cada uno (secare partes o cortar en
pedazos). A la vista de la dureza de este precepto,
se
ha
intentado
dulcificar
su
contenido,
proponiendo distintas interpretaciones para su
aplicacin. P. e., se ha propuesto que la expresin
secare partes querra decir divisin del
patrimonio. Por tanto, en este caso se estara
abriendo la posibilidad de una ejecucin
patrimonial. No obstante hoy en da, se tiende a
creer que este precepto no se utilizara nunca,
entre otras cosas, porque en las fuentes no hay
huellas de su efectiva aplicacin. En realidad se
utilizara ms bien como medida de presin para
que el deudor o sus familiares buscaran por todos
los medios la manera de satisfacer las deudas.
Precisamente esto mismo se ve reforzado por el

Vender como esclavo ms all del Tber, ya que un


ciudadano romano no puede nunca ser hecho esclavo
dentro de la ciudad. El Tber entonces marcaba los
lmites de la ciudad.
12

Derecho de sucesiones: En cuanto al derecho de


sucesiones, las XII Tablas regulaban con detalle la
sucesin ab intestato sucesin intestada o sin
testamento, todo ello es lo mismo. De esta regulacin
se desprende claramente la slida posicin que tiene el
paterfamilias dentro de la familia y se establece su
regulacin a partir de esta posicin privilegiada que
ocupa. Por este motivo nos encontramos, p. e., con
que la madre sui iuris no puede suceder nunca a su
hijo o al revs o, p. e., que no cabe la sucesin entre
esposos en un matrimonio sine manu.
En primer lugar, las XII Tablas ofrecen la herencia del
paterfamilias fallecido a los llamados herederos sui o
herederos suyos o por derecho propio, que son las
personas que estn bajo la potestad inmediata del
paterfamilias en el momento de su fallecimiento y
ocupan la posicin jurdica de hijos. Es decir, los hijos
in potestate o hijos bajo la propia potestad y esposa
cum manu, porque, a estos efectos, se dice que la
esposa que est bajo la manus del marido est en la
posicin de una hija: loca filia est. Por este motivo no
suceden ni los hijos emancipados, ni los entregados en
adopcin, ni la hija que est bajo la manus de su
marido, ni la propia esposa si el matrimonio es sine
manu.
Estos herederos (heredes sui o herederos por derecho
propio) suceden al fallecido automticamente, sin que
sea necesario, por tanto, el acto previo de la
aceptacin. Por lo dems, si son varios, la herencia se
reparte por partes iguales, es decir, per capita.
Adems, el que es heredero por derecho propio (heres
suus), tanto si lo es por haber premuerto, haber sido
13

Ius vitae necisque necis=matar que=y

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

dado en adopcin o por haber sido emancipado, su


ascendente hereda por derecho de representacin, por
lneas o por estirpes (en latn es lo mismo) a su
ascendiente premuerto emancipado o adoptado en la
cuota que le correspondera.

ha muerto. Otras razn por la que tampoco hereda es


porque ahora ya depende del paterfamilias de su
marido Y o de quien Y dependa.

Como vemos, en este primer supuesto que estamos


viendo, no hay discriminacin de sexos, puede suceder
tanto el hijo como la hija.
Ejemplo 1:
Supongamos que el difundo X, casado cum manu con
a, e hijo de f, haba tenido tres hijos varones B, C y D
y una hija E. Supongamos tambin que su hijo B,
casado cum manu con n, haba tenido dos hijos B1 y
B2. Supongamos que C, casado sine manu con ,
haba tenido dos hijos C1 y C2, haba premuerto.
Supongamos que el hijo D haba sido emancipado sin
tener descendencia en el momento de la emancipacin
y que la hija E estaba casada cum manu con Y, con un
hijo Y1 y que haba muerto tambin.
Lo primero es representar grficamente la situacin:
Leyenda
+

C premuerto
matrimonio
fuera del poder del pater familias
bajo poder del pater familias

esposa
cum manu

n:

esposa
cum manu

esposa
sine manu

En ltimo lugar, sabemos que una ley, la lex Voconia


del 169 a. C., es decir muy posterior a las XII Tablas,
introdujo la discriminacin de sexos al permitir que
sucedieran las hermanas del fallecido excluyendo al
resto de las mujeres que tuvieran alguna relacin de
parentesco agnaticio con el causante finado.

Es importante tener en cuenta que no cabe el derecho


de representacin, se elimina un grado. Los nietos
suponen ms grados que un to de los nietos y es por
ello que no cabe el derecho de representacin.

a:

En segundo lugar, las XII Tablas establecen que si no


hay heredes sui, herederos por derecho propio, la
herencia se ofrece al pariente o a los parientes
agnados en grado ms prximo. Aqu no hay sucesin
automtica, lo que supone que el llamado a suceder ha
de aceptar la herencia. Si ste rehsa, entonces la
herencia no se ofrece al agnado de grado ulterior. Por
otra parte, si son varios los herederos, la herencia se
reparte per capita (por partes iguales) pero aqu no
cabe el derecho de representacin porque se tiene en
cuenta la proximidad con el fallecido segn el grado de
parentesco.

NOTA:
los
sui
son
herederos
y
suceden
automticamente. Si no hay herederos, suceden los
agnados si aceptan la herencia. La herencia puede
tener ms deudas que bienes. Si no se acepta???

f: madre
difunto

Es decir, suceden la esposa a, el hijo B y los nietos C1


y C2. Para repartir la herencia se hacen tres partes,
una para la esposa, otra para el hijo B y la tercera a
repartir entre C1 y C2.

E :
esposa
cum manu

Agnado: dentro del sentido amplio de familia, se pone


al antecesor comn que ya ha muerto para ver
quines son familia.

Solucin:

Respecto a la ley Voconia, las XII Tablas no


discriminaban a la esposa, pero esta ley ya slo
admitir a las hermanas del finado como herederas,
dejando fuera a las sobrinas y las primas, por lo que,
segn esta ley, la esposa ya no podra suceder.

La madre f, esta para despistar no pinta nada.

Ejemplo 2

X es el difunto, su esposa, como es cum mano, pasa a


ser como una hija dependiente de X y tiene derecho a
heredar. Heredera numero 1.

Supongamos que el difunto X deja a su madre m,


casada sine manu.

B1

B2

C1

C2

Y1

B, casado cum manu con n y con dos hijos, tambin


tiene derecho a heredar, B recibe los derechos y ah se
paran los efectos, por que slo suceden los que estn
bajo el poder inmediato de X, la herencia excluye a n,
B1 y B2 al esta sometidos a B. Heredero nmero 2.
C ha muerto, pero por ello no crece la cuota de los
hermanos sino que sus descendientes, C1 y C1 entran
en la herencia, por derecho de representacin. Su
esposa , al serlo sine manu, no tiene derecho alguno
a esta herencia. Aqu tenemos a los herederos
nmeros 3 y 4, aunque al serlo por representacin,
entre ambos se reparten lo que hubiera correspondido
a C.

Tambin deja a su mujer n, tambin casada sine manu


y supongamos que tena tres hermanos varones, B, C
y D.
B, hermano premuerto, estaba casado sine manu con
dejando hijo B1.
C es un hermano premuerto y viudo con un hijo C1.

NOTA: Si C se hubiera emancipado o hubiera sido


adoptado despus de haber tenido sus hijos, stos
seguiran bajo la patria potestad del abuelo X y le
sucedern. C1 y C2 se repartirn la herencia que
correspondera a C.
D no sucede, al estar emancipado.
E tampoco sucede, al haber roto el vnculo con su
padre X, al haberse casado cum manu con Y. Adems,

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

D es un hermano premuerto, con un hijo D1, tambin


premuerto y con un nieto D2. Supongamos tambin
que tena un to paterno G y una ta paterna H.

La respuesta es tanto s como no. La cuada , es


pariente agnada y no est emparentada en segundo
grado. Hay textos que dicen que no hay grados para la
esposa y en otros se dice que se equiparan a la hija.
Si se interpreta segn este segundo argumento, la
cuada tendra un vinculo familiar de tercer grado, en
cuyo caso habra que ver si se est aplicando la
distribucin de herencia antes o despus de la ley
voconia. Adems, la ley voconia no habla de grados,
slo dice que slo pueden suceder las hermanas del
finado.

Si A no ha fallecido, X no sera paterfamilias. A figura


Leyenda
matrimonio
fuera del poder del pater familias o muerto
bajo poder del pater familias
C

premuerto

difunto

m: esposa
sine manu

G
hermano

: esposa
sine manu

viudo

NOTA: Es muy importante recordar que para los


romanos los que son verdaderamente herederos son
los sui.

H
hermana

no se
sabe de la
esposa

: esposa
sine manu

D1
B1

C1

D2

en la representacin, al igual que Z para conocer los


familiares agnados.
En este momento histrico es difcil que las mujeres se
casen sine manu. En este ejemplo X no tiene sui, no
tiene herederos. As que hay que buscar a los
agnados. Hay que recurrir cmo sera la familia si el
padre viviese. El pariente agnado ms prximo es en
segundo grado, por que, aunque la madre de X, m,
vive, est casada sine manu y no tiene derechos. Si A
viviera, X y sus hermanos estaran bajo la potestad de
A, por lo que son parientes agnados de X y le
sucederan. Como estn muertos, no hay parientes
agnados de segundo grado. Habr que buscarlos de
tercer grado, por lo que hay que mirar bajo dos lneas
sucesorias:
El hermano B dej un hijo B1 que est vivo y es
agnado de X en tercer grado. La esposa de B, ,
cuada de X, al ser bajo matrimonio sine manu, queda
fuera de la herencia.
En el caso del hermano C, es parecido al de B, aunque
ni siquiera la esposa est viva. El hijo de C, C1 queda
con el mismo grado de parentesco que B1.
En el caso de D, D ha premuerto, su hijo, D1, tambin
ha premuerto y aunque su nieto D2 vive, mantiene
una relacin de parentesco en cuarto grado: por esto
mismo decamos que aqu no cabe el derecho de
representacin.
Pero en tercer grado tambin estn los tos. Hay que
remontar hasta otro ascendiente comn, Z el abuelo
de X. Con Z en el grfico, vemos que los tos G y H
son tambin parientes agnados de X y en tercer
grado, por lo que G y H pueden suceder.
NOTA 1: Antes de la ley voconia la hermana del finado
s podan suceder, despus de la ley ya no podran
suceder, al estar ms all del segundo grado. Es decir,
antes de la lex voconia se hacan cuatro partes con la
herencia a repartir entre B, C, G y H. Despus de la
lex, se haran slo tres partes, a repartir entre B, C y
G.
NOTA 2: Hay muchos casos en los que el problema
sucesorio no tiene una solucin nica. Si se argumenta
correctamente se pueden alcanzar otras soluciones.
Ejemplo 3:
Segn la informacin del ejemplo 2. Si , cuada de X
est viva y casada cum manu puede suceder?

Si no existen herederos sui, ni parientes agnados,


existe una ltima posibilidad:
En ltimo lugar, si no hay agnados, las XII Tablas
ofrecen la herencia a los parientes gentiles de los
fallecidos (la gens). La interpretacin de esta ltima
posibilidad resulta especialmente controvertida en
cuanto en ningn momento se nos dice a partir de qu
grado se deja de ser pariente agnado para pasar a ser
pariente gentil. Adems, porque al final la idea de gens
o familia en sentido ms amplio no es ms que una
unin agnaticia. Una posibilidad para interpretar esto
puede ser el considerar que si el agnado rehsa la
herencia, sta se ofrece directamente a la gens del
fallecido.
NOTA: Gens es el conjunto de personas con un
ascendiente comn y el mismo apellido. En cierto
momento agnado y gens van a coincidir si asciendo
hasta el fundador de la familia, de hecho si no hay
pariente agnado no hay pariente gentil.
NOTA: Si el pariente agnado rechaza la herencia,
entonces no se ofrece a los parientes gentiles.
NOTA: Slo los patricios tienen gens, los plebeyos no
tienen gens.
Tablas VI y VII.
En ellas se recoga lo referente a los derechos reales o
derechos que se poda desarrollar sobre las cosas. El
ms importante la propiedad. En cuanto al derecho de
propiedad y sus formas de atribucin nos ha llegado
muy poco y fundamentalmente los preceptos que
conocemos se refieren a las relaciones fundiarias (de
fundo o terrenos) y la solucin de las controversias
que se pueden derivar de las mismas. Por otra parte,
aqu se recoge la divisin de las cosas ms antigua que
conocemos: res mancipi 14 y res nec mancipi o sea,
todo lo dems.
Por lo dems, aqu aparecen recogidos los plazos de la
usucapion15, que era de un ao para las cosas 16
muebles17 y de dos para las inmuebles18.

los fundos, los esclavos y todo aquello necesario


para su explotacin como son los animales de tiro y
carga y las servidumbres rsticas
14

Que en la poca clsica es un modo de adquirir la


propiedad por la posesin ininterrumpida durante un
plazo de tiempo.
15

Cosa: Todo aquello que es susceptible de valoracin


o gestin econmica.
16

Cosa mueble: es todo aquello que se puede


trasladar de un sitio a otro sin menoscabo de su
esencia, p. e., un carro, un animal o un esclavo.
17

Inmuebles todo aquello que no es trasladable: el


suelo y lo incorporado a l de manera permanente: un
18

APUNTES DE DERECHO ROMANO


NOTA: la divisin entre mueble e inmueble es muy
discutible, de hecho en nuestro cdigo civil actual se
lista especficamente qu es mueble y qu inmueble.
NOTA: Nos ha llegado poco o nada sobre los derechos
reales sobre las cosas. nicamente resaltar que la res
mancipi se recoge en las XII Tablas.
En este momento, la usucapion no est muy
instaurada, lo que se persigue es dar seguridad
jurdica. La nica forma que haba entonces para
acreditar la titularidad era a travs de hacer una
cadena de transmisiones y luego reconstruirla, esto se
conoce como tracto sucesivo que ms adelante
consolidar. La usucapion sirve para limitar la prueba
de transmisin19.

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


hurtada se encuentra en casa del ladrn, despus
de solicitar un registro formal y solemne.
Las penas eran las siguientes: Si el responsable, el
ladrn, era libre, caa en esclavitud. Si es un esclavo,
la pena era de muerte despendolo y si el delito se
cometa de noche, con nocturnidad o con armas,
entonces el ofendido poda dar muerte al ladrn previa
peticin de auxilio a grandes voces.
En segundo lugar, el hurto no flagrante o
furtum nec manifestum, que se da en los
dems casos, es decir, cuando se consigue
demostrar la responsabilidad del ladrn despus
del delito cometido. En este caso, la pena ya es
pecuniaria y el ladrn deba pagar el doble del
valor en el mercado que tuviera la cosa hurtada.

Tablas VIII y IX:

NOTA: Sobre esta normativa existen numerosos


interrogantes. Sabemos que ya exista en las XII
Tablas, pero no existe un sistema de penas
pecuniarias. En los casos manifiestos hay
resolucin. Se introduce la posibilidad del registro
formal y solemne, pero no se sabe ms. La
persona entra en la casa de la que cree ladrn
cubierto nicamente con un pao, llevando una
bandeja.

Los preceptos contenidos en estas tablas regulaban el


derecho penal. La distincin entre delicta o delitos
privados y crimina o delitos pblicos queda
definitivamente fijada despus de las XII Tablas. Por
eso, para los delitos privados todava se mantienen en
estas tablas penas que no son propiamente
pecuniarias (consistentes en una cantidad de dinero)
como es, p. e., la pervivencia del Talin en algn caso.
El delictum o los delicta, los delitos privados son
aquellos actos ilcitos que lesionan un inters particular
y que se sancionan por la va de un procedimiento
privado cuya principal caracterstica es la de presentar
una sentencia condenatoria consistente en una
cantidad de dinero. Por el contrario, los delitos
pblicos, crimina, en singular crimen, son actos ilcitos
que no slo lesionan un inters particular, sino el
inters de toda una colectividad. Estos delitos dan
lugar a un procedimiento pblico que puede terminar
imponiendo una pena al responsable, bien de carcter
corporal o bien de carcter patrimonial.

3.

La diferencia entre delito pblico y privado en este


momento no es tan relevante como lo que ser
posteriormente y en las XII Tablas no se recoge esta
diferencia con claridad y veremos que existen algunos
delitos privado con sancin no pecuniaria.

Dentro de esta parte, podemos destacar los siguientes


preceptos:

Son ejemplos de delito pblico sembrar cizaa para


que se pierda una cosecha, la prctica de magia para
perjudicar a un vecino, cambiar las lindes de una finca,
son delitos pblicos aunque hoy en da nosotros los
entendisemos como privados.
Los delitos privados regulados en las XII Tablas fueron
tres:
1.

En
primer
lugar
el
delito
de
daos
patrimoniales (damnum iniuria datum). Su
regulacin nos es prcticamente desconocida
porque una ley posterior, la lex Aquilia, del 286 a.
C., modific completamente esta regulacin.

2.

En segundo lugar es delito privado el hurto o


furtum. En este momento se opera con una
nocin de hurto simple y restringida. En este
sentido, hurto es aquel comportamiento que
consiste en arrebatar ilcitamente una cosa
mueble a una persona. Se establecen dos tipos de
hurto,
el
hurto
flagrante
o
furtum
manifestum que se produce cuando el ladrn es
sorprendido en el momento de la comisin del
hecho delictivo, cuando es capturado mientras
hua con la cosa hurtada y tambin cuando la cosa

En tercer lugar est el delito de lesiones, que


presenta
tres
modalidades:
En
caso
de
mutilaciones se aplica el Talin, pero con la
posibilidad de que las partes acuerden sustituir
esta pena por una pecuniaria. Si se trata de
fracturas, el responsable era condenado a pagar
una cantidad determinada de dinero. Si son
lesiones menores o simples golpes, tambin se
condenaba al responsable a pagar una cantidad de
dinero, en este caso menor.

Tablas X, XI y XII

La prohibicin de rogar privilegios entendiendo


aqu el termino privilegio en un sentido
desfavorable. Por tanto, lo que se prohbe es toda
disposicin que vaya en contra de un grupo de
personas.

En estas tablas se recoga el precepto que


castigaba con pena de muerte al juez viral (el juez
que se vende).

La prohibicin de matrimonio entre patricios y


plebeyos, precepto que no deja de sorprender si
tenemos en cuenta los motivos que dieron lugar a
la publicacin de las XII Tablas y la propia
composicin de las comisiones decemvirales. No
obstante, esta prohibicin fue derogada cuatro
aos ms tarde por la Lex Canuleia.

Al margen de lo anterior, la evolucin del derecho


despus de la publicacin de las XII Tablas se
desarrolla fundamentalmente mediante dos vas: una
por medio de la legislacin comicial, es decir, de las
leyes aprobadas por las asambleas populares y la
segunda con la intermediacin jurdica que sigue
desarrollando el colegio de pontfices.

fundo, un edificio, las plantas, una estatua.


Usucapion = usus capere: quedarse con algo por
uso.
19

- 10

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

LECCIN 5: DEL SIGLO IV a. C. A LA CADA


DE LA REPBLICA. ORGANIZACIN
POLTICA.

armamento y la contribucin a la defensa. La riqueza


estaba en los fundos primero, luego en el patrimonio
(reforma de Appio Claudio)..

1. La constitucin poltica republicana. 2. Las


asambleas populares. Comicios centuriales. Comicios
por tribus. Concilia plebis. 3. Las magistraturas
republicanas. Imperium y potestas. Caractersticas de
las magistraturas. Los distintos magistrados. 4. El
Senado. Crisis de la constitucin republicana.
ESTE TEMA HAY QUE ESTUDIARLO POR NUESTRA
CUENTA A CONTINUACIN VIENE UN RESUMEN
DEL LIBRO.
5.1.

La constitucin poltica republicana

La Repblica tendr su apogeo entre los siglos III y II


a. C. y surgir influida por el espritu que cre las leyes
Licinae Sextiae del ao 367 a. C. Con ellas ser posible
la estabilizacin y el asentamiento de la Repblica ante
el antagonismo patricio-plebeyo habido en esta poca.
Se equilibra el poder que reside sobre los magistrados
y en el Senado ambos ahora basados en el maiestas
del pueblo.
Las XII Tablas ya haban creado un sistema de
magistratura mxima binomial por periodos anuales
pero se daban con frecuencia la coincidencia de ms
magistrados. Con las Licinae Sextiae ya sern dos, uno
de ellos, adems, plebeyo, junto a los que aparece el
pretor como collega minor.
Hacia el 270 a. C. Roma domina la pennsula Itlica y
hacia mediados del siglo II a. C., el Mediterrneo. Se
va creando una organizacin territorial variable, con
foederas (alianzas) de distinto grado y contenido, a los
comienzos en rgimen de igualdad aunque con el
tiempo irn siendo de dominacin por parte de Roma.
Italia era ager romanus, en parte particular, en parte
pblico y dependiente del Senado.

Servan para elegir a los magistrados mayores


(cnsules, pretores y censores), aprobar leyes a
propuesta de un magistrado con imperio, las
declaraciones de guerra y paz y juzgar determinados
crmenes (de vida)
Los comicios por tribus: origen civil segn estaban los
ciudadanos distribuidos por los territorios. Tambin se
tena en cuenta su riqueza. Cada tribu era un voto y
tenan ms fuerza las que ms tierras tenan. Tambin
se convocaban por magistrados con imperio y elegan
a los magistrados menores, votaban leyes igual que
los comicios centuriados.
Los concilia plebis: agrupaciones slo de la plebe que
ms adelante llegarn a equipararse con los comicios.
Presididos por los tribunos de la plebe para elegir a sus
propios magistrados (tribunos y ediles plebeyos) y
aprobar propuestas de los tribunos a travs de los
plebiscitos. Estos primero vinculaban a la plebe luego
a todos llegando a ser leyes (exaequatio) en el 286 a.
C. la ley Hortensia dedicada sobre todo al derecho y el
proceso privado.
5.3.

Las magistraturas republicanas. Imperium


y
potestas.
Caractersticas
de
las
magistraturas. Los distintos magistrados.

Imperium y potestas
El sistema poltico republicano ceda el poder a los
magistrados, elegidos por asambleas populares. La
potestad o poder mximo se llamaba imperium y lo
detentaban los cnsules junto a los que figuraban los
pretores encargados de la jurisdiccin. El resto de los
magistrados carecan de imperio con poderes slo para
mbitos delimitados.

Surgen
las
colonias
como
asentamientos
de
ciudadanos romanos y los municipios, ciudades que ya
existan y que mantenan todas o parte de sus
instituciones.

Imperium era de contenido amplio: mando supremo


militar, convocar comicios y Senado, jurisdiccin (que
luego pas a los pretores), dar edictos y poder
disciplinario.

Los territorios provinciales primero son las grandes


islas (Sicilia, Crcega y Cerdea), luego la Galia e
Hispania. Inicialmente son controlados por el
magistrado conquistador, luego ser el Senado el que
los nombre entre los ex-magistrados de Roma como
pro-cnsules o pro-pretores. Espaa tendr dos
provincias de las 18 que habr durante la Repblica.

Caractersticas de los magistrados: anuales, colegiadas


y gratuitos. En caso de guerra se poda prorrogar el
mando militar, algo distinto de los dictadores que slo
podan durar seis meses.

Comenzar el control poltico de la aristocracia


senatorial. La crisis republicana llegar a la segunda
mitad del siglo II a. C.
5.2.

Las
asambleas
populares.
Comicios
centuriales. Comicios por tribus. Concilia
plebis.

Los comicios por curias van relegndose y aparecen


dos agrupaciones para la toma de decisiones del
pueblo: por centurias y por tribus, por este ltimo
sistema tambin se rene la plebe autnomamente.
Cuando no se votaba sino era para hacer pblica una
opinin o notificar algo se recurra al contio, a
propuesta del magistrado.
Los comicios centuriados la ms importante de las
asambleas republicanas, se deriva de la organizacin
militar por centurias. Haba 193 de las que los ricos
controlaban 98, como la votacin se paraba al alcanzar
la mayora absoluta, los ms pobres no llegaban a
votar. La fuerza de votacin era en funcin del

Comenzaban con un juramento promisorio y


finalizaban con otro asertivo de haber actuado
honestamente. Tras su conclusin se poda abrir un
proceso criminal contra el magistrado.
Pasos tpicos de la carrera poltica, ser del cuestado
(tener 31 aos), del edilado (37) o tribunados, pretura
(40), consulado (43) y censura con edades mnimas
que impedan carreras metericas, eliminando a los
ms brillantes y promocionaban a gente ms tranquila
y ms controlable por el senado.
El hecho de ser colegiado ya que el nombramiento
conjunto a otro ms con iguales poderes limitaba la
capacidad frente al amplio espectro de poder
concedido.
Finalmente indicar que no slo no se cobraba por
ejercer como magistrado, sino que, adems, era caro:
haba que costear obra pblicas, juegos y cumplir
otros compromisos adquiridos al postular el voto.
Las distintas magistraturas:

Cnsules, que eran los magistrados supremos


(antes llamados pretores: los que van delante del

- 11

APUNTES DE DERECHO ROMANO


ejrcito). Tenan imperium mximo en paz y
guerra. Eran epnimos, daban el nombre al ao
que duraba su mandato. Prior cnsul el ms
votado, maior el de ms edad. Armatus el que
guiaba al ejrcito y Togadus el que se quedaba en
la urbe.

Pretor aparece junto al cnsul desde el 367 a. C.


(lex Liciniae Sextine) como collega minor aunque
tambin
con
imperium,
dedicndose
especialmente a la jurisdiccin. Desde l 242 a. C.
por el aumento de los litigios aparece un segundo
pretor dedicado a los litigios entre ciudadanos y
extranjeros o entre extranjeros: el pretor
peregrinos. Con el tiempo habr ms pretores.
En la Repblica los juicios tenan dos fases:

5.4.

El Senado.
republicana.

Crisis

de

la

constitucin

Composicin del Senado:


Este es el rgano constitucional romano ms
importante e influyente. Tena inicialmente trescientos
miembros, Sila en el siglo I a. C. lo aument hasta
seiscientos y Csar hasta novecientos. Inicialmente
nombraba a los reyes y magistrados mayores.
El Senado estaba jerarquizado internamente en
funcin de la magistratura que hubiera ejercido antes.
A finales del siglo IV a. C. se admiten plebeyos en el
Senado como conscripti hasta entonces reservado al
patriciado.

El presidido por el pretor, fase preliminar,


se fijaba los lmites de la controversia y
se elega, de comn acuerdo por las
partes un rbitro particular.

Las convocatorias del Senado las haca un magistrado


con imperio que ms adelante tambin tendra el
tribuno de la plebe, cuando se les reconoce como
magistrados ordinarios.

En la segunda fase, el rbitro particular


se ocupaba de las pruebas y la sentencia,
aunque para ciertos casos, p. e.,
hereditarios, existan otros participantes.

Competencias del Senado:

El dictador, elegido por los cnsules tras consulta


senatorial, dispona de imperium mximo para
lograr un fin determinado y tena seis meses para
ello. Frente a sus decisiones no caba intercesin.
Son una figura constitucional y temporalmente
limitada de poder poltico. El dictador nombra un
comandante de caballera subordinado a l.
Censores que eran magistrados de alto prestigio
aunque sin imperium, se elegan cada cinco aos
y ejercan por ao y medio, a travs de los
comicios centuriados. Su funcin era elabora
tambin el censo de los ciudadanos, base para la
imposicin fiscal. Todos los paterfamilias deban
presentarse hasta l dando informacin sobre su
familia y su patrimonio, informacin que serva
como base de datos jurada. Segn criterios del
propio censor, asignaba a los ciudadanos a las
distintas centurias y tribus. Adems, ejercan un
control sobre las costumbres sociales y al que no
las observaba podan declararlo infame, con
consecuencias jurdicas, sociales y polticas.

Ediles curules que aparecen en el 367 a. C., con


la Lex Liniciae Sextiae similar a los ediles
plebeyos. Eran magistrados menores elegidos por
los comicios por tribus y se encargaban del
cuidado y vigilancia de la ciudad, los mercados y
los espectculos pblicos. Publicaban edictos
sobre sus competencias.

Los cuestores, tambin magistrados menores,


inicialmente auxiliares de los magistrados y
elegidos por estos, pasan a elegirse por los
comicios por tribus, siendo cuatro, dos por cada
cnsul aunque llegaron a ser hasta veinte.
Custodiaban el Erario y los documentos oficiales.
Desde la mitad del siglo III cuatro de ellos
(classicii) se encargaban del armamento y de la
flota.

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

Otros
magistrados
menores
como
los
triumviri capitales y nocturni encarcelaban y
custodiaban a los acusados y reos pblicos.
Triumviri monetal que emitan la moneda. Hay
muchos ms.

Dado el cambio anual de los magistrados, el rgano


que daba estabilidad al gobierno y la poltica era el
Senado. Sin embargo, al carecer de poder, sus
decisiones,
senadoconsultos
eran
simples
recomendaciones, si bien es cierto que ningn
magistrado osaba desobedecerlos. De hecho, casi
siempre, antes de la toma de una decisin importante,
los magistrados consultaban al Senado.
El Senado diseaba la poltica exterior romana,
controlaba y administraba el Erario (aerarium) y
asignaba a ex-magistrados urbanos con imperium al
gobierno de las provincias (como pro-cnsules o propretores). Cubran el imperio mientras no haba
sucesor, rotndose el puesto entre los ms ancianos
hasta el nuevo nombramiento (interregno de cinco
das).
Los senadoconsultos con el tiempo se asimilarn a las
leyes. Inicialmente orales acabando a pasarse al
escrito. Tambin disponan de capacidad para
proclamar un estado de excepcin a travs de un
senadoconsulto ltimo, otorgando a los cnsules
poderes extraordinarios y similares a los del dictador.
Crisis de la constitucin republicana
sta se apoyaba en el equilibrio existente entre el
poder de los magistrados, la autoridad del Senado y la
majestad del pueblo, muy adecuado para la
concepcin de una ciudad-estado, dominada por el
prestigio de unas cuantas familias, el respeto a las
tradiciones y la responsabilidad poltica de sus
ciudadanos. Pero a medida que el imperio se va
ampliando, su direccin y gestin resultar cada vez
ms compleja.
Las magistraturas dobles y anuales con ambos
magistrados
vetndose
mutuamente
resultan
inadecuadas para el tamao adquirido por el imperio
romano. Las tradiciones caen en el olvido. Las
influencias externas, helensticas principalmente y las
consideraciones derivadas de la riqueza que trajo el
comercio, aumentando las desigualdades sociales,
crean fuertes tensiones sociales. Se dan casos de
corrupcin y las asambleas populares, dado los
grandes aumentos de poblacin habidos, resultan
ineficaces.
Las reformas agrarias ocurridas entre el 133 y el 121
a. C. se consideran los desencadenantes de fuertes
luchas polticas. Tiberio Sempronio Graco es nombrado
tribuno de la plebe en el 133 a. C. y aprueba la Lex

- 12

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

Sempronia agraria limitando el poder de los


terratenientes sobre el ager publicus, repartindose los
excedentes de tierra resultantes entre los ms pobres.
El Senado intenta oponerse a estas medidas usando a
otro tribuno pero ste es depuesto por la votacin de
un comicio plebeyo (la primera vez que esto ocurre en
Roma). Tiberio se presenta a reeleccin pero es
asesinado, tambin una primicia. Dez aos ms tarde,
el hermano de Tiberio, Cayo, intenta continuar con su
obra pero tambin es asesinado y el Senado acaba
bloqueando las reformas realizadas.

LECCIN
6:
DESARROLLO
Y
SISTEMATIZACIN DEL DERECHO EN
LA REPBLICA.

Es una poca inestable, con mltiples revueltas y


violaciones de las constituciones republicanas, se dan
frecuentes casos de cnsules reelegidos hasta en seis
mandatos, etc. Simultneamente otras ciudades en
Italia comienzan a configurarse como municipios de
ciudadanos romanos como la Urbe, adquiriendo poder.

6.1.

En el 82 a. C. el Senado toma el poder a travs de un


interregno, nombrando interrex a Valerio Flaco que
convoca una votacin nombrando a Cornelio Sila
dictador para tres aos (frente a los habituales seis
meses usados hasta entonces).Sila genera numerosas
reformas:

Aumenta el nmero de miembros del senado de


300 a 600, incorporando a los equites.

Limita la intercessio de los tribunos de la plebe

Somete los plebiscitos a la autoridad del Senado.

En el 79 a. C., Sila renuncia reapareciendo la situacin


de incertidumbre que lleva a crearse un triunvirato
formado por Pompeyo, Craso y Csar. Csar renuncia y
Pompeyo pasa a ser cnsul nico (dictador
encubierto). Csar se rebela y acaba derrotando a
Pompeyo en Farsalia (ao 48 a. C.) En el 44, Csar es
nombrado dictador vitalicio aunque ese mismo ao es
asesinado.
Csar ya es un precedente para la formacin del
Principado, que no llegara definitivamente hasta el 27
a. C. cuando Octavio Augusto derrota a Marco
Antonio20 con el que, junto a Lpido, haban creado el
segundo triunvirato.

1. La jurisprudencia republicana: de los pontfices a la


jurisprudencia laica. Los ltimos juristas republicanos.
Respondere, cavere y agere. 2. Las leyes pblicas.
3. Ius civile. lus honorarium. lus gentium. 4. El
Derecho penal en la Repblica. Las quaestiones
perpetuae.

Como sabemos, en un primer momento el


conocimiento jurdico estuvo monopolizado por el
colegio de los pontfices. Los particulares tenan que
acudir a estos sacerdotes cada vez que quisieran litigar
o celebrar un negocio determinado. Esta dependencia
era absoluta y se vea reforzada todava ms por el
carcter excesivamente formal y rgido que presentaba
el derecho arcaico. Ello significaba que, el menor error
en las palabras utilizadas por estos particulares en los
juicios o en los negocios de que se tratara, poda
frustrar sus pretensiones.
El jurista Pompinio, situado en el siglo II d. C., elabor
un manual que viene a ser la primera historia de la
literatura jurdica en donde recoge una serie de
acontecimientos
que,
en
su
opinin,
fueron
determinantes para la prdida de este control
pontificial. Estos acontecimientos son los siguientes:
1.

La propia publicacin de las XII Tablas, puesto que


sustrae del control de los pontfices todo aquello
que resulta publicado en las mismas. No obstante,
la discrecionalidad de estos sacerdotes continu
siendo muy amplia.

2.

A mediados del siglo III a. C., un tal Gneo Flavio,


secretario de Apio Claudio (personaje que ocup
diferentes magistraturas en aquella poca)
sustrajo los formularios judiciales que deban
utilizarse en los Colegios, a esa obra se le conoce
con el nombre de Derecho Civil Flaviano o ius
civile Flavianum, adems, segn el relato
tradicional, el propio Appio Claudio, publicara una
obra, liber de usurpationibus o sobre las
usurpaciones, en donde probablemente se
recogeran los formularios de los negocios
jurdicos ms usuales. Con esto aumentara la
seguridad y la certeza jurdica, pero lo ms
importante, la tcnica del razonamiento jurdico,
todava segua en manos de los pontfices.

3.

El paso definitivo se produce aos ms tarde, an


en el siglo III a. C. Es el primer plebeyo que ocupa
el cargo de jefe de los pontfices o pontfice
mximo, Tiberio Coruncanio, quien permite a los
particulares que no son pontfices, presenciar la
resolucin de las consultas jurdicas que se
presentaban en el colegio de pontfices. Hasta ese
momento, los dictmenes se emitan sin
fundamentacin y sin publicidad, archivndose en
libros que se guardaban secretamente dentro del
propio colegio. Con la decisin de Tiberio
Coruncanio se acaba definitivamente con el
monopolio pontificial ya que, lo ms importante, la
interpretacin, la tcnica del razonamiento jurdico
deja de ser algo secreto y se abre a todo el
mundo.

Los grandes acontecimientos que llevan al Principado


son:

La victoria de Csar sobre Pompeyo en Farsalia y


el asesinato de Csar: 48 a. C.

La Derrota del ejercito republicano en Tapsus y el


suicidio de Catn el Viejo: 46 a. C.

La batalla de Filipos y la muerte de Bruto y Casio:


42 a. C.

La victoria de Octavio Augusto en Actium: 31 a. C.

20

En la Batalla naval de Actium 31 a. C.

La jurisprudencia republicana: El trnsito


de la jurisprudencia pontificial a la
jurisprudencia laica. Los ltimos juristas
republicanos. Respondere, cavere y gere.

El primer jurista laico del que tenemos noticias es


Sixto Elio Petn, que escribi en torno al 200 a. C. Una

- 13

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

obra que no nos ha llegado, el Tripartito, en donde se


recogera el texto de las XII Tablas que servira de
referente a la jurisprudencia clsica, con su
interpretacin y los formularios judiciales que se tenan
que utilizar en los litigios. Despus de este jurista,
situamos en el tiempo a los primeros juristas clsicos,
de los que nos han llegado algn fragmento de sus
obras, como son Manio Manilio, Marco Junio Bruto y
Publio Mucio Escvola entre otros y que inician la
etapa clsica del derecho romano.

juicio contra el marido, entablando la accin derivada


de esa caucin.

La actividad de la jurisprudencia republicana.


La
actividad
de
estos
juristas
se
expresa
tradicionalmente a travs de estos tres verbos latinos:
respondere, cavere y agere.
Con el verbo respondere aludimos a la actividad
jurisprudencial ms importante que es la de responder,
la de dictaminar, es decir, la de resolver los problemas
jurdicos que plantean a los juristas los particulares y
tambin los jueces y magistrados, porque estos
ltimos, en principio, no tienen por qu tener una
formacin jurdica. El fundamento de estas respuestas
no era emitido pblicamente sino que slo era
conocido por el grupo de personas que se estaban
formando junta al jurista. Estas respuestas se
empezaron a recoger en libros segn un orden
sistemtico dando lugar a la literatura jurdica
propiamente dicha.
Cavere no tiene una traduccin directa a nuestro
idioma y viene a expresar aquella actuacin
consistente en disear, delinear los esquemas de los
distintos negocios jurdicos que se pueden utilizar en el
trfico negocial. Es algo similar a precaverse. Dentro
de esta actividad destacan una serie de negocios, con
finalidad de garanta, que se denominan cauciones. La
jurisprudencia republicana destac especialmente en
este campo, por eso nos referimos a ella, tambin, con
el nombre de jurisprudencia cautelar. Un ejemplo de
caucin es la cautio rei uxoriae o caucin para la
restitucin de la dote (caucin de la cosa de la mujer).
En general, toda caucin lo que busca es precaverse,
asegurar riesgos futuros. En Roma, el marido tiene el
deber de sostener econmicamente a su esposa y a
sus hijos. Por este motivo, para contribuir a las cargas
del matrimonio era frecuente que la esposa u otra
persona prxima a ella, normalmente el padre, hiciera
una donacin especial a favor del marido al contraer el
matrimonio y que se denominaba dote o dos.
Efectivamente se trata de una donacin especial
porque, aunque su objeto pasa a ser del marido, tiene
la consideracin de res uxoria, cosa de la mujer,
patrimonio de la mujer, por lo que el marido tiene
ciertas limitaciones en cuanto a su uso y disposicin y
en todo caso, tiene el deber moral de restituir esa dote
si el matrimonio se disuelve por divorcio.
El problema nace precisamente con esto ltimo, ya
que el marido tiene el deber moral de restituir pero no
tiene el deber jurdico de hacerlo, por lo que, si no
restituye, la mujer o quien sea el constituyente de la
dote no dispone de remedio jurdico para forzarle a
ello.
Para evitar este riesgo de no restitucin, los juristas
aconsejaban al constituyente de la dote que exigiera al
marido, en el momento de la constitucin, que
prestara una estipulacin de garanta o caucin (cautio
rei uxoriae) por la que se comprometa jurdicamente a
devolver la dote si el matrimonio se disolva.
Por tanto, si disuelto el matrimonio el marido no
restitua, el constituyente de la dote poda iniciar un

NOTA: Accin es el remedio jurdico de que dispone


todo demandante para hacer valer su pretensin en un
litigio.
NOTA: En la Roma clsica el matrimonio es un
supuesto de hecho que ocurre por el uso, no como
ahora que se exige consentimiento. Una buena forma
de saber si ha habido matrimonio en Roma es
precisamente la constitucin de una dote. Da igual que
el matrimonio sea sine manu o cum manu.
Agere. Se trata de una actuacin que consiste en
elegir la accin que se adecue al derecho solicitado por
un particular y en redactar la frmula de esa accin
segn lo previsto por el pretor en su edicto21.
6.2.

Las leyes pblicas

Una ley pblica, una ley comicial, es una propuesta


que realiza un magistrado que tiene poder para ello
(imperium) para que sea aprobada por el pueblo
reunido en comicios. Estos comicios o asambleas
populares eran dos durante la Repblica: los comicios
centuriados y los comicios por tribus y tienen su origen
en las reformas que hizo el rey Servio Tulio sobre la
organizacin del ejercito y sobre la distribucin de la
poblacin.
Por su parte, la plebe tiene tambin sus propias
asambleas que se convocan, entre otras cosas, para
votar disposiciones que slo le vincula a ella y que se
denominan plebiscitos.
Antes de la votacin de estas propuestas era frecuente
que el o los magistrados proponentes defendieran
pblicamente las ventajas de su proyecto y que
acogieran tambin las crticas modificando entonces el
texto de su propuesta.
Formalmente el cuerpo de una ley, o texto legislativo,
estaba dividido en tres partes:
1.

La Praescriptio, es decir, el encabezamiento


donde apareca el nombre de los magistrados
proponentes, la fecha, el tipo de asamblea que se
convoca y la primera unidad (centuria o tribu) que
es llamada a votar.

2.

La rogatio que es la parte que tiene el texto


legislativo y, por ltimo,

3.

La sanctio, que no es la sancin que se podra


imponer al infractor de la ley sino que, parece ser,
sera el lugar donde se recogeran las distintas
indicaciones tendentes a regular la relacin de esa
ley con otras leyes o, en general, con otro tipo de
disposiciones.

La eficacia. En lo que se refiere a la eficacia de las


leyes comiciales, conocemos una controvertida
clasificacin que ha llegado hasta nosotros a travs de
una obra post-clsica de autor annimo, conocida
como Eptome22 de Ulpiano. Es un resumen de una
obra que se atribuye a un jurista clsico, en este caso
Ulpiano, pero hasta eso se duda. Se escribe alrededor
del siglo II a. C., aunque trata sobre leyes del siglo IV
o III a. C.
Segn esta obra, las leyes prohibitivas pueden ser de
tres tipos:

Existen unos modelos abstractos de los edictos que


explican cmo hay que formular la accin jurdica.
21

22

Extracto o resumen

- 14

APUNTES DE DERECHO ROMANO

Perfectas, que son las que prohben algo,


declaran nulo el acto realizado en su contra e
imponen una sancin contra el infractor.

Menos que perfectas, las que, prohibiendo algo,


no declaran nulo el acto realizado en su contra,
pero s imponen una sancin contra el infractor. El
ejemplo que se nos da es el de la ley furia
testamentaria que prohibi los legados 23 que
superasen una determinada cantidad a favor de
personas que quedasen fuera del entorno familiar
del testador. Si, a pesar de lo dispuesto en esta
ley, un legatario aceptara el legado, entonces el
legado era vlido pero, si as lo exiga el heredero,
como sancin, deba pagar el cudruplo de la
cantidad que excediera del limite mximo fijado
por la ley al heredero. De dicha cantidad no
tenemos noticia.

Leyes imperfectas: son las que prohibiendo


algo, ni declaran nulo el acto realizado en su
contra, ni imponen una sancin contra el infractor.
En estos casos, por razones de justicia, el pretor
sancionaba
indirectamente
a
travs
de
excepciones24 o de recursos procesales similares.
El nico ejemplo de ley imperfecta que conocemos
es el de la Ley Cincia de donaciones que prohibi
las donaciones a favor de personas que estuvieran
fuera del entorno familiar del donante siempre
que superasen el lmite de la cuanta fijada en
esta ley.
As, si se prometi a travs de una estipulacin
pagar una cantidad de dinero, en contra de lo
dispuesto por la ley Cincia. Frente a la accin de la
estipulacin de que dispona el estipulante
donatario para hacer valer esa promesa, el
promitente y donante dispona de la excepcin de
la ley Cincia para invalidar (y por lo tanto revocar)
esa donacin prometida a travs de la
estipulacin.
Es importante que no se confunda la Ley Furia con
la Cincia, la primera es menos que perfecta y se
refiere a legados y la segunda es imperfecta y se
refiere a donaciones.
No se conoce ni la cuanta ni qu personas se
consideran dentro del entorno familiar ni las
razones finales de esta ley.
NOTA: Una estipulacin es una promesa, la
manera ms comn de obligarse dentro del
derecho romano. Es un negocio jurdico y tiene
efectos por cumplir determinados requisitos
independientemente de la causa que los motiva25.
Por ejemplo: Prometes darme cien? Si prometo.
Suele ser un juego de preguntas y respuestas
orales
formalmente
preestablecidas.
Si
el
promitente (el que da los cien) no cumple o va
contra la ley, entonces es el estipulante, que es el
acreedor, dispone de una accin para que le
paguen. El promitente, a su vez, para evitar esa

Un legado es una clusula que se introduce en un


testamento
a
ttulo
de
liberalidad
(sin
contraprestacin, gratuitamente) a favor de un
beneficiario distinto del heredero que es el legatario y
que recae sobre bienes concretos.
23

La excepcin es el remedio procesal de que dispone


todo demandado para neutralizar la pretensin del
demandante, son sus alegaciones frente a lo que le
demandan.
24

25

Por eso se dice que es un negocio abstracto.

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


accin recurre diciendo que su promesa va contra
la Ley Cincia y pide al magistrado que acepte una
excepcin a dicha accin.
6.3

Ius civile. lus honorarium26. lus gentium.

El derecho civil es el derecho propio de los que tienen


la condicin de ciudadanos romanos y en virtud del
principio de la personalidad del derecho que rige los
ordenamientos jurdicos de la antigedad slo se les
aplica a ellos. Este derecho tiene su origen en las
normas recogidas en las XII Tablas y en su evolucin
posterior realizada a travs de la legislacin comicial
(de las leyes pblicas, votadas a travs de los
comicios) y tambin a travs de la interpretacin
jurisprudencial.
Al margen de esto, los romanos, al entrar en contacto
con otros pueblos, se dieron cuenta que, junto a
normas tpicamente suyas, fue necesario crear otras
normas ms flexibles que resultaran accesibles
tambin a los extranjeros con los que se relacionaban
comercialmente.
Estas normas forman entonces un derecho comn, que
no tiene un origen extranjero y que surgen, por tanto,
de esa prctica o trfico comercial con otros pueblos. A
este derecho de todos o comn se le denomin
posteriormente derecho de gentes o ius gentium.
En el 242 a. C., junto al pretor urbano aparece el
pretor peregrino que se encarga de los pleitos entre
extranjeros o entre estos y romanos (peregrino =
extranjero).
Por otro lado, adems, tenemos la idea de derecho
honorario o derecho pretorio que es el derecho creado
por los magistrados con jurisdiccin y que se
denomina honorario porque, para el romano, el
desempeo de una magistratura es un honor.
En principio, ambas expresiones son sinnimas
(honorario y pretorio) pero estrictamente no lo son y
la idea de derecho honorario es algo ms amplia que la
de derecho pretorio porque, junto a la pretura
(magistratura) hay otras magistraturas que se
encargan de determinadas facetas de la jurisdiccin.
Las distintas magistraturas se van creando durante la
Repblica, desgajndose del gran poder inicial que
tenan los primeros magistrados y que se tratan de
temas concretos. Se intenta disminuir el gran poder
que supona el imperium.
El jurista Papiniano define el derecho pretorio como
aquel que introdujeron los pretores para ayudar,
corregir o suplir al derecho civil. Uno de los terrenos
dnde ms claramente se pone de manifiesto esta
misin del derecho pretorio es el de la sucesin
intestada (ab intestato o sin testamento). Porque,
junto a la sucesin intestada civil de las XII Tablas,
que hemos visto, convive en conflicto con ella un
sistema sucesorio introducido paulatinamente por el
pretor.
Este magistrado no puede nombrar nuevos herederos
distintos de los ya fijados en las XII Tablas, pero s
puede conceder la posesin de los bienes hereditarios
(bonorum possessio) con carcter provisional o
definitivamente a personas que pueden estar llamadas
o no a suceder segn el derecho civil.
Cuando el sucesor que determina el
heredero civil, entonces se dice que
derecho civil porque coinciden. Pero
pretorio no est llamado a suceder

pretor es tambin
el pretor ayuda al
cuando el sucesor
segn el derecho

Es uno de los cuatro temas ms importantes de todo


el curso.
26

- 15

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

civil, entonces se dice que el pretor corrige o suple a


este derecho civil segn prevalezca o no frente a la
posicin de cualquier otro heredero civil.

Segn el pretor, habr que aadir a los sui, los


emancipados:

NOTA: Son dos derechos diferentes que conviven, el


civil y el pretor, ms prctico, ste ayuda, corrige o
suple el derecho civil. Veremos como el sistema de las
XII Tablas se va sustituyendo por los pretores creando
un nuevo sistema sucesorio. Tardarn cerca de siglo y
medio en hacerlo. El pretor refuerza o ayuda cuando
los que suceden son los mismos que segn el derecho
civil. Como el pretor concede la posesin definitiva de
los bienes a otros distintos que segn el derecho civil
puede que los herederos sean los mismos o no.

fuera del poder del pater familias o muerto


bajo poder del pater familias

Concretamente el pretor establece para el caso de la


sucesin intestada hasta cinco llamamientos sucesivos.
El primero se denomina edicto unde liberi, es decir, de
los que son descendientes
En este llamamiento, el pretor ofreca la posesin de
los bienes hereditarios a los heredes sui de las XII
Tablas o herederos por derecho propio y a los
emancipados.
Hay que tener en cuenta que aqu, la idea de
emancipado abarca los siguientes supuestos: En
primer lugar, el que es propiamente emancipado, en
segundo lugar, los descendientes del emancipado que
tenga despus de la emancipacin. En tercer lugar, el
hijo entregado en adopcin por el fallecido que ha sido
emancipado y que queda bajo la potestad del abuelo.
En este supuesto, el pretor ayuda al derecho civil para
los heredes sui, porque no hace ms que confirmar el
sistema civil. Adems, corrige al derecho civil y aqu es
dnde est la gran innovacin, para el caso de los
emancipados porque la posesin de los bienes
hereditarios que se les otorga es definitiva. Esto
significa que, si el emancipado concurre en la herencia
con otros heredes sui, estos ven disminuida la cuota
que les correspondera por el derecho civil. Incluso
puede significar que el emancipado desplace
definitivamente a otros herederos que hubieran podido
suceder por el derecho civil como es el caso de los
parientes agnados.
Es decir:

Caso 1, los que el paterfamilias ha emancipado y


ha roto el vnculo de dependencia.

Caso 2, los descendientes del Caso 1 despus de


su emancipacin.

Caso 3, en caso de adopcin, un adoptado que


luego se emancipa, el adoptado rompe los
derechos que tiene con su primera familia y
adquiere los derechos de su nueva familia, pero al
emanciparse, lo hace de su primera familia, la que
le entreg en adopcin.

Caso 4, es una variacin del caso 2.

difunto

B1

B2

C1 C2

D1 D2 D3

A sigue sucediendo, es tanto heredero sui como


sucesor pretorio, coinciden as que aqu el pretor
ayuda al derecho civil.

B1 y B2 tambin siguen sucediendo, el pretor


sigue ayudando.

C no es heredero sui, al estar emancipado, pero s


lo es pretorio, por lo que impide que C1 y C2 sean
herederos, excluyndolos. En este caso el pretor
suple o corrige27.

D1, D2 y D3
tambin, segn
el
pretor,
suceden,
ya
que a los hijos
de
los
emancipados
les
da
el
derecho
de
representacin
que
contemplaba el
derecho civil.

4
hermanos

primos
hermanos
primos
segundos

1
A

Por ello, segn el


pretor, habr cuatro partes para repartir.
NOTA: Las adquisiciones de un sometido a un
paterfamilias no son suyas sino que pertenecen al
patrimonio de quien tiene la potestad. En el caso de
los emancipados, stos no contribuyen, cuando
adquieren, al patrimonio del paterfamilias, sino que las
cosas adquiridas pasan a engrosar su propio
patrimonio. Por ello, se crear lo que llamar llevar a
colacin Para evitar el agravio comparativo que sera
el reparto del patrimonio tambin al emancipado, que
no ha estado contribuyendo al patrimonio a heredar,
se le hace contribuir a la masa patrimonial su propio
patrimonio antes de proceder al reparto.

Ejemplo 1:

Segundo llamamiento. Unde legitimi (de los legtimos).

Supongamos que el difunto X deja un hijo A, dos


nietos B1 y B2 de un hijo premuerto B. En tercer lugar
un hijo emancipado C y dos nietos C1 y C2, nacidos
antes de la emancipacin y tres nietos, D1, D2 y D3,
nacidos de otro hijo emancipado premuerto D,
despus de la emancipacin.

Transcurrido el plazo correspondiente, de un ao, el


pretor, en segundo lugar, pasaba a ofrecer la herencia
a los sucesores legtimos, es decir, a los de las XII
Tablas. Por tanto, nuevamente a los heredes sui, pero
ahora sin tener en cuenta a los emancipados y en su
defecto a los agnados. En este caso los sucesores

Segn el derecho civil seran herederos sui A, los


nietos de B, B1 y B2 y los hijos de C, C1 y C2, nacidos
antes de la emancipacin. Se hacen tres partes, dos
de ellas con dos herederos respectivamente.

Ms adelante, este sistema es revisado y se corrige,


la cuota que corresponde a la rama de C se reparte
entre C y sus hijos, C1 y C2. Con la mitad para C y la
otra mitad a repartir entre los hijos.
27

- 16

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

pretorios coinciden con los del derecho civil y aqu el


pretor ayuda al derecho civil.

S1 y S2 se mencionan para despistar. Aqu no cabe el


derecho de representacin y, adems, segn el criterio
de grados estaran lo seran en cuarto grado.

El tercer llamamiento recibe el nombre tcnico de


Unde cognati o de los cognados del fallecido.

Como se aplica estrictamente el criterio de sangre, tan


parientes del padre como de la madre.

En este supuesto, se produce tambin una de las


grandes novedades del sistema sucesorio, porque se
aplica ya el criterio del parentesco de sangre. De este
modo, el pretor ofreca la herencia a los parientes
cognados o de sangre (consanguneos) del fallecido en
grado ms prximo con el lmite del sexto grado o del
sptimo, pero esto ltimo slo en el caso de que el
ascendiente inmediato del cognado y el fallecido
fuesen nietos de hermanos. Hay que tener en cuenta
que la esposa in manu (cum manu) y el adoptado se
consideran como cognados, porque la adopcin y la
conventio in manu se equiparan a la generacin. Por
esta va pueden suceder ahora los hijos ilegtimos y,
adems, el hijo puede suceder a su madre y viceversa,
siempre que ambos sean sui iuris. En definitiva, el
pretor en este llamamiento suple al derecho civil
porque la posesin de los bienes hereditarios que se
ofrece es provisional y siempre estos parientes
cognados pueden quedar postergados por la
reclamacin de un heredero civil.

Adems, no se discrimina a las mujeres y la lex


voconia en este momento ya ha sido derogada por el
pretor.

Este llamamiento es muy importante porque es la


primera vez que aparece el criterio de vnculo de
sangre y ms adelante cabr la posibilidad de que
sucedan hijos ilegtimos.

En cuarto lugar, se ofrece la herencia al cnyuge


viudo si el matrimonio ha sido sine manu

El sptimo grado: son nietos de hermanos, los primos


segundos. El bisabuelo del fallecido ser el tatarabuelo
del posible heredero, es decir, el hijo de un primo
segundo de un fallecido.
Ejemplo 2:
Supongamos que el difunto X no deja ms que los
siguientes parientes cognados: En primer lugar, los
sobrinos a y b, hijos de una hermana premuerta Z. Su
to materno T, los sobrinos de su madre, S1 y S2 y
una ta paterna P.
fuera del poder del pater familias o muerto
bajo poder del pater familias

B
1 2+

S1 S2

NOTA: Ahora entra en juego tanto la familia del padre


como de la madre y no como antes, que las ramas
femeninas eran casi siempre ignoradas.
Criterio a seguir: Como no hay descendientes, se
busca a aquellos con grado ms prximo, que son los
padres y estn muertos. Se pasa a buscar a los
parientes en segundo grado, que son los hermanos,
que slo es Z, tambin muerta. Por ello se pasa a ver
qu parientes hay de tercer grado. Por la lnea paterna
est la ta P. Por la lnea de la hermana, estn sus dos
hijos a y b, sobrinos de X y finalmente, por la lnea
materna est T, hermano de la madre de X y to de X.

Segn el derecho civil, P no heredara, pero si es


sucesora pretoriana. Tambin heredan tanto a y b, as
como T, es decir, se haran cuatro partes.
Hay que sealar que estos sucesores lo hacen
provisionalmente, es decir, si apareciese un heredero
sui, estos herederos quedaran postergados. P. e., si
apareciese un to E, hermano de P. E es pariente
agnado por el sistema civil, sistema por el que tanto P,
como a, b y T (herederos por parte de la madre) no
tienen derecho a la herencia, quedando eliminados
frente a los derechos de E. Se posterga tambin a P
porque, aunque tcnicamente es agnada, por la lex
voconia, no tiene derecho sucesorio. Quiere decir que,
en este llamamiento, cuando predomina el derecho
civil, el derecho pretorio no rige.

En quinto lugar, el ltimo llamamiento, si no hay


herederos,
el pretor decreta un embargo del patrimonio del
fallecido para que los acreedores de ste puedan
ejecutar sus crditos. A partir del emperador Augusto,
la herencia abandonada pasa al Erario.
Fuera ya de la sucesin intestada pero dentro del
derecho pretorio:
Por lo dems, el pretor, al comienzo de su
magistratura publicaba un edicto en el que recogan
las acciones y dems remedios procesales que podan
utilizar los particulares para resolver sus problemas
jurdicos. Este edicto se denominaba perpetuo en la
medida en que est destinado a regir invariablemente
durante el ao que el pretor ocupa su cargo. Adems,
la certeza y la seguridad jurdicas exigan en la
prctica que el texto edictal no se alterase en lo
sustancial de un pretor a otro, por lo que muy pronto
se establece un edicto bsico que se transmite de un
pretor a otro sin apenas alteraciones. A ese edicto se
le conoce como traslaticio. De todas formas, el pretor
poda apartarse del texto edictal cuando as lo
exigieran hechos o circunstancias nuevas que hasta
ese momento no se hubiesen sancionado en el edicto.
A esas modificaciones que se introducen con carcter
general para sancionar circunstancias nuevas, se las
conoca como edictos repentinos (aqu edicto
entendido como clusula o parte de ese edicto mayor
que publica el pretor).
NOTA: Se recoga respetando lo que ya exista,
aadiendo todos los diferentes procedimientos, es
decir, la nueva informacin era en beneficio del
sistema jurisdiccional.
Durante buena parte de la Repblica no fue necesario
vincular jurdicamente a los pretores al contenido de
los edictos publicados porque el propio control de los
magistrados colegas y sobre todo el ideal de
comportamiento exigible al hombre romano en estas
circunstancias (fides, es decir, lealtad, fidelidad a la
palabra dada) resultan suficientes. Sin embargo, a
finales de la Repblica sabemos que se dieron algunos
comportamientos
de
magistrados
de
gran

- 17

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

trascendencia para la opinin pblica, en los que se


apartaron del contenido de los edictos para satisfacer
intereses polticos y, sobre todo, intereses personales.
Para resolver este problema, se arbitraron dos
medidas concretas:

proconsular mayor e infinito con control supremo de


todas las provincias (27 a. C.)

Una fue la ley Cornelia de jurisdiccin (67 a. C.)


que fue aprobada para vincular a los pretores al
contenido de sus edictos y

Dos, el llamado edicto de retorsin, este edicto es


una clusula edictal que introdujo el propio pretor
para sancionar una actuacin determinada. El
haber decretado eficazmente un ius novum en
un litigio en perjuicio de las partes 28, De este
modo, el magistrado responsable y la parte
beneficiada por esa actuacin quedan sujetos a
ese derecho injusto pero en su contra, por tanto,
si el magistrado responsable intervena en un
litigio posterior en el que concurriesen hechos
semejantes pero ahora como parte, vera como su
pretensin quedaba paralizada si su adversario u
otro cualquiera solicitaban la aplicacin de ese ius
novum o derecho injusto, pero ahora en su
perjuicio. De la misma manera, el particular
beneficiado con esa actuacin del magistrado
quedaba vinculado a ese ius novoum en cualquier
litigio posterior en el que su adversario u otro
cualquiera pidiese la aplicacin de esta actuacin
en su contra.

Al margen de esto, en el edicto del pretor se recogen


tanto medidas que tienen su origen en el derecho civil
como medidas que tienen su origen en el derecho
pretorio. Por eso la sistemtica del edicto es la ms
completa para el conocimiento del derecho romano
clsico.

LECCIN
7:
EL
PRINCIPADO.
ORGANIZACIN POLTICA.
1. El Principado
Principado. 2.
republicanas. El
imperial.
Los
Administracin de
7.1.

de Augusto. La sucesin en el
Pervivencia de las instituciones
Senado. 3. La administracin
nuevos
funcionarios
imperiales.
las provincias.

El Principado de Augusto. La sucesin en


el Principado.

Tras el asesinato de Julio Csar (48 a. C.) un plebiscito


(43 a. C.) confirma por cinco aos el poder mximo de
un segundo triunvirato formado por Marco Antonio,
Octavio y Lpido. Lpido renuncia en el 36 a. C.
quedando como pontfice mximo hasta su muerte.
Marco Antonio es derrotado por Octavio en la batalla
naval de Actium (31 a. C.). Octavio queda como titular
nico del poder mximo, comenzando el rgimen del
Principado.
Octavio, hbil poltico, renunci a su poder
restaurndoselo al senado que le pidi su continuidad.
Para ello le otorg mando militar durante diez aos
sobre las provincias no pacificadas y le nombr
Augustus, con mxima autoridad.
Tambin se present anualmente a las elecciones
consulares, siendo siempre elegido. Igualmente, a
travs de un plebiscito obtuvo la condicin de Tribuno
con carcter vitalicio y, a travs de una ley votada por
los comicios centuriados, la condicin de imperio

En esta expresin el adjetivo nuevo tiene un matiz


peyorativo de injusticia, por tanto, ius novum
equivale a una actuacin injusta en el mbito procesal.
28

Octavio Augusto queda como figura especial dentro de


la constitucin republicana, con poderes especiales
vitalicios: El princeps romanorum o primero de los
ciudadanos romanos.
La sucesin en el Principado.
Lo que ayud a que Octavio concentrase tanto poder
fue su carisma personal y se plante un problema a la
hora de su sucesin. Segn el mismo principio que le
haba otorgado su poder, ste deba regresar al
Senado. Aunque el Senado conservaba autoridad y
respeto, el pueblo haba quedado suplantado por una
institucin que en ese momento tena ms importancia
y fuerza: el ejercito. Aunque dependa de las
circunstancias concretas de cada caso:

El prncipe intentaba que su sucesor fuera alguno


de su entorno, a ser posible de su familia.

El senado trataba que el nuevo princeps no fuera


hostil a sus intereses y

El ejercito, que era el apoyo ms firme del


emperador, tambin jugaba un papel primordial en
el relevo, incluso imponiendo sus deseos por la
fuerza.

Augusto nombr a un hijastro, Tiberio, sucesor.


Calgula, Claudio y Nern pertenecan a la misma
dinasta Julio-Claudia. Tras el suicidio de Nern (68), el
Senado nombra a Galba, sucedido por Otn, de los
pretorianos y Vitelio, comandante del ejrcito del Rin,
todos ellos asesinados. Vespasiano, jefe del ejrcito de
Judea y respaldado por las legiones de Oriente, inici
una dinasta, la Flavia, del 69 al 96, con Vespasino,
Tito y Domiciano, ste ltimo asesinado por orden del
Senado. Nerva, senador, es nombrado sucesor por el
Senado y con l comienza un largo periodo de
emperadores adoptivos, cspide a su vez, del
Principado: Trajano (98-117), Adriano (117-138),
Antonino Po (138-161) y Marco Aurelio (161-180).
Durante esta poca se impuso la idea de Octavio
Augusto por la que el prncipe adopta a quien
consideraba ms idneo y capaz para sucederle.
Marco Aurelio, adems de emperador fue un filsofo
relevante, el ltimo de los estoicos romanos. Nombr a
dos sucesores, el ltimo asesinado por los pretorianos.
Tras esto hubo una retahla de nombramientos con
asesinato posterior a la vez que un poder cada vez
ms absolutista. Tras ello se impuso la dinasta de los
Severos para finalmente entrar en un perodo de
anarqua militar que durar medio siglo.
7.2.

Pervivencia
de
las
republicanas. El Senado.

instituciones

Con el Principado no desaparecen los rganos de la


constitucin republicana sino que se aade una nueva
figura de primordial importancia, el Prncipe. Pero
tanto asambleas populares como magistraturas y
Senado pervivieron aunque las dos primeras veran su
relevancia menguada.

Las asambleas populares vieron relegado su


poder debido a la propia extensin del imperio y la
gran cantidad de ciudadanos. Los plebiscitos
llegaron a desaparecer haca el siglo I d. C. siendo
su lugar ocupado por los senadoconsultos.
El imperium era transmitido el emperador por los
comicios centuriados y la potestad tribunicia por
los concilia plebis pero eran simples aclamaciones.

- 18

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

A libellis, consultas jurdicas hechas al emperador.

Tambin existan numerosos consejeros que hasta


Adriano no tendran carcter formal.

Las magistraturas republicanas vieron su


capacidad poltica y militar reemplazada por la del
propio emperador o, a travs de sus funcionarios
imperiales. Aunque el cnsul y el pretor seguirn
teniendo papeles relevantes estos eran cada vez
ms honorficos que materiales. El edicto contina
transmitindose, pero esta vez inalterado, hasta
su completa fijacin por Adriano.
El Senado qued como rgano constitucional de
mayor fuerza, encargndose del nombramiento de
algunas magistraturas y teniendo el dominio de
varias provincias. Aunque el control real lo
mantena el emperador, p. e., las provincias
senatoriales no disponan de ejrcitos.

El nmero de senadores se rebaj hasta los seiscientos


de los novecientos impuestos por Julio Csar. La Ley
Sila (ao 9 d. C.) le atribuye nuevas funciones al
Senado, como la de actuar como asamblea popular en
el mbito legislativo.

La administracin de las provincias


Igual que en la Repblica, el territorio se divida en
provincias, excepto la Pennsula Itlica que tena un
rgimen especial con el suelo exento de tributo. Haba
provincias imperiales y senatoriales, gobernadas por
designacin imperial, procuratores, o por designacin
senatorial, procnsules de exmagistrados. La distincin
era funcin de su importancia econmica y militar, las
que tenan tropas quedaban bajo control del
emperador. En Egipto el emperador era el sucesor de
la dinasta de los Tolomeos y nombraba a su prefecto
egipcio.

La administracin imperial. Los nuevos


funcionarios imperiales. Administracin de
las provincias.

El suelo provincial se consideraba propiedad pblica y


aunque poda estar bajo semi-dominio privado, estaba
sometido a tributacin: pagaban el stipendium al
erario, administrado por el Senado, mientras que el
impuesto sobre inmuebles de provincias imperiales
pasaba al fisco del Princeps.

Para que fuese efectiva la idea de Principado, los


emperadores
comenzaron
a
crear
una
red
administrativa propia, cubierta por personas de su
confianza y paralela a los rganos republicanos ya
existentes, magistraturas incluidas. As surgen los
funcionarios imperiales con caractersticas propias
relevantes, al ser cargos remunerados, sujetos al
nombramiento
o
destitucin
discrecional
del
emperador y, frente a la independencia del
magistrado, estaban en una jerarqua cuya cabeza era
el emperador.

En provincias exista propaganda y culto hacia el


emperador. En provincias, las ciudades se gobernaban
y organizaban como la Urbe, con sus propios
magistrados y Senados. La romanizacin de las
provincias no fue uniforme, mucho mayor en
Occidente que en Oriente, donde la cultura helenstica,
ms avanzada, ofreci resistencia a ser sustituida. Un
instrumento jurdico relevante fue el uso de la
concesin de la ciudadana por los emperadores y
gobernantes, hasta que qued completamente
otorgada por Caracalla.

Los ms importantes funcionarios imperiales eran los


prefectos, elegidos por el Princeps entre la clase de los
caballeros (equites) El ms alto rango era el prefecto
pretorio, jefe de la guardia personal del emperador, los
pretorianos y eran uno a tres, las personas con mayor
poder despus del emperador. No siempre fueron
leales a quien les nombraba, realizando varias
conspiraciones contra su mentor.

LECCIN
8:
EL
PRINCIPADO.

7.3.

Los casos de juristas relevantes como prefectos


pretorios no fueron infrecuente: Papiniano con
Sptimo Severo y Paulo y Ulpiano con Alejandro
Severo.
Por las caractersticas econmicas y polticas, exista el
prefecto egipcio, de rango inmediatamente inferior al
del prefecto pretorio.
Dentro de la Urbe, tres prefectos principales
asumieron el gobierno de la ciudad. El prefecto urbi,
encargado de la polica y elegido de entre el Senado, el
annonae, encargado del abastecimiento y el vigilum,
encargado de la vigilancia nocturna y de los bomberos.
Tenan jurisdiccin extraordinaria delegada por el
emperador en todos los asuntos relaciones con sus
funciones.
Tras los prefectos estaban los secretarios de la
cancillera
imperial.
Inicialmente
secretarios
personales, fueron alcanzando categora y potestad.
Con Claudio ya tenan categora oficial, con Adriano
eran puestos reservados para los caballeros:

A rationibus, administraban el fisco

Ab
epistulis,
correspondencia
oficial
del
emperador, con dos reas, en latn y en griego,

A cognitionibus, encargados de las causas


judiciales sometidas extra ordinem al emperador

DERECHO

EN

EL

1. Decadencia de la legislacin comicial. Los


senadoconsultos. 2. Las constituciones imperiales y
sus tipos. 3. La jurisprudencia del Principado. Poder
imperial y jurisprudencia.- 4. Literatura jurdica. Los
juristas de Augusto a Adriano: sabinianos y
proculianos. Gayo. Los juristas tardo-clsicos.- 5. La
redaccin definitiva del Edicto. Sistemtica interna
edictal.- 6. El Derecho en las provincias.- 7. El Derecho
penal en el Principado.
8.1.

Decadencia de la legislacin comicial. Los


senadoconsultos

Con Augusto y los emperadores inmediatamente


posteriores a l todava se convocan a las asambleas
populares
para
votar
los
distintos
proyectos
legislativos. A pesar de que stas asambleas han
entrado en crisis, paradjicamente, ste es uno de los
momentos histricos en el que ms leyes se votaron.
Inmediatamente despus, la funcin legislativa deja de
estar en manos de los comicios, las asambleas, y pasa
a ser asumida por el senado a travs de los
senadoconsultos. Durante buena parte del siglo I d. C.,
el
emperador
o,
ms
frecuentemente,
un
representante suyo, realizaba la propuesta de su
proyecto para que fuera discutido por los senadores.
Segn fue aumentando el predominio poltico del
emperador, ms o menos a comienzos del siglo II d.
C., la funcin deliberativa que tiene el senado sobre los
proyectos legislativos presentados desaparece y se
convierte en una funcin meramente receptiva de ese
proyecto. Por eso, en las fuentes, a partir de este
momento se habla indistintamente de oratio del
emperador o propuesta y de senadoconsulto porque

- 19

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

los senadores ya no introducen modificaciones a la


propuesta del emperador.

organizan jerrquicamente con el emperador en la


cspide de esta jerarqua.

Los senadoconsultos desaparecieron como fuente del


derecho a finales del Principado, cuando el control del
emperador ya es absoluto.

8.3.

8.2.

Las constituciones imperiales y sus tipos.

Las constituciones imperiales son un tipo de


disposiciones que nacen en esta poca por el amplio
poder que concentra la figura del emperador. En
algunas fuentes jurdicas se nos dice que este tipo de
disposiciones tiene valor como de ley, pero
tcnicamente no lo son porque el pueblo no tiene
ninguna participacin en su proceso de elaboracin.
Tipos de constituciones imperiales
En primer lugar Edictos (no confundir con los edictos
del pretor). Los edictos son disposiciones o
constituciones que dicta el emperador con carcter
general cuyos destinatarios son los habitantes del
imperio o, por lo menos, una buena parte de ellos. El
edicto ms famoso que conocemos es el del
emperador Caracalla, que concedi la ciudadana
romana en el ao 212 a todos los habitantes del
imperio.
Los mandatos que son disposiciones de carcter
administrativo que dicta el emperador para que sean
cumplidas por sus funcionarios, los miembros de la
administracin imperial. En principio slo rigen en vida
del emperador que las dicta, pero posteriormente, por
razones de seguridad, permanecen en vigor mientras
no sean expresamente derogadas.
Los rescriptos que son las constituciones ms
importantes y tienen su antecedente inmediato en otro
tipo de disposiciones que emite el emperador para
resolver las controversias jurdicas que le plantean los
magistrados y jueces (epstolas). Estos rescriptos se
consolidan en el siglo II y tcnicamente son los
dictmenes que se emiten desde la cancillera imperial
para resolver los problemas jurdicas que plantean los
particulares.
Uno de los problemas ms importantes que se plantea
con estos rescriptos es precisamente el del alcance de
su eficacia. En realidad, la vinculacin de los rescriptos
para su uso en los juicios est supeditada a la
veracidad de los hechos alegados en la instancia
presentada por el peticionario. De tal modo que el
rescripto puede resultar vinculante slo si en el juicio
resultan probados los hechos que el particular alega en
el rescripto. Esto es as porque en la cancillera slo se
resuelven cuestiones tcnicas y nunca se entra en los
hechos que se alegan: La eficacia de los rescriptos
depende nicamente de la veracidad de los hechos
alegados.
El ltimo tipo de constituciones imperiales son los
decretos. Son las sentencias que dicta el emperador en
asuntos que son de su competencia. Nunca lo hace en
primera instancia, si no que slo resuelve en apelacin
y esto ya en el mbito del nuevo procedimiento
extraordinario en dnde las sentencias de juez dejan
de ser intangibles y cabe la posibilidad de recurrir ante
un rgano judicial jerrquicamente superior.
NOTA: Buena parte de los sistemas procesales que
veremos, las sentencias de los jueces no son
recurribles porque los jueces son elegidos de comn
acuerdo por las partes. Con el nuevo procedimiento
extraordinario que desplaza al formulario, ya no
existen particulares que arbitran sino que son jueces
magistrados que son funcionarios del imperio y se

La jurisprudencia del Principado. Poder


imperial y jurisprudencia.

NOTA: Esto supondr la desaparicin definitiva, tras


casi dos siglos, de la jurisprudencia en Roma.
El predominio poltico de la figura del emperador sobre
las instituciones polticas tpicamente republicanas se
extiende a todos los mbitos y, por tanto, afecta muy
directamente a la jurisprudencia o al derecho de
juristas como fuente viva del derecho. Augusto, al
asumir el poder crea entre otras muchas cosas, el
ttulo oficial del ius publice respondendi ex auctoritate
Principis es decir, el derecho de responder
pblicamente por la autoridad delegada del emperador,
por lo que, a partir de entonces, las respuestas de los
juristas dejaron de vincular por la propia auctoritas o
prestigio social de quien las emita sino que eran
vinculantes si quien las emita haba sido reconocido
con el ttulo oficial del ius respondendi. Con la
concesin de este ttulo, lo que se busca en la prctica
es el control poltico de la jurisprudencia, de los
juristas, de tal forma que ya slo se tienen en cuenta
aquellos juristas que hayan sido seleccionados
mediante el otorgamiento de dicho ttulo de iur
respondendi. nicamente queda una va de escape
para los juristas no titulados: que un jurista con ius
respondendi adopta o sigue la opinin de uno de estos.
Por lo dems, si, sobre un mismo problema existen
opiniones discordantes de juristas titulados, el juez
tiene libertad para elegir la opinin que prefiera, pero
lo que no puede hacer, en ningn caso, es apartarse
de ellas y crear una propia. Al final, lo que supuso ste
ttulo de ius respondendi fue la prdida de
independencia de los juristas romanos y este proceso
de burocratizacin es lo que acaba con la
jurisprudencia como fuente creadora del derecho en el
siglo III d. C.
NOTA: Augusto busc la frmula de controlar todos los
mbitos y se fija en la jurisprudencia y crea el ius
respondendi. Hasta entonces se segua la opinin de
los juristas por su prestigio. Con este ttulo busca
decidir qu juristas tienen la posibilidad de responder,
ya no habr juristas independientes. Los no titulados
slo pueden crear una doctrina que los titulados
quieran o no seguir.
8.4.

Literatura jurdica. Los juristas de Augusto


a Adriano: sabinianos y proculianos. Gayo.
Los juristas tardo-clsicos.

En cuanto a la literatura jurdica, la produccin de la


jurisprudencia est en estrecha relacin con el tipo de
obras eminentemente casusticas de la jurisprudencia
republicana. As tenemos diferentes tipos, p. e., los
responsa que son colecciones de respuestas o
dictmenes que se dan a casos jurdicos que se les
plantean. Otro tipo de obras son las quastiones, esto
es, colecciones de casos ficticios (de laboratorio)
planteados en el desarrollo de la enseanza
jurisprudencial a los discpulos. Tambin estn los
digesta que son obras que recogen casos de todo tipo
segn
una
sistemtica
determinada.
Adems,
aparecen en esta poca las institutiones o libros
institucionales, es decir, manuales de enseanza
bsica del derecho que sirven para formar
jurdicamente a los funcionarios de la administracin
imperial. La mayor parte de las obras de este periodo
han llegado hasta nosotros fragmentariamente a
travs del Digesto de Justiniano. La nica obra que se
ha conservado casi en su totalidad, sin pasar por las
manos de los justinianeos es la Instituciones de Gayo.

- 20

APUNTES DE DERECHO ROMANO


8.5.

La
redaccin
definitiva
Sistemtica interna edictal.

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


del

Edicto.

ruptura final de la organizacin poltico-administrativa


romana.

Ms o menos, con el emperador Augusto, se produce


la estabilizacin del Edicto del Pretor, lo que supone
que desde entonces, las innovaciones que se refieren
al derecho privado se contemplan por otras vas,
fundamentalmente a travs de senadoconsultos. Esto
mismo provoc que, en el primer tercio del siglo II d.
C., el emperador Adriano ordenase al jurista Juliano
poner en orden el contenido del Edicto. A partir de
entonces, el contenido del Edicto del Pretor qued
definitivamente fijado y ya no se modific. El texto del
Edicto no ha llegado hasta nosotros pero es posible
hacer una reconstruccin aproximada del contenido del
mismo. La reconstruccin que hoy se utiliza se debe al
romanista alemn Otto Lenel que la propuso en 1883,
aunque la edicin definitiva que se utiliza es de 1927.

La concesin general de la ciudadana romana a todos


los habitantes libres del Imperio, (Constitutio
Antoniniana del ao 212) supuso la introduccin de un
elemento de unificacin. Por la posicin del ciudadano
en la comunidad poltica, poniendo trmino a la
diferenciacin entre ciudadano romano y peregrino,
con la prevalencia poltica de los primeros; la medida
muestra la fundamentacin que inspiraba la ideologa
del Imperio universal. En el campo jurdico se
manifiesta en la poltica de unificacin y expansin del
sistema jurdico imperial romano frente a los derechos
provinciales. Desde el siglo IV, en cambio, se inicia un
proceso de orientalizacin de la cultura jurdica.

Segn Lenel, la sistemtica del Edicto estara dividida


en cinco grandes partes que se iran subdividiendo, a
su vez, en ttulos, hasta alcanzar cuarenta y cinco,
quedando su estructura de la siguiente manera:
Primera parte: Los trece primeros ttulos que vienen a
ser como un gran litigio o juicio en dnde se recogen
los distintos remedios procesales que pueden utilizar
los particulares para la buena marcha de los juicios.
Segunda parte: del 14 al 24. Aqu se regula lo
referente a los derechos que se tienen sobre las cosas,
los derechos reales como la propiedad, los prstamos
(obligaciones), obligaciones contractuales, buena parte
de los delitos privados y, al final, la dote y la tutela.
Tercera parte: del 25 al 35. Fundamentalmente
derecho de sucesiones y algunas clusulas relativas
tambin a delitos privados.
Cuarta parte: del 36 al 42. Todo lo referente a la
ejecucin de la sentencia y venta del patrimonio y
Quinta parte: del 43 al 45. En dnde se regula la
materia de interdictos, excepciones y estipulaciones
pretorias.
8.6.

El Derecho en las provincias.

NO SE EXPLICA Y NO ENTRA LO CONSIDERA


DADO EN HISTORIA DEL DERECHO.
8.7.

El Derecho penal en el Principado.

NO SE EXPLICA Y NO ENTRA. LEER POR NUESTRA


CUENTA

LECCIN 9: EL DOMINADO
1. La nueva constitucin poltica: el Dominado.
Divisin del Imperio. 2. La administracin imperial.
9.1.

La
nueva
constitucin
poltica:
Dominado. Divisin del Imperio.

el

Desde el siglo III d. C. La organizacin constitucional


nacida del rgimen poltico instaurado por Augusto se
orienta hacia un modelo alejado de los principios de la
tradicin
poltica
republicana.
El
modelo
de
organizacin poltica resultante es consecuencia de las
soluciones que finalmente prevalecen en relacin con
algunos problemas constitucionales que el Principado
no acert a resolver. Tambin del desplazamiento
poltico del Imperio hacia los esquemas culturales de
origen oriental representados por un Occidente que
progresivamente se resiente de la desintegracin
provocada por el asentamiento en su territorio de los
pueblos germnicos. A ello sigue la desmembracin y

La transformacin del Imperio en una monarqua


absoluta y divinizada se inicia con Aureliano (270275), que se hace llamar seor y dios (Dominus et
deus) y se consolida con Diocleciano (284-305) que
instaura una nueva organizacin constitucional
absolutista,
desarrollada
posteriormente
por
Constantino, y recibe el nombre de Dominado.
Frente al principio poltico del Principado, en donde el
Emperador es el primero de los ciudadanos (princeps),
en la nueva relacin jurdico-poltica que nace del
Dominado el emperador es dueo y seor del territorio
y los ciudadanos sus sbditos. Los antiguos vestigios
institucionales vinculados a la organizacin polticoconstitucional republicana desaparecen por completo
en esta poca; los cnsules carecan de competencias;
el Senado ve aumentado sobremanera el nmero de
sus miembros y la condicin de senador se convierte
en hereditaria, pero sus funciones son meramente
consultivas y carece de toda capacidad de iniciativa y
de control sobre el ilimitado poder imperial.
La principal meta poltica de Diocleciano fue restaurar
la unidad del Imperio; con este objetivo, reorganiz la
administracin militar y configur una administracin
civil burocratizada. Al mismo tiempo ide un sistema
de asociacin de un colega al mando, y sobre esa base
plante tambin la cuestin sucesoria.
Diocleciano design como colega en el mando a
Maximiano a quien confi el gobierno de la parte
occidental del Imperio, mientras que l se reserva la
oriental.
El sistema de gobierno y el mecanismo constitucional
sucesorio creado por Diocleciano no lleg a
consolidarse. Con Constantino I se produce la
unificacin del poder imperial (324-337), pero a su
muerte se abre la lucha por la sucesin entre cinco de
sus familiares y descendientes, hasta que el Imperio
qued dividido entre sus hijos Constancio y Constante;
aunque la unidad poltica y jurdica se mantiene
durante algn tiempo, la divisin se hace definitiva a al
muerte de Teodosio I ( ao 395), pese a que
oficialmente sigua hablndose de la unidad formal del
Imperio.
Constantino completa las reforma emprendidas por
Diocleciano, pero inclina su poltica hacia Oriente; una
decisin de suma trascendencia fue la creacin de una
nueva capital en Constantinopla, donde fij su
residencia, poniendo as fin a la supremaca de Roma y
de Italia sobre el Imperio. El Imperio de Occidente
concluye formalmente en el ao 476. El Imperio
Bizantino pudo pervivir hasta el 1453, fecha de la
cada de Constantinopla en poder de los turcos.
9.2.

La administracin imperial.

La administracin del Imperio experiment una


profunda reestructuracin en el Dominado. La

- 21

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

incipiente jerarqua entre los distintos cargos


administrativos establecido en el Principado, se
consolida ahora como una organizacin militar con
relaciones de subordinacin a partir del emperador, en
cuanto titular supremo del poder administrativo y de
gobierno.

terratenientes y la Iglesia y sus instituciones, que se


convierten en los elementos que dan estabilidad al
orden social.

Dentro de la administracin central, los cargos ms


elevados eran los cuatro siguientes:
1.

El magster officiorum, cargo creado por


Constantino, cuyas competencias e importancia
aumentaron con el tiempo; estaba al frente de las
distintas secretaras imperiales, y le estaba
atribuida la jefatura de la guardia personal del
emperador, entre otras funciones.

2.

El quaestor sacri palatii, cargo tambin creado por


Constantino y cuyas funciones se referan al
mbito jurdico: a l corresponda la preparacin
de las leyes.

3.

El comes sacrarum largitionum, encargado


mximo
de
los
asuntos
relativos
a
la
administracin financiera del Imperio.

4.

El comes rerum provatarum, administrador


general del patrimonio de la Corona.

La provincia sigue siendo la unidad bsica en la


ordenacin administrativa del territorio. La antigua
distincin entre provincias imperiales y senatoriales
desaparece por completo, al igual que la situacin
privilegiada de la pennsula itlica, cuyo suelo qued
sometido a tributacin desde Diocleciano. Razones de
gobierno y de conveniencia poltica conducen al
aumento del nmero de provincias. Diocleciano
estableci una primera divisin en ochenta y siete
provincias, pero despus llegaron a superar el
centenar. Al frente de cada provincia figuraba un
gobernador, que careca de poder militar, pero tena
atribuidas por delegacin amplias competencias
administrativas y jurisdiccionales, tanto en el mbito
civil como en el penal.
Varias provincias se agrupaban en una dicesis
(dioceses), hasta un total de doce, al frente de cada
una de las cuales se encontraba un vicario (vicarius),
en
representacin
del
prefecto
pretorio
correspondiente. Las dicesis, a su vez, se agrupaban
en
circunscripciones
territoriales
ms
amplias,
denominadas prefecturas hasta un total de cuatro,
gobernadas cada una de ellas por un prefecto pretorio
que desde Constantino se convirti en el funcionario
ms importante de la administracin territorial.
Los prefectos pretorios tenan delegadas amplias
facultades
de
administracin
general;
en
la
administracin de justicia sus sentencias eran
inapelables. Al igual que los gobernadores, los
prefectos pretorios carecan de competencias en
materia militar, debido a la estricta separacin entre
ambas administraciones.
Las cuatro prefecturas establecidas fueron: Italia y las
Galias (en Occidente) y Oriente e Iliria (en Oriente);
Hispania constituida una dicesis integrada en la
prefectura de las Galias.
Este modelo de organizacin poltico-administrativo
logr imponerse en el Imperio romano de Oriente, y
slo de una manera muy atenuada en Occidente donde
las invasiones de los pueblos germnicos produjeron la
desintegracin
de
la
organizacin
polticoadministrativa
creada
en
el
Dominado.
El
protagonismo
oriental
de
los
burcratas
y
representantes de la administracin, mediante los
cuales el poder poltico aseguraba su presencia en la
sociedad, fuese sustituido en Occidente por los

La autonoma de las ciudades qued muy limitada. La


difcil situacin econmica de muchas ciudades, y el
inters recaudatorio de la administracin imperial,
condujeron a la adopcin de la medida de declarar a
los miembros de las curias locales responsables
solidarios de los impuestos que gravaban a la
localidad; en consecuencia, se produjo una razonable
tendencia a eludir la asuncin de tales cargos, lo que
fue
resuelto
autoritariamente
convirtiendo
en
obligatoria su aceptacin y en hereditaria su
transmisin. Este mismo sistema se adopt para
vincular a determinadas personas a corporaciones
profesionales
consideradas
esenciales
para
el
sostenimiento de la vida comunitaria. Tales como
panaderos, carniceros, etc., lo que vino a generar una
estructuracin cerrada de la sociedad, muy alejada de
la movilidad profesional y territorial del tardo perodo
republicano y del Principado.

LECCIN
10:
DOMINADO

EL

DERECHO

EN

EL

1. Fuentes del Derecho en el Dominado: leges y iura.


El vulgarismo. 2. La literatura jurdica desde
mediados del siglo III hasta Constantino. Colecciones
no oficiales de rescriptos: Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano. Colecciones mixtas de iura y leges. 3.
La "Ley de Citas".- 4. EI Cdigo Teodosiano. 5. La
ulterior evolucin jurdica en Occidente y Oriente. 6.
El Derecho penal en el Dominado.
10.1. Fuentes del Derecho en el Dominado:
leges y iura. El vulgarismo
Convencionalmente situamos el final de la poca
clsica en el ao 230 d. C. Aunque es cierto que parte
de la doctrina son partidarios de prolongar esta poca
clsica hasta finales del siglo III porque todava, hasta
este momento, se elaboran rescriptos de bastante
altura tcnica. En realidad, a partir de la mitad del
siglo III, entramos en un periodo distinto que
denominamos poca post-clsica. Se caracteriza por la
decadencia generalizada en todos los mbitos y por
eso en el mbito jurdico hablamos del momento del
vulgarismo jurdico. Vulgarismo precisamente por esa
prdida de estilo tcnico tradicional que caracteriza a
la poca clsica.
Propiamente, en este periodo hablamos slo de dos
fuentes del derecho:

Una primera, que es en realidad la nica fuente


viva, que son las Constituciones Imperiales, es
decir, las disposiciones que dicta el emperador por
ese poder que es casi absoluto en este momento.
Durante la poca post-clsica, a las Constituciones
Imperiales se las denomina genricamente leges.

En segundo lugar, es fuente del derecho en la


poca post-clsica el derecho jurisprudencial, es
decir, los escritos de los juristas clsicos pero
entendiendo este derecho no ya como fuente viva
sino como cuerpo normativo en tanto que no
contradiga lo dispuesto en las Constituciones
Imperiales. A este derecho de juristas se le
denomina ius o mejor, en plural, los iura.

10.2. La literatura jurdica del Dominado29.

Este epgrafe resume todos los que vienen en el


programa: literatura jurdica desde mediados del siglo
29

- 22

APUNTES DE DERECHO ROMANO


La necesidad de tener que aportar en los juicios los
textos normativos que fundamentasen las alegaciones
de las partes planteaban situaciones de gran
inseguridad jurdica. En parte por la propia dificultad
de acreditar la veracidad de los textos normativos
alegados y en parte, tambin, por la dificultad de
comprensin de esos textos por la prdida del estilo
tcnico tradicional.
En lo que respecta a las Constituciones Imperiales, un
primer paso para resolver este problema se dio al
exigir en los juicios la fecha exacta de la Constitucin
Imperial que se aportase. En realidad, el paso
definitivo supona desarrollar un gran proyecto
codificador y hasta que esto se consigui con el
emperador Justiniano se dieron distintos ensayos de
codificacin de Constituciones Imperiales. Los ms
importantes fueron los siguientes:
Cdigo Gregoriano del 292 y el Cdigo Hermogeniano
del 294
En primero de ellos es el Cdigo Gregoriano del ao
292 en dnde se contienen Constituciones Imperiales
publicadas desde el emperador Adriano, en el primer
tercio del siglo II hasta prcticamente ese momento
con el emperador Diocleciano.
Estos dos cdigos no han llegado hasta nosotros, pero
es seguro que fueron utilizados por los justinianeos
para trabajar sobre las constituciones de ese periodo.
Ambos cdigos surgen de la iniciativa privada.
Cdigo Teodosiano del 435
En tercer lugar tenemos el Cdigo Teodosiano que
supone la primera codificacin oficial de Constituciones
Imperiales mandada por Teodosio II.
En realidad el proyecto codificador fue mucho ms
ambicioso porque en el ao 429 se nombr una
primera comisin con la finalidad de compilar todo el
derecho vigente, es decir, Constituciones Imperiales
ms iura, derecho jurisprudencial. Por motivos que
desconocemos esta primera comisin fracas y por
ello, unos aos ms tarde, en el ao 435, se nombr
una segunda comisin para que trabajase slo sobre
Constituciones Imperiales. Esta vez s se consigui
llevar a cabo este trabajo y as, el Cdigo Teodosiano
vio la luz tres aos ms tarde. Conviene destacar que
en este Cdigo Teodosiano se adopt la famosa Ley
de Citas del ao 426 dictada para la parte Occidental.
10.5. La ulterior evolucin jurdica en Occidente
y Oriente
En cuanto al derecho jurisprudencial (Jura) se
plantean mayores problemas debido a su complejidad.
Es tpico de esta poca, sobre todo en la parte
occidental del Imperio, el extractar, resumir, refundir
las obras de los grandes juristas clsicos para facilitar
su comprensin y uso. Dentro de esta tarea de
reelaboracin
podemos
destacar
dos
grandes
momentos en los que dicha tarea se intensifica:
1.

El primero de estos momentos hacia el ao


300 d. C coincidiendo con el cambio del
volumen o rollo al formato de libro paginado.

2.

El segundo gran momento se produce en el


ao 426 d. C con la publicacin de la llamada
Ley
de
Citas.
Pero
evidentemente

III hasta Constantino. Colecciones no oficiales de


rescriptos: Cdigos Gregoriano y Hermogeniano.
Colecciones mixtas de iura y leges; La "Ley de Citas";
EI Cdigo Teodosiano.

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


limitndose a la produccin de los 5 juristas a
los que se refiere esta ley.
Normalmente este tipo de obras se debe a juristas
annimos pero su autora se atribuye a juristas
clsicos en parte por la propia modestia de quien las
elabora y en parte tambin
y sobre todo para
favorecer su difusin. Por ejemplo de este tipo y en
esta poca situamos obras como Las sentencias de
Paulo, El eptome30 de Ulpiano, El eptome de
Gayo, La res cotidiane o Los fragmentos de Autun
Adems, junto a estas obras que contienen
nicamente derecho jurisprudencial, tambin aparecen
trabajos mixtos que recogen tanto constituciones
imperiales como derechos jurisprudenciales (jura).
Este es el caso, por ejemplo, de la obra que
conocemos como Fragmentos Vaticanos.
La Ley de Citas
La complejidad y la dificultad que suponan el trabajar
en la obra de los juristas clsicos hicieron que naciera
muy pronto una predileccin espontnea por la
produccin de una serie de juristas que ofrecan una
serie de ventajas sobre el resto. Precisamente esta
tendencia limitadora, que se fue conformando en la
prctica, tuvo su sancin legislativa mediante la
llamada ley de citas del ao 426 d. C en la parte
Occidental del Imperio. Desde entonces slo se
pudieron utilizar las obras de cinco juristas: Papiniano,
Paulo, Ulpiano, Gayo y Modestino.
Si sobre un problema concreto aparecan opiniones
discordantes de estos juristas prevaleca la opinin de
la mayora. En caso de empate de opiniones,
prevaleca la opinin de Papiniano y en ltimo trmino,
si haba empate y Papiniano no opinaba sobre el tema,
entonces el juez tena libertad para escoger la opinin
que prefiriese. Todava, a travs de estos juristas, se
poda aportar en un juicio la opinin de otro jurista
distinto, pero siempre que se pudiera probar la
veracidad de dicha opinin mediante el cotejo de
manuscritos. Por ltimo, esta ley de citas pas a la
parte oriental de Imperio al ser incluida en el cdigo
Teodosiano.
En resumen: el juez no puede aplicar su propia
opinin. Se tiene que ajustar a las obras de estos 5
juristas. De ah la aparicin de la Ley de Citas.
Tambin vale la opinin de otro jurista siempre que
este aparezca en las obras de estos 5 grandes.
NOTA: La falta de uso de lo escrito por otros juristas
es principalmente por la falta de comprensin por
parte de los lectores posteriores y es por ello que se
reelaboran los textos por autores annimos. Paulo y
Ulpiano eran poco originales pero eran enciclopdicos.
Gayo era elemental y entendible. Modestino hace de
puente entre los juristas clsicos y los post-clsicos
(escriba en griego).
10.6. El Derecho penal en el Dominado
NO ENTRA.

Eptome es una palabra que procede del griego y de


latn y significa resumen, extracto.
30

- 23

APUNTES DE DERECHO ROMANO


LECCIN
11:
LA
JUSTINIANO

COMPILACIN

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES


DE

1. Justiniano y su obra legislativa. 2. La primera


edicin del Codex. 3. El Digesto. Mtodo de
composicin del Digesto.- 4.Las I n s t i t u c i o n e s y l a
reforma de los planes de estudio. - 5. El
C o d e x repetitae praelectionis. 6. Las Novelas.
11.1. Justiniano y su obra legislativa.
Con la publicacin del Corpus Iuris Civilis en el primer
tercio del siglo VI, culmina un proceso codificador que
haba comenzado ms o menos a principios del siglo
IV. La idea central del emperador Justiniano fue la de
restaurar la antigua grandeza del imperio sirvindose
de las armas, la religin y el derecho. De esta forma,
una vez que consigui reconquistar buena parte del
territorio
del
imperio
original,
decidi
dar
homogeneidad
jurdica
a
sus
habitantes.
La
vulgarizacin jurdica haba provocado una gran
dispersin de las normas jurdicas y esto dificultaba
enormemente su uso y aplicacin. Los distintos
ensayos de codificacin que hemos visto pusieron de
manifiesto esta gran inseguridad jurdica y la
necesidad, por tanto, de realizar una gran codificacin
de todo el derecho vigente. Precisamente Oriente era
el lugar idneo para acometer una obra de esta
envergadura. En sus escuelas jurdicas, como las de
Berito o Constantinopla se vena desarrollando, a partir
del siglo V, una labor de estudio e interpretacin de las
obras de los juristas clsicos que constituy un
verdadero renacimiento jurdico. En este sentido se
llega incluso a hablar de un cierto clasicismo jurdico
en cuanto se intenta imitar todo lo que proviene de la
jurisprudencia clsica.
11.2. La primera edicin del Codex.
Para conseguir esta gran obra de codificacin, el
emperador Justiniano nombr una serie de comisiones
dentro de las que destac notablemente la figura de
Triboniano.
Cronolgicamente, el trabajo de estas comisiones se
desarroll de la siguiente manera:

En el Digesto se contienen fragmentos de treinta y


nueve juristas, aunque la mayora de ellos son de
Paulo y Ulpiano y, a ms distancia, tambin abundan
los de Pomponio, Papiniano o Cervidio Escvola.
El Digesto esta dividido en cincuenta libros que, a su
vez, se dividen en ttulos y fragmentos. Al comienzo de
cada fragmento esta la inscriptio en donde aparece
el nombre del jurista y el ttulo de la obra de donde se
toma. Por lo dems, Justiniano dividi el Digesto en
siete partes, quiz por el componente mgico que se le
daba a ese numero.
Los compiladores tuvieron que adaptar esos textos a
las necesidades del derecho vigente y a esas
alteraciones o modificaciones las denominamos
interpolaciones, que no fueron nunca sealadas
expresamente en los textos. La bsqueda y correccin
de las interpolaciones es una de las principales tareas
de la romanstica actual, siendo muy complicada de
realizar porque, adems, existen alteraciones de los
textos que son pre-justinianeas.
Mtodo de composicin del Digesto.
Resulta
sorprendente
que
los
compiladores
consiguieron llevar a cabo un trabajo de estas
caractersticas en tan slo tres aos. Mxime si
tenemos en cuenta, el volumen de obras que tuvieron
que manejar, ya que el mismo Justiniano indica que se
emplearon unos dos mil libros que venan a ocupar
unos tres millones de lneas.
Desde hace tiempo se han propuesto distintas teoras
que pretenden explicar cul sera el mtodo de trabajo
que seguiran los justinianeos para elaborar el Digesto
en tan corto espacio de tiempo. Una de las teoras que
mayor aceptacin tiene hoy en da fue propuesta por el
romanista alemn Bluhme a comienzos del siglo XIX y
la conocemos con el nombre de teora de las masas.
Segn Bluhme32, la comisin dividira el trabajo en tres
partes o masas constantes de las que se encargara un
subgrupo designado a tal efecto. Estas masas o partes
son las siguientes:

La llamada masa edictal, la subcomisin


correspondiente se encargara de trabajar sobre
los comentarios al Edicto del Pretor, lo que es
derecho pretorio, realizados por los juristas Paulo,
Ulpiano y Gayo.

La Masa sabinianea, del jurista Sabino. La


subcomisin correspondiente trabajara sobre los
comentarios a la obra de Sabino realizados por
Paulo, Ulpiano y Pomponio.

11.3. El Digesto. Mtodo de composicin del


Digesto.

Masa papinianea, dnde se trabajara con las


obras de Papiniano.

En el ao 530 se nombr otra comisin con la finalidad


de que recogiera en una gran obra, siguiendo la
sistemtica del Edicto del Pretor, los fragmentos de las
obras de los juristas clsicos que resultasen tiles para
la prctica legal. A esta obra se la denomin Digesto o
Pandectas y se public, inexplicablemente, en tan slo
tres aos. A partir de ese momento slo se podan
utilizar los textos jurisprudenciales recogidos en el
Digesto y siempre segn la redaccin que se les
hubiera dado.

Adems de este tercer grupo, se incluira el


llamado Apndice, dnde ubicamos el resto de las
obras de los juristas que aparecen incluidos en el
Digesto.

Despus de esto, las subcomisiones se reuniran en


sesin plenaria eligiendo para cada tema la aportacin
ms rica para ser completada despus con el resto de
las aportaciones.

La primera edicin del Cdigo o Codex. En el ao 528 se


nombr una comisin para que codificara las constituciones
imperiales, sirvindose para ello de los cdigos que se
haban
publicado
anteriormente
(Gregoriano,
Hermogeniano, Teodosiano, colecciones post-teodosianas,
etc.). El trabajo definitivo vio la luz un ao ms tarde, pero
esta edicin estuvo muy poco tiempo en vigor porque fue
necesario elaborar una segunda edicin del Cdigo31 para
adaptarla al Digesto y a las Instituciones.

A partir de su publicacin slo se poda utilizar las


normas e interpretaciones contenidas en l y en la
forma de los textos contenidos en ella.
31

Por otra parte, se han propuesto ms teoras, que


tienen en comn todas ellas, la idea de que los
justinianeos utilizaran trabajos ya existentes que les
permitiran haber actuado con esta rapidez. En todo
Bluhme, al estudiar los
comparando
ttulos,
esta
frecuentemente.
32

documentos ve que,
divisin
se
daba

- 24

APUNTES DE DERECHO ROMANO

PARTE I: HISTORIA Y FUENTES

caso, lo que es seguro, es que Justiniano exageraba en


cuanto al volumen de la obra manejada y que se
utilizaran trabajos anteriores que serviran para
allanar el camino de los compiladores.
11.4. Las I n s t i t u c i o n e s y l a
los planes de estudio.

reforma

de

Cuando el Digesto estaba prcticamente terminado,


los justinianeos reformaron los planes de estudio de
las escuelas jurdicas precisamente para adaptarlos a
la compilacin. Por este motivo, tambin fue necesario
elaborar un nuevo manual de enseanza que
sustituyera a Las Instituciones de Gayo. As, en el
ao 533, coincidiendo casi con la publicacin del
Digesto, se publicaron Las Instituciones de
Justiniano, manual de introduccin al derecho que
sigue fielmente la sistemtica de Las Instituciones de
Gayo.
11.5. El Codex repetitae praelectionis
La segunda edicin del Cdigo. Como consecuencia de
la publicacin del Digesto, fue necesario modificar la
primera edicin del Cdigo33. Esta segunda edicin se
public en el ao 534 y es la que ha llegado hasta
nosotros.
11.6. Las Novelas.
Por ltimo, dentro del Corpus Iuris, se incluyen
tambin
las
Novelas
(Novellae)
o
nuevas
constituciones que fueron dictadas despus de la
compilacin y que nunca se recogieron oficialmente.

FIN DEL CONTENIDO DEL 1ER PARCIAL.

La Ley de Citas, p. e., deja de tener sentido a partir


de la publicacin del Digesto.
33

- 25