Artculo 539.- Suspensin de la medida cautelar sin tercera.

El perjudicado por una medida cautelar dictada en proceso en que no es parte

(TERCERO), puede pedir su suspensin sin interponer tercera, anexando ttulo de
propiedad registrado. Del pedido se corre traslado a las partes. Si se suspende la medida,
la resolucin es irrecurrible. En caso contrario, el interesado puede interponer tercera,
de acuerdo al Artculo 533.
Artculo 624.- Responsabilidad por afectacin de bien de tercero.Cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado con la medida pertenece a
persona distinta del demandado (TERCERO), el Juez ordenar su desafectacin
inmediata, incluso si la medida no se hubiera formalizado. El peticionante pagar las
costas y costos del proceso cautelar y en atencin a las circunstancias perder la
contracautela en favor del propietario.
Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondr una multa no mayor de treinta
Unidades de Referencia Procesal, oficindose al Ministerio Pblico para los efectos del
proceso penal a que hubiere lugar.

LA TERCERA Y LA DESAFECTACIN DE LOS BIENES (Juan Morales Godo

(*))
En la resolucin que es materia de comentario, la Sala Civil declar fundada la
solicitud de desafectacin de un bien no inscrito, presentada por un tercero
perjudicado en el mismo proceso en donde se dispuso la medida cautelar.
En el presente comentario, el autor discrepa del parecer de la Sala,
sosteniendo que la desafectacin solicitada por un tercero perjudicado en el
proceso donde se dict la medida cautelar, slo es procedente cuando el bien
se encuentra registrado, mas no tratndose de bienes no inscritos, en cuyo
caso, el propietario deber iniciar un proceso de tercera para lograr,
posteriormente, la desafectacin del bien.
Exp. N 575-97
Corte Superior de Lima
Sala Civil N 2
Lima, tres de noviembre de mil novecientos noventisiete.
AUTOS Y VISTOS; interviniendo como Vocal Ponente el seor Ferreyra
Vildzola; y ATENDIENDO: Primero.- Que, la desafectacin de bienes de
terceros estatuido en el artculo seiscientos veinticuatro del Cdigo Procesal
Civil, procede cuando se acredita fehacientemente que el bien afectado
pertenece a persona distinta del demandado; Segundo.- Que, en el presente
caso, con la escritura pblica de donacin de fojas cincuentisis a sesentids,
extendida el trece de marzo de mil novecientos noventisis se acredita que los
bienes muebles en ella consignados han sido entregados en donacin por el
ejecutado y su esposa a favor de sus hijos, con anterioridad a la medida de
embargo, siendo adems presuntamente bienes sociales, pues los otorgantes
son personas casadas como se hace constar en la introduccin de la escritura;
Tercero.- Que siendo esto as, y no obstante haberse dispuesto de los bienes
despus de haber sido emplazado el deudor con el mandato ejecutivo, como
consta de la cdula de fojas veinticuatro, las accionantes han acreditado
fehacientemente que son las legtimas propietarias de los bienes secuestrados
por lo que, no se requiere que el instrumento pblico se encuentre inscrito para
ejercitar el derecho incoado y que por la naturaleza del contrato tampoco es
inscribible como consta de la certificacin presentada en esta instancia;
REVOCARON la resolucin apelada de fojas sesentisis, su fecha veintids de
julio del ao en curso, que declara improcedente la solicitud;
REFORMNDOLA DECLARARON FUNDADA la solicitud de desafectacin de
los bienes muebles secuestrados y cuya relacin consta en el acta de fojas
cuarentisiete a cincuentiuno, que debern ser devueltos a las recurrentes
conforme al inventario inserto en la escritura pblica de su propsito; hgase
saber y archvese donde corresponda.
S.S. Mansilla Novella; Ferreyra Vildzola y Daz Vallejos.

ANLISIS Y CRTICA
1.

CATEGORAS JURDICAS

a)

Tercera. Clases.

b)

Desafectacin de bienes sin tercera.

1.1

Terceras.

Existen dos formas cmo los terceros pueden verse afectados por un
proceso en el que no son parte. La primera es cuando el resultado del proceso
le interesa porque puede beneficiarlo o perjudicarlo; y la segunda es, cuando
sin importarle cmo se resuelve el proceso, se ve afectado por una medida
cautelar que ha recado sobre un bien de su propiedad, o, cuando pretenda un
derecho preferencial para el pago, con el producto de la venta de los bienes a
ejecutarse.
Mientras que en el primer caso, el tercero asume la calidad de parte, e
interviene en el proceso para defender sus derechos y evitar una sentencia
desfavorable; en el segundo caso, no asume la calidad de parte, sino que
conserva su calidad de tercero para reclamar sobre el dominio del bien
afectado o un derecho preferencial sobre lo producido en la venta de los bienes
que se ejecuten.
En el primer caso, estamos frente al tercero propiamente dicho, ya que
la sentencia va a tener incidencia sobre sus intereses. El tercero puede ser
convocado por el propio demandante; o su necesaria presencia advertida por el
demandado; o de oficio por parte del Juez. Obviamente, el tercero, de motu
propio, puede solicitar su incorporacin al proceso. El tercero, desde nuestra
perspectiva, siempre va a ocupar la posicin de una de las partes, sea parte
demandante o parte demandada.
1.2

Clases de tercera.

La tercera, como lo hemos sealado, puede fundarse en la propiedad

de los bienes afectados por una medida cautelar, sea que se haya dictado en
un proceso cautelar o en proceso de ejecucin; o en el derecho preferente de
ser pagado con el precio de tales bienes.
Deducimos, en consecuencia, que las terceras son de dos clases: una,
llamada de propiedad, en la que el tercero reclama sobre el dominio del bien
afectado por una medida cautelar; la otra, denominada de mejor derecho o
derecho preferente de pago, a efectos de que se le pague antes que al
acreedor, con el producto de la venta del bien sobre el que ha recado la
medida cautelar.
Ambas pueden plantearse a la vez, una de ellas como pretensin
subsidiaria.

1.3

Instituciones procesales que se plasman en las terceras.

a)

Formacin de litis consorcio necesario.

En el proceso de tercera, demandante y demandado del proceso de

donde deriva la medida cautelar, asumen la posicin de demandados comunes,
frente al tercerista. El artculo 533 del Cdigo Procesal Civil, seala que "la
tercera se entiende con el demandante y el demandado...". Por ello, se
conforma un litis consorcio pasivo necesario, sin cuya configuracin la relacin
procesal se ve afectada. En nada perjudica el hecho que los demandados
tengan intereses contrapuestos, ya que dicha oposicin no es con relacin al
tercerista. Los demandados actan independientemente, a pesar de constituir
un litis consorcio pasivo necesario.
b)

Competencia.

Es competente para conocer del proceso de tercera, el juez que orden

la medida cautelar o aquel que conoce del proceso en el que se va a pagar al
acreedor, cualquiera sea el monto del valor del bien embargado. En este
sentido, son competentes los jueces civiles de primera instancia, como los
jueces de paz .
Ello demuestra la naturaleza incidental de la tercera, por lo que no
puede desligarse de la competencia del juez que conoce de lo principal. Ello no
contradice, sin embargo, que se trate de un proceso independiente, como
cualquier otro proceso.
Con el transcurrir del tiempo, las disposiciones del Cdigo Procesal Civil,
han sido interpretadas cabalmente, en este tema. En efecto, durante una
primera etapa en la vigencia del cuerpo de leyes anteriormente mencionado, se
consider que las terceras deban seguir las reglas del turno o la designacin
del juez, sin tener en consideracin que, dada la naturaleza incidental, la
competencia deba recaer en el mismo juez de donde deriva la medida
cautelar. Lo que ocurra en el proceso principal va a tener incidencia en la
tercera, pero viceversa, tambin.
c)

Personera y domicilio.

La naturaleza incidental de la tercera se demuestra tambin en el hecho

de que, demandante y demandado de lo principal si actan a travs de sus
apoderados, stos podrn intervenir en la tercera sin necesidad de
otorgrseles nuevas facultades. En consecuencia, los apoderados pueden ser
emplazados vlidamente en el proceso de tercera, aun cuando en los poderes
no conste la facultad para intervenir en este tipo de procesos; suficiente con
que conste la facultad para intervenir en el proceso principal.
En lo que respecta al domicilio, los demandados podrn ser emplazados
en el domicilio sealado en el proceso principal. En el caso de nuestra
legislacin no existir mayor problema en emplazar a los demandados en sus

domicilios reales, desde que es obligacin de los litigantes, al plantear sus

demandas y/o contestar las mismas, indicar no slo el domicilio procesal sino
tambin el domicilio real.
d)

Intervencin del tercerista en el proceso principal.

El tercerista no tiene ninguna posibilidad de intervenir en el proceso

principal, del cual no es parte, debiendo admitir la relacin procesal en las
condiciones en que la encuentre.
La razn de la tercera es darle la oportunidad al tercero -perjudicado
con una medida cautelar que ha recado en un bien de su propiedad, sin que
sea parte en el proceso- para que pueda defender sus derechos, y lo tiene que
hacer a travs del proceso de tercera. Ese es el objeto de la tercera de
propiedad. No tendra sentido alguno admitir la intervencin del tercero en el
proceso de donde deriva la medida cautelar, para discutir la propiedad del bien,
distrayendo el objeto del proceso principal. Por otro lado, de admitirse la
intervencin del tercerista en el proceso principal, brindndole la oportunidad
para que pueda acreditar la propiedad del bien y lograr que se levante la
medida cautelar, destruira la razn de ser de la tercera.
Sin embargo, pese a esta regla fundamental, doctrinariamente se admite
la posibilidad de que el tercerista intervenga en el proceso principal, cuando se
presenten situaciones verdaderamente lesivas para sus intereses, y no sera
justo privarlo del derecho de cuestionar dichos actos lesivos. Sin embargo, son
situaciones excepcionales y en las circunstancias expuestas. Fuera de ello, la
regla es que el tercero perjudicado con una medida cautelar que ha recado
sobre sus bienes, defiende sus derechos a travs de la tercera de propiedad.
e)
Excepcin establecida en el artculo 539 del Cdigo Procesal
Civil, respecto de la propiedad de los bienes inscritos en algn registro.
Para la procedencia de una tercera de propiedad, se requiere, como
condicin, la existencia de una medida cautelar que afecte el bien. Si no existe
medida cautelar decretada y actuada o formalizada, no procede la tercera.
Nuestro Cdigo, a travs del artculo 539, establece la posibilidad de que
el perjudicado con una medida cautelar que recae sobre un bien de su
propiedad, que se encuentra inscrito en algn registro pblico, puede acudir al
juez, en el mismo proceso del que deriva la medida cautelar, acreditando la
propiedad del bien debidamente registrado, a efectos de que se suspenda la
medida cautelar que recae sobre el bien. En este caso, no existir la necesidad
de iniciar un proceso de tercera y, adems, no se requiere que la medida se
haya ejecutado.
Esta excepcin encuentra justificacin, ya que si la razn de la tercera
es evitar que el proceso principal se complique con la discusin de otra
pretensin ( en este caso, la propiedad del bien y el pedido de levantamiento
de la medida cautelar), no suceder ello si se trata de un bien inscrito en algn
registro pblico, ya que la certificacin de dicho hecho, elimina cualquier

discusin respecto de la propiedad del bien . De otro lado, resultara atentar

contra la economa procesal, exigir que el tercero interponga un proceso de
tercera, cuando cuenta con documentos que acreditan que se trata de un bien
de su propiedad, debidamente inscrito en algn registro pblico. El ttulo que
utiliza, justifica que nuestro ordenamiento procesal lo extraiga de la regla
general.
Consideramos, que ste es el nico caso, en el que el tercero,
perjudicado con una medida cautelar, puede intervenir directamente en el
proceso de donde deriva, precisamente, dicha medida. Cualquiera fuere la
situacin, distinta a la enunciada como justificatoria de la excepcionalidad, debe
interponer su tercera.
El problema se suscita con el artculo 624 del CPC y que est
relacionado con el asunto materia de comentario. En efecto, el referido
numeral, seala que cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado
con la medida pertenece a persona distinta del demandado, el Juez ordenar
su desafectacin inmediata, incluso si la medida no se hubiera formalizado.
Ntese que el numeral en referencia, no menciona si se trata de bien
inscrito en algn registro pblico, por lo que debe entenderse que se trata de
cualquier bien, lo que es congruente, ya que el artculo 539 est referido
expresamente para los bienes inscritos. Sin embargo, dicha congruencia se
perdera si interpretamos el artculo 624, en los mismos trminos que lo vienen
haciendo numerosos jueces de nuestro pas, esto es, en el sentido de que est
referido a cualquier bien (con lo que estamos de acuerdo), pero que dicha
demostracin fehaciente la puede hacer el tercero (con lo que no estamos de
acuerdo). En efecto, si la idea es que para los bienes inscritos se brinde la
posibilidad al propietario para que intervenga directamente en el proceso a
defender su derecho, sin necesidad de tercera, carecera de sentido dicha
norma, si va a existir otra (art. 624) que faculte al tercero a intervenir en el
proceso principal, tratndose de cualquier bien. Hubiera bastado con una sola
norma, sin necesidad de distinguir las dos situaciones; pero, lo ms grave,
borremos todo el captulo de las terceras, ya que con dicho criterio, todos los
terceros preferirn presentarse directamente al juez principal que optar por
iniciar todo un proceso de tercera.
Entonces, la nica posible interpretacin del art. 624, para que guarde
coherencia no slo con el 539, sino con todo lo relacionado con la tercera,
normativa y doctrinariamente, es que quien debe probar fehacientemente que
el bien es de propiedad de un tercero y no del demandado, es el propio
demandado, ya que el tercero no puede intervenir directamente en el proceso,
debiendo interponer su tercera, en todo caso, si el demandado no coadyuvara
en dicha labor. El nico tercero que puede intervenir directamente en el
proceso es el propietario de un bien inscrito en algn registro pblico (art. 539).
2.
IDENTIFICACIN DEL TEMA EN LA RESOLUCIN MATERIA DE
COMENTARIO.

a)
Puede un tercero, perjudicado con una medida cautelar que ha
recado sobre bienes de su propiedad, que no estn inscritos en registro
pblico alguno, intervenir directamente en el proceso principal, de donde deriva
la medida cautelar, solicitando la desafectacin del bien?.
b)
Puede el juez ante la probanza efectuada en el proceso,
disponer la desafectacin del bien, sobre el que ha recado la medida cautelar,
si se demuestra que el referido bien no pertenece al demandado, sino a un
tercero?.
3.

ANLISIS DE LA RESOLUCIN.

a)
La resolucin en comentario admite la intervencin del tercero,
ofreciendo sus medios probatorios, para acreditar que el bien, sobre el que ha
recado la medida cautelar, no es de propiedad del demandado, sino suya.
Adems, admite que tal apersonamiento es vlido, pese a que la desafectacin
de los bienes de la medida cautelar, dictada por el juez, se hace sin que se
trate de bienes inscritos. Esta interpretacin, hace colisionar los artculos 539 y
624, ya que no existe fundamento de fondo para establecer dos artculos,
cuando hubiera bastado con uno solo. En todo caso, nos preguntamos cul
ha sido la razn de ser del artculo 539?; hubiera sido suficiente el artculo 624,
ya que dentro de l, perfectamente, podramos comprender la situacin de los
bienes inscritos, ya que la certificacin de ello es prueba fehaciente que
acredita la propiedad.
b)
En efecto, la resolucin materia de comentario, revoca la
resolucin del Juez de Primera Instancia, y declara fundada la solicitud del
tercero, disponiendo la desafectacin de los bienes muebles secuestrados, a
mrito de la prueba presentada, especialmente, del contrato de donacin a
favor de los terceros que haban efectuado los demandados, an cuando dicho
contrato se produjo despus de iniciado el proceso, de donde deriva la medida
cautelar.
c)
Como lo hemos sealado anteriormente, el tercero perjudicado
con una medida cautelar que ha recado sobre bienes de su propiedad, si los
mismos no estn inscritos, deber iniciar su tercera de propiedad, no
admitindose su intervencin en el proceso de donde deriva la medida cautelar.
Las razones estn expuestas lneas arriba.
d)
No es que el juez no est facultado para desafectar el bien, sobre
el que ha recado la medida cautelar, porque s lo puede hacer, como
consecuencia de que el demandado hubiere acreditado que es un tercero y no
l, el propietario del bien. La condicin que establece el artculo 624, es que se
acredite fehacientemente, esto es, de manera indubitable.
e)
Al margen de si el tercero debe intervenir o no, en el proceso de
donde ha derivado la medida cautelar, en el presente caso, consideramos que
existen elementos suficientes para que la sala confirme la resolucin del juez
que haba denegado la solicitud de desafectacin, ya que - como lo seala la
propia Sala Civil- se trata de un contrato de donacin efectuado por los propios

demandados a favor de sus hijos, siendo que dicho acto jurdico se celebr con
posterioridad a la interposicon de la demanda que motiv el proceso cautelar.
Quiere decir que, a todas luces, se trata de un acto jurdico fraudulento, llevado
a cabo para burlar a los acreedores, entre ellos, al demandante que ya haba
iniciado el proceso. Si bien, la nulidad de dicho acto jurdico fraudulento debe
ser declarado judicialmente, ello no obsta para que dicha circunstancia sea
analizada para establecer el carcter de fehaciente o no de la probanza de la
propiedad de los bienes, a que se refiere el artculo 624.
4.

CONCLUSIONES.

a)
Nuestro punto de vista es que, en una interpretacin sistemtica
de la institucin de la tercera y, especficamente, de los artculos 539 y 624 del
Cdigo Procesal, el tercero perjudicado con una medida cautelar que ha
recado sobre sus bienes, no puede intervenir en el proceso principal
directamente. Excepcionalmente lo puede hacer si se trata de bienes inscritos
en algn registro pblico, por expreso y textual mandato del artculo 539 del
CPC.
b)
Sin embargo, el juez puede disponer la desafectacin de un bien,
levantando la medida cautelar que ha dictado y recado sobre dicho bien,
siempre que se trate de pruebas fehacientes, esto es, indubitables, porque de
no ser as, deber el tercero iniciar su tercera.
Sin embargo, para ser coherente, es preciso concluir que en estos
supuestos, distintos a los previstos en el art. 539, por lo tanto, nos estamos
refiriendo a bienes no inscritos, pero probados fehacientemente como de
propiedad de un tercero y no del demandado, dicha probanza la deber
efectuar el demandado, ya que el tercero no puede actuar directamente.
c)
De admitirse la intervencin del tercero en el proceso principal,
desde ya, sera cuestionable la existencia simultnea de dos artculos, el 539 y
el 624, ya que hubiera bastado con el ltimo, ya que el supuesto del primero
(bien inscrito) estara comprendido en el segundo (prueba fehaciente). De otro
lado, la prueba fehaciente -que entendemos es una forma de suplir la primera
etapa de la antigua tercera que, como sabemos, era un trmite expeditivo que
tena el tercerista para acreditar fehacientemente la propiedad del bien, ya que
de no lograr dicha acreditacin se ordinarizaba el proceso- debera producirse
a travs de documentos, para que no exista la posibilidad de actuacin de
medios probatorios que perturben el desarrollo del proceso principal.