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DERECHO INTERNACIONAL

PBLICO

Jess Casillas Del Ro

Jess Casillas Del Ro


ESTUDIANTE DE DERECHO

Derecho Internacional Pblico

Editorial

PRIMERA PARTE

Parte General

Unidad I
Nocin de derecho internacional

Concepto de derecho internacional pblico


Podemos definir el derecho internacional pblico en base a tres criterios que delimitan
su objeto:
1) El subjetivo, que establece que el objeto de estudio del derecho internacional son es
el conjunto normativo destinado a reglamentar las relaciones entre sujetos
internacionales (Seara Vzquez).
2) El objetivo, que puede ser de dos clases:
A) Segn la materia (material o sustantivo), que establece que el objeto de estudio
del derecho internacional son el conjunto de normas jurdicas que rigen las
relaciones de la comunidad internacional (Guggenheim).
B) Segn la tcnica de creacin de las normas (formal), que establece que el objeto
de estudio del derecho internacional son el conjunto de normas como
consecuencia de un procedimiento de positivizacin internacional (Suy).
De ah tenemos las siguientes definiciones
A) Matthias Herdegen, siguiendo un criterio subjetivo, establece el derecho
internacional pblico se puede definir como la totalidad de las reglas (sistema
normativo) sobre las relaciones (soberanas) de los Estados, organizaciones
internacionales, y otros sujetos del derecho internacional entre s, incluyendo los
derechos o deberes de los individuos relevantes para la comunidad estatal (o parte
de sta).
B) Loreta Ortz Ahlf, siguiendo un criterio subjetivo y formal, establece que el derecho
internacional pblico es la rama del derecho que regula el comportamiento de los
Estados y dems sujetos atpicos mediante un conjunto de normas positivizadas por
los poderes normativos peculiares de la comunidad internacional.
Podramos definirla en manera resumida como el sistema normativo que regula las
relaciones de los sujetos del derecho internacional positivizadas por los poderes
normativos peculiares de los estados pertenecientes a la comunidad internacional.
El trmino de derecho internacional pblico
El mismo nombre de la materia ofrece distintas variantes, a lo largo de la historia, e
incluso en la actualidad, se le ha designado de diversas maneras, entre las ms
importantes encontramos:
a) El trmino derecho de gentes, que viene del ius gentium romano, trmino
ambiguo, que no responda con exactitud a lo que hoy se entiende como Derecho
internacional, as en algunas ocasiones dicho trmino era sustituido por ius
intergentes (Richard Zouch), por lo que esta expresin latina ha pasado a diversas
lenguas como son la francesa droit des gens y la italiana diritto delle genti, la cual

lleg en su traduccin al espaol por la escolstica tarda espaola, al igual que por
los clsicos del derecho internacional de los siglos XVII y XVIII.
b) El trmino alemn de "derecho de los pueblos" (vlkerrecht), que conduce al error,
pues lleva a la idea de que el centro de la comunidad mundial se encuentran,
todava en los Estados, olvidando que el derecho internacional constituye en
esencia el derecho de las relaciones entre los sujetos del derecho internacional, a
efectos de dar claridad, debemos sealar que el concepto en lengua alemana es una
traduccin directa de la expresin derecho de gentes.
c) El trmino "derecho internacional pblico", proveniente del ingls y que
corresponde al concepto de public international law (inicialmente law of nations),
acuado por Jeremas Bentham en 1789, el cual trascendi a los idiomas francs
que lo llama droit international public, el italiano diritto internazionale, el ruso
miesdunarodnoe pravo y el portugus direito internacional1.
Funciones del Derecho Internacional Pblico
El derecho internacional pblico tiene dos funciones fundamentales:
a) Delimita las competencias estatales, esto es, ordena los mbitos de validez.
b) Reduce la anarqua de las relaciones entre los sujetos del derecho internacional,
para asegurar la coexistencia entre los Estados y satisfacer, de esta manera, los
intereses comunes.
Delimitacin del derecho internacional respecto de otros complejos normativos
1) Derecho comunitario europeo
Es el conjunto de normas y principios que determinan el funcionamiento, corporacin y
competencias de la Unin Europea (UE).
El derecho comunitario europeo surgi de los Tratados de Constitucin de la
Comunidad Europea, as histricamente encontramos:
a) La Comunidad Europea del Acero y el Carbn (CEAC), ya extinta desde 2002 y
creada por los Tratados de Pars de 1951.
b) La Comunidad Europea y la Comunidad de la Energa Atmica (CECEA), creada
por los Tratados de Roma del 1957.
c) La Comunidad Econmica Europea (CEE), creada por los Tratados de Roma del
1957.

1 A. D' Amato, International Law: Process and Prospect, 2a. ed., 1995, cap. I; W. Friedmann, The
Changing Structure of International Law, 1964; M. W. Janis, "Jeremy Bentham and the Fashioning of
International Law", AJIL, 78 (1984), pp. 405 ss.; R. Jennings, "What is International Law and How Do
We Tell it When We See", SchwJIR, 37 (1981) pp. 59 y ss.

As finalmente con el Tratado de la Unin Europea, ms conocido como Tratado de


Maastricht, de 1992, estas tres Comunidades quedan englobadas dentro de la Unin
Europea, creando un ordenamiento jurdico autnomo.
Por tanto, debido al traslado de los derechos soberanos de los Estados miembros a la
Comunidad y de los especiales efectos de los tratados comunitarios, as como de los
actos jurdicos de los rganos comunitarios sobre el derecho interno de los Estados
miembros, el sistema del derecho comunitario no se puede seguir analizando con las
consideraciones propias del derecho internacional2.
2) Derecho de conflicto de ordenamientos jurdicos
a) Derecho pblico internacional
Es el conjunto de normas de derecho interno que determinan el derecho nacional
aplicable a las relaciones de derecho pblico en asuntos en los que se encuentran
implicados dos o ms Estados.
Por ejemplo: la adquisicin o prdida de la nacionalidad se rige por el derecho de cada
Estado, as para la determinacin de la nacionalidad en un conflicto de este orden se
tendra que acudir a las normas de dos Estados y determinar la aplicable.
b) Derecho privado internacional
El derecho privado internacional o derecho de conflicto, es el conjunto de normas de
derecho interno que determinan el derecho nacional aplicable en el marco de las
relaciones de derecho privado, como seran el derecho de las obligaciones, el derecho
societario, o el derecho de bienes, etc3.
Por ejemplo: Una empresa francesa celebra un contrato con una firma alemana para el
suministro de materias primas en Rusia. Aqu, el derecho internacional privado (el
derecho de los respectivos Estados del fuero) determina en qu medida el derecho
francs, alemn y ruso se aplican a las relaciones contractuales.

2 BIBLIOGRAFA: sobre Comunidad Econmica Europea: U. Everling, "Sind die


Mitgliedstaaten der Europaischen Gemeinschaft noch Herren der Vertrage Zum
Verhaltnis von Europaischem Gemeinschaftsrecht und Volkerrecht", Festschrift fiir H
Mosler, 1983, pp. 173 Y ss.; id., "Zur Stellung der Mitgliedstaaten der Europaischen
Union als Herrender Vertrage"", en: Festschriftfiir R. Bernhardt, 1995, pp. 1161 y ss.;
M. Herdegen, "Vertragliche Eingriffe in das Verfassungssystem" der Europaischen
Union", Festschrift fiir U. Everling, 1995, 1. 1, pp. 447 Y ss.; id, Europarecht, 6a. ed.,
2004.
3 C. von Bar, Internationales Privatrecht, (1987 y 1991); G. Kegel/K. Schurig, Internationales Privatrecht,
8a. ed., 1999; J. Kropholler, In terna tiona les Privatrecht, 4a. ed., 2001; D. Oehler, In terna tiona les
Strafrecht, 2a. ed., 1983.

c) Derecho penal internacional y derecho internacional penal


Hay que distinguir entre:
a) El derecho penal internacional, que son aquellas normas de derecho internacional
que determinan los delitos y las sanciones penales.
Por ejemplo: Crmenes de guerra.
b) El derecho internacional penal, que son las normas de derecho interno que regulan
la aplicacin del derecho penal local a asuntos que tienen relacin con un pas
extranjero.
Por ejemplo: Colaboracin de un nacional en la construccin de una fbrica de gas en el
extranjero o que se ocupa de la actividad de espionaje en el extranjero.
3) La lex mercatoria
La lex mercatoria o derecho transnacional son el conjunto de reglas para el comercio
internacional (privado) esto para determinar las relaciones entre los socios comerciales,
constituido con base en las costumbres comerciales internacionales, la prctica de los
tratados internacionales y los principios generales del derecho4.
Caracteres del Derecho Internacional Pblico
Eminentemente jurdico
Es de carcter eminentemente jurdico, por lo que en este sentido, cabe hacer la
distincin entre:
a) Moral internacional, de la cual resulta difcil hablar, ya que no da lugar a la
responsabilidad internacional, solo afecta la imagen de un Estado, la deteriora y
demerita, sujetndola al desprecio de los Estados, si se realiza una conducta
contraria a los cnones morales, por lo que se encuentra ligada a lo que es el
derecho natural, con fundamento ya sea divino o racional.
b) Cortesa internacional, que tiene gran importancia en el mbito de las relaciones
internacionales, y puede llegar a transformarse en normas jurdicas cuando al
elemento material se le une con la opinio iuris seu necessitatis, o el
convencimiento de que ellos obligan jurdicamente.

4 K. P. Berger, Formalisierte oder "Schleichende" Kodifizierung des transnationalen Wirtschaftsrechts,


1996; B. Goldman, La lex mercatoria dans les contrats et l' arbitrage internationaux: ralit et
perspectives, Clunet 106, 1979, pp. 475 Y ss.; E. Langen, Transnationales Recht, 1981; U. Stein, Lex
mercatoria: Realitiit und Theorie, 1995.

c) Poltica internacional, que estudia las relaciones entre todos los actores en el
panorama internacional, ya sean pertenecientes o no a la comunidad
internacional, pero desde el punto de vista del ejercicio del poder.
De lo anterior, debemos sealar que sus reglas son obligatorias y validas esto por lo
siguiente:
1) Su reconocimiento en los rdenes internos, as por el principio de consenso,
aquellos Estados que se cien a la observancia de sus normas, provocan que los
rganos judiciales en el orden interno, controlen su aplicacin y observancia.
2) La poltica interestatal o exterior, que siguiendo el principio del conceso
mayoritario, sigue los parmetros y sealamientos dados por los organismos
internacionales, quienes se encargan se manifestar los casos de inobservancia para
efectos de la responsabilidad internacional.
En base a lo anterior, debemos sealar que sus reglas son fragmentarias debido a su
aplicacin limitada y por las condiciones de su elaboracin, ya que en un principio slo
se limitaba a regula las relaciones entre los Estados, sin embargo en la actualidad su
dominio es ms amplio, ya que rige las actividades econmicas, financieras, cientficas,
etctera, adems de que influyen en l factores histricos, geogrficos y polticos, el
progreso tecnolgico, entre otros. Se considera importante sealar, que las condiciones
de elaboracin de las normas jurdicas internacionales tienen caractersticas
particulares, que difieren en mucho a la del derecho interno.
La intervencin creciente del Estado dentro de la vida econmica, conduce a que el
Derecho Internacional Pblico delimite y garantice las competencias del Estado dentro
de su dominio, es decir, tiende a reglamentar cada vez ms la circulacin de bienes y de
servicios.
Dinmico
Es dinmico, ya que su naturaleza es cambiante de acuerdo a las necesidades de la
comunidad internacional y al mismo progreso tcnico que trae consigo el aumento de la
cooperacin cientfica y tecnolgica en la creacin de nuevos organismos
internacionales.
Consensual
Existe una importancia del consentimiento de los Estados, esto por el principio del
consenso mayoritario, que es fundamento de su validez como antes fue explicado.
No coercitivo
No es coercitivo, por la ausencia de sanciones, que deriva de la ausencia de un poder
ejecutivo internacional, que garantice su aplicacin, as depende del propio poder de
los Estados interesados y de los otros sujetos del derecho internacional la posibilidad de
garantizar su observancia por algunos otros medios de presin, como ya se ha sealado,
por lo que existe una interdiccin del recurso a la fuerza y una eficacia limitada del
poder sancionador de las organizaciones internacionales.

Nocin de comunidad internacional


Concepto de comunidad internacional
La Comunidad Internacional es la universalidad de entes colectivos que se relacionan
entre s por medio de las normas del Derecho Internacional Pblico, es decir, la
totalidad de los sujetos del derecho internacional.
Comunidad internacional y sociedad internacional
Si bien los trminos comunidad internacional y sociedad internacional son
empleados indistintamente, parte de la doctrina distingue ambos trminos, Modesto
Seara Vzquez seala que los Estados y las organizaciones internacionales forman ms
una sociedad que una comunidad, ya que su voluntad orgnica es todava muy
rudimentaria y se basa en el clculo y en el inters egosta 5, as siguiendo dicha postura
podramos decir que la base de la comunidad internacional es la sociedad internacional,
esto es, la formacin social concreta en que se estructura actualmente la convivencia de
todos los pueblos y personas en el seno de la humanidad.
Otros autores, con una visin sociolgica, limitan el trmino de sociedad internacional
exclusivamente para las organizaciones internacionales cuya creacin obedece a la
voluntad de los Estados y que le dan vida por medio de un tratado, establecen que
debido a la evolucin social, toda comunidad tiende a convertirse en sociedad y no al
contrario, y por carecer de una estructura autoritaria centralizada, la Comunidad
Internacional como tal no ha llegado a constituirse en sociedad.
Distincin entre comunidad internacional y comunidad de estados
Raymond Aron distingua entre:
a) Comunidad de Estados o en los trminos del autor antes citado sistemas
internacionales, que son el cmulo de relaciones interestatales, entre estados
soberanos, que puede ser llevada a cabo ya por personas u rganos.
b) Comunidad Internacional, que incluye las relaciones internacionales que no tienen
un carcter estatal, que rebasan las fronteras estatales, as considera a los dems
sujetos del Derecho Internacional.
Presupuestos de la existencia de la comunidad internacional
Los presupuestos de la existencia de la comunidad internacional son:

5 Seara Vzquez, Modesto, Derecho Internacional Pblico, 18 ed., Mxico, Porra,


2000, pp. 17-24.

a) El Estructural, ya que se requiere que cierto nmero de sociedades organizadas


sobre una base territorial coexistan de manera independiente frente a cualquier otro
poder exterior (soberana de los Estados).
b) El psicolgico, que implica que dichas sociedades tengan la conviccin de que sus
relaciones deben estar regidas por determinadas normas (principio del consenso),
que son aplicadas recprocamente, y que generalmente atribuyen derechos y
obligaciones, y distribuyen poderes entre ellas.
Rasgos estructurales de la comunidad internacional
La comunidad internacional presenta los siguientes rasgos estructurales:
1) Es universal porque comprende la totalidad de Estados existentes, su composicin
es preferentemente interestatal, sin embargo, existen tambin otros sujetos
reconocidos por el Derecho Internacional, por lo que las organizaciones
internacionales como sujetos del Derecho Internacional han cobrado una
importancia creciente, adems el nmero de sujetos que la componen ha crecido
como consecuencia del acceso a la independencia de nuevos Estados y de la
creacin de nuevas organizaciones internacionales dotadas de personalidad
internacional, adems si bien la tendencia al aumento del nmero de Estados
pareca tener un lmite, este razonamiento se vino abajo con el fin de la Guerra Fra
y el desmembramiento de la URSS y las crecientes tensiones de las minoras
nacionales que han exigido la autodeterminacin, como el caso de la antigua
Yugoslavia, por lo que actualmente estn en peligro de desintegracin la India,
Canad, Etiopa, Sudn, etc.
2) Su carcter no integrado en la poca contempornea lo cual es un fenmeno que
proviene de lo siguiente:
a) La pluralidad y heterogeneidad de los actores, esto se debe al hecho de que sus
principales actores en su seno son los Estados soberanos que se caracterizan por
su pluralidad y diversidad (factores geogrficos, econmicos, ideolgicos, grado
de desarrollo, poder poltico y militar, forma de gobierno, etc.).
b) La ausencia de solidaridad global, lo cual es causa y efecto de la fragmentacin
ideolgica y poltica de la base social.
3) Su estructura paritaria, ya que carece de una instancia superior respecto a la cual
los Estados estn colocados en una relacin de subordinacin, todo ello como
consecuencia del principio de igualdad de los Estados ante el Derecho
Internacional, sin embargo, la realidad ha mostrado que tal igualdad es falsa, sin
embargo no hay un poder superior capaz de imponer coercitivamente el respeto al
derecho internacional, as como de garantizar el orden, por lo que se ha llegado a
decir que existe cierta anarqua en la comunidad internacional.
4) Es inorgnica y descentralizada, ya que no existen rganos de carcter estable o
permanente, sin embargo, para solucionar esta imperfeccin, los Estados tienden a
crear organismos tales como la Sociedad de Naciones y la Organizacin de las

Naciones Unidas, a pesar de ello la soberana estatal contina condicionando tanto


la creacin como la aplicacin de normas internacionales.
5) Es dinmica, ya que es una comunidad que cambia y se transforma, esto en razn
de los siguientes factores:
a) El surgimiento de instituciones supranacionales o transnacionales que ejercen
cada vez ms influencia en la vida internacional.
b) La influencia de la ciencia y la economa en la llamada era de la Globalizacin
que ha generado el fenmeno de la creciente integracin regional.

Unidad II
Relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno
El problema de las Relaciones entre el derecho internacional y el derecho interno
Planteamiento del problema
Las doctrinas vuelven a entrar en conflicto cada vez que se interrogan o cuestionan la
relacin entre el derecho internacional y el derecho interno, as resulta natural, ya que en
el campo de aplicacin o efectividad del derecho internacional en el mbito interno del
Estado, se plantean todos los problemas sobre la validez y naturaleza y/o esencia del
orden jurdico internacional; sin embargo, en realidad, el debate se reduce a una
cuestin de carcter prctico, sobre el valor que debe darse en el interior del Estado a las
normas del Derecho Internacional.
Respecto a la importancia de la cuestin existen dos posiciones contrarias:
a) Para unos, como Rousseau es problema que ofrece un inters capital.
b) Para otros, como Bishop es cuestin de mayor inters para el estudiante o el
filsofo que para el abogado en ejercicio o el hombre de Estado6.
Las soluciones al problema de la relacin del Derecho internacional con los Derechos
internos vienen condicionadas, en parte, por la posicin en torno al fundamento del
Derecho internacional, entre ellas la concepcin voluntarista, es decir, la que hace
basarse el Derecho internacional en el consentimiento de los Estados conduce al
dualismo. En todo caso, tal como seala Reuter son dependientes de las tradiciones de
cada pas y no presentan necesariamente un carcter lgico, as fundamentalmente, de
la relacin entre el Derecho internacional pblico y los Derechos internos, existen dos
puntos de vista opuestos:
1. Monista.
2. Dualista.
Sin embargo se han creado posturas intermedias que buscan un equilibrio entre sus
postulado.
Vertientes tradicionales
Teoras Monistas
Teora Monista Interna o monismo con primaca del Derecho interno
6 Bishop: con simple referencia en su obra, cuatro lneas, a las teoras dualista y monista

Postulados
Esta vertiente le da mayor jerarqua al derecho interno, as George Jellinek es el
principal representante de este grupo, por lo que en esta postura, el derecho
internacional es slo un aspecto del derecho estatal, definindolo como el conjunto de
normas que el Estado emplea para conducir sus relaciones internacionales con los
dems, as se le denomina Derecho Estatal Externo.
Los argumentos esenciales invocados por los mantenedores de doctrina son:
a) Falta de autoridad supraestatal, ya que cada Estado determina libremente cules
son sus obligaciones internacionales, y siendo en principio el nico juez, la manera
como las ejecutar.
b) Fundamento puramente constitucional interno, por tanto, de las autoridades
competentes del orden interno depende la validez de los tratados admitidos en
nombre del Estado y que lo vinculan en el plano internacional.
Sus representantes ms cualificados a parte del ilustre jurista ya mencionado, son en la
Escuela de Bonn, los hermanos Zorn, E. Kaufmann, M. Wenzel, en Alemania;
Decencire-Ferrandire, en Francia; tambin ha inspirado a los juristas soviticos
(Rousseau).
Objeciones
Las objeciones graves hechas por los crticos de esta teora, son:
1. Es una doctrina insuficiente, al no valer ms que en lo referente a los tratados, al
hacer residir la fuerza obligatoria de stos sobre la Constitucin estatal, y al quedar
sin valor para todas las normas internacionales que no son de naturaleza
convencional (concretamente, para las reglas consuetudinarias).
2. Es una doctrina contradicha por el Derecho internacional positivo, ya que si las
obligaciones internacionales estuvieran basadas en la Constitucin estatal, su
validez habra de quedar subordinada a la de la Constitucin, por lo que todo
cambio de orden constitucional (revisin o revolucin) debera llevar consigo la
caducidad de los tratados, lo que no es el caso en la prctica internacional, donde
las modificaciones constitucionales de los Estados no afectan a la validez de los
tratados concluidos por ellos, en virtud del principio de la continuidad, o de la
identidad del Estado.
3. Por lo dems, es una teora que, evidentemente, procede de la idea de que el Estado
es soberano, esto es el ordenamiento jurdico estatal es el de grad ms alto,
sobre el cual no se puede considerar vlido ningn otro ordenamiento, como esto
resulta verdadero para todos los mltiples ordenamientos jurdicos estatales, no
hay, con esta teora, un solo Derecho internacional, sino tantos como
ordenamientos jurdicos estatales, por lo que en ningn momento se ve un Derecho
internacional como tal, sino solamente el Derecho estatal, de ah que el primado del
Derecho estatal significa el primado de un ordenamiento jurdico estatal y no slo

respecto al Derecho internacional, sino respecto a todos los otros ordenamientos


jurdicos estatales, de ah que las relaciones entre los diversos ordenamientos
jurdicos estatales nicamente pueden establecerse desde el punto de vista de un
ordenamiento dado, cuyas normas determinan, por s solas, sus relaciones con los
otros ordenamientos.
Por tanto, dicha doctrina supone la negacin del derecho internacional, al desconocer el
fundamento de obligatoriedad a dicho ordenamiento.
Teora Monista Internacional o monismo con primaca del Derecho internacional
Postulados
En esta teora se le da supremaca al derecho internacional, el que es superior al derecho
estatal o interno de cualquier Estado, aqu como representantes tenemos principalmente
a Kelsen, Kunz, Verdross y hombres como Duguit, Scelle, Politis, Bourquin.
Esta teora establece que el Derecho interno deriva del Derecho internacional,
concebido ste como un orden jurdico jerrquicamente superior, por lo que tras lo
indicado, hay que tener en cuenta que no estamos en presencia de dos rdenes jurdicos
coordinados, sino de un orden jurdico superordenado (Derecho internacional) y otro,
subordinado (Derecho interno), as esta doctrina que hace del Derecho interno una
simple delegacin del Derecho internacional. De lo anterior sabemos que dicha
postura en sus aspectos ms radicales niega la posibilidad jurdica de un derecho interno
que se oponga al derecho internacional, pacta sunt servanda.
Objeciones
La crtica ha formulado una serie de objeciones:
1. Se ha acusado de llegar a suprimir toda distincin entre el Derecho internacional y
el Derecho interno, para fundirlos en un Derecho universal unificado, pero los
autores monistas no niegan la distincin Derecho internacional-Derecho interno,
aunque se preocupan por restituirle su verdadero alcance.
2. Es contraria a la verdad histrica, objecin presentada especialmente por los
positivistas voluntaristas como Triepel, Anzilotti, as se comprueba histricamente
que el Derecho interno aparece primero, y es difcil la prueba de la existencia del
Derecho de gentes desde el principio de la Humanidad, sin embargo la respuesta
del monismo es que sta es una doctrina de jerarqua de normas y no de
anterioridad de normas.
3. El desconocimiento de ciertos enunciados formales del Derecho positivo,
concretamente, por su teora de la abrogacin automtica de las normas jurdicas
inferiores contrarias a las superiores, segn la teora de la pirmide kelseniana de
normas, sin embargo esto es olvidar que un acto jurdico interno, de orden
constitucional, de orden legislativo o reglamentario, no puede ser revisado,
modificado o abrogado ms que segn un procedimiento anlogo al seguido para
su establecimiento por el principio del acto contrario, establecido por Rousseau,
de all la defensa de la doctrina monista es alegar que se trata de una objecin de

orden formal, y como tal, poco concluyente, por lo que el punto de vista formal
debe ser eliminado en Derecho internacional, pues no corresponde a la realidad de
las cosas.
En conclusin, como establece Sfriads, sobre el monismo puede decirse que es una
concepcin a la que se ha llegado por etapas, constituyendo una enseanza que no es
exacta ms que en nuestro tiempo, as no se comprende, y no puede comprenderse, sino
actualmente, ello en razn de la evolucin de la ciencia del Derecho internacional,
evolucin debida no slo a los juristas de nuestra poca, sino tambin al progreso social,
generado, a su vez, por la presin de las realizaciones alcanzadas por el avance de las
ciencias concretas.
Teora Dualista
Postulados
H. Triepel es su iniciador7, as para esta postura, el derecho internacional y el derecho
interno son dos ordenamientos jurdicos absolutamente separados y recprocamente
independientes, entre los cuales falta toda relacin sistemtica.
D. Anzilotti, seala que el derecho internacional no puede aplicarse a la conducta de
los individuos dentro del Estado, por lo que los criterios fundamentales que justifican
la independencia de ambos ordenamientos normativos son:
1. Por el objeto de la reglamentacin (relaciones sociales que rigen), por lo que el
Derecho interno rige las relaciones en el interior de un Estado y el Derecho
internacional se ocupa de relaciones entre los sujetos de la comunidad
internacional.
2. Por las fuentes que originan sus normas, ya que el Derecho interno tiene su fuente
en la voluntad del Estado (en la Constitucin del Estado), mientras el Derecho
internacional fundamenta su vigencia en la voluntad colectiva de los Estados,
expresada bajo la forma de costumbre o tratados.
3. Por los destinatarios de las reglas jurdicas, ya que en el Derecho interno los
sujetos de Derecho son las personas fsicas y morales, mientras en el Derecho
internacional, son segn Guggenheim casi exclusivamente los Estados soberanos
colocados en un pie de igualdad, partiendo de la hiptesis de la existencia de una
voluntad comn de los Estados, nacida de la unin de las voluntades estatales
particulares, que se fusionan en una nueva voluntad superestatal colectiva e
indisoluble, y ante la que el Estado que se somete a la misma se encuentra frente a
7 Histricamente, el planteamiento del problema se hace por vez primera con rigor por
la obra Vlkerrecht und Landesrecht (1899), calificada de obra magistral por Reuter, de
H. Triepel, considerado por Guggenheim como fundador de la doctrina dualista, obra
actualizada luego en un curso desarrollado en la Academia de Derecho Internacional de
La Haya (1923). Por lo dems, es una tendencia que haba sido anticipada por los
constitucionalistas alemanes del XIX, como Jellinek y Laband. Es de mencionar
tambin a D. Anzilotti (II Diritto internazionale nel giudizi interni, Bolonia 1905). ste
y Triepel hacen las dos exposiciones ms notables del dualismo.

una voluntad independiente de la suya, aunque en el fondo no se le imponga


ninguna obligacin en la cual no hubiere consentido libremente.

Por lo que esta teora se sintetiza expresando las diferencias entre uno y otro
ordenamiento de la siguiente manera:
DERECHO INTERNO
FUENTES
RELACIONES QUE REGULAN
SUBSTANCIA

Proceso legislativo interno.

DERECHO INTERNACIONAL
Costumbre y tratados internacionales

Relaciones entre los sujetos del Relaciones entre los sujetos de la


derecho interno.
comunidad internacional
Ley soberana sobre los individuos

Entre Estados y no sobre ellos

El mismo autor a su vez, nos indica los cuatro principios que se desprenden de su teora
dualista:
1. No pueden existir normas internacionales o normas internas obligatorias en virtud
de la norma bsica del orden internacional.
2. Las normas internacionales no pueden influir sobre el valor obligatorio de las
normas internas y viceversa.
3. Entre el derecho interno y el internacional no puede existir conflicto en sentido
propio.
4. El Derecho Internacional Pblico puede, sin embargo, referirse al derecho interno y
ste al derecho internacional.
Objeciones
Existe un elemento positivo de esta doctrina, el cual constitua el propsito de Triepel,
ya que buscaba demostrar la juridicidad del Derecho internacional sin apartarse del
positivismo jurdico, dominante en su poca, sin embargo para Hans Ke1sen, tal
doctrina es lgicamente imposible, ya que efectivamente, si se admite que dos
sistemas de normas son consideradas como simultneamente vlidas desde el mismo
punto de vista (jurdico), se debe admitir tambin una relacin normativa entre ellas y
la existencia de una norma u ordenamiento que regule sus relaciones recprocas, de
otro modo, no se podra evitar la pugna entre las normas de ambos sistemas (conflicto
normativo) contrariando el principio lgico de no contradiccin, vlido tanto para el
conocimiento de la realidad natural como para el conocimiento de las normas.
Consecuencias
Las consecuencias ms importantes de la teora dualista son segn Rousseau:
A. En el fondo:

1. El Estado como sujeto de Derecho internacional es al mismo tiempo creador del


Derecho interno, adems sera inexacto referirse a la existencia de sujetos distintos,
ya que el Estado es sujeto de ambos rdenes y como sujeto de derecho internacional
slo existe en la medida en que est compuesto de individuos.
2. En tal creacin, el Estado queda obligado a conformar su Derecho interno a sus
compromisos internacionales.
3. La sancin al no cumplimiento de tal obligacin es de las ms dbiles; si el Estado
establece su Derecho interno sin tener en cuenta sus obligaciones internacionales,
la validez de este Derecho no ser afectada en modo alguno, por lo que la falta
imputable al Estado no tendr otra consecuencia que la responsabilidad
internacional.
B. En la forma.
1. Para ser valedera, en Derecho interno, una regla de Derecho internacional debe
ser transformada previamente en regla de Derecho interno, ya que la prctica
interna de los Estados demuestra que la norma internacional es incorporada
directamente al orden interno, sin necesidad de ninguna transformacin.
2. En ese sentido, la norma internacional puede ser mantenida, modificada o
abrogada por una ley interna ulterior.
Conclusin
Matthias Herdegen establece que en la prctica ha prevalecido un dualismo moderado,
por lo que de acuerdo con ste, el derecho internacional y el derecho nacional,
respectivamente, tienen vida propia, sin embargo, como se ha mencionado, se
encuentran limitados entre s. Esta perspectiva corresponde a la realidad jurdica de la
comunidad internacional, por tanto, los Estados no derivan la validez de su propio
ordenamiento jurdico del derecho internacional.
Sin embargo, existen agrupaciones y organismos que se asemejan a Estados cuyo
ordenamiento legal se remonta a un proceso de derecho internacional y por consiguiente
en cierta forma se encuentra "internacionalizado" (Bosnia-Herzegovina, Territorio
Autnomo de Palestina en Cisjordania y la Franja de Gaza), pero en general, el derecho
internacional se aplica slo en la medida en que el derecho nacional, lo ha reconocido
como una norma del derecho interno.
Tesis coordinadoras o conciliadoras
Dichas tesis parten, al igual que las monistas, de la unificacin de las distintas ramas
jurdicas en un solo sistema, pero se diferencian en que las relaciones entre ambas son
de coordinacin y no de subordinacin.
Entre los autores que siguen esta corriente destacan Miaja de la Muela, Truyol, Luna y
Verdross.

Pastor Ridruejo sostiene acertadamente que el derecho internacional positivo no toma


partido por los postulados del dualismo o del monismo, pero que a pesar de ello se ha
establecido la primaca indiscutible del derecho internacional sobre el interno.
Al efecto, el artculo 27 de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados
establece que un Estado no puede invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de tratados, salvo lo dispuesto en el artculo 46, el cual
determina que slo procede declarar la nulidad de un tratado opuesto al derecho interno
cuando la violacin a una norma fundamental de ste sea manifiesta y evidente.
La jurisprudencia internacional rechaza reiteradamente la tesis segn la cual el Estado
no est sujeto al derecho internacional, por el contrario, sostiene frecuentemente su
subordinacin a l.
Por ejemplo, en el asunto del buque "Wimbledon" la Corte Permanente Internacional de
Justicia afirm que la soberana estatal puede restringirse por un tratado internacional, al
expresar lo siguiente:
Sin duda, todo convenio que crea una obligacin de este tipo (se refera a las
obligaciones de hacer o no hacer contradas por un Estado) trae consigo una
restriccin al ejercicio de los derechos soberanos del Estado, en el sentido que imprime
a este ejercicio una direccin determinada.
La consecuencia de declarar la superioridad del derecho internacional no produce el
efecto de declarar nulas automticamente las resoluciones judiciales o decisiones
contrarias al derecho interno; su eficacia interna depender de la relacin jerrquica
establecida por el derecho interno.
En el supuesto de que internamente se le d prioridad al derecho interno sobre el
internacional se origina responsabilidad internacional cuando se incumplan las normas
de este ltimo.
Por lo que se refiere al sistema de incorporacin del derecho internacional al interno,
son los propios derechos internos los que establecen en ltima instancia si se requiere o
no un acto especial de incorporacin, por lo que hay Estados que incorporan
automticamente el derecho internacional al derecho interno y otorgan una jerarqua
superior al primero, mientras otros Estados incorporan las normas del derecho
internacional, previo acto especial de incorporacin, como es el caso de nuestro sistema
jurdico mexicano.
Situacin en la prctica
Entre los Estados
La jurisprudencia interna de Estados Unidos y Gran Bretaa ha establecido el siguiente
principio International Law is part of the Law of the Land, por lo que la primera
referencia en Gran Bretaa se dio respecto a las inmunidades diplomticas (Triquet v.
Bath 1764). En Estados Unidos Marshall aplica el mismo principio en 1804, mientras
Inglaterra momentneamente se desva de su postura original en algunos casos, y en este
siglo, encontramos contradiccin a esta postura, sobre todo por parte de los Estados

Unidos, que como bien sabemos, es uno de los principales violadores del derecho
internacional, y lo aplica slo cuando as le conviene a sus intereses.
Para los tribunales internacionales, por obvias razones, impera el derecho internacional
sobre el derecho interno, ste ltimo no puede abrogarlo ni limitarlo.
En la prctica interna de los Estados, el Derecho Internacional, especialmente los
tratados internacionales, se encuentran en constante aplicacin en el interior del Estado.
En Mxico
Respecto de los tratados internacionales
Se encuentra fundamentada en los artculos 89 fraccin X, el 76 fraccin I y 133 de la
Constitucin, que tiene fundamental relevancia en este aspecto y dado lo ilustrativos
tiene como antecedente el artculo 237 del Decreto Constitucional para la Libertad de
la Amrica Mexicana, del 22 de octubre de 1814; no es sino hasta la Constitucin
Federal de los Estados Unidos Mexicanos, de 14 de octubre de 1824, cuando en su
artculo 161, fraccin III, se hace mencin expresa de los tratados.
La Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos actualmente establece:
Artculo 89. Las facultades y obligaciones del Presidente, son las siguientes:
X.
Dirigir la poltica exterior y celebrar tratados internacionales, as como terminar,
denunciar, suspender, modificar, enmendar, retirar reservas y formular declaraciones
interpretativas sobre los mismos, sometindolos a la aprobacin del Senado. En la conduccin
de tal poltica, el titular del Poder Ejecutivo observar los siguientes principios normativos: la
autodeterminacin de los pueblos; la no intervencin; la solucin pacfica de controversias; la
proscripcin de la amenaza o el uso de la fuerza en las relaciones internacionales; la igualdad
jurdica de los Estados; la cooperacin internacional para el desarrollo; y la lucha por la paz y la
seguridad internacionales;
Artculo 76. Son facultades exclusivas del Senado:
I.
Analizar la poltica exterior desarrollada por el Ejecutivo Federal con base en los
informes anuales que el Presidente de la Repblica y el Secretario del Despacho
correspondiente rindan al Congreso.
Adems, aprobar los tratados internacionales y convenciones diplomticas que el Ejecutivo
Federal suscriba, as como su decisin de terminar, denunciar, suspender, modificar, enmendar,
retirar reservas y formular declaraciones interpretativas sobre los mismos;
Artculo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y
todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el
Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la
Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar
de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los
Estados.

Respecto de la costumbre internacional


Por lo que se refiere a la incorporacin de la costumbre internacional a nuestro rgimen
jurdico, las disposiciones constitucionales en materia de espacio areo y mar territorial
remiten a las normas consuetudinarias y convencionales internacionales vigentes en la

materia, as cabe hacer notar que en el caso de la zona econmica exclusiva, la reforma
constitucional de 1976 no remite al Derecho Internacional Pblico, sino por el contrario:
1. La propia Constitucin fija la extensin de la zona.
2. Las facultades sobre la zona son aquellas que las leyes del Congreso determinan.
3. En caso de superposicin de zonas econmicas exclusivas de otros Estados, la
determinacin debe hacerse mediante acuerdos internacionales.
Influencia del Derecho Interno en el Derecho Internacional y viceversa
El derecho interno ha influido en algunos puntos del derecho internacional, tal es el caso
de las normas relativas a los contratos que se aplican en los tratados internacionales, as
como la responsabilidad internacional y el papel del funcionario internacional.
Asimismo, el derecho internacional ha influido al derecho interno, sobre todo en
cuestiones de medio ambiente. Por otro lado, puede existir un reenvo de un
ordenamiento jurdico al otro.
Ejemplo: Barcelona Traction, El derecho internacional debe referirse a las reglas
pertinentes del derecho interno, cada vez que se plantean cuestiones jurdicas relativas a
los derechos de los Estados que conciernen al trato a las sociedades y a los accionistas y
a propsito de los cuales el Derecho Internacional no ha fijado sus propias reglas.
Existen cuestiones que aunque tienen relacin con el Derecho Internacional, es regulado
por el derecho interno, como la situacin del jefe de Estado y la nacionalidad, y lo
mismo sucede al contrario, cuando nos referimos a los agentes diplomticos y a la
situacin de los refugiados.
Ejemplo: Asunto de las actividades militares y paramilitares en contra de Nicaragua, la
Corte seal: Las orientaciones polticas internas de un Estado dependen de la
competencia exclusiva de l, con tal que evidentemente, no violen ninguna obligacin
de derecho internacional. Cada Estado tiene el derecho de elegir y de poner en prctica
libremente su sistema poltico, econmico y social.
Reglas para la coordinacin entre el derecho interno y el derecho internacional
Las reglas para la coordinacin entre el derecho interno y el derecho internacional en
materia de tratados son:
1. Seplveda afirma que una norma posterior deroga al tratado internacional, lo que
implica responsabilidad internacional, lo cual resulta inaplicable en el sistema
jurdico mexicano por la actual jerarqua de los tratados en base al artculo 133
constitucional.
2. En caso de duda, el derecho interno debe interpretarse de manera ms favorable al
Derecho Internacional.
3. Un tratado posterior deroga a las leyes precedentes.

4. Una convencin firmada en contra de normas constitucionales, no es vlido,


conforme al propio Derecho Internacional.
5. La norma interna que entre en conflicto con la norma internacional no tiene
validez en un tribunal internacional.
6. Ningn Estado puede alegar su derecho interno para justificar el incumplimiento
de sus obligaciones internacionales.
Balance General
El balance general es el siguiente:
1. Por un lado, segn Reuter, existe la postura de los que sostienen que estamos en
presencia de una cuestin intilmente complicada por todas las teoras que han
querido separar de una manera absoluta el Derecho interno y el Derecho
internacional.
2. Otros afirman que la controversia doctrinal sobre dualismo-monismo no tiene
objeto, as el punto de partida de esta aseveracin es, sobre todo, la idea de la
inexistencia de objet comn al Derecho internacional y al Derecho interno, por lo
que a este respecto, Gerald Fitzmaurice ha afirmado: toda la controversia entre
monismo y dualismo es irreal, artificial y estrictamente fuera de lugar, ya que
supone algo que debe existir para que pueda haber una controversia, y que, de
hecho, no existe concretamente, un campo de aplicacin comn y simultneo de los
dos rdenes jurdicos en cuestin.
3. Las soluciones prcticas admitidas sobre el lugar otorgado al Derecho
internacional en el Derecho interno y viceversa, y sobre la manera en que las
reglas de uno y de otro se completan, se interpretan y entran en conflicto, tienen un
carcter relativo.
4. En cuanto a una consideracin del Derecho internacional y del Derecho estatal
como rdenes jurdicos parciales de un orden jurdico universal, resulta imposible
establecer la existencia de rganos de un orden jurdico universal, a los que
correspondera, independientemente de los rganos del Derecho internacional y del
Derecho interno, la delimitacin del orden jurdico internacional y del orden
jurdico interno (Guggenheim, en 1967, propugnaba esta tesis, habiendo sostenido
en 1935 la direccin contraria), esto sin entrar en la mdula de tal problemtica,
hemos de poner de manifiesto la dificultad de penetrar en conceptos como el de
una autoridad pblica universal, propugnada en la lnea de la subsidiariedad por
la doctrina catlica contempornea, por angustiados oteadores del discurrir
internacional de nuestro tiempo.
5. Por ltimo, como posible solucin a las dificultades planteadas a las doctrinas
monista y dualista, surge la tesis del orden jurdico superior englobando los
ordenamientos jurdicos nacional e internacional, dentro de ella, el Derecho
internacional y el Derecho interno pueden ser coordinados en el cuadro de un
sistema que les es superior, y as tambin, incumbe a un orden jurdico universal la

delimitacin de los dominios respectivos del orden jurdico internacional y del


orden jurdico interno, de este modo se ha tratado de comprender la estructura
particular del Derecho estatal federal, en efecto, el Estado federal stricto sensu y los
Estados federados, son dos rdenes jurdicos parciales que forman parte del Estado
federal lato sensu, por lo que la funcin de ste es delimitar los dominios de validez
de los rdenes jurdicos parciales que le estn sometidos, y coordinarlos.

Unidad III
Soberana y derecho internacional
El problema del concepto soberana en relacin con el derecho internacional
La soberana como producto histrico
La soberana ha sido tratado como un producto histrico y como afirma Jellinek, un
concepto polmico, el cual no fue conocido en la antigedad, as se gest a finales de la
Edad Media para afirmar la victoria del Rey como encarnacin del Estado (su titular),
esto sobre las tres potestades que le haban mermado, que son:
a) El papado, de quien reivindic el poder temporal.
b) El imperio, al que le neg el vasallaje que le deban los prncipes al emperador.
c) Los seores feudales, de quienes recuper la potestad pblica.
De lo anterior, resultaron monarquas fuertes y unificadas, por lo que en la Edad Media,
se deca que el prncipe era soberano porque sus sbditos no podan apelar a una
autoridad ms alta, pero es hasta el siglo XVI, con Bodino, cuando se construye
sistemticamente el concepto; as, Pedroso cita algunos textos por los que se prueba que
se usaba la palabra antes, pero reitera que en realidad, la soberana es una caracterstica
esencial del Estado moderno.
Juan Bodino en Los Seis Libros de la Repblica (Les Six Livres de la Rpublique)
publicado en Pars, dice que para designar este fenmeno, deber entenderse en dos
formas:
a) En la Republiqu es el poder absoluto y perpetuo de una repblica al que los
latinos apelan como el ms alto8, que hace hincapi en su carcter absoluto y
supremo.
b) En De republica es el poder supremo sobre los ciudadanos y sbditos desligado
de las leyes9, que matiza la caracterstica de ilimitado por el orden positivo.
Por lo que para Juan Bodino la soberana es el poder absoluto, ilimitado y supremo, ello
resulta inherente a la persona del prncipe; as, debemos recordar que dicho autor era un
observador de los hechos, no un teorizante, por lo que not que haba una nota esencial
nueva en la organizacin poltica la idea de supremaca del gobierno nacional o central
sobre el sistema descentralizado feudal de la Edad Media. Exista el criterio de que
debe haber una nica fuente de emanacin de los actos correspondientes al poder; por
lo que esta visin debe considerarse como el primer paso en la direccin de la autoridad
8 La souverainet est la puissance absolute et perpetuelle dune Rpublique que les latins apellent
maiestatem.

9 summa in civis ac subditos legisbusque soluta potestas

central o nacional, trayendo el orden al caos medieval, por lo que la idea de soberana,
nace en l, como la fuerza de cohesin, de unin de la comunidad poltica, sin la cual
sta se dislocara.
En la doctrina de Bodino, no se piensa en un soberano irresponsable, desligado de
cualquier norma y arbitrario, sino en un prncipe que aunque desligado de las leyes
positivas de las cuales es autor, debe estar sujeto a:
a)
b)
c)
d)

La ley divina.
Las leyes de la naturaleza.
Las leyes fundamentales del reino (leges imperii).
El rgimen de la familia y de la propiedad como derechos naturales.

Pero dicho pensamiento habra de ser deformado malamente por autores que lo
emplearon para probar que los Estados, por su naturaleza estn encima del Derecho, que
son omnipotentes, llegando con ello a desafortunadas consecuencias. En efecto, la
aparicin de Estados absolutistas rompi con la nocin tradicional, presente an en
Bodino, de que el prncipe estaba limitado por normas, y para poder explicar
dialcticamente la nueva situacin, los escritores sin escrpulos identificaron a la
soberana con el poder absoluto, con la omnipotencia.
Hobbes, tres cuartos de siglo ms tarde, enfticamente mantiene que el poder soberano
debe ser tan grande como los hombres se lo imaginen (Leviatn, Cap. XX), por lo que
las consecuencias insatisfactorias de ello apunta Brierly fueron que se extrajo al
concepto soberana del campo de la teora jurdica para introducirlo en la ciencia
poltica, y naturalmente, hubo de buscrsele un lugar, como si fuese una substancia con
un cierto sentido mstico para poder explicar, ms o menos convincentemente, por qu
es posible deducir de la soberana un cierto nmero de derechos soberanos.
El desplazamiento de la titularidad de la soberana
Hasta aqu la doctrina de la soberana no haba producido ms dao que originar una
gran confusin alrededor del trmino, porque en lugar de orientar el pensamiento
poltico hacia una nueva teora sobre la naturaleza del nuevo poder gobernador, se
cambi slo al titular de esa facultad mstica, y se asign a diversos titulares el poder
de dar la ley y derogarla, lo cual no era de extraar, pues convenientemente esa nota del
poder permita su traslado, por lo que cuando se buscaba la glorificacin del Estado o el
Pueblo por razones histricas o polticas, fue natural que se asignara esa esencia para
robustecer dichos conceptos.
Por tanto, respecto del titular del poder soberano histricamente existieron las siguientes
posturas:
1. La doctrina revolucionaria francesa, que traslad de manera peligrosa al pueblo o
nacin el poder soberano, lo cual llev a la posibilidad de caer en una demagogia o
en inestabilidad poltica; as, entre los defensores de esta postura encontramos a
Juan Jacobo Rosseau y Emmanuel Joseph Sieys de una singular forma. Fue por
una derivacin de esta tendencia por lo que la soberana nacional fue proclamada
solemnemente por los Estados Generales de Francia en 1789, no como teora, sino
como una presente realidad, consecuentemente, y puestos ya en el camino de que la

soberana era una substancia misteriosa, pero plstica, los tericos de la


Revolucin Francesa identificaron la soberana con la voluntad del pueblo, y as
asumi la forma de soberana popular, que corriera con tanto xito a lo largo del
siglo XIX y que informa nuestra Constitucin Poltica (artculos 39 y 41), y que
produjera beneficios, puesto que condujo a la forma del gobierno constitucional.
2. La doctrina europea, que dice que el sujeto de la soberana es el Estado, cuyo poder
lo ejerce a travs de sus rganos, sin embargo, sta fracas, ya que cay segn
Jellinek en un riesgo inminente de llegar a la dictadura, esto en razn de que no
distingua sobre la existencia de una soberana estatal o soberana de los rganos,
llegando a la soberana ilimitada e irresponsable; sin embargo, entre los defensores
de esta postura encontramos a Esmein, Bielsa, De la Cueva, Serra Rojas, y otros
autores; as esto naci con Hegel producto de la idealizacin del Estado, por lo que
se establece que puede abstraerse el principio de la soberana convirtindose en la
supremaca absoluta del Estado, esto es, ese poder misterioso, se traslad al Estado
mismo, por lo que para este autor, el Estado es la manifestacin consciente de
espritu en el mundo, por lo que su fundamento es la razn absoluta,
manifestndose a s misma como la voluntad del Estado, y por consecuencia, sta es
la absoluta soberana, y es tambin la nica fuente de toda validez legal. Dichas
doctrinas condujeron al Rechtstaat, o sea al Estado de Derecho o Estado
constitucional, pero no menos verdad es que sus tesis pavimentaron el camino
para formas estatales autoritarias e inhumanas, y es lo que aqu interesa, el resultado
lgico que es la incompatibilidad del Derecho del Estado con el derecho
internacional, estableciendo el siguiente cuestionamiento: cmo un Estado puede
estar sujeto a este orden jurdico si al mismo tiempo su voluntad irrestricta es la
suprema ley y, a la vez, la fuente de la ley?
3. La doctrina americana, que reconoce la soberana originaria y esencialmente en la
voluntad del pueblo, externada por escrito en el documento llamado Constitucin, al
cual se subsume el poder pblico (rganos constituidos), ya que se le otorga el
carcter de supremaca por ser una emanacin de la ms alta fuente, as ningn
rgano estatal puede entenderse como jurdicamente ilimitado, ya que obran en
razn del ejercicio de facultades recibidas. Tambin se le otorga el carcter de
primaca respecto de cualquier otra ley o norma; surgiendo de esta visin dos
posturas muy importantes:
1) La idea de insignes juristas que piensan que la soberana del pueblo o nacin fue
trasladada al documento llamado Constitucin, por lo que en esta postura
encontramos autores como son Kelsen, Lindsay, Tena y actualmente Antonio
Carlos Pereira Menaut.
2) La idea de que el poder soberano radica en el pueblo o nacin, que es supremo
y constituyente, mientras el poder estatal es de carcter delegado y constituido
distinto de l, por lo que en esta postura encontramos a Snchez Viamonte y
Aurora Arniz Amigo. Sin embargo, debemos sealar que el pueblo, en sentido
tcnico, no puede ser soberano, slo la minora y ocasionalmente la mayora que
gobierna.
Lo anterior llev a teoras, como la de la autolimitacin, y la de Veirenbarung, que
trataron de reconciliar las posiciones irreductibles sin xito, por lo que el defecto

principal de todas las tesis que se llevan examinadas es que estudian la soberana desde
el punto de vista interno del Estado, sin dar una ojeada siquiera al derecho
internacional, por lo que la doctrina de la soberana fue desarrollada en su mayor parte
por tericos polticos que no estaban interesados en las relaciones entre los Estados.
Crtica al concepto de soberana desde el punto de vista constitucional
Willoughby10 da cuenta de esta circunstancia diciendo aparece claro que la idea de
soberana, tal como se expone en el derecho constitucional, no puede encontrar un
lugar adecuado entre las concepciones internacionales En la esfera de las relaciones
internacionales el trmino independencia mejor que la soberana indicara el hecho
que, considerado desde el punto de vista del derecho positivo, el ms completo
individualismo prevalece en el campo internacional Siendo esto as para construir
una ciencia de las relaciones internacionales es necesario principiar con una
concepcin del Estado que corresponda a las condiciones a las que se aplicaTan
diferentes son estos dos campos del derecho constitucional y del internacional que slo
pueden resultar confusiones en el intento de emplear conceptos apropiados slo para un
campo en el otro Campo. Parece especialmente indeseable que el concepto
estrictamente jurdico de soberana, que constituye la idea fundamental da la ciencia
jurdica constitucional no encontrar un acomodo permanente en la terminologa
internacional.
Efectivamente, parece que la dificultad mayor consiste en pretender trasplantar, al
orden jurdico internacional, un concepto que pertenece por entero a la teora poltica
del Estado, entonces, y supuesto que la nocin implcita primariamente en soberana
es superioridad, y que slo podra ser una nocin apropiada cuando se analiza la vida
interna del Estado y no cuando se examinan las relaciones de Estado a Estado, puede
pretenderse que el concepto soberana sea reemplazado en nuestra disciplina, por una
nocin ms exacta, o bien, puede optarse por proporcionarle un contenido adecuado al
vocablo, que vaya de acuerdo con el progreso actual de la doctrina internacional,
aunque esto ltimo es lo ms difcil, vale la pena intentarlo.
Propuestas de substitucin del trmino soberana
Son varios los autores modernos que desalentados por las dificultades del tratamiento de
la nocin de soberana, han propuesto su substitucin por otro vocablo de connotacin
ms favorable, as encontrarnos:
a) Ross, propone su reemplazo por los conceptos de auto-gobierno, capacidad de
accin y libertad de conducta, o sea, por los efectos ms perceptibles de la
soberana, sin embargo vista detenidamente, la cuestin viene a ser la misma, y slo
se cambia el todo por las partes.
b) Rousseau, intenta que sea substituirla por independencia, entendiendo con ello la
exclusividad de la competencia y la autonoma y plenitud de la misma como los tres
elementos que la integran11, pero, en realidad, con esta retirada no se obtiene xito,
porque independencia, como lo seal Westlake con maestra, es un concepto
10 The Juristic Conception of the State, A. P. S. R. Vol. XII, 1918, pp. 192-208
11 ROUSSEAU, Ch., Droit Irternational Publie, Pars, Sirey, 1953, pp. 90-92.

negativo, por lo dems, la concepcin no es nueva, ya que Vattel, en el siglo XV ya


haba implicado esto mismo al afirmar que toda nacin que se gobierna a s misma
bajo cualquier forma que sea, sin dependencia de ningn extranjero, es un Estado
soberano12.
Definicin de soberana desde un punto de vista funcional
Hermann Heller en su Teora del Estado, ...significa, pues, la soberana de la
organizacin estatal como poder de ordenacin territorial supremo y exclusivo.
La verdad es que slo dando un contenido adecuado a la soberana del Estado se puede
llegar a reconciliar la existencia de un Estado soberano con la presencia de un derecho
internacional que regule las relaciones entre Estados, y ello se logra con una implicacin
a la idea de comunidad internacional y a la funcin que desarrolla el Estado en esa
comunidad, por lo que el triunfo lo ha obtenido el citado autor, quien establece la
eficacia del derecho internacional, est fundada en la voluntad comn de los Estados y
en la validez de los principios tico-jurdicos. Los Estados actualizan o positivan los
principios jurdicos en preceptos jurdicos, los cuales en su conjunto, forman los
preceptos del derecho internacional. Y son los sujetos de este orden jurdico, libres,
soberanos y jurdicamente iguales, los que formulan el derecho internacional. Como
todo derecho prosigue en otra parte- el internacional es producto de una comunidad
de cultura e intereses que ningn poltico puede crear de manera artificial. Soberana,
entonces, viene a ser la capacidad positivar los preceptos supremos obligatorios para
la comunidad. Su esencia es, en suma, la positivacin en el interior del Estado de
principios o preceptos jurdicos supremos determinantes de la comunidad; por tanto
decir que un Estado es soberano significa que l es la unidad universal de decisin es
un territorio, eficaz en el interior y en el exterior.la eficacia del derecho
internacional, est fundada en la voluntad comn de los Estados y en la validez de los
principios tico-jurdicos.
Manuel Pedroso, que conoce profundamente a Heller, ha expuesto magistralmente por
su parte La soberana no consiste en un grado superior de Poder. Ni siquiera en un
monopolio de Poder por el Estado. El Poder es slo un medio para el cumplimiento de
la funcin soberana. Es esencia de la Soberana no dejar sin resolver ningn conflicto
de los que pudieran presentarse en el rea de jurisdiccin.
Solamente en un concepto funcional de la soberana es posible encontrar solucin al
problema, no en la concepcin esttica de la soberana como adorno del Estado, o como
esencia del poder, por lo que deja de ser un concepto metafsico y de misteriosa esencia
y se convierte en una realidad dinmica. De esa manera se destruye la decantada
afirmacin de que hay algo inherente a la naturaleza de los estados la soberana- que
hace imposible que estn sujetos al Derecho Internacional, y as tambin, puede
encontrarse la explicacin fcil del derecho internacional como orden jurdico de entes
soberanos a los que obliga.
De lo anterior definiremos la soberana del Estado como la capacidad de crear y de
actualizar el derecho en el orden estatal.
12 Le Droit des Gens, 1, Cp. 1, prr. 4

Consecuencias prcticas de la soberana


El concepto de soberana, en la teora poltica del Estado, significa, pues, omnipotencia,
pero esta nocin sufre lgicamente cambios cuando cada una de esas entidades
omnipotentes en lo interior entra en coexistencia con otras entidades semejantes, pues
ninguna de ellas puede tener supremaca sobre las otras, por lo que cada una, se rehsa
naturalmente a reconocer la autoridad superior de cualquier autoridad externa, sin
embargo todas ellas estn dispuestas a aceptar las pretensiones de otras entidades a una
posicin similar, sobre las bases de una cierta reciprocidad.
Csar Seplveda, sealaba que la soberana slo puede mantenerse como concepto
jurdico aceptable si se usa en el sentido de libertad de accin de los pases para
conducir su vida nacional como mejor le parezca a su inters, en una completa
independencia mutua, pero dentro de las limitaciones del derecho internacional [...]
pues es elemental que slo en referencia a un orden legal situado un tanto encima del
derecho interno, as sea un orden limitado o dbil, es que puede concebirse la
independencia mutua de los Estados, que es el supuesto bsico del derecho
internacional moderno.
Por lo que tal como lo afirm la Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI) en su
resolucin del 7 de septiembre de 1927 en el caso de Lotus: El Derecho Internacional
regula las relaciones entre Estados independientes. Las reglas de Derecho que vinculan
a los Estados proceden por lo tanto de su voluntad, voluntad manifestada en convenios
o en costumbres (usages) aceptados generalmente como consagradores de principios
de Derecho y establecidos para regular la coexistencia de esas comunidades
independientes o para el logro de fines comunes. Por lo tanto, no se presumen las
limitaciones a la independencia de los Estados.
Mario Menndez establece todo Estado tiene el derecho a decidir libremente a poner
en prctica la poltica exterior que estime ms adecuada a sus intereses, dentro del
respeto a las normas del Derecho Internacional.
La Corte Internacional de Justicia indic que la soberana del Estado se extiende
evidentemente al mbito de su poltica exterior y no hay ninguna regla de Derecho
Internacional consuetudinario que impida a un Estado elegir y conducir su poltica
exterior en coordinacin con la de otro Estado.
Todo ello se traduce en unos cuantos principios fundamentales, que se enunciarn
brevemente y que explican la convivencia entre Estados:
a) Aun sin su consentimiento, los sujetos del derecho internacional estn obligados
por las normas del derecho de gentes que le resulten aplicables, la costumbre
internacional y por los principios generales de derecho reconocidos por las
naciones civilizadas, esto por el principio de consenso mayoritario.
b) Pueden imponerse a un sujeto del orden legal internacional, obligaciones
internacionales adicionales slo con su consentimiento, esto por el principio de
auto-vinculacin.

c) El ejercicio de la jurisdiccin territorial es exclusivo para cada Estado, a menos de


que estuviere limitado o exceptuado por normas de derecho internacional.
d) En ciertos y especiales casos, los sujetos de derecho internacional pueden
pretender jurisdiccin sobre cosas y personas afuera de su jurisdiccin territorial.
e) A menos que existan reglas que lo permitan, la intervencin de un sujeto de
derecho internacional en la esfera de la exclusiva jurisdiccin domstica de otro
sujeto constituye una ruptura del orden jurdico internacional13.
El problema se complica un tanto con la presencia de de las organizaciones
internacionales, porque aunque sea en corta medida las competencias, los poderes y las
condiciones de su funcionamiento afectan o derogan el rgimen normal de los Estados
soberanos, a la vez que van creando un derecho situado un tanto encima de los sujetos
del derecho internacional, tan es as, que los propios Estados han querido precaverse de
cualquier accin de las organizaciones, que pueda ir en contra del rgimen interior de un
sujeto miembro de ellas.
La Carta de las Naciones Unidas establece:
Artculo 2.
7.-Ninguna de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son
esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar a los miembros a someter
dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la siguiente Carta; pero este principio
no se opone a la aplicacin de las medidas coercitivas prescritas en el captulo VII.

Crtica: La prctica de las naciones no ha sido muy elocuente en cuanto a la aplicacin


de esta disposicin, esto en razn a lo siguiente:
a) No resulta claro determinar lo que es intervencin de las Naciones Unidas.
b) Bourquin establece que no se ha visto la ocasin que las organizaciones
internacionales tomen decisiones obligatorias con respecto a miembros reacios a
acatarlas, ya que sigue rigiendo en forma cuasi absoluta el principio del
consenso14.

13 SCHWARZENBERGER, Georg. A Manual of International Law, 4th Edition,


Volume I, pp. 58-59.
14 BOURQUIN, Maurice, LEtat souverain et l organisation internationale, Carnegie, New York, 1959,
pp. 18-33.

Unidad IV
Historia del Derecho Internacional Pblico
Surgimiento del derecho internacional pblico
Algunos autores sostienen que el Derecho Internacional nicamente puede existir en
relacin a comunidades jurdico polticas independientes, por lo que no es correcto
afirmar que el derecho internacional pudo existir en la antigedad. No obstante,
podemos afirmar que en la antigedad existan relaciones entre una y otra civilizacin,
exista ya la delimitacin de fronteras, existan acuerdos de paz, etc., sin embargo, no
son consideradas como un sistema jurdico entre naciones.
La formacin o gestacin de las instituciones internacionales las encontramos
formadas en el Medioevo, como son la nocin de frontera, teora de las represalias,
arbitraje, treguas, armisticios, la idea del mar territorial, etc.; asimismo, la Repblica
de Venecia comienza a enviar los primeros agentes diplomticos con cierto carcter de
permanencia.
No obstante, la mayora de los autores, sealan que el derecho internacional surge
paralelamente al nacimiento del Estado moderno, autnomo, autocapaz, en relaciones
de igualdad con sus semejantes, fenmeno que tiene lugar despus del Renacimiento.
El Estado moderno supuso:
a) Un proceso de concentracin y secularizacin del poder.
b) La sustitucin de la idea medieval de jerarqua entre los entes polticos (la conocida
diarqua entre el Papado y el Imperio) por una pluralidad de Estados que no la
admitan.
El derecho internacional empieza a surgir coetneamente a la formacin de los
grandes Estados en Europa (siglo XVI), por lo que las races del derecho internacional
se encuentran en la Alta Edad Media, pero no se manifiesta sino hasta que sobreviene la
cada del Imperio Romano (1453) y ocurre el descubrimiento de Amrica (1492).
La presencia de nuevos Estados, condujo a situaciones que ya no podran regularse
sino por un nuevo derecho diferente al conocido, ya que las normas jurdicas existentes
resultaban incapaces para ordenar y regir las circunstancias que se estaban produciendo.
Etapas del desenvolvimiento del derecho internacional
Siguiendo a Csar Seplveda, sealamos las siguientes etapas en el desenvolvimiento
del derecho internacional a partir de su aparicin, a saber:
a)
b)
c)
d)

Del Renacimiento hasta la Paz de Westfalia (1400-1648).


Desde el Tratado de Westfalia a la Revolucin Francesa (1648-1789).
Congreso de Viena (1815).
Periodo entre-guerras (1914-1945).

e) Guerra Fra (1945-1989).


f) poca actual (1989-2010).
Estudio particular de las etapas del desenvolvimiento del derecho internacional
Del Renacimiento hasta la Paz de Westfalia (1400-1648).
Todava se advierten resabios medievalistas durante gran parte de este perodo, por lo
que la comunidad internacional se confunde con la comunidad cristiana revestida de
espiritualidad, pero empieza a ser penetrada de un espritu renacentista, eminentemente
laico, que busca para ella un orden legal. Empero, se busca la justificacin de la
conducta de los soberanos en normas religiosas y poco se recurre a las reglas jurdicas.
Aunque las instituciones son incipientes, se observa un crecimiento en el nmero de
ellas y empiezan, a abrirse paso numerosos principios de convivencia internacional, y la
conviccin, entre los Estados, de ser miembros de una misma familia.
Desde el Tratado de Westfalia a la Revolucin Francesa (1648-1789).
El Tratado de Westfalia (1648) marca un hito muy destacado en el progreso de las
instituciones internacionales, constituy durante casi un siglo la estructura poltica
internacional del continente europeo y es el primer sntoma importante sobre la
existencia del derecho internacional, por lo que para muchos autores, el inicio del
derecho internacional es marcado a partir de este momento. Este Pacto confirm el
principio de la soberana territorial, indispensable en un orden jurdico internacional.
Existe un incremento de las actividades diplomticas, nacen y se multiplican los
tratados de comercio, se desarrolla notablemente la institucin de la neutralidad, y se
empieza a regir lo relativo al contrabando de guerra.
En 1713 surge el Tratado de Utrech que establece un principio poltico internacional el
justo equilibrio del poder, originado desde Westfalia y se mantuvo hasta la poca de
Napolen.
Con la independencia de los Estados Unidos, en 1776, se da el nacimiento del principio
de autodeterminacin de los pueblos.
Se caracteriza este perodo por un marcado progreso en el nmero y en la tcnica de los
tratados, por la realizacin de pactos para el tratamiento de los prisioneros, de heridos y
enfermos en campaa y dems, y por el apogeo que alcanz la neutralidad.
sta se conoce como la poca clsica del derecho internacional europeo (ius publicum
europaeum). Francia erigi al reino espaol como el poder hegemnico del continente
europeo, colocndose as en contraposicin con los intereses de la Gran Bretaa. Las
relaciones diplomticas experimentaron un desarrollo creciente mediante
organizaciones con reglas refirmadas sobre privilegios e inmunidades. La jurisdiccin
internacional como mecanismo para la solucin de controversias, que haba entrado en
paulatina decadencia, hacia finales del siglo XVIII tuvo un resurgimiento con el tratado
Jay de 1794, entre los Estados Unidos y la Gran Bretaa. Las reglas relativas a la

delimitacin de las pretensiones de soberana sobre los territorios y mares se siguieron


desarrollando, as como el ordenamiento legal de altamar y el derecho de neutralidad.
Desde las guerras napolenicas al Congreso de Viena (1789-1815)
Las guerras napolenicas no trajeron ningn desarrollo notable del derecho de gentes,
terminaron con un acontecimiento internacional de gran importancia.
Este perodo seala el esplendor de la diplomacia clsica. El Congreso de Viena deja
paso a un derecho internacional bien estructurado. Se establecen nuevas divisiones
polticas y se inaugura un sistema de gran resonancia: la intervencin. La Santa Alianza,
que resulta de ah, fue un pacto de ayuda militar y un prolegmeno de organizacin
internacional, estableca el sistema de la consulta por medio de congresos para defender
el principio de la legitimidad monrquica en contra de los brotes del liberalismo.
Surge en Viena el llamado concierto europeo, fundado en el equilibrio del poder
manejaba los destinos del mundo a lo largo del siglo XIX. Lo importante fue que de
1815 a 1914 rein la paz en el mundo (nicamente en 1870 ocurri una contienda
importante en el continente europeo), se impuso la idea de un equilibrio de las grandes
potencias (Francia, Gran Bretaa, Prusia, Rusia y Austria), que caracteriz por largo
tiempo el orden territorial de Europa. sta fue la ltima de las grandes conferencias
estatales que gobern completamente a las monarquas que actuaban conjuntamente.
La Revolucin Industrial, supuso una ampliacin de los intercambios, la expansin
colonialista de los pases industrializados en frica y Asia, y el inicio del proletariado al
protagonismo poltico.
Existe una ampliacin de la comunidad internacional con la independencia poltica de
los pases de Amrica Latina, con la participacin de Turqua en el concierto europeo
(Tratado de Pars de 1856) y con el establecimiento de relaciones con los pueblos del
Extremo Oriente, especialmente con China y Japn. A este perodo tambin le
corresponde el inicio de la penetracin colonialista en frica y la creacin en ella de
Liberia y del Estado del Congo en la Conferencia de Berln de 1884-1885.
El derecho internacional despus de ese Congreso hasta la Primera Guerra Mundial,
alcanza gran desarrollo en sus instituciones. Surge la opinin pblica internacional; se
desarrollan las represalias. El bloqueo se asienta y se depura. Se instaura la
intervencin, crendose toda una teora en su torno. Desaparece la esclavitud por accin
internacional. Se forma el rgimen de navegacin de ros internacionales. Se suprime el
corso. La diplomacia gana extensin y estabilidad, ya que se reglamentan a los agentes
diplomticos. El rgimen consular llega a su esplendor.
A finales de este perodo principian los movimientos pacifistas. Se observa
multiplicidad de tratados, los que se hacen cada vez ms tcnicos y sobreviene la
proliferacin de tratados multilaterales. A finales del siglo XIX, se echan las bases de
los sistemas de solucin pacfica de controversias entre los Estados se empiezan a crear
los grandes organismos administrativos internacionales. Es de destacarse la creacin por
la Conferencia de La Haya de 1899 del Tribunal Permanente de Arbitraje.

El positivismo rein en esta etapa, girando en torno al concepto de soberana absoluta e


ilimitada del Estado.
Congreso de Viena. (1815)
Las guerras napolenicas no trajeron ningn desarrollo notable del derecho de gentes,
terminaron con un acontecimiento internacional de gran importancia.
Este perodo seala el esplendor de la diplomacia clsica. El Congreso de Viena deja
paso a un derecho internacional bien estructurado. Se establecen nuevas divisiones
polticas y se inaugura un sistema de gran resonancia: la intervencin. La Santa Alianza,
que resulta de ah, fue un pacto de ayuda militar y un prolegmeno de organizacin
internacional, estableca el sistema de la consulta por medio de congresos para defender
el principio de la legitimidad monrquica en contra de los brotes del liberalismo.
Surge en Viena el llamado concierto europeo, fundado en el equilibrio del poder
manejaba los destinos del mundo a lo largo del siglo XIX. Lo importante fue que de
1815 a 1914 rein la paz en el mundo (nicamente en 1870 ocurri una contienda
importante en el continente europeo).
La Revolucin Industrial, supuso una ampliacin de los intercambios, la expansin
colonialista de los pases industrializados en frica y Asia, y el inicio del proletariado al
protagonismo poltico.
Existe una ampliacin de la comunidad internacional con la independencia poltica de
los pases de Amrica Latina, con la participacin de Turqua en el concierto europeo
(Tratado de Pars de 1856) y con el establecimiento de relaciones con los pueblos del
Extremo Oriente, especialmente con China y Japn. A este perodo tambin le
corresponde el inicio de la penetracin colonialista en frica y la creacin en ella de
Liberia y del Estado del Congo en la Conferencia de Berln de 1884-1885.
El derecho internacional despus de ese Congreso hasta la Primera Guerra Mundial,
alcanza gran desarrollo en sus instituciones. Surge la opinin pblica internacional; se
desarrollan las represalias. El bloqueo se asienta y se depura. Se instaura la
intervencin, crendose toda una teora en su torno. Desaparece la esclavitud por accin
internacional. Se forma el rgimen de navegacin de ros internacionales. Se suprime el
corso. La diplomacia gana extensin y estabilidad, ya que se reglamentan a los agentes
diplomticos. El rgimen consular llega a su esplendor.
A finales de este perodo principian los movimientos pacifistas. Se observa
multiplicidad de tratados, los que se hacen cada vez ms tcnicos y sobreviene la
proliferacin de tratados multilaterales. A finales del siglo XIX, se echan las bases de
los sistemas de solucin pacfica de controversias entre los Estados se empiezan a crear
los grandes organismos administrativos internacionales. Es de destacarse la creacin por
la Conferencia de La Haya de 1899 del Tribunal Permanente de Arbitraje.
El positivismo rein en esta etapa, girando en torno al concepto de soberana absoluta e
ilimitada del Estado.

Periodo entre-guerras (1914-1945)


Periodo entre 1914 y 1938
La Primera Guerra Mundial (1914-1918) signific un gran golpe para el desarrollo del
derecho internacional, produjo desaliento respecto de la efectividad de este orden
jurdico. El seoro de la moral internacional que haba presidido la comunidad de
Estados fue desplazado por el nacionalismo y la anarqua. Sin embargo, despus de la
guerra, el derecho internacional tom fuerza con el surgimiento de las organizaciones
internacionales.
Luego de la experiencia de la Primera Guerra Mundial, en el Tratado de Paz de 19191920 se cre la Liga de Naciones (Socit des Nations, League of Nations), "para la
promocin y el trabajo conjunto de las Naciones y para garantizar las paz internacional
y la seguridad internacional" (prembulo de la convencin). Sin embargo, la iniciativa
de una asociacin de Estados fue descartada por el presidente Woodrow Wilson, y los
Estados Unidos no entraron a formar parte de la organizacin. El sistema de la Liga de
Naciones, que tena por objeto la realizacin de un sistema colectivo de seguridad,
fracas debido a la poltica agresiva de las potencias individuales, que se volcaron hacia
fuera con nimo de conquista, para establecer un orden soberano totalitario. El Imperio
Alemn (miembro desde 1929) y Japn, declararon en 1935 su separacin de la Liga de
Naciones. Italia (a la que la Liga de Naciones le haba impedido la anexin de Etiopa)
se separ en 1939, y Espaa en 1941. La Unin Sovitica fue excluida de la Liga de
Naciones luego del ataque a Finlandia en 1939.
En el circulo de la Liga de Naciones se cre la Corte Permanente de Justicia
Internacional (Cour Permanente de Justice Internationale, Permanent Court of
International Justice) en la Haya, que inici sus actividades en 1922. Dentro de las
organizaciones creadas por la Liga de Naciones, existe todava la Organizacin
Internacional del Trabajo (International Labour Organization), creada por el Tratado de
Versalles, que es el primer intento de cooperacin poltica internacional de carcter
permanente y de organizacin internacional con fines generales, fundamentalmente el
mantenimiento de la paz.
El Pacto de no agresin de 1928 (Pacto de Pars o Pacto Briand Kellogg de 27 de
agosto de 1928) prohibi acudir a la guerra como medio para la imposicin de los
objetivos de la poltica nacional: "Las altas partes contratantes declaran solemnemente
en nombre de sus respectivos pueblos, que condenan el recurso a la guerra para la
solucin de las controversias internacionales y por tanto renuncian a ella, como
instrumento de poltica nacional en sus relaciones mutuas" (artculo 1).
La Segunda Guerra Mundial (1938-1939)
Lamentablemente en signific un retroceso sbito, campeaban el resentimiento y la
incomprensin, por lo que se inicia la Segunda Guerra Mundial, puede decirse, que este

periodo fue el ms contradictorio de todos se perdi mucho de lo trabajosamente


ganado.
Al contrario de lo que ocurri con la limitacin de los medios para la conduccin de la
guerra (ius in bello), hasta finales de la Primera Guerra Mundial no se pudo imponer en
la prctica estatal y en la doctrina del derecho internacional una verdadera limitacin al
derecho de la guerra (ius ad bellum). No fue posible someter la idea de la guerra como
vehculo para imponer los intereses polticos existentes.
La doctrina del derecho internacional del siglo XIX vio la imposicin de los intereses
mediante el uso de la fuerza como una forma del derecho fundamental de cada uno de
los Estados, en la medida en que se trataba de la imposicin a otro Estado de una
posicin jurdica que estaba en discusin: "Todo Estado... tiene el derecho a acudir a la
fuerza como nico medio de responder a las injurias que le hubieren infligido otro
Estado, de la misma manera como los individuos tendran el derecho a recurrir a sta si
no estuvieran sujetos a las leyes de la sociedad civil. Todo Estado tiene tambin el
derecho de juzgar por s mismo, la naturaleza y la magnitud del inters que justificaran
este tipo de respuesta".
Guerra Fra (1945-1989)
El gran cambio tuvo lugar a partir de 1945, pues el Derecho Internacional empez a ser
penetrado por circunstancias que alteraron profundamente el cuerpo jurdico
internacional, tales como la presencia de nuevos Estados, los avances tecnolgicos y el
imperativo de considerar el bienestar de los grupos humanos como meta bsica de la
ideologa y de la accin poltica. Este perodo ha constituido una autntica etapa de
transicin constructiva y dinmica.
Desde la poca de la Segunda Guerra Mundial, los aliados tenan planes concretos, bajo
la direccin de los Estados Unidos de Amrica, de crear una verdadera organizacin
universal para la comunidad de Estados, con mecanismos efectivos para asegurar la paz.
En la conferencia constitutiva de San Francisco se ampli la Carta (estatutos) de las
Naciones Unidas y el 25 de junio de 1945 fue adoptada por unanimidad por los
participantes en la conferencia de Estados. En octubre de 1945 entr en vigencia la
Carta de las Naciones Unidas. La estructura organizacional creada en ese entonces, con
la Asamblea General, el Consejo de Seguridad, la Secretara (con el secretario general
en la cspide) y la Corte Internacional de Justicia, permanecen sin modificaciones hasta
hoy. Asimismo, continan dominando los cinco miembros permanentes del Consejo de
Seguridad (Francia, Gran Bretaa, la Unin Sovitica desde 1992, Rusia-, los Estados
Unidos y China) con su "derecho de veto" en el Consejo de Seguridad, que es
competente para adoptar medidas para la proteccin y el restablecimiento de la paz
mundial y la seguridad internacional.
La Asamblea General de las Naciones Unidas (compuesta por todos los Estados
miembros) le ha dado siempre el impulso necesario al desarrollo del derecho
internacional. La Declaracin de los Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948,
adoptada por la Asamblea General, le dio un impulso decisivo al reconocimiento
universal de los derechos humanos y solidez a la proteccin de los mismos por medio de
tratados en el plano universal y regional. Sin embargo, hasta hoy no todos los derechos
humanos contemplados en la declaracin son vinculantes para los Estados

individualmente por virtud del derecho consuetudinario (esto es, sin una obligacin
contractual). Adems de esto, la Asamblea General de las Naciones Unidas ha expedido
una serie de resoluciones sobre los principios bsicos del derecho internacional. Estas
resoluciones tienen diferente valor (dependiendo del grado de consenso de los Estados
miembros). La de mayor significado es la Declaracin de la Asamblea General sobre
"los principios del Derecho Internacional referente a las relaciones de amistad y a la
cooperacin entre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas"
(Declaration on Principies of lnternational Law Concerning Friendly Relations and
Cooperation among States in Accordance with the Charter of the United Nations) de
1970, esta declaracin es partidaria de los siguientes principios fundamentales del
derecho internacional en las relaciones entre los Estados:
a) La prohibicin del uso de la fuerza en contra de la integridad territorial o de la
independencia poltica de un Estado.
b) La solucin pacfica de las controversias.
c) La prohibicin de la intervencin en los asuntos internos de un Estado.
d) La obligacin de los Estados de cooperar entre s.
e) La igualdad y la libre determinacin de los pueblos.
f) La igualdad soberana de los Estados.
g) El cumplimiento de buena fe de las obligaciones contradas de conformidad con la
Carta de las Naciones Unidas.
poca actual (1989-2010)
El progreso ha obscurecido un tanto el panorama general de esta disciplina, en la fase
actual de la Comunidad internacional no hay duda sobre su existencia y progresivo
desarrollo.
Aunque los principios fundamentales han permanecido, hemos asistido a un
enriquecimiento constante de sus normas y de sus instituciones y a ciertos cambios de
concepcin y de tratamiento. Se han universalizado sus dimensiones.
Al mismo tiempo, han caducado varias normas e instituciones viejas. Este perodo que
estamos viviendo ha constituido una autntica etapa de transicin constructiva y
dinmica.
Con todo, esa concentracin de progreso ha obscurecido un tanto el panorama general
de la disciplina, y ha sido fuente de ilusiones bastante peligrosas. La aplicacin de este
orden jurdico se ha quedado atrs del desenvolvimiento que se percibe y se notan
desajustes. Tampoco la posicin del Estado individual ha correspondido al adelanto del
derecho de gentes. La voluntas civitatae maximae no se manifiesta enteramente por esa
causa, ni acaba de centralizarse, como ya debiera haber ocurrido en consonancia a este
desarrollo.

Actualmente, existen 192 Estados miembros en la Organizacin de las Naciones


Unidas, la Comunidad va democratizndose paulatinamente, lo que traer como
consecuencia su perfeccionamiento.
El pasado cuarto de siglo ha sido prdigo de desenvolvimientos, y nuestra disciplina
ensea un semblante diferente del que vena trayendo desde el siglo XIX. Dentro de
otros veinticinco aos su fisonoma ser diversa de la que ahora conocemos, y
seguramente para entonces habr terminado de evolucionar hacia un autntico derecho
universal de la comunidad internacional.

Unidad V
Fundamento doctrinal del Derecho Internacional Pblico
Doctrinas clsicas del derecho internacional
Doctrinas iusnaturalistas
Escuela hispana
Generalidades
Se sostuvo por mucho tiempo que la doctrina del Derecho Internacional haba nacido
con el holands Hugo Grocio en el siglo XVII, sin embargo, las investigaciones de
algunos tratadistas modernos pusieron claro que la gloria de haber sido los fundadores
de la ciencia del Derecho Internacional le corresponde a los llamados juristas-telogos
espaoles de los siglos XVI y XVII, y particularmente, el mrito iniciador le
corresponde a Francisco de Vitoria.
El monopolio de la cultura, estaba en manos de los clrigos y fue natural que ellos se
aplicaran al examen de los problemas que creaba la presencia de ese nuevo orden
jurdico. Todo esto fue motivado por el Renacimiento, los descubrimientos geogrficos
hispanos y la conquista de Amrica.
Este movimiento intelectual se caracteriza por lo siguiente:
1. Universalidad del derecho de gentes
2. Idea de comunidad internacional y la nocin de que ella priva sobre los miembros
que la componen.
3. Existencia de un derecho de gentes positivo, derivado del derecho natural.
4. Valenta para colocar la justicia y la verdad por encima de los intereses meramente
nacionales.
Esta Escuela tuvo gran influencia en autores posteriores, sin embargo, poco a poco se
fue perdiendo.
Francisco de Vitoria (1492-1546)
Se afirma que es el creador de la teora iusnaturalista internacional, Francisco Surez
fue el filsofo sistematizador y Grocio fue el vulgarizador de esta teora.
Vitoria consider la problemtica de la conquista de Amrica y es el organizador de la
doctrina iusnaturalista. Perteneci a la orden de los dominicos, y tom gran
participacin en la cuestin de los indios y los justos ttulos de la conquista, esto se

traduca a que se consideraba ilcito desposeer a los indios de sus justos ttulos, se
consideraba contrario al derecho natural.
Vitoria no public su obra, se conocen sus enseanzas al ser recogidas por sus
discpulos en ctedra y luego son enmendadas por l mismo. Se conservan,
principalmente las llamadas Relectiones (Reelecciones) o sean repeticiones de ctedra,
dispuestas por temas ordenadas para facilitar su enseanza.
En las Relectiones de Indis, Vitoria se pronuncia favorablemente hacia Las Casas, en
donde repugn el abuso que se haca con los indios cules son los ttulos del monarca
sobre los indgenas? acaso se derivan de la donacin pontificia (la Bula de Alejandro VI
4-v-1493). Sin embargo, Vitoria seal que el Papa no puede dar tierras por carecer de
potestad o dominio civil, en sentido propio, y slo la tiene para cosas espirituales y
nicamente se poda considerar dicha bula como una encomienda de evangelizacin.
Fundado en el ius communicationis, Vitoria encuentra justificado que los espaoles
comercien y hagan trfico con los naturales, radicarse en tales tierras y viajar por ellas.
De ah mismo deriva la libertad de los mares, que posteriormente retomara Grocio.
Vitoria quita al ius gentium todo lo que no es humano y procura darle contenido propio,
adems la concepcin vitoriana del ius gentium se funda en una nocin novedosa de
comunidad internacional laica. Establece que el derecho de gentes brota de la sociedad
internacional.
El Derecho de Gentes vitoriano surge de la sociabilidad, de la sociedad natural, de las
relaciones entre los pueblos; no entre todos los hombres considerados individualmente,
sino entre los hombres agrupados en naciones.
Otra aportacin es el concepto de guerra en el orden jurdico universal. La guerra justa y
la guerra injusta, de la ofensiva y defensiva, lo ilcito de la guerra, los prisioneros, etc.
Baltazar de Ayala (1548-1584)
Este autor no fue religioso, en sus escritos pueden verse los siguientes temas: concepto
de guerra justa, sanciones en la guerra, represalias, tratados entre los beligerantes y el
estudio sobre los legados diplomticos. A este autor se le considera como el creador del
derecho militar de los ejrcitos en campaa y su influencia sobre Grocio fue muy
importante.
Fernando Vzquez de Menchaca (1512-1569)
Se le considera como fundador del principio de la libertad de los mares, sin embargo,
Vitoria tiene esta originalidad. En su obra ms conocida, seala que todo poder legtimo
de prncipes, reyes, emperadores o de cualquier otro rgimen ha sido instituido, creado,
recibido o simplemente admitido nica y exclusivamente, para bien de los ciudadanos,
no para utilidad de los que gobiernan.
En sus escritos se puede ver la idea de la primaca de la solidaridad internacional por
encima de las conveniencias de un Estado en particular. Mantiene la idea de comunidad
internacional que establece derechos y deberes internacionales.

Baltazar de Ayala. Este autor no fue religioso, en sus escritos pueden verse los
siguientes temas: concepto de guerra justa, sanciones en la guerra, represalias, tratados
entre los beligerantes y el estudio sobre los legados diplomticos. A este autor se le
considera como el creador del derecho militar de los ejrcitos en campaa y su
influencia sobre Grocio fue muy importante.
Francisco Surez (1548-1617)
Jesuita que clausura esta Escuela, sus preocupaciones hacia el derecho de gentes son
accidentales y subordinadas, ya que eran otros temas de la teologa general los que ms
le importaban. De esta manera, se ocupa de manera ocasional del derecho de la guerra.
Asimismo, accidentalmente se refiere a las relaciones entre los pueblos.
La ley eterna ocupa el primer lugar por su dignidad y excelencia y porque es la fuente y
el origen de todas las leyes; y el derecho natural y las relaciones que guarda con la ley
eterna es el sistema por el cual la ley eterna se ha aplicado y hecho conocida por
nosotros. El ius gentium se ha introducido por todo el mundo a travs del uso, de la
tradicin, por lo que intuye la importancia de la costumbre como creadora de normas
jurdicas internacionales. Otro elemento que agrega es el consentimiento. El ius gentium
constituye una forma intermedia entre el derecho natural y la ley humana. El derecho
natural es necesario, en tanto que el derecho de gentes es un derecho contingente,
porque sus elementos son la libre voluntad y en su caso la moral, que son elementos
mutables y contingentes, y precisamente fundado en eso seala que el derecho natural es
de origen sobrenatural e inmutable, en tanto no cambie la naturaleza humana, mientras
la naturaleza humana no sigue siendo la misma, el derecho natural seguir tambin y
correspondiente el mismo, el ius gentium se basa en la expresin de la voluntad comn
y en el deseo de los seres humanos, y es mutable, como son la voluntad comn y los
deseos humanos y nace, no de la necesidad natural inherente a la naturaleza humana
sino slo de las necesidades que surgen en la sociedad organizada.
Iusnaturalistas Laicos
Generalidades
La preocupacin de los publicistas de esta escuela era la de separar la moral de la
teologa, y la de tratar de fundamentar su tesis, principalmente, en los historiadores
antiguos y en esto vienen a diferir de los telogos juristas, aunque tambin reconocen
que las normas del derecho de gentes provienen del derecho natural.
Alberico Gentili (1552-1608)
Este autor es el primer que separa la teologa de la tica. Este autor hace especial
referencia a la inmunidad diplomtica, la naturaleza de los embajadores y la manera de
nombrarlos y expulsarlos. Al ser asesor jurdico de la embajada de Espaa en Londres,
fue consultado sobre varias materias: navegacin de los mares, presas martimas y
materias afines como el corso y la piratera.
Hugo Grocio (1583-1645)

Destac desde muy joven en sus aportaciones al Derecho Internacional. De mare libero,
ha sido desde entonces la simiente de todo lo que se ha escrito sobre la libertad de
navegacin en alta mar.
Su obra magna fue De jure belli ac pacis, donde su principal preocupacin fue la de
establecer reglas de justicia obligatorias para el hombre viviendo en un estado de
sociedad, independientemente de las leyes humanas positivas. Se nota su reaccin
contra la poltica internacional arbitraria que estaba ocurriendo en el mundo.
Se empea en demostrar que existen normas que se perciben en la conciencia y que
pueden descubrirse aun sin conocer la norma positiva. La razn y la voluntad son la
base del derecho de gentes. El mrito de Grocio est en que disip muchos conceptos
equivocados y sent los fundamentos de la moderna ciencia del Derecho Internacional.
En su obra se caracteriza por la sumisin de la totalidad de las relaciones internacionales
a la regla de derecho, aceptacin del derecho natural como fuente del Derecho
Internacional, abandono de la razn de Estado.
Establece el primer elemento del derecho de gentes en la comunidad internacional,
unida por la supremaca universal de la justicia. Pueden citarse dentro de sus
contribuciones, ser el primero que establece la llamada ficcin de la extraterritorialidad.
Sobre la neutralidad, hace delimitacin de los derechos y deberes de los neutrales en
una contienda y en lo que toca a los tratados complement las nociones de Gentili. A
partir de este autor, de acuerdo con Csar Seplveda, el Derecho Internacional toma los
perfiles con que le conocemos actualmente. Fue el vulgarizador de las instituciones del
derecho de gentes, y puso al alcance de las personas interesadas los conceptos
esenciales de una ciencia todava en cuna.
Samuel de Pufendorf (1632-1694)
La nocin de igualdad natural de los Estados como una cualidad biolgica, tomando
este pensamiento de Hobbes. Los privilegios diplomticos provienen para este autor del
derecho natural, a diferencia de Grocio, que para el cual provienen de la voluntad de los
Estados.
Christian Wolff (1679-1754)
Se considera como el ltimo naturalista, parte del principio de que por asociacin de
un Estado, todos sus ciudadanos estn obligados en conciencia a promover el bien
comn y la suficiente tranquilidad y seguridad de la vida de cada uno. El Estado tiene
el deber de preservarse a s mismo como asociacin buscando su propia perfeccin y
evitando todo aquello que pudiera destruir y volverlo perfecto. El Estado as concebido
tiene para los dems ciertas obligaciones, aqullas que tienden a ayudarlos en su
conservacin y en su perfeccin. Estas obligaciones son imperfectas, a diferencia de las
primeras que derivan del derecho natural, pero que pueden convertirse en perfectas. De
ah surge lo que posteriormente se conoce como derechos fundamentales de los Estados.
Este autor clasifica al Derecho Internacional como derecho voluntario, convencional y
consuetudinario, segn aparezca el consentimiento de las naciones expreso, presunto o
tcito.

Esquema general de las doctrinas iusnaturalistas


Francisco de Vitoria
Fernando Vzquez de Menchaca
Escuela hispana

Baltazar de Ayala
Francisco Surez

Derecho natural
Alberico Gentili
Hugo Grocio
Iusnaturalistas Laicos

Samuel de Pufendorf
Christian Wolff

Doctrinas Positivistas
Predecesores
Richard Zouch
No abandona por entero el derecho natural como base del Derecho Internacional e
inclusive advierte cierto propsito naturalista al hablar de la comunidad de los pueblos y
afirma que la costumbre debe ser congruente con la razn, pero prefiere deducir el
derecho de la costumbre y de los tratados.
Cornelius Van Bynkershoek
Fue uno de los autores que ms influy en la doctrina del derecho martimo
internacional. Sealaba a costumbre como la formadora del Derecho Internacional. Sus
aportaciones ms importantes son la del concepto de mar territorial, que asimila al
territorio del Estado y la regla de que la potestad sobre la tierra se extiende hasta donde
alcance la fuerza de las armas.
Realza la importancia de los tratados como evidencia de una costumbre, la costumbre
crea la norma jurdica internacional, la costumbre que se explica y controla por la razn,
desarrolla el concepto de neutralidad.
Emerich de Vattel
Enlaza la poca antigua con la contempornea. El derecho de gentes es slo el derecho
natural aplicado a las naciones, o sea que los Estados estn absolutamente obligados a
observarlo. El derecho de gentes es necesario porque las naciones lo tienen que
obedecer. Las normas de derecho natural son obligatorias para los Estados, de la manera
que los son para los individuos, porque los Estados estn compuestos por hombres y el

derecho natural obliga a todos los individuos. Su idea de igualdad de los Estados est
fundada en la nocin de estado de naturaleza, en la que todos los miembros viven juntos
y no reconocen otras leyes que las de la naturaleza misma o las del autor de ella. Vattel
contribuye el tema de la interpretacin de los pactos internacionales, donde resulta un
hbil y detallado analista.
Positivistas sistemticos
Los autores posteriores a Vattel son denominados como sistemticos, que postularon
desde fines del siglo XVIII y durante todo el XIX, presentando el orden jurdico
internacional de una manera metdica y cientfica. Este conjunto de autores influyeron
posteriormente en el pensamiento internacional. Sus obras se caracterizan por el
despliegue de minucia y el recargo de antecedentes histricos: colecciones muy
importantes de tratados, documentos, sentencias y de precedentes.
Entre sus representantes ms destacados encontramos:
1. Moser con su Teora de la experiencia pura en Derecho Internacional.
2. Georg Frederic de Martens.
Positivismo internacionalista siglos XVIII y XIX
Aparece el derecho de gentes como disciplina autnoma, buscaba una nueva
estructuracin distinguiendo al objeto del sujeto del Derecho Internacional. Se enfatiz
el derecho del consentimiento del Estado como un derecho inalienable y absoluto.
Posteriormente se fue desarrollando el Derecho Internacional en los diferentes pases,
tales, Lorimer, Westlake, Hall, Gentili, Oppenheim, Heffter, Liszt, Anziolotti, Sorel,
Calvo, Bello, etc.
Durante el positivismo de los siglos XVIII y XIX, el poder del Estado se desarroll
poderosa y sorprendentemente. La doctrina hubo de convertir al Estado en el nico
sujeto de todas las normas, y a su voluntad en la exclusiva fuente de todo el orden
jurdico internacional.
El positivismo, al abandonar todo idealismo naturalista y centrar el derecho y centrar el
derecho de gentes alrededor del criterio voluntarista. Prevaleci la tendencia de sostener
la defensa de los intereses nacionales. Los autores positivistas son culpables de excesos
en el tratamiento de las instituciones internacionales.
El Derecho Internacional fue enriquecido por el positivismo en estos dos puntos:
1. Que lo que el derecho es y lo que debiera ser no son siempre y necesariamente la
misma cosa.
2. Que se puede indagar y descubrir lo que es el derecho, examinando la prctica
internacional y procurando percibir los principios sobre los que se funda la prctica.

Esquema general de las doctrinas positivistas


Richard Zouch
Predecesores

Cornelius Van Bynkershoek


Emerich de Vattel

Doctrinas Positivistas
Voluntad de los Estados

Moser
Positivistas Sistemticos

Georg Frederc de Martens


Autores del s. XIX

Positivismo internacionalista s. XVIII y XIX

Unidad VI
Naturaleza y esencia del Derecho Internacional Pblico
Teoras Fundamentadoras
Generalidades
A partir del siglo pasado los autores tienen un cierto desinters en el tratamiento del
tema del concepto del Derecho Internacional para centrar su atencin en su fundamento.
Tesis de la coordinacin
Sus representantes son Hatschek, Walz y Kaufman. Las reglas del Derecho
Internacional son obligatorias para el Estado no como preceptos de derecho, sino como
reglas sociales o convencionales cuya sancin consiste en mera compulsin social. No
explican correctamente de dnde surge la fuerza obligatoria de las normas
internacionales.
Positivismo Voluntarista
Punto de partida
La concepcin que restringe el Derecho a aquellos hechos que constituyen
manifestaciones de la voluntad del Estado.
Variantes
Teora del Derecho Estatal Externo
La voluntad del Estado es la creadora de las normas internacionales; la idea de la
soberana absoluta supone que el Estado no pueda someterse a una voluntad superior a
l y los convenios concertados tienen la necesidad de recibir su propia fuerza obligatoria
de la incorporacin que de ellas haga el derecho estatal o interno. Los convenios
internacionales obligan en tanto son parte del derecho estatal o interno, por lo tanto es
parte del derecho interno del Estado, Strupp es su principal representante, el que seala
que se trata de un Derecho Constitucional Paralelo o Comparado.
Teora de la autolimitacin o de la auto-vinculacin
Jellinek lleva estas teoras a sus extremos ms conocidos. Esta doctrina expresa la teora
de la voluntad unilateral del Estado. En un Estado de Derecho, el Estado se obliga por
sus propias normas jurdicas, las que no puede legtimamente incumplir. Y la soberana
es la determinacin exclusiva de su propia competencia. Y la autolimitacin proviene
cuando el Estado comanda personas que son sus rganos, para que acten de
conformidad con la ley y que en tanto que los actos de los rganos constituyen la
voluntad del Estado, ste al obligar a sus rganos al mismo tiempo se obliga a s mismo.
Por lo que no hay diferencia entre el derecho internacional y el derecho interno.

Teora de la voluntad colectiva o del pacto normativo


Enrique Triepel afirm que slo puede ser fuente del Derecho Internacional una
voluntad comn de varios o numerosos Estados, es decir, se trata de un contrato comn,
que implica un nmero de voluntades concurrentes hacia un mismo fin.
Positivismo Crtico
Punto de partida
Tratan de encontrar una norma primaria que le de validez a todo el Derecho.
Variantes
Teora de la Norma pacta sunt servanda
El ordenamiento jurdico de Kelsen lo considera como una pirmide escalonada,
constituida por varias categoras o grados de normas en la base de la cual derivan las
dems normas, lo que le otorga su validez. El Derecho Internacional para Kelsen es un
derecho descentralizado porque delega en cada uno de los miembros la posibilidad de
actuar en derecho. La norma pacta sunt servanda es algo ms que el contenido de los
pactos, porque la costumbre jurdica internacional obliga an a quienes no hayan
participado en su creacin. Un Estado no podra substraerse a una obligacin
internacional probando que no intervino en la creacin de la norma de donde deriva tal
obligacin.
Cavaglieri se refiere a una norma objetivista de validez universal, en donde el derecho
internacional ser un sistema de promesas entre entidades coordinadas y jurdicamente
iguales. La pacta sunt servanda se funda en la prctica de los Estados.
Anzilotti seala que la norma pacta sunt servanda es un principio a priori de valor
absoluto, universal y abstracto. La fuerza obligatoria de esas normas deriva del
principio de que los Estados deben respetar los acuerdos concluidos entre ellos, lo que
implica la pacta sunt servanda.
Teora Dogmtica
Perassi es el principal representante de esta teora y sus ideas bsicas son las siguientes:
a) En cada ordenamiento jurdico existe una norma fundamental sobre la produccin
jurdica, cuya juridicidad habr de admitirse como postulado.
b) Para individualizar la norma base, hay que recurrir a la dogmtica, sta
individualiza la norma base a travs de los datos de la sociedad jurdica.

Reaccin antipositivista
Realismo
Para esta postura doctrinal, el derecho internacional surge cuando los pueblos de los
diversos Estados ensamblan su sentido de lo justo para incluir tambin las relaciones
internacionales.
Len Duguit se refiere al derecho como una especie de solidaridad, lo que implica una
interdependencia entre los hombres.
Georg Scelle, se refiere a un mecanismo inter-social, una solidaridad humana, lo que
implica una coaccin natural de orden biolgico, segn la cual los individuos se ven
obligados a acatar el vnculo social bajo la pena de poner en duda la eficacia o la
existencia misma de ese vnculo social.
La conciencia de esta necesidad se convierte en una regla normativa. La comunidad
internacional ser una colectividad de individuos, sujetos de derecho, pertenecientes a
diversas sociedades nacionales, que por el slo hecho de su existencia, produce sus
propias normas jurdicas para asegurar el mantenimiento y desenvolvimiento de la
solidaridad que les sirve de fundamento.
Cuando los diversos grupos sociales se ponen entre s en contacto, la solidaridad que de
ah fluye hace nacer el derecho internacional.
Ross se refiere a comunidades autogobernadas, y el derecho internacional es un orden
convencional no compulsivo, con un carcter derivado del Derecho.
Iusnaturalismo
Verdross seala que el derecho internacional se haya determinado materialmente en su
contenido por normas de moral social que suelen recibir el nombre de derecho natural.
Teora Sociolgica
Esta teora es la nica capaz de averiguar el papel de los Estados como entidades
mediatizadores y modificadores de las relaciones humanas que se dan a travs de las
fronteras de las naciones. Max Huber es el principal representante de esta doctrina.

Esquema general de las doctrinas fundamentadoras


Walz
Kaufmann

Tesis de la coordinacin

Teora del Derecho Estatal Externo (Strupp)


Positivismo Voluntarista

Teora de la autolimitacin (Jellinek)


Teora de la voluntad colectiva (Triepel)

Teoras Fundamentadoras

Teora de la norma pacta sunt servanda


Positivismo Crtico
Teora Dogmtica (Perassi)

Realismo
Reaccin antipositivista

Kelsen
Anzilotti
Cavaglieri

Duguit
Scelle
Ross

Sociolgica (Huber)

Iusnaturalista

Verdross
Brierly

Teoras que sostienen una negacin del carcter jurdico del Derecho Internacional
Generalidades de las visiones negadoras
Uno de los problemas con los que se ha hallado el derecho internacional es el de que
muchos autores han puesto en tela de juicio el carcter jurdico de esta disciplina, es
decir, muchos han sido quienes han negado que el derecho internacional sea derecho.
En ninguna rama del derecho se ha observado tanta discusin en cuanto al carcter
jurdico de la misma como disciplina. En este sentido, existi la necesidad de justificar o
fundamentar objetivamente su validez para asegurar su existencia.
Adolfo Walz distingue cuatro tipos de negaciones:
1.
2.
3.
4.

Iusnaturalismo radical
Derecho Internacional como poltica de fuerza
Derecho Internacional como moral internacional
Derecho Internacional como derecho imperfecto, en gestacin

La primera posicin est relacionada con la segunda.

Por su parte, Csar Seplveda seala que existen tres tendencias:


1. Negadores Radicales.
2. Los que niegan su naturaleza jurdica.
3. Los que sostienen que el Derecho Internacional es un derecho rudimentario y en
transicin.
Estudio particular de los visones negadoras
Negadores radicales
Postulados
Son aquellos que definitivamente no aceptan la existencia del Derecho Internacional.
Estn convencidos que las relaciones internacionales se conducen slo por la fuerza mas
no por el Derecho. Por lo tanto, para stos, el Derecho Internacional est desprovisto de
una normatividad y no es ms ni menos que la expresin de una idea biolgica.
El Derecho Internacional es ms bien poltica internacional, en donde las relaciones
entre los Estados son relaciones basadas en la fuerza. Sostienen que no pueden existir
reglas de carcter obligatorio y el Derecho Internacional es ms bien un instrumento de
poltica de fuerza sin valor normativo.
Entre los principales representantes encontramos:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Thomas Hobbes
Adolfo Lasson
Gumplowicz
Karl Olivecrona
Baruch de Espinosa
John Austin.

Thomas Hobbes (s. XVII). En su obra El Leviatn seala: El Derecho de gentes no es


sino un conjunto de leyes que regulan las relaciones mutuas de fuerzas fsicas entre los
Estados. Los Estados viven en un estado de naturaleza.
Baruch de Espinosa. Para este autor el derecho llega hasta donde alcanza el poder.
Adolfo Lasson. Seala que el Estado tiene poder absoluto de la fuerza, por lo tanto, no
puede estar sometido a un orden normativo superior a l mismo, por encima del Estado
ya no existe nada, es l la voluntad suprema sobre la Tierra. Los tratados internacionales
establecen slo reglas de prudencia poltica que se encuentran sujetas al propio inters
del Estado, pero no son normas, slo son la expresin pura de relaciones de fuerzas. La
guerra es la expresin de la soberana, es el nico medio posible de resolver conflictos
cuando se rompe el equilibrio.

Estas doctrinas pueden observarse como denuncias de las prcticas irregulares de los
Estados en esa poca.
Crticas a esta postura
La esencia del Derecho no puede explicarse de acuerdo con las categoras de la
naturaleza fsica a la que pertenece la fuerza sino conforme a las de su propia
naturaleza. La vida internacional no est en ningn modo regida por el imperio
arbitrario de la voluntad del ms fuerte, ya que siempre es factible la existencia de la
cooperacin entre las naciones, sobre la base de convicciones jurdicas comunes.
Negadores de la naturaleza jurdica del Derecho Internacional
John Austin, le neg el mencionado carcter y defini el derecho internacional como un
"conjunto de mecanismos de fuerza que regulan las relaciones entre los estados",
adems de sealar que el derecho internacional puede reclamar slo una
obligatoriedad moral. John Austin seala que el derecho internacional es un conjunto
de normas morales positivas que son impropiamente llamadas leyes, estas normas se
transforman en derecho, si el Estado las adopta y sanciona.
Julius Binder, establece que el derecho internacional es un conjunto de reglas ticas y
niega la existencia de la comunidad internacional.
Flix Soml, para este autor, las normas del derecho internacional son sui generis, as lo
que lo desalienta es su escasez, lo precario de su obligatoriedad y el insuficiente grado
de obediencia, sostiene que son equiparables a la cortesa.
Hans Morgenthau en el siglo XX y otros que le negaron dicho carcter al derecho
internacional en base en la comparacin que se realizaba entre los derechos nacionales
y el derecho internacional, en base a lo cual apreciaban las siguientes diferencias:
1) En los derechos nacionales existe un legislador central que dicta las leyes que han
de cumplir los gobernados, mientras en el derecho internacional las normas
jurdicas son fruto de la voluntad de los estados y lo ms parecido a un rgano
legislativo es la Asamblea General de las Naciones Unidas, por lo que las fuentes
de produccin de las normas internacionales son distintas a las nacionales.
2) Otro factor que llev a estos autores a opinar as fue la deficiencia de los
mecanismos de aplicacin del derecho internacional, ya que mientras en los
estados existen jueces encargados de velar por el cumplimiento de las leyes a las
que todos los ciudadanos estn sometidos, en la comunidad internacional estos
mecanismos de aplicacin son mucho ms primitivos y menos sofisticados, as se
debe sealar que existen algunos tribunales internacionales, pero a diferencia de los
nacionales requieren que los estados, previamente, hayan aceptado su jurisdiccin
para poder ser juzgados por dichos tribunales.
Doctrinas que sealan que el Derecho Internacional est en transicin

Este grupo de autores sostienen que sin negar la fuerza obligatoria del derecho
internacional sostienen que se trata de un derecho dbil, de cierta manera anlogo a
aqul que liga a las comunidades primitivas, por lo que se trata de un derecho
deficiente.
As entre las crticas ms relevantes al derecho internacional encontramos las de los
siguientes autores:
1. Oppenheim, que se preocupa por la inexistencia de un poder superior que decida el
derecho, por lo que es imperfecto.
2. Savigny, quin dice que el derecho internacional slo puede darse en la medida que
la comunidad internacional se encuentre desarrollada, por lo tanto, el derecho
internacional adolece de imperfecciones propias de todo derecho en periodo de
formacin.
3. Wilson, que seala que las imperfecciones del Derecho Internacional derivan de la
carencia de su aceptacin general, que no existe un poder que lo imponga ya que no
existe una fuerza capaz de ejecutar sus normas.
4. Ernesto Zitelman, que dice que el Derecho Internacional es imperfecto por las
siguientes razones: por la escasez de sus normas; por ser inciertas e imprecisas; por
el gran nmero de clusulas limitativas; por las represalias y por el efecto
destructor de la guerra sobre los tratados.
5. Burckhard, quin seala que las imperfecciones del Derecho Internacional radican
en su falta de positividad, no existe un legislador internacional y si existe es un
legislador delegado, por las prcticas es cuando se convierte en obligatorio. Es un
derecho que no tiene coactividad, y carece de una autoridad competente para
imponerlo, as por ltimo, seala que no tiene una unidad sistemtica en sus
normas.
Esquema de las visiones negadoras

Negadores Radicales

Negacin Doctrinal
Niegan su naturaleza jurdica

Thomas Hobbes
Baruch de Espinosa
Adolfo Lasson
John Austin

Flix Soml
Julius Binder
Hans Morgenthau

Derecho Internacional como derecho primitivo o en transicin

Oppenheim
Savigny
Wilson
Zitelman
Burkhardt
Hatschek

Fundamento del Derecho Internacional Moderno


Slo en la idea de comunidad jurdica de Estados puede encontrase la esencia y la
propia naturaleza del Derecho Internacional, establecida por la razn misma de las
cosas, por el principio de solidaridad humana por nexos sociolgicos y por una
necesidad histrica.
La comunidad internacional, por s misma, ya presupone valores hacia donde debe
orientarse el derecho, tanto el interno como el internacional.

Unidad VII
Validez y eficacia de las normas de derecho internacional
Validez de las normas de derecho internacional pblico
El problema de la validez de las normas de derecho internacional
Dos clases de respuestas pueden darse a la pregunta de dnde deriva la validez o la
fuerza obligatoria una regla jurdica?, y dependen de considerar:
a) El contenido de dicha regla, as de acuerdo a esto se hablara de validez
intrnseca, por lo que la doctrina del derecho natural (iusnaturalismo) ofrece el
primer tipo de respuesta, sus reglas obligan a la humanidad, porque concuerdan con
lo que algunos llamaran la voluntad divina y otros los dictados de la razn, as son
normas inmutables y slo requieren ser descubiertas.
b) La forma como ha sido creada, aqu hablaramos de validez formal por lo que la
doctrina del derecho positivo (iuspositivismo) brinda una segunda respuesta, ya que
las normas son gozan de dicha validez cuando creadas conforme a los procesos
reconocidos en este caso por la comunidad internacional, esto por la accin del
hombre, cuyo contenido es variable porque ellas dependen de la voluntad de sus
creadores, por lo que su finalidad es la pretendida eficacia, siempre que dicha
norma proceda de una fuente reconocida.
An en el siglo XX, la cuestin del fundamento de la validez del derecho internacional,
ha fascinado a la doctrina, por lo que para tal efecto, se puede acudir a un sistema de
referencia por fuera del derecho internacional, como por ejemplo, las ideas religiosas o
los supuestos sobre la naturaleza humana, o el resultado de un examen sociolgico
(aceptacin fctica de las reglas del derecho internacional en la comunidad de Estados),
sin embargo la derivacin racional del derecho internacional, caracterizada por
determinadas premisas antropolgicas o enraizada en la doctrina cristiana del derecho
natural, es hoy obsoleta, as el derecho internacional moderno debe sostener su validez
universal en un mundo de Estados heterogneo.
En esta medida, el reconocimiento de los valores fundamentales del derecho
internacional se qued siempre en las inmediaciones de determinados principios
bsicos, que la ideologa de la iluminacin (especialmente en lo concerniente a la
proteccin del individuo) le exiga a todo orden legal positivo, sin embargo, los
recientes desarrollos legales se remontan a un canon de valores que sirve de
presupuesto al derecho internacional, esto es vlido para los estndares imperativos en
materia de derechos humanos (no para los dispositivos contenidos en los tratados), as
como para los nacientes requisitos que debe llenar la estructura interna de un Estado
(como un mnimo de elementos democrticos).

Tesis acerca del fundamento de validez de las normas de derecho internacional


Tesis de la auto-vinculacin de estados
Postulados
Doctrina que se deriva de la filosofa del derecho de Hegel15, postulada en el derecho
por Georg Jellinek o Erich Kaufinann, fundamenta la validez del derecho internacional
en la auto-vinculacin individual de los Estados.
Se trata de la voluntad de obligarse en el caso de los tratados, o del consenso
fundamental de la comunidad de Estados sobre determinados principios del
ordenamiento. Al respecto, las doctrinas del derecho internacional, que insisten de
manera especial en la libertad de decisin individual de los Estados (por ejemplo en
relacin con sus propios nacionales) o temen a determinadas valoraciones conceptuales
de las mayoras estatales, subrayan en forma especial la necesidad de aprobacin para
la vinculacin a un derecho internacional (como por ejemplo, la antigua doctrina del
derecho internacional socialista). Una forma de examinar en forma significativa y
prctica el principio del consenso la constituyen las situaciones en las que no se justifica
claramente (nonliquet) o una autorizacin de derecho internacional para un determinado
comportamiento de los Estados, o una norma del derecho internacional que lo prohbe.
De acuerdo con el principio del consenso, la imposibilidad de comprobar la aprobacin
de una regla que prohbe un comportamiento, opera a favor de la libertad del Estado
individualmente. De acuerdo con esto, existe una presuncin en contra de las
restricciones del mbito de libre actuacin de los Estados, en este sentido se expres
tambin la Corte Permanente de Justicia Internacional en el Caso Lotus El derecho
internacional gobierna las relaciones entre los Estados independientes. Las reglas del
derecho vinculantes para los Estados emanan entonces de su propia voluntad libre,
como se expresa en las convenciones o en los usos generalmente aceptados como
expresin de los principios del derecho y establecidos con el objeto de regular las
relaciones entre aquellas comunidades independientes que coexisten o con el objetivo
de lograr los fines comunes. No se pueden presumir por consiguiente las restricciones a
la independencia de los Estados16.
De los conceptos de la Corte Internacional sobre la amenaza y la instalacin de armas
nucleares, se puede extractar una presuncin en contra de las restricciones a la
libertad individual de los Estados, as se seala lo siguiente La costumbre
internacional y los tratados no contienen una prescripcin especfica autorizando la
amenaza o el uso de armas nucleares o de cualquier otra arma en general o en ciertas
circunstancias, en particular aquellas relacionadas con el ejercicio de la legtima
defensa, sin embargo, no existe un principio o regla del derecho internacional que
pudiera hacer depender la legalidad de la amenaza o el uso de armas nucleares o de
15 Grundlinien der Philosophie des Rechts, 1821, apartados 30 y ss.
16 CIJ Reports, Serie A, nm. 10, p. 18.

cualquier otra arma, de una autorizacin especfica, por lo que la prctica estatal
muestra que la ilegalidad del uso de ciertas armas como tal, no es el resultado de una
falta de autorizacin, sino que por el contrario, del hecho de que se encuentra
formulada en trminos de una prohibicin17.
Crtica a la tesis de la auto-vinculacin de estados
La tesis de la auto-vinculacin, aplicada consecuentemente, genera dificultades en los
casos en que un Estado individualmente cambia su voluntad y tampoco puede aclarar
por qu un nuevo Estado que surge se encuentra vinculado directamente al derecho
internacional?, requirindose por ello, una doctrina que haga abstraccin de la
aprobacin de los Estados individualmente de forma continua, que deje fuera el acuerdo
de voluntades de las partes, y que no deje de ser exigible en forma unilateral.
Siguiendo esta tesis la Convencin de Viena establece:
Artculo 53. Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho
internacional general (ius cogens). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin,
est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general.
Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de derecho internacional
general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su
conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por
una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.

Ciertamente el seguir dicha tesis de manera absoluta ha provocado problemas en la


prctica, por lo que un Estado, mediante la persistente objecin (como persistent
objector), puede separarse de la vinculabilidad del derecho consuetudinario que ha
surgido en contra de su voluntad, esto sin embargo, no se aplica a las normas
fundamentales, cuyo cumplimiento considera la comunidad de Estados en forma casi
unnime como indispensable (como ocurre con la prohibicin del Apartheid).
La tesis de la auto-vinculacin, se niegan como fundamento ltimo exclusivo, en la
medida en que, de acuerdo con ste, el derecho internacional funda el estndar de
legitimidad en la voluntad de los Estados y en que la comunidad de Estados no toma en
consideracin la voluntad de un poder estatal no democrtico.
Por ejemplo: la intervencin del Consejo de Seguridad para derrocar el rgimen militar
en Hait, S/Res. 940, 1994, VN, 1994, p. 195.
Tesis del consenso
Postulados
La Escuela de Viena desarroll un fundamento normativo propio, en el sentido de la
"teora pura del derecho" de Hans Kelsen, se va subiendo una escala de normas
ordenadas jerrquicamente, hasta llegar a la "norma fundamental", principalmente

17 Legality of the Threat or Use of Nuclear Weapons, ICJ Reports, 1996, p. 226 [247,
nm. 52.

aquella norma que "la costumbre, constituida a travs del comportamiento recproco de
los Estados, instaura como base para la produccin jurdica"18.
El efecto vinculante de los tratados (pacta sunt servanda) se enraza a su vez en una
norma del derecho consuetudinario, por lo que la norma fundamental, que deriva su
efecto vinculante de la costumbre, requiere slo de un fundamento ltimo desde la
perspectiva interna del derecho internacional, que se presupone como existente, as ella
no requiere de una aclaracin slida para el poder del derecho internacional en la
prctica estatal.
Para tal efecto se requiere una retroalimentacin fctica (sociolgica), principalmente
de la aceptacin de la comunidad de Estados, por lo que desde la perspectiva moderna,
esta aceptacin ya no se aplica nicamente a una determinada norma fundamental, sino
tambin a los valores elementales de la comunidad de Estados, que sirven tanto a un
ordenamiento interestatal estable, como tambin al reconocimiento del ser humano
individual como persona. De acuerdo con esto, la doctrina que prevalece en el derecho
internacional se orienta hacia una perspectiva positivista, con el retorno a una validez
del derecho internacional fundada en la aprobacin de los Estados: el principio del
consenso.
Detrs de esto, est la idea de que el derecho internacional (de acuerdo con lo expuesto)
constituye ante todo un orden legal interestatal en el doble sentido:
a) Por una parte se dirige en primer lugar a los Estados como destinatarios de la
norma.
b) Por la otra, los Estados son al mismo tiempo los actores esenciales para la
produccin del derecho internacional (tratados internacionales y derecho
consuetudinario, as como los principios generales del derecho internacional).
En esto reside la principal diferencia con los ordenamientos nacionales, los cuales son
legislados completamente en forma centralizada, a travs de los rganos estatales.
Lmites al principio del consenso
Objetivo: Los valores objetivos (legitimidad)
La teora del consenso que prevalece hoy en da, se puede considerar slo con algunas
concesiones, que se relacionan con los elementos estructurales objetivos, as a estos
pertenecen determinados valores e intereses fundamentales de la comunidad
internacional, que se sustraen de la disposicin contractual o unilateral de los Estados
individuales (por ejemplo, los derechos humanos elementales como la prohibicin de la
tortura o el derecho de autodeterminacin de los pueblos). Estos valores fundamentales
se encuentran detrs de las normas del derecho internacional imperativo (ius cogens),
que los Estados no pueden desconocer mediante tratados.
Al respecto, se presentan los primeros enfoques de que la legitimidad tiene un mayor
peso que el poder estatal de facto, en estrecha relacin con los requisitos del derecho
internacional existentes sobre la estructura estatal interna, como se prev en el mbito
18 H. Kelsen, Reine Rechtslehre, 2a. ed., 1969, pp. 324 y ss.

regional, as los procesos del derecho internacional tienen efectos sobre la


transformacin de algunos Estados, por lo que la estructura del derecho constitucional
se "internacionaliza" de este modo.
Por ejemplo, en los nuevos principios de la Organizacin para la Seguridad y la
Cooperacin en Europa -OSCE- (en este sentido, ante todo, la Carta de Pars de 1990).
Por ejemplo: Con el Tratado de Dayton sobre Bosnia-Herzegovina o el Tratado de Paz
de El Salvador y Guatemala y la constitucin de la autonoma territorial de Palestina
que seala tambin un entrelazamiento entre el derecho constitucional y el derecho
internacional.
Subjetivo: El principio de mayora
La atenuacin esencial del principio del consenso se debe a que el moderno desarrollo
del derecho internacional le ha quitado valor al requisito de la comprobacin del
consenso de cada Estado en forma individual, como presupuesto para la vinculabilidad
del derecho, y se conforma en muchas ocasiones con un consenso implcito o aceptado,
en el que la aprobacin puede llegar a convertirse en una simple ficcin, por lo que esto
es vlido ante todo para el desarrollo legal al interior de las Naciones Unidas y otras
organizaciones internacionales, cuyos rganos trabajan con base en el principio de la
mayora y a travs de su prctica desarrollan el derecho a partir del tratado
constitutivo, con el nico lmite de no modificarlo.
Ejemplos:
a) La dinmica interpretacin por el Consejo de Seguridad de la ONU, del concepto
de paz contemplado en el artculo 39 de la Carta de la ONU, adems algunos
tratados multilaterales prevn incluso que, con una mayora cualificada, las
modificaciones del tratado son vlidas, aun para aquellos Estados que no las
aprobaron (ver el artculo 108 de la Carta de la ONU: "Las reformas a la presente
Carta entrarn en vigor para todos los miembros de las Naciones Unidas cuando
hayan sido adoptadas por el voto de las dos terceras partes de los miembros de la
Asamblea General y ratificadas, de conformidad con sus respectivos
procedimientos constitucionales, por las dos terceras partes de los miembros de las
Naciones Unidas, incluyendo a todos los miembros permanentes del Consejo de
Seguridad").
b) En el caso de la reforma del rgimen martimo de la Convencin sobre el Derecho
del Mar de la ONU (1982), una resolucin de la Asamblea General constituy en
cierta forma, como sustituto de la aprobacin expresa del tratado, el puente hacia
una convencin especial sobre la exploracin minera en el fondo del mar (vase al
respecto nuestro apartado 31). La continua relativizacin del principio del consenso
surge de la actividad de las Naciones Unidas (especialmente del Consejo de
Seguridad), como el foro ms significativo para la conformacin de la voluntad
colectiva en la comunidad de Estados. Los Estados que no se hubieren adherido a la
Carta, tambin pueden ser destinatarios de las medidas de las Naciones Unidas. As
lo determina el artculo 20., nm. 6 de la Carta de la ONU: "Para la realizacin de
los propsitos consignados en el artculo 10., la Organizacin y sus miembros
procedern de acuerdo con los siguientes principios: ...La Organizacin har que

los Estados que no son miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo
con estos principios en la medida quesea necesario para mantener la paz y la
seguridad internacionales".
c) En el caso de una violacin o de una amenaza a la paz, el artculo 39 de la Carta
prev que el Consejo de Seguridad puede expedir resoluciones vinculantes aun para
los Estados que no sean miembros. Esto se aplica, por lo tanto, cuando la amenaza
de la paz proviene de Estados que no sean miembros. De este modo, las
resoluciones de embargo son vlidas de conformidad con la prctica del Consejo de
Seguridad para todos los Estados (vase por ejemplo, la imposicin de un embargo
econmico total en contra de Serbia y Montenegro en S/Res. 757, 1992, VN, 1992,
p. 110: "El Consejo de Seguridad decide que todos los Estados debern tomar las
medidas que se exponen a continuacin..."). El Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas ha creado ms obligaciones, que las que, desde la perspectiva
tradicional, presupone un tratado.
d) El ejemplo ms caracterstico ha sido la prctica del Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas en contra del potencial armamentstico, de carcter biolgico y
qumico de Irak y de la posibilidad de que fabrique bombas atmicas (S/Res. 687,
1991, VN, 1991, p. 74). Irak no ha ratificado hasta ahora el "Tratado sobre la noproliferacin de Armas Nucleares" ni se ha sometido a las restricciones del tratado
sobre armas qumicas y biolgicas.
e) Las resoluciones del Consejo de Seguridad para la creacin de la Corte Penal
Internacional para la ex Yugoslavia (S/Res. 827, 1991, VN, 1993, p. 156) Y
Rwanda (S/Res. 955, 1994, VN, 1995, p. 39), con obligaciones para los Estados
sobre extradicin, sustituyen un tratado multilateral. En este caso, esta forma de
legislar a travs del Consejo de Seguridad ocupa el lugar de la aprobacin concreta.
El consenso de los Estados se reduce a la aprobacin del Tratado de la Carta de la
ONU; con base en esto, el Consejo de Seguridad dio vida, por ejemplo, a la Corte
Penal Internacional.
Eficacia de las normas de derecho internacional
Desde la perspectiva del derecho interno, persiste la idea de que el "derecho" se
encuentra vinculado a la posibilidad de imponer mandatos o prohibiciones por la va
de la fuerza (coercitividad), el derecho aparece as caracterizado por el elemento de la
fuerza y de la sancin en caso del incumplimiento de un deber, as en el derecho
nacional los instrumentos del derecho policiaco y algunas instituciones especiales como
la ejecucin administrativa, la ejecucin judicial y las sanciones del derecho penal
aseguran el cumplimiento de la ley dentro de una comunidad constituida en forma de
Estado.
El cumplimiento del derecho internacional no se puede asegurar con la misma
efectividad, lo cual se expresa a travs la falta de existencia de:
a) Una instancia central que legisle mundialmente.
b) Una jurisdiccin general y vinculante, que conozca de las controversias en materia
de derecho internacional.

c) Una "fuerza de ejecucin" permanente que imponga efectiva y homogneamente


los principios del derecho internacional.
Con estos dficit del derecho internacional, quienes le niegan al derecho internacional
el carcter de un verdadero ordenamiento legal, especialmente en el ltimo siglo,
argumentan que la comunidad de Estados encontr formas modestas de cooperacin
institucionalizada en el mbito global o regional, y que el mbito de accin de los
Estados en poca de paz o de guerra, se encuentra limitado en forma similar por unas
pocas reglas. En la falta de una autoridad superior para la aplicacin del derecho
interestatal y en la debilidad de las sanciones del derecho internacional se ha apoyado
de manera especial la escuela positivista de John Austin, as de acuerdo con sta, el
derecho internacional puede reclamar slo una obligatoriedad moral.
Las controversias acerca del carcter legal del derecho internacional son, sin embargo,
desde hace algn tiempo, cosa del pasado; esto es vlido especialmente para el
indiscutible poder de direccionamiento y la legitimizacin de las reglas del derecho
internacional, que en el ltimo siglo se hizo ms evidente. Ciertamente, el mundo estatal
actual se caracteriza, por regla general, por el alto grado de acatamiento de las
obligaciones de derecho internacional, a pesar de que para algunos politlogos y
medios, el caso patolgico de un incumplimiento de las obligaciones del derecho
internacional pasa a un primer plano cuando se trata de justificar la dominacin de las
relaciones de poder y la oportunidad poltica.
Ciertamente, la apelacin a la "soberana" de los Estados como el bastin de la
libertad de accin goza de gran popularidad an hoy en da, frente a las restricciones
experimentadas, pero ningn Estado deriva de su propia soberana la libertad para
incumplir los tratados o de otras reglas del derecho internacional, por el contrario, la
soberana se entiende como un estatus que se caracteriza por el cumplimiento de las
reglas del derecho internacional, que se origina en la vinculacin de un Estado a la
comunidad internacional, al respecto Handler Chayes establece que En la actualidad,
la nica forma en que muchos Estados pueden realizar y expresar su soberana es a
travs de la participacin en los diferentes regmenes que regulan y ordenan el sistema
internacional. El aislamiento del dominante y rico contexto significa que el potencial
del Estado para el crecimiento econmico y la influencia poltica no se podr realizar.
La conexin con el resto del mundo y la habilidad poltica para ser un actor dentro de
ste, son ms importantes que cualquier beneficio tangible para explicar el acatamiento
del acuerdo regulatorio internacional19.
La indeterminabilidad de algunas reglas del derecho internacional y la ostensible
debilidad en la aplicacin colectiva del derecho, no ponen en tela de juicio la validez
del derecho internacional, incluso, algunos ejemplos de aplicacin unilateral de una
posicin jurdica acudiendo al uso de la violencia, indican ms bien la debilidad en la
capacidad de actuacin de las Naciones Unidas y menos un rechazo al imperio del
derecho internacional, esto se aplica, por ejemplo, a las recientes intervenciones
militares de los Estados Unidos -que se pueden traer a colacin en este contextoprevalentemente en contra de las organizaciones terroristas y de su apoyo por ciertos
Estados, como son los ataques en contra de Libia (1986) as como en contra de algunas
19 A. Chayes/ A. Handler Chayes, The New Sovereignty. Compliance with lnternational
Regulatory Agreements, 1995, p. 27

instalaciones en Afganistn y Sudan (1998); la ocupacin de Granada (1983) por


invitacin del Gobernador General; las intervenciones militares en Panam (1989) para
derrocar un mandatario que se encontraba implicado con el trfico internacional de
drogas, y la proteccin de los nacionales americanos. Aun en los casos especialmente
problemticos (como la intervencin en Nicaragua y la invasin de Panam, condenadas
por la Corte Internacional) la declaracin de los Estados Unidos para justificar sus
intervenciones se ha movido en el marco de una argumentacin sustentada en el derecho
internacional vigente.
La orientacin de la prctica estatal en las reglas del derecho internacional encuentra
expresin en una frase del internacionalista norteamericano Louis Henkin "Casi todas
las naciones observan casi todos los mismos principios del derecho internacional y casi
todas las obligaciones casi todo el tiempo".
Para la conformacin de un sistema universal de principios legales fundamentales es
decisiva la Carta de las Naciones Unidas como "Constitucin" de la comunidad
internacional, as en la actualidad, casi todos los Estados son miembros de las Naciones
Unidas, o por lo menos (como sucede con Suiza), reconocen expresamente sus
principios.
Adems con bastante frecuencia se asegura constitucionalmente el reconocimiento de
las obligaciones del derecho internacional, as lo prevn, por ejemplo:
a) El artculo 25 de la ley fundamental alemana que establece "Las reglas generales
del derecho internacional pblico hacen parte integrante del derecho federal. Tienen
primaca sobre las leyes y crean directamente derechos y obligaciones para los
habitantes del territorio federal".
b) La Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos, que en el artculo 133 habla de
la jerarqua normativa y contempla a los tratados internacionales, los cuales para ser
vlidos en el orden interno deben ser celebrados por el titular de la funcin
ejecutiva federal, llamado Presidente de la Repblica, y aprobados por el Senado,
tal como se puede deducir de los artculos 76 y 89 fraccin X del mismo
ordenamiento en comento.
La cultura poltica de la mayor parte de los Estados justifica la separacin de las
obligaciones de derecho internacional, con fundamento en la razn de Estado, aun
cuando no se trate de los intereses supremos del Estado. En efecto, algunos miembros
de la comunidad de Estados han roto por largo tiempo sus relaciones con la
normatividad del derecho internacional. Para la validez universal del derecho
internacional, como orden legal, esto ha significado, por consiguiente, un paso
importante, como ocurri cuando la Unin Sovitica, en la fase final de su existencia,
reconoci expresamente en el marco de la Perestroika la primaca del derecho
internacional en relacin con su poltica externa.
Hoy en da, el poder normativo de direccionamiento del derecho internacional vive
esencialmente de su introyeccin en los Estados. Esto significa que, en el mbito interno
del Estado, la garanta jurdica de las obligaciones del derecho internacional y el
consenso social guan el proceso de decisin poltica por las vas del derecho

internacional. La violacin abierta de una obligacin del derecho internacional se


considera en el mundo estatal actual como una falta de cultura jurdica.
Por tanto, la laxitud con la que en ocasiones los Estados Unidos da cumplimiento a sus
obligaciones contractuales ha recibido severas crticas en la doctrina del derecho
internacional. En los Estados federales se pueden presentar problemas especiales,
cuando un Estado individualmente se distancia de las obligaciones internacionales, que
vinculan a la totalidad del Estado, y cuya violacin se atribuye a todo el Estado. Un caso
bastante escandaloso fue la ejecucin de un ciudadano paraguayo en el Estado de
Virginia (ya que en los Estados Unidos no se le garantiz ninguna asistencia consular en
el sentido de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares y del Tratado de
Amistad entre ambos Estados), desconociendo una orden provisional de la Corte
Internacional20. Antes de la ejecucin la Suprema Corte neg la suspensin con el
argumento de que ni el condenado ni Paraguay podan hacer valer como causal para
impedir el cumplimiento de la sentencia, la violacin de los tratados (B. vs. Greene,
ILM, 37 [1998], p. 824). El caso ensea tambin cmo, dentro de un mismo gobierno,
son marcadas las diferencias frente al cumplimiento de las obligaciones de derecho
internacional. El Departamento de Estado americano estuvo a favor de la suspensin de
la ejecucin y se refiri al tema de la reciprocidad en inters de los ciudadanos
americanos en el extranjero. El Ministerio de Justicia, por el contrario, parece que slo
tuvo en cuenta el castigo del delito mediante la ejecutoria de la sentencia en firme.
En la comunidad de Estados moderna, las violaciones al derecho deben contar en mayor
medida con sanciones ms fuertes, que hace algunos aos. Parte esencial de este
desarrollo ha sido la revitalizacin del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas
desde finales de la guerra fra (especialmente desde el segundo conflicto del Golfo de
1990-1991 con la expulsin de Irak de Kuwait, ordenada por una resolucin del
Consejo de Seguridad, y las medidas adicionales para la proteccin de las minoras
iraques, as como la domesticacin del potencial militar iraqu). Adicionalmente, otras
organizaciones internacionales (por ejemplo, la Organizacin Mundial del Comercio o
la OTAN) y las organizaciones no gubernamentales (como Amnista Internacional)
prestan una importante colaboracin a la vigilancia del cumplimiento de las
obligaciones internacionales. De ah proviene la creciente disponibilidad de los Estados
a reaccionar en caso de violaciones en contra de la prohibicin de hacer uso de la
fuerza, en el caso de las graves violaciones a los derechos humanos o del apoyo al
terrorismo internacional.
Las sanciones econmicas por parte de los ms importantes socios comerciales, en esos
casos, sensibilizan existencialmente a quienes violan la ley. La configuracin de las
relaciones econmicas internacionales se encuentra tambin en ocasiones en estrecho
contacto con los estndares de seguridad del derecho internacional. Los tratados de
cooperacin, por ejemplo, de la Comunidad Europea con los pases en desarrollo,
contemplan en muchos casos clusulas sobre derechos humanos. En este sentido, por
ejemplo, el tratado de cooperacin entre la Comunidad Europea y la Repblica de India
sobre Asociacin y Desarrollo, de 1994, contempla (D. O. 1994 nm. L 223, p. 23): "El
respeto de los derechos humanos y de los principios democrticos es el fundamento de
20 Case Concerning the Vienna Convention on Consular Relations, Paraguay vs. USA,
ICJ Reports, 1998, pp. 248 y ss.); al respecto, el informe de W. J. Aceves, AJIL, 92
[1998], pp. 517 y ss.; ver tambin La Grand Case [Germany vs. USA], ICJ Reports,
1999, pp. 9 y ss.; ICJ Reports, 2001, vol. 40, p. 119

la cooperacin entre las Partes del Tratado y de las disposiciones de este Acuerdo as
como parte esencial de este acuerdo" (artculo 1 inciso1).
En los ordenamientos del comercio mundial, en el marco de la Organizacin Mundial
de Comercio, se cre un procedimiento de solucin de controversias efectivo, y se le
dot de un potencial sancionatorio importante. Aun para las grandes potencias
econmicas, la violacin de las reglas del orden mundial del comercio representa un
riesgo sensible, as no obstante, la controversia sobre las normas proteccionistas del
mercado de banano de la Comunidad Europea (que restringan las importaciones de
banano provenientes de Centro y Sudamrica, y que eran claramente violatorias del
GATT) es un ejemplo de cmo en ocasiones, con una cierta indiferencia, aduciendo la
prevalencia de los intereses econmicos, se puede violar un tratado. Sin embargo, lo
que es ms deplorable es que el Tribunal Europeo no evalu la resolucin del Consejo
de la Unin Europea con base en las obligaciones que se generaban en el marco del
GATT21.
En el contexto de algunos tratados regionales (especialmente de la Convencin Europea
de Derechos Humanos), se asegura la observancia y la vigilancia de los estndares de
derechos humanos en forma similar o mejor que la garanta interna en muchos
ordenamientos legales. En el caso de Somalia, con fundamento en las resoluciones del
Consejo de Seguridad, la atribucin provisional a las Naciones Unidas de funciones en
materia de organizacin ante el resquebrajamiento del poder estatal (la creacin de un
Corte Penal Internacional para la ex Yugoslavia y para Rwanda, el Estatuto de Roma de
la Corte Penal Internacional), es un paso importante para hacer realidad el cumplimiento
de los deberes individuales contemplados en el derecho internacional.
En la actualidad, el derecho internacional no se ve en peligro por la carencia de
principios o por la falta de acatamiento. Lo que s es cada vez ms problemtico es el
intento de desarrollar siempre nuevos derechos y principios, cuyo contenido no es
fcilmente determinable (como por ejemplo, el derecho al desarrollo).
El mayor dficit del ordenamiento internacional lo constituyen las debilidades para la
aplicacin colectiva o individual en el caso de graves violaciones de los derechos
humanos. En estos casos, la proteccin del violador del derecho (por ejemplo, en el caso
de apoyo al terrorismo internacional por parte de ciertos Estados) mediante la estricta
prohibicin del uso de la fuerza es problemtica, ya que el derecho de autodefensa se ve
disminuido ante la autoridad del derecho internacional (por ejemplo, la difcil
justificacin de la accin militar de liberacin de Israel, luego del secuestro de un avin
israel en Entebbe, 1976). La intervencin humanitaria de los Estados de la OTAN para
la proteccin de las minoras albanas en Kosovo (primavera, 1999) desat una fuerte
discusin en la doctrina del derecho internacional sobre los lmites de la prohibicin del
uso de la fuerza. Desde ese momento, ha ganado fuerza en la ciencia del derecho
internacional una corriente que obliga a ponderar la prohibicin del uso de la fuerza
frente a la proteccin de los derechos humanos ms elementales.

21 TJE, 280/93, RJ 1994, 1-4973 nm. 110

Unidad VIII
Sujetos del Derecho Internacional
Subjetividad Internacional
Planteamiento del problema
Si recordamos la definicin de Derecho Internacional, las normas jurdicas
internacionales tienen como sus destinatarios, esto es, estn dirigidas a los sujetos del
ordenamiento jurdico internacional. Quines son los sujetos de este ordenamiento?
Quines son los miembros de la comunidad internacional?
Histricamente no hay duda que en un principio, los nicos destinatarios de las normas
internacionales eran los Estados, y el individuo se consideraba slo como objeto. Sin
embargo, por otro lado, exista la postura de que slo el individuo era el verdadero
sujeto internacional, por ser el Estado una mera abstraccin jurdica, conformado por
individuos. Es a partir de la opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia de
1949 sobre la reparacin de daos sufridos al servicio de las Naciones Unidas se
expres: Los sujetos de un sistema jurdico no son necesariamente idnticos en cuanto
a su naturaleza o en cuanto a la extensin de sus derechos, dependiendo aqulla de las
necesidades de la comunidad internacional.
Por lo anterior, la nocin de sujeto es evolutiva, al depender de las necesidades de la
Comunidad Internacional en cada momento histrico. No hay monopolio de
subjetividad, sino pluralismo. La heterogeneidad de sus sujetos internacionales se deriva
de que adems de los Estados, hay entes de distinta naturaleza, como en el caso arriba
citado, sujetos funcionales cuando nos referimos a las organizaciones internacionales.
Los sujetos de un ordenamiento jurdico son los actores que tienen derechos y
obligaciones con capacidad para ejercerlos directamente. Se tratan de derechos y
deberes reconocidos por las normas del Derecho Internacional Pblico. Por tanto, el
sujeto en cuestin debe ser destinatario directo y genuino de los derechos y
obligaciones. Por lo anterior, la lista de sujetos del Derecho Internacional slo podr
hacerse tras un examen de conjunto del Derecho Internacional Pblico que nos
permitiera comprobar en las normas establecidas en los distintos mbitos o sectores
quines se atribuyen derechos y se imponen obligaciones y a quines se les faculta para
invocar su incumplimiento as como responder de sus violaciones.
De esta manera, una de las cuestiones ms problemticas es la de llegar a un criterio
acorde para individualizar el mecanismo por el que se ha llegado o se puede llegar a ser
sujeto del Derecho Internacional. Este problema es meramente terico, ya que es la
doctrina la que se ha encargado de desentraar a los sujetos, ya que no existen normas
concretas que establezcan quienes son los sujetos a los que rige. Esta cuestin tiene gran
trascendencia en la prctica internacional. Las aportaciones doctrinales pueden dividirse
en cinco grupos:

1. Autores que consideran que nicamente los Estados pueden ser sujetos del derecho
Internacional.
2. La subjetividad internacional surge como consecuencia de un acto jurdico de
reconocimiento emanado de cada uno de los sujetos de Derecho Internacional
preexistente, por lo tanto, el reconocimiento revesta para esta posicin doctrinal el
carcter constitutivo de la subjetividad o personalidad internacional.
3. Que existe dentro del ordenamiento jurdico una norma que atribuye la subjetividad
internacional a todos aquellos que se encuentran en una determinada situacin
jurdica.
4. Ago, junto con otros italianos niegan la existencia de esta norma nica y sostienen
que la subjetividad debe ser determinada por la ciencia jurdica a travs de los datos
que nos proporciona el estudio de las diferentes normas internacionales y por los
caracteres propios de sus destinatarios, por lo que se tiene que examinar cada caso
concreto si concurre la personalidad internacional en el presunto sujeto, lo que
supone llegar a una valoracin en concreto.
5. La posicin que sostiene la existencia de una norma general respecto a la
subjetividad aplicable a la mayora de los sujetos y unas normas especiales
aplicables a los casos particulares.
Doctrinas acerca de la manera en que se determina la subjetividad internacional
La teora de la responsabilidad
Desarrollada principalmente por Eutathiades y por Wengler, as el primero menciona
que un sujeto de derecho internacional debe al menos encontrarse en algunas de estas
dos situaciones:
1. Ser titular de un derecho y poder hacerlo valer mediante reclamacin internacional.
2. Ser titular de un deber jurdico y tener capacidad de cometer un delito internacional.
Por su parte, Wengler ha desarrollado una teora ms amplia de la responsabilidad, as el
autor distingue claramente entre:
1. Acto antijurdico, que es el antecedente de una sancin.
2. Responsabilidad, consiste en ser destinatario de una sancin, independientemente
del hecho de haber sido o no el autor del acto antijurdica.
Esta distincin es importante, ya que en algunos casos no existe identidad entre el autor
del acto antijurdico y el destinatario de la sancin, por tanto Wengler llega a la
conclusin de que son sujetos del derecho internacional pblico los destinatarios de
sanciones en el orden internacional, dicho de otra forma, los sujetos responsables.
La teora pura del derecho

Dentro de la teora pura del derecho de Hans Kelsen se habla de los mbitos de validez
de las normas jurdicas; uno de estos mbitos es el personal, el cual est dado por las
personas cuyas conductas son reguladas por dicha norma.
La teora pura considera sujetos del orden jurdico internacional a toda entidad o
individuo que sea destinatario directo de una norma de dicho orden.
Formas de atribuir subjetividad internacional
Se considera que las posiciones anteriores, llevan en s un radicalismo que los priva de
ser convincentes, adems no estn avaladas plenamente por la prctica internacional. En
este sentido, Dez de Velazco afirma lo siguiente:
1. Existe una norma, en base a la cual se atribuye ipso iure, la subjetividad
internacional a aquellas entidades en las que concurran determinadas
caractersticas, esto es principio de efectividad, que en el caso de los Estados, es
que concurran sus elementos constitutivos: poblacin, territorio, gobierno u
organizacin poltica e independencia o soberana efectiva. Sin embargo, la prctica
internacional ha establecido excepciones.
2. Existe otro procedimiento consistente en otorgar la personalidad en concreto por
los otros sujetos preexistentes o un grupo de ellos a una nueva que crean mediante
un tratado internacional, por ejemplo en el caso de las organizaciones
internacionales. En este orden de ideas, se ha sostenido que las organizaciones
internacionales no deben ser consideradas como sujetos del Derecho Internacional
General, sino de un Derecho Internacional Particular, ya que su personalidad queda
limitada solamente respecto a los Estados miembros de la organizacin. Sin
embargo, esto no puede mantenerse en los organismos que tienen un mbito cuasiuniversal, la ONU, ya que la misma organizacin puede crear otras organizaciones,
de esta manera, la ONU pertenece al Derecho Internacional General.
3. Existen supuestos muy particulares de subjetividad internacional, como la Santa
Sede, la Soberana Orden de Malta, que son excepciones a las normas anteriores.
Consecuencias de la atribucin de subjetividad internacional
Las consecuencias de la atribucin de subjetividad internacional son:
a) Todo aquel ente que est en posesin del status de sujeto del ordenamiento
internacional se convierte en destinatario de sus normas, en beneficiario de las
mismas y queda sujeto a las obligaciones que stas impongan.
b) La personalidad internacional lleva aparejada la concesin al sujeto de una amplia
esfera de libertad, que desde el punto de vista del derecho internacional, encuentra
sus propias limitaciones, solamente en las normas del ordenamiento mismo, es
decir el sujeto internacional queda protegido por el ordenamiento internacional.
c) El Derecho Internacional General no impone limitaciones a la capacidad de obrar
de los sujetos, sino a la libertad de obrar que se encuentra limitada a respetar la
existencia y libertad de los dems sujetos.

Estudio particular de los sujetos del derecho internacional


Sujetos del derecho internacional tpicos
El Estado soberano
Concepto de estado soberano
De acuerdo con Verdross, Estado soberano es una comunidad humana perfecta y
permanente, capaz de gobernarse plenamente a s misma en forma independiente, la
cual debe tener la capacidad necesaria para imponer su propio ordenamiento jurdico y
mantener relaciones jurdicas internacionales con el resto de la comunidad
internacional.
Caracteres del estado soberano
Los caracteres del estado soberano son:
1) Comunidad humana perfecta, por ser sta algo ms que una simple asociacin
humana con fines particulares, siendo en realidad una civitas perfecta de sus
miembros, sobre la cual el Estado ejerce un seoro personal, as algunos tericos
explican que nicamente el Estado y la Iglesia, a diferencia de sociedades como el
municipio, el sindicato y la familia, son sociedades perfectas, pues nicamente ellas
tienen la capacidad de perseguir por s solas los fines que les son propios.
2) Permanente, ya que la comunidad constituida en un Estado es capaz de sobrevivir
cambios polticos, golpes de Estado, revoluciones, etc., aunque se modifique su
forma de gobierno.
3) Autogobierno, que se entiende como la capacidad del Estado de elegir por s mismo
su forma de gobierno, sin intervencin o injerencia de terceros Estados, en los
asuntos internos, as los pases sometidos a administracin fiduciaria, protectorados
o los llamados miniestados carecen de esta capacidad, razn por la cual se
consideran sujetos atpicos con personalidad internacional limitada.
4) Independencia, que hace referencia a la facultad del Estado soberano de decidir su
poltica exterior de forma autnoma, sin estar sometido a la voluntad de terceros
Estados, lo que no significa que el Estado hacia el exterior acte sin lmite alguno,
ya que siempre se encuentra sometido a las normas de derecho internacional.
5) Ordenamiento jurdico efectivo, ya que el Estado ha de imponer un ordenamiento
jurdico que debe ser acatado normalmente y en caso de infringirse, dicha
infraccin ser sancionada, as la comunidad internacional slo reconoce como
Estado soberano al que de hecho acta como tal (principio de efectividad).

6) Relaciones internacionales, ya que un Estado soberano con pleno autogobierno e


independencia debe poseer rganos de representacin hacia el exterior, los cuales
habrn de dirigir las relaciones internacionales del Estado al que representan,
conforme a los principios del derecho internacional pblico.
7) Territorio, ya que la imposicin de un ordenamiento jurdico efectivo se realiza
dentro de un mbito espacial; para la determinacin del mismo slo se requiere de
un ncleo territorial indiscutido, aunque no se encuentre bien determinado en su
totalidad.
Sujetos del derecho internacional atpicos
Estados con subjetividad jurdica internacional parcial
En los Estados compuestos (federacin, confederacin) slo el conjunto estatal como
tal es sujeto de derecho internacional, as, en nuestro sistema jurdico corresponde a la
Federacin el ejercicio de las facultades en materia internacional, obligando, con la
realizacin de las mismas, a todo el Estado mexicano.
Puede darse la situacin excepcional de que se reconozca subjetividad jurdica
internacional a un Estado miembro de una confederacin, federacin o a un Estado
vasallo.
Estados con capacidad de obrar limitada (miniestados)
Concepto
Son aquellos que gozaban de plena subjetividad jurdica internacional, que se ve
limitada en razn a un tratado internacional, o bien, se trata de Estados protegidos,
cuya capacidad puede quedar limitada en favor de un tercer Estado.
Ej. San Marino, Mnaco, Andorra, Lichtenstein, etc.
Diferencias con los Estados con subjetividad jurdica internacional parcial
En este supuesto, la relacin se da entre dos sujetos de derecho internacional; en
cambio, en el caso de Estados con subjetividad jurdica internacional limitada se da
entre un sujeto de derecho internacional y una entidad local de un Estado federal,
confederacin o Estado vasallo.
La Santa Sede
Concepto de santa sede
El canon 361 del Codex Iuris Canonici establece lo que debe entenderse por Santa Sede,
es la reunin del Romano Pontfice y de los organismos superiores de la Curia Romana,
es decir, de las congregaciones, tribunales y oficios de los que se vale el Sumo Pontfice
para el gobierno ordinario de la Iglesia. En ocasiones suele significar nicamente al
Sumo Pontfice.

Personalidad jurdica
Su personalidad jurdica internacional se remonta a la poca de Teodosio I, quien por
un edicto del ao 380 convierte al cristianismo como la religin oficial del Imperio.
Desde ese momento, ha participado activamente en las relaciones internacionales.
En el Tratado de Letrn Italia reconoce la soberana de la Santa Sede; para asegurar la
misma se crea el nuevo Estado Pontificio (cd. del Vaticano), y destaca que sus
relaciones internacionales se encuentran reguladas por el Derecho Internacional.
Su naturaleza jurdica ha sido muy discutida, as:
A) Para unos se trata de un Estado independiente unido a la Iglesia Catlica por una
unin personal o real.
B) Para otros, se trata de un simple territorio sobre el cual impera la Iglesia.
Su territorio es de 44 hectreas, su nacionalidad se otorga en razn del cargo
eclesistico, y el fin que persigue es servir de asiento territorial a la Santa Sede.
Asimismo, el art. 24 de dicho Tratado se declara la voluntad de la Santa Sede en el
sentido de permanecer alejada de los conflictos temporales entre los dems Estados, a
no ser que las partes contendientes de comn acuerdo recurran a su misin pacificadora,
sin perder en todo caso el derecho de hacer valer su autoridad moral y espiritual. De
esta manera, se descarta su ingreso a la ONU, sin que impida su participacin en otras
actividades.
La Santa Sede como sujeto de derecho internacional
En trminos generales, puede decirse que la doctrina coincide en considerar a la Santa
Sede como sujeto de derecho internacional, al ejercer el derecho de legacin, participar
en la celebracin de tratados internacionales (concordatos).
Para ella es aplicable Viena 61, que regula la actividad de los nuncios e internuncios,
por lo que los concordatos, su origen se remonta a comienzos del siglo XII y se aplican
a ellos el derecho internacional, al igual que a las otras relaciones internacionales que
mantiene con los Estados y con las organizaciones internacionales.
Celebra tratados internacionales, es miembro de la comunidad internacional, sin
embargo, no posee representacin diplomtica ni consular propia.
La Ciudad del Vaticano
Personalidad jurdica
La Ciudad del Vaticano, la Sede Apostlica fue privada de los Estados Pontificios en
1870, problema que fue solucionado por el Tratado de Letrn (11-02-1929), en el que se
crea el Estado Ciudad del Vaticano, por lo que sobre su relacin con la Santa Sede hay
dos vertientes doctrinales:

1. La monista, en donde no existen dos personas jurdicas, sino una de ellas es la que
es reconocida como sujeto de derecho internacional.
2. La dualista que considera que se trata de dos personas diferentes.
Loreta Ortz establece que es irrelevante el nombre que se d a la relacin entre la Santa
Sede y la Ciudad del Vaticano; el marco jurdico de la misma aparece de forma general
en los arts. 30. y 40. del Tratado de Letrn, los cuales establecen:
Art.3. Italia reconoce a la Santa Sede la plena propiedad y la exclusiva y absoluta potestad y
jurisdiccin soberana sobre el Vaticano, tal como actualmente est constituido, por los
especiales fines y con las modalidades estipuladas en el presente Tratado.
Los lmites de dicha Ciudad son los indicados en el plano que constituye el anexo primero del
presente Tratado, del cual forma parte integrante.
Art.4. La soberana y la jurisdiccin exclusiva que Italia reconoce a la Santa Sede sobre la
Ciudad del Vaticano supone que en la misma no puede llevarse a efecto ninguna injerencia por
parte del Gobierno italiano y que no existe otra autoridad en ella que la de la Santa Sede.

La Soberana Orden de Malta


Personalidad jurdica
Esta Orden goz en otra poca de una clara soberana territorial y tuvo originalmente un
carcter de orden religioso-militar.
En los aos 50s se discuti su existencia ante los Tribunales de la Curia Romana, se
estableci que se trata de una orden religiosa y como tal, depende de la Santa Sede,
regida por el derecho cannico.
La personalidad internacional de la Soberana Orden en sus relaciones con los Estados
se manifiesta de maneras diversas:
1) La Santa Sede le da autonoma a la Orden, lo que le permite adquirir derechos y
obligaciones de carcter internacional frente a terceros Estados que la reconocen.
2) Tiene relaciones diplomticas con los Estados, posee ms de 30 embajadas y 8
legaciones acreditadas en diferentes Estados.
3) Existe un cuerpo diplomtico acreditado ante la Orden, as generalmente se trata de
los mismos diplomticos acreditados ante la Santa Sede.
4) Tambin tiene la facultad de celebrar tratados, a fin de llevar a cabo su actividad
hospitalaria y asistencial.
5) Italia reconoce al Gran Maestre de la Orden como jefe de Estado extranjero, se le
reconoce inmunidad diplomtica a la Sede, se reconocen igualmente franquicias
aduaneras al Gran Maestre y al Gran Canciller y se exime de impuestos a su sede.
6) Sus sentencias son ejecutables en Italia como las pronunciadas en un Estado
extranjero.

Grupos beligerantes
Personalidad jurdica
Este grupo rebelde se constituye en un movimiento insurreccional en un conflicto con el
Estado central y puede ser reconocido como beligerante por terceros Estados o por el
Estado central, por lo que para que sea oportuno este reconocimiento se requiere:
1. Dominio sobre una parte importante del territorio.
2. Que dicho dominio sea efectivo.
El reconocimiento de terceros Estados o del Estado central es discrecional y debe de
seguir ciertos requisitos para que no sea considerado como prematuro.
Los efectos de su reconocimiento son:
A) Si se realiza por terceros Estados, generalmente mediante una declaracin de
neutralidad., as stos deben mantenerse como Estados neutrales ante el Estado
central y el grupo beligerante, debido al principio de no intervencin en los
asuntos internos de los Estados.
B) El reconocimiento por parte del Estado central, que normalmente los reconoce de
un modo tcito implica librar de toda responsabilidad para ste por los actos que
se cometan en la zona dominada por los rebeldes.
Temporalidad
Esta subjetividad jurdica internacional es temporal, en el sentido de que puede
desaparecer porque el grupo beligerante sea vencido, o bien porque se transform de
grupo beligerante en gobierno de facto, dominando no slo una parte del territorio, sino
su totalidad.
Regulacin
Los beligerantes al realizar todos los actos relativos con el conflicto se someten al art. 3
de las Convenciones de Ginebra y sus Protocolos.
Movimientos de Liberacin Nacional
Concepto
Los movimientos de liberacin nacional son aquellos movimientos nacionalistas que
pretenden o pretendan la independencia poltica o econmica, denunciando distintas
formas de opresin y dependencia nacional, en diferentes territorios bajo regmenes
coloniales o neocoloniales, racistas o militarmente ocupados.

El ejemplo tradicional ha sido la lucha por la independencia argelina.

Diferencia respecto de otros sujetos del derecho internacional


Se distinguen de los grupos beligerantes, por el objetivo que persiguen, que
normalmente es la autodeterminacin, generalmente son grupos indgenas o tnicos y
respecto al rgimen contra el cual luchan, por lo general se trata de regmenes racistas o
de ocupaciones extranjeras o ilegales.
Personalidad jurdica
Su personalidad se manifiesta en tres mbitos:
1) Derecho humanitario.
2) Derecho de los tratados.
3) Las relaciones internacionales.
Las relaciones internacionales con los Estados se manifiestan primeramente a travs de
las visitas oficiales que los dirigentes de los movimientos de liberacin realizan a los
pases, en particular a aquellos que les prestan ayuda econmica o que sostienen
polticamente su causa y se traducen en el establecimiento de misiones permanentes u
oficinas en los diversos pases.
En materia de representacin en el exterior, entre los distintos movimientos existen
diferencias considerables, as hay algunos que poseen un servicio exterior ms
desarrollado y otros que disponen slo de alguna oficina en los pases que los apoyan
ms decididamente.
Los insurrectos
Origen
Esta figura nace en el derecho estadounidense y posteriormente es acogida en
convenciones de derecho internacional americano.
Regulacin y subjetividad internacional
Se hace referencia en las convenciones americanas, como la Convencin de La Habana
de 1928, sobre los Derechos y Deberes de los Estados en caso de Guerra.
El art. 30 de la Convencin de la Habana establece:
El buque insurrecto de guerra o mercante, equipado por la rebelin, que llegue a un pas
extranjero o busque refugio en l, ser entregado por el gobierno de ste al gobierno
constituido del pas en lucha civil, y los tripulantes sern considerados como refugiados
polticos.

Estos grupos slo gozan de subjetividad internacional si consiguen un apoyo territorial


para transformarse en beligerantes de otra forma, pronto se diluyen buscando refugio
poltico.

Diferencia respecto de los beligerantes


Su diferencia con los beligerantes es el grado de dominio, los insurrectos slo poseen
barcos o plazas, mientras que los beligerantes ejercen un dominio efectivo sobre una
parte importante del territorio.
Comit Internacional de la Cruz Roja
Personalidad jurdica internacional
Dentro de los sujetos de derecho internacional tradicionales, sin soberana territorial, se
encuentra el Comit Internacional de la Cruz Roja, una asociacin de derecho privado
creada de conformidad con el derecho suizo (con sede en Ginebra). De conformidad con
la III y IV Convenciones de Ginebra de la Cruz Roja, 1949, as como del Protocolo
Adicional I de 1977, el Comit Internacional desarrolla funciones humanitarias en caso
de conflictos armados (por ejemplo, el transporte de ayuda o la vigilancia del
cumplimiento de los estndares para la proteccin de los prisioneros de guerra,
acordados mediante tratado). Estos tratados prevn tambin la posible designacin del
Comit de la Cruz Roja como "sustituto de las potencias protectoras" (artculo 10, inciso
3 del III Convenio de Ginebra del 12 de agosto de 1949, relativo al trato debido a los
prisioneros de guerra; artculo 11, inciso 3 del IV Convenio de Ginebra del 12 de agosto
de 1949 relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de guerra,
artculo 50, inciso 423 del protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de
agosto de 1949, relativo a la proteccin de las vctimas de los conflictos armados
internacionales (Protocolo 1), 8 de junio de 1977.
Composicin
El Movimiento de la Cruz Roja Internacional est compuesto por:
1) Las Sociedades Nacionales de la Cruz Roja, que son las organizaciones nacionales
autnomas en cada pas, que proporcionan un marco indispensable para la
actividad de sus voluntarios y colaboradores, as junto con los poderes pblicos
contribuyen a prevenir las enfermedades, mejorar la salud y aliviar el sufrimiento
humano mediante sus programas en favor de la comunidad, en mbitos como la
educacin, la salud y el bienestar social.
2) La Liga de Sociedades Nacionales de la Cruz Roja, que es la federacin
internacional de las Sociedades Nacionales de la Cruz Roja, que acta de acuerdo
con sus Estatutos, con todos los derechos y los deberes de una institucin
organizada en forma corporativa y dotada de personalidad jurdica.
3) El Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR).

rganos
Los rganos del Movimiento son:
1. La Conferencia Internacional de la Cruz Roja, que constituye la ms alta autoridad
deliberante del Movimiento, as en la Conferencia Internacional, los representantes
de los componentes del Movimiento se renen con los representantes de los Estados
partes en los Convenios de Ginebra; stos asumen sus responsabilidades segn
dichos Convenios y apoyan la accin global del Movimiento.
2. El Consejo de Delegados del Movimiento Internacional de la Cruz Roja, que es el
rgano en el que se renen los representantes de los componentes del Movimiento
para debatir las cuestiones que conciernen al Movimiento en su conjunto.
3. La Comisin Permanente de la Cruz Roja, que es el rgano mandatario de la
Conferencia Internacional en el lapso entre dos Conferencias.
El individuo como sujeto excepcional del derecho Internacional pblico
Subjetividad del individuo
En principio, el individuo no es sujeto inmediato de las normas del derecho
internacional pblico; en consecuencia, no puede exigir directamente sus derechos ante
rgano o instancia internacional alguno.
As, por ejemplo, los derechos violados a nacionales mexicanos en el extranjero no
podrn ser reclamados directamente por estos individuos; ser el Estado mexicano quien
los haga valer, exigiendo la reparacin del dao, a travs del ejercicio de la accin de
proteccin diplomtica.
Este principio sufre algunas excepciones cuando el comportamiento del individuo es
directamente regulado por el derecho internacional, convirtindolo en titular de
derechos o sujeto responsable por actos ilcitos de derecho internacional.
Por ejemplo, reclamaciones directas de nacionales argentinos ante la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos por violaciones a los derechos humanos, durante
el gobierno militar de Videla. Otro ejemplo que cabe mencionar es el de los juicios de
los Tribunales de Nuremberg y Tokio contra individuos, respecto de crmenes de guerra.
Tipos de subjetividad del individuo
Subjetividad activa del individuo

A partir de la creciente humanizacin del Derecho Internacional Pblico se da la


situacin excepcional para el individuo de tener un acceso directo ante los rganos
jurisdiccionales internacionales.
Tradicionalmente, la materia de derechos humanos era considerada una cuestin
perteneciente al fuero domstico de los Estados. No es sino hasta la dcada de 1940
cuando la materia de derechos humanos deja de ser considerada una cuestin estricta de
carcter interno para convertirse en centro de atraccin de la comunidad internacional y
materia del D1P.
La Carta de las Naciones Unidas no contiene una enumeracin de los derechos humanos
y libertades fundamentales del hombre; este vaco es cubierto por una declaracin de la
Asamblea General, "La Declaracin Universal de los Derechos del Hombre", del 10 de
diciembre de 1948, a la que en 1966 siguen otros dos instrumentos convencionales de la
misma Asamblea General como son:
1) El Pacto Internacional sobre Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
2) El Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Polticos.
En lo que concierne a los efectos prcticos de la labor realizada por la ONU, la
Declaracin fue un importante paso de carcter programtico, a fin de alcanzar
objetivos en un momento posterior. Por su parte, los pactos establecen, en trminos
generales, ms que instrumentos de acceso directo al individuo, un sistema de informes
en que tienen injerencia el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, el
Consejo Econmico Social y la Asamblea General; dichos rganos hacen las
observaciones pertinentes al Estado responsable.
Las instancias de acceso a rganos jurisdiccionales internacionales se establecen en los
sistemas americano y europeo.
Subjetividad pasiva del individuo
Partiendo de la premisa de que el individuo solamente puede ser sujeto excepcional del
derecho internacional si su comportamiento es directamente regulado por este
ordenamiento, slo puede hablarse de delitos internacionales cometidos por el
individuo, cuando el propio derecho internacional es el que establece los tipos
delictivos.
Estos tipos delictivos internacionales regulan comportamientos individuales que son
contrarios a las exigencias ticas elementales de la comunidad internacional.
En este supuesto se encuentran la piratera martima, ciertos actos ilcitos cometidos en
aeronaves y los crmenes contra la humanidad.
Desgraciadamente, en la mayora de estos casos la labor internacional es incompleta
pues se limita a la tipificacin, ya que la determinacin e imposicin de la pena se deja
comnmente a los sistemas jurdicos internos, esto obedece a la resistencia poltica de
los Estados para la creacin de tribunales penales internacionales.
Los organismos internacionales

Personalidad jurdica internacional


En la dcada de 1940 se empieza a cuestionar la personalidad jurdica internacional de
los organismos internacionales, a pesar de que stos aparecen en la comunidad
internacional a principios del siglo XX, as son fundamentalmente la prctica y la
jurisprudencia las que resuelven el problema de la subjetividad de los organismos
internacionales.
En los arts. 104 y 105, la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas prescribe:
La Organizacin gozar en el territorio de cada uno de sus miembros, de la capacidad jurdica
que sea necesaria para el ejercicio de sus funciones y la realizacin de sus propsitosGozar
de los privilegios e inmunidades necesarias para el ejercicio de sus funciones y la realizacin
de sus propsitos.

Se empez a cuestionar si la personalidad de la Organizacin de las Naciones Unidas


estaba limitada al interior de la misma o trascenda respecto a sus miembros. A fin de
resolver dicho problema, la Corte Internacional de Justicia (CIJ), en su Opinin
Consultiva del 11 de abril de 1949 "Sobre la Reparacin de Daos Sufridos al Servicio
de las Naciones Unidas", confirma categricamente no slo la subjetividad jurdica
internacional de la ONU, sino tambin su capacidad de obrar incluso respecto a Estados
miembros, dicho dictamen contiene afirmaciones que son susceptibles de aplicarse al
resto de las organizaciones internacionales.
Las organizaciones internacionales fueron creadas para realizar determinadas funciones;
tienen, por tanto, una personalidad funcional, este elemento quiz sea el de mayor
utilidad para determinar la amplitud de la subjetividad, pero habr que analizar en cada
caso concreto el tratado constitutivo que determine sus fines y competencias. As, aun
admitiendo de manera general que las organizaciones internacionales tienen
subjetividad jurdica internacional, ser necesario examinar de forma particular cada
uno de los estatutos antes de determinar el grado de la misma, teniendo muy
especialmente en cuenta la facultad de concluir tratados internacionales y el derecho
de legacin.
Organizaciones no gubernamentales
Nocin de ONG
A las organizaciones internacionales en un sentido amplio pertenecen las (international)
non-governmental organizations (NGOs) u organizaciones no-gubernamentales
(internacionales) ONGs.
En el lenguaje comn se habla de ONGs para hacer referencia a las organizaciones
internacionales que no provienen de un acuerdo (de derecho internacional) interestatal,
dentro de stas, se encuentran las organizaciones de derecho privado con un mbito de
actuacin transfronterizo y una filiacin internacional (vase el artculo 10 de la
European Convention on Recognition of the Legal Personality of lnternational NonGovernmental Organisations, de 1986, ETS, nm. 124, pp. 1 y SS.).

En ocasiones, las instituciones estatales participan tambin en las ONG`s para actuar
conjuntamente en ese marco con organizaciones pblicas y privadas de otros Estados.
Funcin de las ONG
Las ONGs se ocupan de temas humanitarios (como Amnista Internacional), en el sector
religioso (como el Consejo Mundial de Iglesias), o se orientan haca el derecho
internacional (como el Instituto de Derecho Internacional, la Asociacin Internacional
de Derecho o la Comisin Internacional de Juristas).
La Cmara Internacional de Comercio es un importante foro para los asuntos de derecho
comercial y econmico internacional, y ofrece, con su Tribunal de Arbitraje en Pars, un
centro para la solucin de controversias que se originen en tratados de comercio
internacional. A la proteccin del medio ambiente se dedican por ejemplo, Greenpeace o
el World Wildlife Fund for Nature (WWF). En el sector laboral, se encuentra la
International Confederation of Free Trade Unions o la International Organization of
Employers.
Un caso especial lo constituye el Comit Internacional de la Cruz Roja, que, como
asociacin de derecho privado de los ciudadanos suizos, es una organizacin no estatal,
pero que posee personalidad jurdica (limitada) de derecho internacional, por el
contrario, la Liga de las Sociedades de la Cruz Roja (la asociacin que sirve de marco a
las sociedades nacionales de la Cruz Roja y a las sociedades nacionales de la Media
Luna Roja), carece de personalidad jurdica de derecho internacional.
Personalidad jurdica internacional
Mathias Herdeggen establece que la personalidad jurdica de las organizaciones
internacionales no gubernamentales suele ser de derecho interno, pero hay normas
internacionales, que tratan de facilitar el reconocimiento de la personalidad jurdica
internacional de las ONG`s, es el caso del convenio del 24 marzo del 1986 en el seno
del consejo de Europa. A pesar de sus lmites de personalidad jurdica internacional, las
organizaciones no gubernamentales tienen y es de justicia reconocerlo, una importante
relevancia en el derecho internacional contemporneo.
Empresas transnacionales
Personalidad jurdica internacional
Las empresas transnacionales (tambin conocidas como empresas "multinacionales") a
menudo tienen inters en que sus relaciones legales contractuales con los Estados
extranjeros se sustraigan en forma completa o parcial de la legislacin local de los
socios contractuales de carcter estatal (por ejemplo, en el caso de los contratos de
concesiones petroleras o para la construccin de obras viales).
Ya que los Estados extranjeros pueden derogar los derechos contractuales de las
empresas modificando su propio derecho por la va legislativa, cuando ese contrato se
somete a su propio derecho. Este riesgo existe especialmente en el caso de los Estados
que carecen de una tradicin jurdica estable o que son polticamente inestables, y que,
por tanto, pueden desembocar en un cambio de rgimen. Especialmente en el caso de

tratados de concesin con Estados extranjeros las empresas transnacionales se


preocupan comnmente por la adopcin de disposiciones contractuales que aseguren el
contenido del contrato frente a las modificaciones legales ("clusulas de estabilidad"),
as una clusula de este tipo tiene como efecto que el Estado receptor, a cuyo derecho se
somete el tratado, no podr modificar unilateralmente el contrato acudiendo a su
soberana legislativa. Adicionalmente se puede considerar la posibilidad de
internacionalizar por completo las relaciones contractuales, esto es, someterlas al
derecho internacional, sin embargo, el tribunal permanente de justicia internacional en
1927 y el tribunal internacional de justicia en 1952, en sendas sentencias, negaron la
posibilidad de un derecho internacional de los contratos internacionales de este tipo, de
forma que estos contratos siempre estaran regulados por el derecho interno estatal de
que se tratase.
De acuerdo con una opinin que cada vez gana ms terreno, el sometimiento del socio
contractual estatal al derecho internacional, respecto de la empresa privada, no se
opone a la soberana estatal, por lo que en lo que respecta a este tipo de situaciones
contractuales, la empresa adquiere, respecto del Estado extranjero, la posibilidad de
actuar directamente en el mbito del derecho internacional y una personalidad jurdica
limitada de derecho internacional.
De conformidad con otra construccin el derecho internacional se aplica cuando existe
un acuerdo entre las partes, que autoriza una remisin al derecho internacional, fundada
en el principio de la autonoma privada.
El significado de la "clusula de estabilidad" se puso a prueba en varios procesos
arbitrales entre multinacionales petroleras y Libia. nacionaliz en los aos setenta su
industria petrolera, y le quit a las sociedades petroleras extranjeras los derechos de uso
que le haba concedido mediante contratos de concesin.
Un intento de desarrollar un rgimen de conducta internacional para las empresas
transnacionales ha sido la formulacin de Cdigos de Conducta (como por ejemplo, los
que ha elaborado la OECD). Se trata, sin embargo, de recomendaciones que los Estados
deben adoptar en forma individual en el marco de su propio poder reglamentario.
Personalidad jurdica internacional
Mathias Herdeggen establece que la personalidad jurdica de las empresas
transnacionales suele ser de derecho interno, por lo que su trascendencia en el derecho
internacional es en cuanto a la internacionalizacin del rgimen jurdico de los
contratos, que es una manifestacin del principio de autonoma de la voluntad propio de
los derechos internos.

Unidad IX
Fuentes del Derecho Internacional Pblico
Fundamento legal
El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia enumera con autoridad
las fuentes del derecho Internacional, en la forma siguiente:
La Corte cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias
que le sean sometidas, deber aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares que establecen
reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como derecho.
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia
de las distintas pasiones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de
derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.
De lo anterior tenemos que las fuentes son:
A. Los principios imperativos del Derecho Internacional (ius cogens), que no podrn
ser modificadas ni derogadas a no ser que sea por otra norma con carcter
imperativo.
B. Los tratados internacionales, que se aplican solamente a los estados que los han
ratificado, as no tienen el carcter de generalidad como las leyes del derecho
interno.
C. La costumbre internacional, que consiste en una serie de usos que los estados han
venido repitiendo de una manera constante con la conviccin de que son
obligatorios.
D. La jurisprudencia internacional, creada por tribunales internacionales, que tiene
como principal funcin la de servir como elemento de interpretacin.
E. Los principios generales del Derecho que se utilizarn cuando no exista una
determinada norma (sea tratados o sea costumbres) para un determinado hecho, es
decir cuando haya lagunas en el Derecho internacional (integracin).

F. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia


de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas
de derecho.
G. Si las partes as lo convienen se puede aplicar la equidad, por lo que no se restringe
la facultad de la Corte Internacional de Justicia para decidir un litigio ex aequo et
bono.
H. Los llamados actos jurdicos unilaterales, segn los cuales un pas puede obligarse
por s mismo a nivel internacional, a travs de una declaracin de voluntad en tal
sentido, sin embargo se deben cumplir ciertos requisitos, como son:
a) La intencin inequvoca de obligarse.
b) La licitud del objeto y de la finalidad.
c) Quien realice tal declaracin deber tener capacidad para obligar
internacionalmente a su pas (Jefe de Estado, Jefe del Gobierno, Ministro de
Asuntos Exteriores y aquellas otras personas a quienes el Estado, de forma
reiterada, demuestre haberles otorgado tal capacidad).
Estudio particular de las fuentes del derecho internacional
Los tratados internacionales
Nocin y terminologa
Loreta Ortz Ahlf establece que los tratados son acuerdos entre sujetos de derecho
internacional regidos por el DIP.
El artculo 2 prrafo I de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados
define al tratado internacional como:
Un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho
Internacional ya conste en un instrumento nico, o en dos o ms instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominacin particular.

La Ley sobre Celebracin de Tratados establece:


Artculo 2o.- Para los efectos de la presente Ley se entender por:
I.- Tratado: el convenio regido por el derecho internacional pblico, celebrado por escrito entre
el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y uno o varios sujetos de Derecho Internacional
Pblico, ya sea que para su aplicacin requiera o no la celebracin de acuerdos en materias
especficas, cualquiera que sea su denominacin, mediante el cual los Estados Unidos
Mexicanos asumen compromisos.

Una definicin ms convencional es la siguiente: El tratado es cualquier acuerdo


internacional que celebran dos o ms Estados u otras personas internacionales, y que
est regido por el Derecho Internacional, as esta definicin es derivada de la sugerida
por la Comisin de Derecho Internacional.

Tratado es todo acuerdo concluido entre dos o ms sujetos de Derecho internacional.

Requisitos de validez del tratado


Capacidad
Las Partes de un tratarlo deben ser sujetos del Derecho internacional. Slo los Estados y
las organizaciones internacionales que gozan de personalidad jurdica internacional
pueden ser Partes de un tratado. Cuando ciertas entidades que tienen la categora de
Estado por estar en vas tic construccin, final como el caso de la Autoridad Nacional
Palestina (ANP), la comunidad internacional puede reconocerle capacidad para suscribir
tratados. En otros casos, como los concluidos por la Santa Sede con diversos Estados,
solamente se les cambia de denominacin, llamndolos concordatos
Forma
El Derecho internacional no exige un formato especial para la elaboracin de un tratado,
pero la prctica ha establecido tres partes: el prembulo, que no tiene fuerza vinculatoria
pero s es til para la interpretacin del resto del documento; la parte dispositiva, que
establece disposiciones que establecen los derechos y las obligaciones de las partes
contratantes, y vinculatorias para las partes. Algunos tratados se acompaan de anexos
(protocolos) que tienen el mismo valor jurdico que los prrafos dispositivos. Asimismo
los tratados incluyen clusulas finales (disposiciones varias), que se refieren a ciertos
mecanismos del instrumento como la entrada en vigor, enmiendas, rescisin,
ratificacin y firma, textos analticos, etctera.
Proceso de celebracin del tratado
Las etapas en el proceso de celebracin de los tratados son las siguientes:
1) Negociacin, que tiene por objeto lograr un acuerdo entre las partes a fin de
determinar las clusulas del tratado, as esta fase no se encuentra regulada de forma
autnoma por la Convencin de Viena.
2) Adopcin del texto, as una vez negociado el tratado, se adopta como definitivo;
tradicionalmente los tratados se adoptaban por el acuerdo unnime de las partes, sin
embargo en la actualidad los tratados bilaterales se adoptan por unanimidad y los
multilaterales segn lo dispongan los Estados parte, y a falta de acuerdo, por las dos
terceras partes presentes y votantes.
3) Autenticacin del texto, que es el acto mediante el cual se establece el texto
definitivo de un tratado y en el que se certifica el texto correspondiente quedar
establecido como autntico y definitivo:
A) Mediante el procedimiento que se prescriba en l o en que convengan los
Estados que hayan participado en su elaboracin, como se desprende de los
arts. 12, 13, 14 y 15 de la Convencin.

B) A falta de tal procedimiento, mediante la firma ad referendum o la rbrica puesta


por los representantes de su Estado en el texto de tratado o en el acto final de la
Conferencia en que figure el texto.
4) Manifestacin del consentimiento, que es el acto por el cual los Estados se obligan
a cumplir el tratado, as las formas de manifestacin del consentimiento son:
a)
b)
c)
d)
e)
f)

La firma.
El canje de instrumentos que constituyen un tratado.
La ratificacin.
La aceptacin.
La aprobacin.
La adhesin.

rganos estatales competentes para la celebracin de los tratados


El artculo 70., prr. 2, de la CV reconoce competencia para la realizacin de
determinados actos en el proceso de la celebracin de los tratados, a:
1. Los Jefes de Estado y Ministros de Relaciones Exteriores, para la ejecucin de
todos los actos relativos a la celebracin de un tratado.
2. Los jefes de misin diplomtica, para la adopcin del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentra acreditado.
3. Los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional
o ante una Organizacin Internacional, para la adopcin del texto.
Fuera de estos supuestos, cualquier otra persona deber presentar plenos poderes
(representacin expresa) o bien, de no presentarlos, podr realizar actos de celebracin
de un tratado si resulta de la prctica de los Estados o de las circunstancias el
considerar a esa persona como representante de un Estado (representacin implcita).
En todo caso, un acto de celebracin de un tratado, realizado por una persona que no
tenga competencias conferidas directamente por la CV o que no se beneficie de la
representacin expresa o implcita, no producir efectos jurdicos a menos que
ulteriormente sea confirmado.
Reservas a los tratados
a) Concepto y funcin de las reservas
Un Estado puede aceptar la mayor parte de un tratado pero, por diferentes razones,
excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin. Esto constituye una reserva que la Convencin de Viena sobre Derecho
Internacional define en su artculo 2, prr. 1, como:
Una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominado hecho por un
Estado al firmar ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l.

Por otro lado no constituye reservas las declaraciones no plasmadas por escrito al
momento que legalmente deban hacerse, o aquellas que hace el Estado para sealar
cmo entiende o interpreta ste, salvo que su manifestacin entrae una modificacin en
los efectos jurdicos del tratado.
La Ley sobre Celebracin de Tratados establece:
Artculo 2o.- Para los efectos de la presente Ley se entender por:
VII.- Reserva: la declaracin formulada al firmar, ratificar, aceptar o adherirse a un tratado, con
objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin a los Estados Unidos Mexicanos.

b) Lmites a las reservas


Segn la CV los nicos casos en que no se admite formular reservas son:
1. Cuando estn prohibidas expresamente por el tratado.
2. Cuando no se encuentren dentro de las permitidas por un tratado.
3. Cuando el tratado es omiso al respecto, en este caso las reservas slo se admiten
cuando no son contrarias al objeto y fin del tratado en cuestin
c) Objecin de las reservas
La Corte Internacional de Justicia sobre la interpretacin de la Convencin sobre el
Genocidio (1993) se reconoce que: Un Estado que haya... hecho una reserva que haya
sido objetada por uno o varios Estados Partes de la Convencin (sobre Genocidio) pero
no por otros, puede ser considerado como parte de la Convencin si la reserva es
compatible con el objetivo y propsito de la Convencin.
Si la reserva es objetada pueden darse dos situaciones:
1. Al objetarse la reserva, sta no entra en vigor entre el Estado que la formula y el
Estado que la objeta; el tratado entra en vigor en su totalidad entre ambas partes.
2. Un Estado objeta la reserva y adems manifiesta su intencin de que el tratado no
entre en vigor, en este caso, el tratado no entra en vigor entre el Estado que formula
la reserva y el que la objeta.
De esta manera, se da una descomposicin de las obligaciones del tratado con los
resultados siguientes:
1. El tratado rige entre el Estado que formula la reserva y el o los que la aceptan con
las modificaciones a las disposiciones del tratado objeto de la reserva.
2. El tratado rige entre el Estado que formula una reserva y el o los que la rechazan,
sin que se modifiquen las clusulas objeto de reserva, no aceptadas.

3. El tratado no rige entre el Estado que formula una reserva y el o los Estados que la
rechazan, cuando los Estados que objetan la reserva manifiestan su intencin
inequvoca de no considerar parte al primer Estado.
4. El tratado rige en su integridad para el resto de los Estados.
El procedimiento relativo a la formulacin de las reservas, el retiro de reservas u
objeciones se encuentra regulado en los arts. 22 y 23 de la CV.
Entrada en vigor de los tratados
El tratado segn el art. 24 de la CV entra en vigor de la manera y en la fecha que en l
se disponga o que acuerden las partes negociadoras, sin embargo a falta de disposicin
los tratados generalmente entran en vigor tan pronto como los Estados expresen su
consentimiento en obligarse por el tratado.
Debe mencionarse que, en el supuesto de que el tratado ya entr en vigor y un Estado
desee posteriormente adherirse a l, para este ltimo Estado entrar en vigor a partir del
momento en que manifieste su consentimiento, a menos de que el tratado disponga otra
cosa.
Aplicacin provisional de los tratados
La aplicacin provisional del tratado antes de su entrada en vigor y despus de su firma,
est previsto en la Convencin que establece que ocurre solamente si el propio tratado
as lo dispone, o si los Estados negociadores han convenido en ello. Este mecanismo es
til cuando se trata de tratados que regulan cuestiones urgentes. La aplicacin
provisional de un tratado tambin puede terminar si un Estado lo notifica a las partes
que le corresponden.
Nada impide la aplicacin provisional de un tratado antes de su entrada en vigor, como
lo establece el art. 25 de la CV, si el tratado as lo dispone o los Estados negociadores lo
han convenido; debe tenerse en cuenta que si bien el tratado no obliga a las partes antes
de su entrada en vigor, stas debern abstenerse de cualquier acto que frustre el objeto y
fin del mismo.
Observancia y aplicacin de los tratados
El principio bsico que rige la observancia de los tratados es el enunciado en el art. 26
de la CV: "Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido de buena fe
(pacta sunt servanda)".
Esta observancia de los tratados no se ver obstaculizada por el hecho de que existan
normas de derecho interno contrarias a los mismos, as los Estados no pueden invocar
las disposiciones de su derecho interno como justificacin para el incumplimiento de un
tratado.
nicamente podr solicitarse la nulidad relativa de un tratado por oponerse a normas
fundamentales de derecho interno, cuando las violaciones sean manifiestas y evidentes.

En cuanto a la aplicacin de los tratados, la Convencin regula los siguientes aspectos:


1. La aplicacin de los tratados en el tiempo, donde la regla general es que los
tratados no se aplicarn retroactivamente, salvo que las partes tengan una intencin
diferente.
2. La aplicacin territorial del tratado, as los tratados se aplicarn en la totalidad del
territorio de cada Estado parte, salvo que las partes tengan una intencin diferente.
3. La aplicacin de tratados sucesivos que contengan disposiciones referentes a la
misma materia, as este problema es contemplado por el art. 30 de la Convencin
que se refiere a las relaciones jerrquicas entre tratados vigentes, sobre la misma
materia, que se aplican a las mismas partes o a partes diferentes, por lo que dicho
artculo establece las siguientes reglas:
A) La primaca que tienen las obligaciones contradas por los Estados miembros de la
ONU frente a otras derivadas de distintos tratados.
B) El prr. 2 del art. 30 contempla la situacin de un tratado que especifica que est
subordinado a uno anterior o posterior; en este caso se aplica el tratado que tiene
primaca conforme a los textos de los tratados.
C) Cuando los tratados sobre la misma materia no regulan de forma especfica sus
relaciones jerrquicas; en esta situacin se aplica el principio de que el tratado
posterior deroga al anterior, en todas las disposiciones en que sean incompatibles.
D) El art. 30, prr. 4, contempla la situacin de tratados referentes a la misma materia,
en que las partes no son las mismas, donde el problema se resuelve de la siguiente
manera:
a) Las relaciones entre Estados que sean parte en ambos tratados se regirn por el
tratado posterior en las disposiciones que sean incompatibles con el tratado
anterior.
b) Las relaciones entre un Estado que sea parte en un tratado y otro que sea parte en
los dos tratados se regirn por el tratado en que ambos sean parte.
Interpretacin de los tratados
La Convencin es muy explcita en cuanto a la interpretacin, sealando que:
Un tratado deber interpretarse buena-fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a
los trminos del tratado, en el contexto de stos y teniendo en dienta su objeto y fin.

Es decir, la interpretacin de un tratado se har sobre la base del texto y los documentos
relativos a ste que hayan sido acordados por las partes. Mas no son slo estos
materiales los nicos utilizables para la interpretacin, tambin se incluyen todo acuerdo
ulterior entre las partes acerca de la interpretacin, toda la prctica posterior seguida en
la aplicacin del tratado, as como toda forma pertinente de Derecho Internacional
aplicable en las relaciones entre las partes. Finalmente, existen otros medios de

interpretacin complementarios que son a los que alude la Convencin, corno los
trabajos preparatorios del tratado y las circunstancias de su celebracin.

Sin embargo la Comisin de Derecho Internacional de la Organizacin de las Naciones


Unidas (CDI), en su labor de desarrollar y codificar las reglas en materia de
interpretacin de los tratados, enuncia los siguientes principios bsicos:
1. Principio del sentido corriente de los trminos, as de los tres mtodos de
interpretacin de los tratados (teleolgico, subjetivo, textual objetivo o lgicogramatical), en el seno de la CDI se decidi dar prioridad al textual objetivo o
lgico-gramatical, al respecto, el art. 31, prr. I de la citada CV establece que los
tratados se interpreten conforme a su sentido ordinario y corriente, dentro del
contexto del tratado. Es decir, la interpretacin no se realiza aisladamente ni en
abstracto, sino dentro del propio contexto del tratado, el mismo en su prr. 4,
formula una excepcin al principio general antes mencionado, al establecer: "se
dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las
partes". De esta forma, si las partes del tratado desean darle a un trmino un sentido
especial, podrn hacerlo si consta que sa fue su intencin, por lo que en este
supuesto, el Tribunal de La Haya en el asunto del Estatuto Jurdico de Groenlandia
Oriental, 1933, y en el Asunto del Sahara Occidental, 1975, manifest que la o las
partes que quieran favorecerse de una interpretacin especial tendrn que probar
que sa fue la intencin de las partes del tratado.
2. Principio del contexto, la CV, en su art. 31, prr. 2 y 3, menciona los siguientes
componentes del contexto de un tratado:
A) El texto, incluidos sus prembulos y sus anexos.
B) Todo acuerdo que se refiera al tratado y que haya sido concertado entre todas las
partes con motivo de la celebracin del tratado.
C) Todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin
del tratado, y aceptado por las dems como instrumento referente al tratado.
D) Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de
la aplicacin de sus disposiciones.
E) Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por el cual
conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado.
F) Toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre
las partes.
3. Principio de la conformidad con el objeto y fin del tratado, ya que la funcin
interpretativa debe adecuarse al propsito que gui a las partes a contratar, este
principio se aplica a todo el tratado y a cualquiera de sus disposiciones, Yassen
afirma que al interpretar un tratado a la luz de su objeto y fin no disminuye el valor
del texto, pues no pueden ser fuente directa y nica de una disposicinellos,

agrega, no son ms que un elemento entre otros, en funcin de los cuales debe ser
examinado el sentido susceptible de atribuirse a los trminos; as la CV da prioridad
a la interpretacin lgico-gramatical o textual, admitiendo como complemento de
sta la interpretacin teleolgica.
4. Principio de la buena fe, as en derecho internacional, al igual que en los derechos
internos, la buena fe se considera un principio general, como se constata
frecuentemente por la doctrina y la prctica de los Estados, por lo que disposiciones
en concordancia no ello encontramos:
A) El art. 32 la CV dispone que podr acudirse a los medios complementarios de
interpretacin, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las
circunstancias de su celebracin.
B) El art. 33 de la CV establece, que en el caso de los tratados autenticados en varios
idiomas, deber acudirse a los siguientes criterios:
a) Cuando un tratado sea autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente
fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en
caso de discrepancia prevalecer uno de los textos.
b) Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que fue autenticado el texto
ser considerado como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las
partes as lo convinieran.
c) Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual
sentido.
d) Salvo en el caso de que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en
el prr. 1, cuando la comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de
sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los arts. 31 y 32, se adoptar el
sentido que mejor concilie estos textos, habida cuenta del objeto y fin del tratado.
Los tratados y los terceros Estados
El art. 20 de la CV entiende por tercer Estado a aquel que no es parte en el tratado, a su
vez, el art. 34 de la CV establece la regla general de que un tratado no crea
obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.
Un tratado puede producir efectos jurdicos para terceros Estados bien sea imponiendo
obligaciones o concediendo derechos, nicamente con el consentimiento de ellos, as, el
art. 35 de la CV prev que para la imposicin de obligaciones a terceros Estados se
requiere la aceptacin expresa por escrito.
El art. 36 establece que pueden concederse derechos para terceros Estados, los cuales
se presumirn como aceptados si el Estado correspondiente no se opone, as la
aceptacin de un derecho por parte de un tercer Estado implica tambin la aceptacin
de las condiciones que para su ejercicio estn suscritas en el tratado.

Enmienda y modificacin de los tratados


En el rgimen de la CV debemos distinguir entre:
1) Enmienda, que se concibe como el cambio en alguna o algunas de las disposiciones
del tratado, que afecta a todos los Estados parte, as conforme el art. 39 y 49 de la
CV se establecen sus reglas, que son:
A) Requiere el acuerdo de las partes, aplicndose en dicho procedimiento las
normas generales de celebracin de los tratados.
B) Toda propuesta de enmienda debe ser notificada a todas las partes, las cuales
tendrn derecho a participar en la decisin acerca de la accin por tomar y en la
negociacin y celebracin del acuerdo de una enmienda.
C) Las enmiendas slo obligan a los Estados parte que las acepten; los Estados
parte que no ratifiquen o acepten las enmiendas quedarn sujetos al tratado
original, as esta situacin es igual a la prevista en el art. 30, prr. 4, de la CV.
2) La modificacin se refiere a un acuerdo celebrado entre algunas de las partes, para
modificar el tratado respecto de ellas exclusivamente, por lo que las partes
interesadas deben notificar a las dems su intencin de celebrar el acuerdo y la
modificacin propuesta, sin embargo aqu existe reglamentacin especial en lo que
toca a la modificacin de los tratados multilaterales, que consiste en que la
celebracin de acuerdos para modificar las relaciones entre algunas de las partes,
deben concurrir dos condiciones:
A) Que la modificacin no afecte el disfrute de los derechos que el tratado concede
a otras partes, ni el cumplimiento de sus obligaciones.
B) Que las disposiciones cuya modificacin se solicita no sean incompatibles en la
realizacin del objeto y fin del tratado en su conjunto.
Nulidad de los tratados
Generalidades
Dice la Convencin que la validez de un tratado o el consentimiento de un Estado en
obligarse por un tratado, no podr ser impugnada sino mediante la aplicacin de la
propia Convencin, as se evita que los Estados que pretendan evadir ciertas
obligaciones ya contradas, argumentando que el tratado es invlido.
Exige asimismo a los Estados parte a cumplir, tanto para la impugnacin por invlido,
como para la terminacin o la denuncia del tratado, con las disposiciones establecidas
por el tratado o por la propia Convencin.

La Convencin parte de la base de que los tratados son vlidos, y que hay que
impugnarlos excepcionalmente, argumentando el vicio que exista al momento de
concluirlos, para justificar y declarar su nulidad, en base a las causales que se enumeran
en la propia Convencin.
Causas de nulidad
Un destacado jurista mexicano agrupa las causas de nulidad contempladas en la
Convencin de la siguiente manera:
1. Relativas, que pueden ser atribuibles a vicios formales, como seran:
A) La violacin de una disposicin del derecho interno, as el art. 46 dispone:
El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido
manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la
competencia para celebrar tratados, no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su
consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia
fundamental de su derecho interno.
Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que
proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.

B) Restriccin a los poderes del representante, as tenemos que si los poderes de un


representante para manifestar el consentimiento de un Estado en obligarse por
un tratado determinado han sido objeto de una restriccin especfica, la
inobservancia de esa restriccin por tal representante no podr alegarse como
vicio del consentimiento manifestado por l, a menos que la restriccin haya
sido notificada, con anterioridad a la manifestacin de ese consentimiento, a los
dems Estados negociadores.
2. Absolutas si son atribuibles a vicios sustanciales, como si el error se refiere a:
A) Un hecho o a una situacin cuya existencia diera por su puesta ese Estado en el
momento de la celebracin del tratado y constituye la una base esencial de su
consentimiento, en base al art. 48 de la CV (Error).
B) La induccin que se puede hacer a un Estado por una conducta fraudulenta , en
base al art. 49 de la CV (Dolo), se podra considerar en dicha situacin la
manifestacin del consentimiento de un Estado obtenida mediante:
a) La corrupcin de su representante, efectuada directa o indirectamente por otro
Estado negociador, en base al art. 50 de la CV.
b) La coaccin sobre el representante de un Estado, al respecto el art. 51 dispone
"La manifestacin del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado
que haya sido obtenida por coaccin sobre su representante mediante actos o
amenazas dirigidos contra l, carecer de todo efecto jurdico."
c) La coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza, al respecto el
art. 52 establece "Es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la

amenaza o el uso de la fuerza en violacin de los principios de derecho


internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas".
C) Incompatibilidad con una norma de ius cogens, as la CV define las normas de
ius cogens en su art. 53, que dice Es nulo todo tratado que en el momento de su
celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de derecho
internacional general. Para los efectos de la presente Convencin, una norma
imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida
por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no
admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma
ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.
Todas las causales enumeradas afectan ya sea la capacidad de las partes la validez de su
consentimiento o la legalidad del objeto del tratado obtenido por el uso o la amenaza de
fuerza de un Estado, sin embargo es de advertirse que este mecanismo no exista en el
Derecho Internacional hasta que se aprob la Carta de la ONU que tajantemente prohbe
la guerra y la amenaza o el uso de la fuerza.
Terminacin de los tratados
Causas de terminacin
Las causas de terminacin que regula la CV son las siguientes:
1. La voluntad de las partes, as la CV seala la voluntad de las partes (art. 54) como
causa de terminacin o retirada de un Estado parte. Esta voluntad puede constar en
el mismo tratado o bien, en caso de no preverse en el tratado, expresarse con
posteridad.
2. Denuncia de un tratado que no contenga disposiciones al respecto, que en base al
art. 56 slo es posible cuando conste que fue intencin de las partes admitir esta
posibilidad o cuando puede inferirse de la naturaleza misma del tratado.
3. Celebracin de un tratado posterior, as en base al artculo 59 y 30 de la CV el
tratado anterior slo termina cuando se desprenda del tratado posterior o conste de
otro modo que sa es la intencin de las partes, o bien cuando la aplicacin del
tratado anterior sea incompatible con el posterior.
4. Violacin grave de un tratado, as conforme a la CV inciso primero del art. 60, se
entiende por violacin grave el rechazo del tratado o la violacin de una disposicin
esencial para la consecucin del objeto y fin mismo, sin embargo debemos
distinguir:
A) En el supuesto de que se trate de un tratado bilateral, la violacin grave por una
de las partes faculta a la otra a solicitar la terminacin del tratado.
B) Si se trata de un tratado multilateral, el resto de los Estados parte puede dar por
terminadas las relaciones entre ellas y el Estado infractor, o bien darse por
terminado el tratado entre todas, lo que no impide la posibilidad de una
suspensin total o parcial, como se analizar posteriormente.

5. Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento, as slo puede alegarse esta causal de


terminacin cuando de la imposibilidad resulta la desaparicin o destruccin
definitiva de un objeto indispensable para el cumplimiento del tratado; tal
imposibilidad de cumplimiento no puede alegarse como causa de terminacin del
tratado si sta es resultado de una violacin al mismo o de otra obligacin
internacional por una parte respecto a otra u otras.
6. Cambio fundamental de circunstancias, por lo que para que opere dicha causal de
terminacin en base al artculo 62 de la CV han de cumplirse los siguientes
requisitos:
A) Las circunstancias que se modificaron deben constituir la base esencial del
consentimiento de los Estados.
B) Con la modificacin de las circunstancias se habrn de alterar radicalmente
tambin las obligaciones que deban cumplirse.
7. Aparicin de una nueva norma internacional de ius cogens, as el art. 53 contempla
la nulidad absoluta de todo tratado que en el momento de su celebracin est en
oposicin a una norma de ius cogens, por lo que este artculo prev una situacin
distinta de la del art. 64, en este supuesto el tratado es vlido al inicio;
posteriormente, al aparecer una nueva norma de ius cogens con la que es
incompatible debe darse por terminado.
Consecuencias jurdicas de la terminacin
Las consecuencias jurdicas de la terminacin de un tratado estn previstas en el art. 70
de la CV, salvo en el caso de terminacin por aparicin de una nueva norma de ius
cogens, la cual se encuentra regulada por el art. 71 conviene mencionar el supuesto
contemplado por el art. 63 de la CV en el que se seala que la ruptura de relaciones
diplomticas y consulares no afectar las relaciones jurdicas establecidas entre las
partes por el tratado, salvo en la medida que la existencia de esas relaciones sea
indispensable para la aplicacin del tratado.
Suspensin de los tratados
Efectos
La suspensin no significa otra cosa que la exencin, a los Estados parte del mismo, de
no cumplir el tratado durante cierto periodo.
Por su parte, el art. 72 de la CV hace referencia a las consecuencias de la suspensin.
Esta suspensin terminar cuando desaparezcan las causas que la motivaron.
Causales
sta slo tiene lugar en los supuestos expresamente mencionados en la Convencin.

El art. 57 de la CV establece:
La aplicacin de un tratado podr suspenderse con respecto a todas las partes o a una parte
determinada:
a) Conforme a las disposiciones del tratado; o
b) En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes, previa consulta con los
dems Estados contratantes.

Al igual que en el caso de terminacin, los tratados pueden suspenderse por la voluntad
de las partes.
En el supuesto de un tratado multilateral, el art. 58 admite la posibilidad de que dos o
ms Estados celebren acuerdos para suspender temporalmente la aplicacin de sus
disposiciones en sus relaciones mutuas, siempre que:
1. Est prevista la suspensin en el tratado o no est prohibida en el mismo.
2. No se afecte el disfrute de los derechos que corresponden al resto de los Estados
parte o el cumplimiento de sus obligaciones.
3. La suspensin no debe ser incompatible con la realizacin del objeto y fin del
mismo tratado.
Adems del acuerdo de voluntades como causa de suspensin del tratado, la CV admite
esta posibilidad en los casos siguientes:
1. Por la celebracin de un tratado posterior sobre la misma materia.
2. Violacin grave de un tratado (art. 60).
3. Imposibilidad temporal de cumplir con el tratado.
4. Cambio fundamental de circunstancias.
Depsito, registro y publicacin de los tratados
La funcin del depsito de los tratados cobra importancia con la celebracin de los
tratados multilaterales, que son cada vez ms frecuentes. As, se ve la necesidad de
nombrar un depositario, que normalmente es el Estado sede de la Conferencia
Internacional donde se adopta el tratado o el principal funcionario administrativo de los
organismos internacionales.
La CV consider esta prctica en su art. 76, el cual establece:
La designacin del depositario de un tratado podr efectuarse por los Estados negociadores en
el tratado mismo, o de otro modo. El depositario podr ser uno o ms Estados, una
Organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de tal organizacin.

En el art. 77 de la CV se sealan las funciones del depositario, en cuya realizacin


deber actuar imparcialmente.

Por lo que se refiere al registro, la Carta de Naciones Unidas en su art. 102 establece
que la falta de registro conduce a la imposibilidad de invocar el tratado o acuerdo en
cuestin, ante cualquier rgano de la ONU. Esta regulacin parece ser adecuada, al no
afectar la validez del tratado. Una vez registrados los tratados, la Secretara debe
publicarlos lo antes posible.
Recepcin de los tratados
Sistemas de recepcin o incorporacin
Existen dos sistemas:
A) De recepcin especial, que requiere una transformacin del tratado, mediante un
acto de produccin normativa interna (ley, decreto, orden), as siguen este sistema
Estados tan distintos como el Reino Unido, otros pases del Commonwealth, Israel,
Italia y la entonces Unin Sovitica.
B) De recepcin automtica, que no requiere ningn acto normativo especial para la
incorporacin, una vez que el tratado es obligatorio internacionalmente y exigiendo
eventualmente la publicacin del mismo, ste se incorpora al sistema jurdico
interno, as la mayora de los pases de Europa Occidental y de Amrica siguen este
sistema.
Con base en lo anterior, es claro que el sistema de incorporacin de los tratados a
nuestro sistema jurdico es automtico, ya que una vez que el tratado es ratificado
internacionalmente, en el mbito interno slo se requiere su publicacin.
Problema de su aplicacin de los tratados
Debemos distinguir dentro de un tratado entre:
1) Normas ejecutables (self-executing), que son normas que por su misma naturaleza
pueden ser aplicadas inmediatamente, sin acto legislativo posterior o de otras
medidas complementarias.
2) Normas no ejecutables (non self-executing), que son disposiciones programticas,
que no pueden ser ejecutadas sin una accin legislativa del Estado y carecen de
exigibilidad inmediata por la ausencia de normas internas o de otras medidas
complementarias.
Eduardo Jimnez de Archega contina sealando que existe una presuncin en favor
del carcter ejecutable de una disposicin convencional, pues se considera que la
disposicin de un tratado es ejecutable por s misma "a menos que contenga una
estipulacin expresa de ejecucin por medio de una ley o pertenezca a esa categora
excepcional de tratados a los que no se puede, por su propia naturaleza, dar efecto como
derecho ex propio vigore".
El carcter ejecutivo o no de las normas contenidas en dichos tratados tendr que ser
determinado en forma casustica, dependiendo de la naturaleza de las mismas. En todo

caso, la falta de cumplimiento de dichas normas ejecutivas o no ejecutivas origina


responsabilidad internacional.
Los tratados internacionales en Mxico
a) Proceso de celebracin de los tratados en Mxico
La Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos establece:
Artculo 89. Las facultades y obligaciones del Presidente, son las siguientes:
X. Dirigir la poltica exterior y celebrar tratados internacionales, as como terminar, denunciar,
suspender, modificar, enmendar, retirar reservas y formular declaraciones interpretativas sobre
los mismos, sometindolos a la aprobacin del Senado. En la conduccin de tal poltica, el
titular del Poder Ejecutivo observar los siguientes principios normativos: la autodeterminacin
de los pueblos; la no intervencin; la solucin pacfica de controversias; la proscripcin de la
amenaza o el uso de la fuerza en las relaciones internacionales; la igualdad jurdica de los
Estados; la cooperacin internacional para el desarrollo; y la lucha por la paz y la seguridad
internacionales;
Artculo 76. Son facultades exclusivas del Senado:
I.
Analizar la poltica exterior desarrollada por el Ejecutivo Federal con base en los
informes anuales que el Presidente de la Repblica y el Secretario del Despacho
correspondiente rindan al Congreso.
Adems, aprobar los tratados internacionales y convenciones diplomticas que el Ejecutivo
Federal suscriba, as como su decisin de terminar, denunciar, suspender, modificar, enmendar,
retirar reservas y formular declaraciones interpretativas sobre los mismos;
Artculo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y
todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el
Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la
Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar
de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los
Estados.

b) Recepcin de los tratados


La Ley sobre Celebracin de Tratados establece:
Artculo 4o.- Los tratados que se sometan al Senado para los efectos de la fraccin I del
artculo 76 de la Constitucin, se turnarn a comisin en los trminos de la Ley Orgnica del
Congreso General de los Estados Unidos Mexicanos, para la formulacin del dictamen que
corresponda. En su oportunidad, la resolucin del Senado se comunicar al Presidente de la
Repblica. Los tratados, para ser obligatorios en el territorio nacional debern haber sido
publicados previamente en el Diario Oficial de la Federacin.

c) Ley sobre Celebracin de Tratados


La Ley sobre Celebracin de Tratados establece:
Artculo 1o.- La presente Ley tiene por objeto regular la celebracin de tratados y acuerdos
interinstitucionales en el mbito internacional. Los tratados slo podrn ser celebrados entre el
Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y uno o varios sujetos de derecho internacional
pblico. Los acuerdos interinstitucionales slo podrn ser celebrados entre una dependencia u

organismos descentralizados de la Administracin Pblica Federal, Estatal o Municipal y uno o


varios rganos gubernamentales extranjeros u organizaciones internacionales.

Artculo 2o.- Para los efectos de la presente Ley se entender por:


I.- Tratado: el convenio regido por el derecho internacional pblico, celebrado por escrito entre
el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y uno o varios sujetos de Derecho Internacional
Pblico, ya sea que para su aplicacin requiera o no la celebracin de acuerdos en materias
especficas, cualquiera que sea su denominacin, mediante el cual los Estados Unidos
Mexicanos asumen compromisos.
De conformidad con la fraccin I del artculo 76 de la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos, los tratados debern ser aprobados por el Senado y sern Ley Suprema de
toda la Unin cuando estn de acuerdo con la misma, en los trminos del artculo 133 de la
propia Constitucin

d) Los Acuerdos Interinstitucionales


Fundamento legal
La Ley sobre Celebracin de Tratados establece:
Artculo 2o.- Para los efectos de la presente Ley se entender por:
II.- Acuerdo Interinstitucional: el convenio regido por el derecho internacional pblico,
celebrado por escrito entre cualquier dependencia u organismo descentralizado de la
Administracin Pblica Federal, Estatal o Municipal y uno o varios rganos gubernamentales
extranjeros u organizaciones internacionales, cualquiera que sea su denominacin, sea que
derive o no de un tratado previamente aprobado.
El mbito material de los acuerdos interinstitucionales deber circunscribirse exclusivamente a
las atribuciones propias de las dependencias y organismos descentralizados de los niveles de
gobierno mencionados que los suscriben.

Distincin entre tratado internacional y acuerdo interinstitucional


La Ley sobre Celebracin de Tratados distingue entre:
A) Tratado internacional, que son los acuerdos entre sujetos de derecho internacional
regidos por el Derecho Internacional Pblico.
B) Acuerdo interinstitucional, que es el convenio de Derecho Internacional Pblico
que celebren por escrito cualquier dependencia u organismo descentralizado de la
Administracin Pblica Federal, Estatal o Municipal y uno o varios rganos
gubernamentales extranjeros u organizaciones internacionales, cualquiera que sea
su denominacin, sea que derive o no de un tratado previamente aprobado, as estos
se deben circunscribir a las atribuciones propias de las dependencias y organismos
descentralizados respectivos.
Rgimen aplicable a los acuerdos interinstitucionales
En cuanto al rgimen aplicable a los acuerdos interinstitucionales, en la Ley sobre
Celebracin de Tratados se establece:

1) El mbito material de los acuerdos interinstitucionales deber circunscribirse


exclusivamente a las atribuciones propias de las dependencias y organismos
descentralizados de los niveles de gobierno mencionados que los suscriben
2) Las dependencias y organismos descentralizados de la Administracin Pblica
Federal, Estatal o Municipal debern mantener informada a la Secretara de
Relaciones Exteriores acerca de cualquier acuerdo interinstitucional que pretendan
celebrar con otros rganos gubernamentales extranjeros u organizaciones
internacionales. La Secretara deber formular un dictamen correspondiente acerca
de la procedencia de suscribirlo y, en su caso, lo inscribir en el Registro
respectivo.
3) No establece a diferencia de los tratados, que los acuerdos interinstitucionales
deban publicarse en el Diario Oficial de la Federacin.
4) Pueden establecer mecanismos internacionales para la solucin de controversias.
Es claro que el lmite material de celebracin de los acuerdos interinstitucionales
resulta insuficiente, debiendo establecer entre otros lmites el que no regulen materias
que afecten a los particulares, o bien que no incidan en materias exclusivas de los
Poderes de la Unin. De otra forma, la aprobacin del Senado de los tratados
internacionales pasar a ser un simple recuerdo, as no puede esgrimirse el hecho de
que los acuerdos interinstitucionales no producen efectos que afecten a particulares, ya
que la misma Ley sobre Celebracin de Tratados establece en su art. 80, que a travs de
los acuerdos interinstitucionales se podrn aceptar mecanismos de solucin de
controversias en las que sean parte personas fsicas o morales mexicanas.
e) La accin de inconstitucionalidad de los tratados internacionales y sus
consecuencias jurdicas
En primer lugar, y como es evidente a todas luces, tanto el juicio de amparo como la
accin de inconstitucionalidad presuponen que el tratado internacional ha sido ya
incorporado transformado a nuestro ordenamiento jurdico interno. Mientras no
se cumpla con el procedimiento de aprobacin ex artculo 133 de la Constitucin
federal, tal norma internacional convencional, an existiendo en el mbito jurdico
internacional, no es aplicable ad intra del ordenamiento jurdico nacional.43 En ese
supuesto, ni el juicio de amparo ni la accin de inconstitucionalidad podrn desplegar
sus efectos protectores y defensivos de la Constitucin.
En segundo lugar, necesariamente se ha de concluir que estos mecanismos
jurisdiccionales slo pueden activarse como control de constitucionalidad a posteriori.
Finalmente, y en tercer lugar, cabe sealar que, como consecuencia de tal control de
constitucionalidad posterior a la incorporacin de los tratados internacionales al
ordenamiento jurdico interno, existe el riesgo, ciertamente no frecuente pero no por ello
imposible de darse, de que el juez que controle la constitucionalidad de un determinado
tratado internacional llegue a la conclusin de que ste, en su totalidad (in totum) o en
ciertos dispositivos, no es conforme al texto de la ley fundamental.

Ciertamente, la declaracin de inconstitucionalidad de un tratado internacional


cumplira con la defensa del conjunto de valores, preceptos y opciones consagrados en
la ley suprema. Ad intra se preserva la coherencia esencial del ordenamiento jurdico y
se salvaguarda la jerarqua normativa a fin de garantizar la esencia normativa del
Estado.
Pero ad extra, la declaracin de inconstitucionalidad de un instrumento convencional
internacional y su consecuente inaplicabilidad que no nulidad se convierte en un
verdadero y grave problema, pues tal acto de control de constitucionalidad implica que
el Estado incumpla con las obligaciones internacionales contradas con motivo de la
manifestacin de su consentimiento en vincularse por dicho tratado internacional. De tal
incumplimiento se siguen graves consecuencias para el Estado en cuestin.
La Costumbre Internacional
Definicin y elementos
El Artculo 38, 1 b), del Estatuto de la Corte Internacional de justicia nos ofrece una
definicin de la costumbre internacional, al decir que La costumbre internacional como
prueba de una prctica generalmente aceptada como siendo de Derecho.
De esta definicin podemos sacar los elementos constitutivos de la costumbre:
a) El elemento material, que es una prctica de los Estados, es constante y uniforme
respecto del modo de comportarse, la actuacin en un determinado sentido
(inveterata consuetudo).
b) El elemento espiritual, que es que los Estados tengan conciencia de que lo hacen
con arreglo a una norma de Derecho (opinio iuris seu necessitasis), esto se refiere
el Art. 38, 1 h) al hablar de una prctica generalmente aceptada como siendo de
Derecho.
Cabe destacar, como seala el Tribunal, que las prcticas reiteradas y constantes sin el
elemento espiritual constituyen simples actos de cortesa internacional, los cuales no se
consideran como jurdicamente vinculativos.
Clases
Existen dos clases
A) Costumbres universales o generales, que en el derecho internacional generales,
obligan a todos o casi a todos los Estados.
Como ejemplo tenemos el principio a la navegacin por alta mar, el principio de
inviolabilidad personal de los agentes diplomticos o la norma que establece el deber de
agotar previamente los recursos internos antes del ejercicio por un Estado del derecho
de proteccin diplomtica a favor de sus nacionales.
B) Costumbres particulares, la doctrina y la jurisprudencia sealan que pueden ser de
dos tipos:

a) Costumbre regional, que en el orden jurdico internacional obligan a un nmero


limitado de Estados como vecinos de un rea geogrfica determinada, ya sea que
formen parte de un mismo grado de desarrollo, de un mismo bloque, o
nicamente tengan intereses similares en cuanto a una materia especfica, como
en el derecho del mar.
b) Costumbre bilateral, que se forma entre dos Estados y es obligatoria para
ambos.
Ejemplo de este tipo de costumbre lo encontramos en el asunto del derecho de paso
entre la India y Portugal, en el que el Tribunal hace ciertas consideraciones generales
sobre la costumbre bilateral, diciendo:
Prueba de la costumbre
Carga de la prueba
Respecto de la carga de la prueba debemos distinguir si se trata de:
A) Costumbres Generales, donde la carga de la prueba corresponde al Estado que
niegue su aplicacin, ya que la Costumbre General obliga a todos los Estados,
salvo que se hayan opuesto a la misma en el perodo de formacin de forma
expresa, por tanto, dicho Estado deber probar, bien que se ha opuesto
expresamente a ella en el perodo de gestacin, o bien que no pudo oponerse porque
no ha participado en su formacin.
B) Costumbres Particulares, donde tratndose de Costumbres tanto Regionales como
Bilaterales, la carga de la prueba se invierte, es decir, el Estado que alega frente a
otro una Costumbre Particular viene obligado a demostrar que ste ltimo ha
contribudo con sus actos al nacimiento de la regla consuetudinaria Regional o
Bilateral (CASO HAYA DE LA TORRE).
Forma de probar la existencia de una costumbre
Se deben probar dos cosas:
1) El elemento material (inveterata consuetudo), que es la prctica constante y
uniforme (actuacin positiva de los rganos de varios Estados en un determinado
sentido, leyes, costumbres internas de contenido coincidente, repeticin de usos,
instrucciones coincidentes de los Gobiernos a sus agentes y funcionarios, por
determinadas prcticas en el seno de las Organizaciones Internacionales, etc. ....)
2) El elemento espiritual (opinio iuris seu necessitasis), que es la conviccin de los
sujetos de estar cumpliendo una norma obligatoria jurdicamente, a travs de
manifestaciones de los Estados y otros sujetos en Notas diplomticas dirigidas a
otros Estados, en una Conferencia diplomtica por medio de sus delegados, o al
adoptar una resolucin en el seno de una Organizacin Internacional.

La actuacin de algunos Estados no es suficiente para crear una costumbre; es


necesario que la mayora de ellos participe en su formacin, de manera expresa, o
tcitamente al aceptarla sin adoptar una posicin contraria. Claro que, al lado de lo
que podra llamarse costumbre general, pueden existir costumbres particulares, o
regionales; en este sentido, Alejandro lvarez, el gran jurista chileno, defendi
ardientemente la existencia de costumbres particulares del continente americano, y la
Corte Internacional de Justicia ha dado validez a tal prctica, incluso citando se
reduce a dos esta para las relaciones entre ambos, segn puede verse en su sentencia
sobre el Asunto del derecho de paso sobre el territorio indio, del 12 de abril de 1960:
...la Corte no ve razn de que una prctica prolongada y continua entre dos Estados,
prctica aceptada por ellos para regir sus relaciones, no sirva de base de derechos y
obligaciones recprocas entre estos dos Estados.., al encontrarse en presencia de una
prctica claramente establecida entre dos Estados y aceptada por las partes para regir
sus relaciones, la Corte debe atribuir un efecto decisivo a esta prctica con el fin de
determinar sus derechos y obligaciones. Tal prctica particular debe prevalecer sobre
reglas generales eventuales (Recueil, 1960, pp. 3 y 44 respectivamente).
Forma de probar la inaplicabilidad de una costumbre
En el caso de las costumbres generales, el Estado que la niega deber probar:
1) Que se opuso en el perodo de formacin.
2) Que no particip en su formacin.
Interaccin entre costumbre y tratado
El derecho internacional de los tratados acta, como ya se ha mencionado, como un
"catalizador" del desarrollo del derecho consuetudinario. La celebracin de tratados es
un elemento importante de la prctica estatal y se puede ver comnmente como
expresin de una determinada conviccin jurdica. Al respecto se tiene que tener en
cuenta que las obligaciones contempladas en el tratado (y la voluntad jurdica vinculada
a ellas) vinculan nicamente los asuntos reglamentados all, as como a las respectivas
partes. Los Estados proceden a celebrar tratados especialmente porque no se encuentran
convencidos de la validez de los derechos y deberes contemplados en el derecho
consuetudinario.
Codificacin y Desarrollo progresivo del Derecho Internacional
En lo restante se debe examinar si la no participacin de determinados Estados
(importantes) se funda principalmente en una divergencia verdadera o supuesta con el
derecho consuetudinario, y con respecto a cules disposiciones en particular mantiene
esta posicin. Intentos exitosos de una codificacin o de un desarrollo precavido del
complejo del derecho consuetudinario son, por ejemplo, las Convenciones de Viena
sobre las Relaciones Diplomticas, as como sobre las Relaciones Consulares y la
Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados. La Convencin de la ONU sobre
el Derecho del Mar de 1982, luego de la ratificacin por la mayor parte de la comunidad
de Estados, ha permitido consolidar los desarrollos del derecho consuetudinario. Esto
vale, por ejemplo, para las zonas econmicas exclusivas con una extensin de hasta 200
millas martimas, que en todo caso para la poca de la negociacin de la Convencin

sobre el Derecho del Mar, no se encontraba reconocida por el derecho consuetudinario.


Otra cosa se aplica, por ejemplo, para la reglamentacin de la Convencin de la ONU
sobre el Derecho del Mar en el campo de la explotacin minera, a la cual se opusieron
los EEUU como Estado Industrializado especialmente importante, a pesar de que sta se
haba moderado mediante un protocolo adicional. En el contexto de la Convencin de
Viena sobre la Sucesin de Estados, no se ha dado ningn impulso importante al
desarrollo del derecho consuetudinario, la cual ha sido ratificada por muy pocos estados.
Principios Generales del Derecho
Concepto
Mathias Herdeggen establece que los principios generales del derecho son aquellos
principios que son aceptados en el Derecho interno de cada Estado y que son
susceptibles de aplicacin internacional.
Loreta Ortz establece que los principios generales del derecho son principios comunes
a los distintos Estados que ya alcanzaron una cierta objetivizacin en el derecho interno.
El Estatuto de la Corte Internacional de Justicia menciona en su artculo 38 nmero 1
inciso c como tercera fuente del derecho internacional, "los principios generales de
derecho reconocidos por las naciones civilizadas" (general principIes of law recognized
by civilized nations). Estos preceptos legales generales complementan las normas del
derecho de los tratados y del derecho consuetudinario. Dentro de stos, se encuentran
los principios que se conocen en los ordenamientos jurdicos de la mayor parte de los
Estados.
Distincin entre principios del derecho de gentes y principios generales del derecho
Conviene sealar la distincin que hace Verdross entre:
a) Los principios del derecho de gentes, son reglas aceptadas directamente en la
prctica internacional.
b) Los principios generales del Derecho han sido primero reconocidos por los Estados
en su Derecho interno.
La Corte Internacional de justicia, en su sentencia relativa al Caso del oro monetario
(15 de junio de 1954) emplea el trmino de principios de Derecho internacional, al
hablar de un principio de Derecho internacional bien establecido e incorporado en el
Estatuto, a saber, que la Corte no puede ejercer su jurisdiccin respecto a un Estado,
sino es con el consentimiento de este ltimo (Recueil, 1954, p. 32).
Naturaleza
Es un medio de integracin ya que subsana lagunas de la costumbre y los tratados
internacionales.
Aplicacin en la prctica internacional

El significado de los principios generales del derecho reside en el cubrimiento de las


lagunas del derecho, esto es en la complementacin de las reglas contempladas en los
tratados y en las normas del derecho consuetudinario. Bastante discutible es si no slo
el derecho consuetudinario, sino tambin los principios generales del derecho
contemplan reglas imperativas del derecho internacional. Sin embargo, para la
derivacin de normas imperativas de los principios generales del derecho se impone una
gran reserva.
Jurisprudencia internacional
Las decisiones judiciales, ms que como fuente autnoma del Derecho internacional,
deben considerarse, segn seala el artculo 38, 1, d), como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de Derecho.
El prr. d) del art. 38 del Estatuto de la CIJ establece:
1. El Tribunal, cuya funcin es decidir conforme al DIP las controversias que le sean sometidas,
deber aplicar:
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 59.

De esta forma, una sentencia nunca podr apoyarse nica y exclusivamente en un


precedente jurisprudencial o en la doctrina.
Las sentencias judiciales no obligan al juez internacional, y su utilidad esencial para los
fines es que sirven como indicacin del Derecho internacional, fundamentalmente de la
costumbre y de los principios generales del Derecho. Las decisiones de los tribunales
internos tambin tienen importancia como medio de conocer la actitud de los Estados en
determinadas cuestiones relativas al Derecho internacional, pero, naturalmente, no
pueden ser considera das como fuentes del Derecho internacional porque no tienen el
papel de rgano del Estado encargado de las relaciones internacionales.
A pesar de todas las reservas que pueden hacerse a la jurisprudencia como fuente del
Derecho internacional, se observa en los tribunales internacionales una tendencia
creciente a apoyarse en anteriores decisiones, como expresin del Derecho existente.
Por va de muestra, en algunas decisiones de la Corte se encuentran las siguientes
referencias a su propia jurisprudencia, o de la CPJI o de otros tribunales: ... Corno lo
ha dicho y repetido la Corte Permanente de justicia Internacional... (Asunto
Nottebohm, del 6 de abril de 1955, Recueil, 1955, p. 24); ...siguiendo en esto la
jurisprudencia de la Corte Permanente de Justicia Internacional... (Asunto relativo a
ciertos emprstitos noruegos, en Recueil, 1957, p. 23); no encuentra ningn
fundamento en la prctica internacional, ni en la jurisprudencia y la doctrina
internacionales (Composicin del Comit de Seguridad Martima, de la Organizacin
Consultiva Martima intergubernamental en (Recueil, 1960, p. 169), etc.
Doctrina de los juristas

La doctrina de los juristas tampoco es una fuente de Derecho internacional en sentido


propio, sino un medio auxiliar para la determinacin de las reglas de Derecho.
La importancia de la doctrina, que fue mucha cuando los tratados eran escasos y la
costumbre an no estaba bien determinada o sufra los efectos de la evolucin de la
sociedad internacional en los momentos en que sta iba a conformarse segn el modelo
actual, ha ido perdiendo su lugar y hoy slo puede considerarse como medio auxiliar, en
el sentido de que puede facilitar la bsqueda de la norma jurdica, pero sin que la simple
opinin doctrinal tenga peso ninguno ante el juez internacional.
A veces la Corte Permanente de Justicia Internacional ha empleado frmulas que
pueden asimilarse a la doctrina, por ejemplo la de opinin general (en el asunto del
Wimbledon) o de opinin cuasi universal (en el asunto de las colectividades alemanas
en Polonia).
La Corte Internacional de Justicia se ha referido expresamente a la doctrina, cuando
busc una definicin
Jerarqua de las fuentes generales de derecho internacional
De la redaccin del art. 38 del Estatuto de la Corte no se deduce jerarqua alguna entre
los tratados, la costumbre y los principios generales de derecho.
La Corte analizar la jerarqua entre dichas fuentes, en cada caso concreto.
Loreta Ortz establece que se seguirn los siguientes criterios:
1. Para establecer una relacin de jerarqua entre la costumbre y los tratados
internacionales se requiere que ambos sean aplicables en el mismo mbito de
validez, de esta forma, slo pueden existir relaciones jerrquicas entre una
costumbre universal y un tratado universal, o bien entre una costumbre regional y
un tratado regional.
2. Despus de haber determinado que ambos, costumbre y tratado internacional, rigen
en un mismo mbito de validez, la Corte aplicar los principios: la norma posterior
deroga a la anterior y la especial a la general.
3. En relacin con los tratados, conviene precisar que algunos de ellos tienen una
jerarqua superior: en principio, la Carta de las Naciones Unidas y aquellos tratados
que contengan normas de ius cogens.
4. En cuanto a los principios generales de derecho, su aplicacin ser simultnea a la
costumbre y los tratados internacionales, estos son un instrumento de suma
importancia para la Corte, a fin de lograr una debida aplicacin e interpretacin
tanto de los tratados como de la costumbre.
5. Por ltimo, como ya se mencion, la jurisprudencia y la doctrina son fuentes
auxiliares, cuya aplicacin depender de la existencia de un tratado, costumbre o
principios generales de derecho que las apoyen.

Equidad
La ltima parte del art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia hace una
referencia especial a la equidad: "la presente disposicin no restringe la facultad del
tribunal para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren".
En trminos generales, la equidad "es la aplicacin de la justicia al caso concreto".
La equidad, como los dems principios generales de derecho, podr ser aplicada por la
Corte para interpretar debidamente los tratados o la costumbre, o para cubrir lagunas en
stos. Ahora bien, en tales casos no podr ser aplicada contra legem. Un caso distinto es
el previsto por la ltima parte del art. 38, en el que si las partes expresamente as lo
pactan, la Corte resolver la controversia, exclusivamente con base en la equidad,
pudiendo fallar incluso contra legem, salvo que se trate de normas de ius cogens.
De la equidad como principio del derecho se debe separar de manera tajante la equidad
extralegal, as es un medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho en
principio. Con base en esta ponderacin de intereses, extralegal y en forma libre
(aunque ms comprensible), de los criterios de equidad, ex aequo et bono, la Corte
Internacional puede decidir en base a ellos cuando las partes lo autorizan para tal
efecto (artculo 38, nmero 2 del Estatuto CIJ). Una competencia de esta clase, con
efectos difciles de calcular, no se le ha atribuido a la Corte hasta este momento.
Respecto de la equidad legal es as como la Convencin de la ONU sobre el derecho del
Mar de 1982 remite de manera repetida, por ejemplo, en el caso de la delimitacin de
las zonas de altamar y de uso, a una equitable solution (vase el artculo 74, nmero 1;
artculo 83, nmero 1). Un importante ejemplo del papel de la equidad lo constituye la
decisin de la Corte Internacional en el caso Gulf of Maine Delimitation of the
Maritime Boundary in the Gulf of Maine Area Case [Canada vs. USA], ICJ Reports,
1984, p. 246). En este caso, la Corte se gui por consideraciones de equidad para la
delimitacin de las plataformas continentales y de las zonas de pesca de Canad y de los
Estados Unidos.
En la controversia sobre fronteras entre Burkina-Faso y Mali, la Corte Internacional
dej claro que la apelacin al criterio de la equidad para la asignacin de los antiguos
territorios coloniales slo viene a consideracin cuando en la poca colonial no existi
una clara delineacin territorial (de conformidad con el principio del uti possidetis;
Frontier Dispute Case, [Burkina Faso vs. Mali], ICJ Reports, 1986, p. 554 [556 Yss.
nm. 20 y ss.].
Actos Unilaterales de los Estados
Concepto
Vctor Rodrguez Cedeo, establece se entiende por acto unilateral del Estado: una
manifestacin de voluntad inequvoca del Estado, formula da con la intencin de
producir efectos jurdicos en sus relaciones con uno o varios Estados o una o varias
organizaciones internacionales y que es del conocimiento de ese Estado o de esa
organizacin internacional.

Aunque este es slo un proyecto, e in dudablemente sea necesario afinar algunas de sus
disposiones, lo ms interesante es su reconocimiento como fuente de derecho
internacional, lo cual es un paso importante en la de sacralizacin del artculo 38-1.
Clasificacin
En principio, pueden clasificarse en:
A) Dependientes, que slo producen efectos jurdicos cuando son realizados en
relacin con otros actos, unilaterales o multilaterales, As, por ejemplo, el elemento
material de la costumbre, es decir, la prctica reiterada, puede estar formada por
una serie de actos unilaterales dependientes.
B) Autnomos, son aquellos que producen efectos jurdicos obligatorios y no
requieren, para su existencia, de otro acto unilateral ni multilateral aunque deben,
para producir efectos jurdicos obligatorios, cumplir ciertos requisitos de fondo,
forma y capacidad.
Requisitos
Capacidad
En cuanto a la capacidad, se requiere que el acto emane de un rgano competente del
Estado en el plano internacional, por lo que al respecto, debe tenerse en cuenta el art. 70
de la Convencin de Viena.
Forma
Por lo que se refiere a la forma que debe revestir el acto unilateral, no se exige ninguna
en particular, basta que la manifestacin de la voluntad sea clara.
Fondo
En lo que respecta al fondo, es primordial que el Estado del que emana el acto unilateral
desee realmente comprometerse. Esta intencin confiere a la declaracin el carcter de
compromiso jurdico.
Principales actos jurdicos
La doctrina reconoce tradicionalmente como actos jurdicos unilaterales autnomos:
1) Notificacin: comunicacin que un sujeto del derecho internacional hace a otro, de
un hecho al que van unidas determinadas consecuencias jurdicas.
2) Reconocimiento: acto en el que el Estado admite como legtimo un determinado
estado de cosas o una determinada pretensin, as el reconocimiento obliga al
Estado que realiza el acto a no negar la legitimidad del estado de cosas o de la
pretensin reconocida.

3) Protesta: acto por virtud del cual un Estado niega la legitimidad de una determinada
situacin, as la protesta en muchas ocasiones es necesaria, ya que el Estado
afectado por alguna situacin ilegtima atribuible a otro sujeto deber manifestarlo,
ya que de no hacerlo perder derecho a plantear cualquier reclamacin, al
considerarse el acto como consentido (principio de Estoppel).
4) Renuncia: acto por el cual se abandona una determinada pretensin jurdica, as
implica la extincin de un derecho subjetivo del Estado que la formula.
5) Promesa: declaracin en la que el Estado se obliga a realizar un determinado
comportamiento.
De lo anterior, siguiendo a Pastor Ridruejo, resulta evidente que slo la promesa y el
reconocimiento satisfacen los requisitos de fondo, forma y capacidad.
El valor de las resoluciones de los organismos internacionales
Debemos distinguir entre:
a) Las resoluciones de la Asamblea General de la Naciones Unidas tienen, en
principio, slo un carcter de una recomendacin.
b) Las resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas que crean
obligaciones de conformidad con el Captulo VII de la Carta de la ONU
despliegan, por consiguiente, un efecto normativo, porque, de conformidad con el
artculo 25 y el artculo 48 de la Carta de las Naciones Unidas, vinculan a los
Estados miembros. Con ese efecto vinculante dirigen tambin la prctica de los
Estados, en lo restante, las resoluciones del Consejo de Seguridad sirven como
catalizador para la configuracin de una a conviccin jurdica general
Determinadas resoluciones de la Asamblea General de la ONU y de los rganos
representativos de otras organizaciones internacionales, as como algunas declaraciones
de las conferencias de Estados (especialmente en el marco de la Organizacin para la
Seguridad y la Cooperacin Europea) tienen un significado jurdico dificil de clasificar;
ellas tienen relevancia legal, sin fundamentar directamente derechos y deberes, para
tales instrumentos que se encuentran en una zona gris entre la proclamacin sin fuerza
vinculante y la determinacin con efectos vinculantes, se ha acuado el concepto de soft
law, que es sencillamente expresin de una dificultad jurdica para la clasificacin de
tales instrumentos, detrs de los cuales no existe una clara voluntad jurdica de otorgarle
carcter vinculante.
Normas ius cogens
Son aquellas normas imperativas de derecho internacional general que, en vista de su
significado fundamental para la comunidad de Estados, son inmodificables.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados ha reconocido en su artculo
53 la existencia de este tipo de reglas de manera expresa:
"Para los efectos de la presente convencin, una norma imperativa de derecho internacional
general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su

conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por
una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter"

Si un tratado internacional se encuentra en contraposicin con una norma del derecho


consuetudinario imperativo, el tratado ser nulo (artculo 53, frase 1, CVTf6. Con esto
no se agota, sin embargo, el efecto de las normas del derecho internacional. La mayor
parte de esas reglas imperativas sirven principalmente de fundamento de las
obligaciones que tiene que cumplir la comunidad de Estados en su conjunto
obligaciones erga omnes.

SEGUNDA PARTE

Temas de Derecho Internacional

Unidad X
Los Estados soberanos y el Derecho Internacional
(Derecho Interestatal)
Elementos constitutivos del Estado
En el Estado convergen dos tipos de elementos que son:
A) Formativos o previos, que son aquellos anteriores a la formacin de la persona
moral o jurdica estatal, y entre los que encontramos:
1.
2.
3.
4.

Poblacin
Territorio.
Poder soberano.
Orden jurdico fundamental.

B) Posteriores o derivativos, que son aquellos que nacen al instante de la formacin de


la persona moral o jurdica estatal, y entre los que encontramos:
1. Poder Pblico.
2. Gobierno.
As encontramos que la poblacin es un elemento formativo o previo del Estado.
Estatuto jurdico internacional del Estado
Sus principios rectores
La calidad de Estado, que tiene un miembro de la comunidad internacional implica
derechos y obligaciones. La Asamblea General de la ONU, en su famosa declaracin
Friendly Relations, de 1970, concret los derechos y deberes incluidos en la Carta de la
ONU, y que caracterizan las relaciones de los Estados entre s.
Sus principios rectores son:
1) Igualdad soberana de los Estados.
2) Principio de la buena fe.
3) El principio del arreglo pacfico de las controversias
4) La prohibicin de hacer uso de la fuerza y sus excepciones.
5) Principio de la excepcin de la jurisdiccin interna de los Estados.
6) Principio de la asistencia a las Naciones Unidas.
7) Principio de la autoridad de las Naciones Unidas sobre los Estados no miembros.
8) Prohibicin de intervencin.
9) Principio de la cooperacin entre los Estados.
10) Principio de igualdad de derechos.
11) Derecho de autodeterminacin de los pueblos.

12) Inmunidad de los Estados.


13) Relaciones diplomticas y consulares.
Los poderes del Estado atribuidos por el ordenamiento
En el orden interno el Estado puede adquirir las siguientes caractersticas no
necesariamente en la secuencia indicada:
1) Capacidad de externalizar su poder, es decir, obtener el reconocimiento de otros
Estados.
2) Capacidad de institucionalizar su autoridad, significa la creacin de organismos
para imponer la coercin, como por ejemplo, las fuerzas armadas, escuelas y
tribunales.
3) Capacidad de diferenciar su control, esto es, contar con un conjunto de
instituciones profesionalizadas para aplicaciones especficas, entre las que son
importantes aquellas que permiten la recaudacin de impuestos y otros recursos de
forma controlada.
4) Capacidad de internalizar una identidad colectiva, creando smbolos generadores
de pertenencia e identificacin comn, diferencindola de aquella de otro Estado,
por ejemplo, teniendo himno y bandera propia.
Respecto del orden internacional Dupuy las agrupa en cinco categoras fundamentales, a
saber:
1. Capacidad de producir actos jurdicos internacionales (por medio de actos
unilaterales o convencionales).
2. Capacidad de verse imputado de hechos ilcitos internacionales y que generan
responsabilidad internacional, o el derecho a exigir a terceros responsabilidad
internacional por la violacin de obligaciones internacionales.
3. Capacidad de acceder a procedimientos contenciosos internacionales y a los
rganos de solucin pacfica de controversias, ya sean diplomticos o
jurisdiccionales.
4. Capacidad de llegar a ser miembro y participar plenamente en las organizaciones
internacionales intergubernamentales.
5. Capacidad de establecer relaciones diplomticas y consulares con los otros
Estados (derecho de legacin activa y pasiva).
No obstante, si bien el Estado ocupa un lugar privilegiado en el reparto de las relaciones
internacionales, en la actualidad ya no es posible mantener la misma percepcin,
conceptualizacin y atribucin de competencias entre los entes estatales tal y como se
haca todava en un pasado muy cercano. Roberto Mesa, advierte que a partir de la
dcada de los noventa del siglo pasado, existe una fuerte corriente impugnadora del

Estado tal como lo habamos conocido hasta ahora. Con la entrada de la globalizacin,
la llamada Sociedad Civil Internacional ha ocupado un papel de suma importancia y que
ha descalificado al Estado por su ineficacia y por su capacidad generadora de prcticas
corruptas.
Tipologa de los Estados
Planteamiento del problema
Remiro Brotns establece que hoy por hoy, Mxico es parte de una comunidad de
aproximadamente 190 Estados, que si bien, como arriba lo mencionamos, existe una
igualdad jurdica entre los mismos, hay profundas desigualdades, a saber: geogrficas y
ecolgicas, de desarrollo econmico, de poder poltico y militar, de su forma de
Gobierno, organizacin poltica, sociales, culturales, en fincada Estado est marcado
por caractersticas que lo distinguen de los otros, como los hombres mismos.
Clasificacin Prctica
Por sus rasgos genricos
Algunos autores han establecido una tipologa de Estados de acuerdo a sus diferencias,
por lo que por situaciones de hecho, el Derecho Internacional ha construido en torno a
ellos normas especficas de relaciones jurdicas:
1. El poder poltico-militar (posesin o no de armamento nuclear).
2. Los elementos de carcter geogrfico (en el derecho del mar se hace cierta
diferenciacin jurdica respecto a los Estados archipelgicos, Estados sin litoral,
con costa estrecha, o bien, respecto a los micro-Estados).
3. La desigualdad econmica y social, hoy en da ms evidente, ha generado la
clasificacin entre los Estados en vas de desarrollo y los Estados industrializados o
desarrollados, as los primeros, han luchado por la creacin de normas de Derecho
Internacional para eliminar las desigualdades y para que las normas se apliquen
favorablemente en sus relaciones con los pases desarrollados, as surgi su
aspiracin para un nuevo orden econmico internacional en el seno de la ONU,
asimismo, se ha tratado de introducir el principio de equidad compensadora, por
lo que, en las relaciones comerciales se abandon la exigencia de reciprocidad en el
seno del GATT y condujo al establecimiento de sistemas de preferencias
generalizadas a favor de los pases en vas de desarrollo.
4. Por situaciones histricas, hoy en da existe una diferencia en cuanto al grado de
decisin en el mbito de la ONU, en donde las potencias aliadas son miembros
permanentes del Consejo de Seguridad de la Organizacin de las Naciones Unidas
(CS) y gozan del derecho de veto, lo que ya no puede sostenerse en aras de
democratizar esta organizacin internacional.
5. De acuerdo a su rgimen constitucional, en Estados federales su organizacin
poltica es relativamente descentralizada, sus entes componentes pueden tener
competencias directamente conectadas con el Derecho Internacional (por ejemplo

la clusula federal), o bien, los Estados en los que la administracin exterior global
o ciertos aspectos de la misma estn conferidas a otro Estado.
De lo anterior, es de colegir que los Estados son muy diferentes, y las diferencias son
ms patentes cuando se observa la actuacin de las grandes potencias frente a los
Estados dbiles, tal pareciera que los principios de igualdad soberana y de no
intervencin no se cumplen cabalmente.
Por su capacidad de obrar en el mbito internacional
El Derecho Internacional segn su capacidad de obrar en las relaciones internacionales
establece que los estados pueden ser:
1) Por un lado estn los Estados con plena capacidad de obrar, es decir, que puede
ejercer todas sus capacidades como Estado soberano e independiente.
2) Por otro lado se encuentran aquellos Estados con limitaciones en su capacidad de
obrar por distintas cuestiones, as, dentro de esta tipologa se puede observar, a su
vez, una segunda clasificacin de stos:
A) Estados neutrales, aqullos que se abstienen en participar en conflictos
internacionales, as esta neutralidad se ha ido adaptando en funcin de:
a) Si posee neutralidad absoluta por disposicin constitucional. Es el caso de
Suiza. Tambin Suecia entre 1807 hasta 1993 mantuvo una neutralidad absoluta
en asuntos internacionales.
b) Si es un estado neutralizado, son Estados neutrales respecto de alguien y de algo
concreto. Es una neutralidad impuesta por un tratado internacional, una
disposicin constitucional o por sancin internacional. Fue el caso de Austria,
que en 1956, tras la retirada de las fuerzas ocupantes de Francia, Reino Unido,
Estados Unidos y la URSS, stas redactaron una constitucin donde se dispuso
que Austria deba ser neutral respecto a las cuatro fuerzas firmantes.
B) Estado soberano que renuncia a ejercer sus competencias internacionales, que son
Estados dependientes en materias de relaciones internacionales, as suele ser el caso
de microestados que dejan o ceden las relaciones internacionales a un tercer Estado,
bien circundante, bien con las que mantenga buenas relaciones. Es el caso de San
Marino, que encomienda las relaciones internacionales a Italia; de Liechtenstein,
que se la cede a Suiza, o Mnaco a Francia.
C) Estado libre asociado, que es un Estado independiente pero en el que un tercer
Estado asume una parte de sus competencias exteriores, as como otras materias
tales como la defensa, la economa o la representacin diplomtica y consular. Es el
caso de Puerto Rico respecto a Estados Unidos.
D) Estados bajo administracin fiduciaria, que son una especie de Estado tutelado de
una forma parecida a lo que fueron los Estados bajo mandato, no posibles
actualmente, y bajo protectorado. La Sociedad Internacional protege o asume la

tutela de ese Estado como medida cautelar o transitoria en tiempos de crisis. Fue el
caso de Namibia hasta 1998.
E) Estados soberanos no reconocidos internacionalmente, que son Estados soberanos
e independientes pero al no ser reconocidos por ningn otro tienen muy limitada su
capacidad de obrar. Puede no ser reconocido bien por una sancin internacional,
bien por presiones de un tercer pas (caso de Taiwn, no reconocido por evitar
enfrentamientos con la RP China, aunque mantiene una gran actividad
internacional), bien por desinters (caso de Somalilandia). Otro caso referente a
esto fueron los bantustanes, nicamente reconocidos por Sudfrica y rechazados
por el resto de la Comunidad Internacional.
Reconocimiento de Estados
Concepto
Csar Seplveda define el reconocimiento de Estados como ...el acto por el cual las
dems naciones miembros de la comunidad internacional se hacen sabedoras, para
ciertos efectos, de que ha surgido a la vida internacional un nuevo ente.
Tesis del reconocimiento del estado
En torno al tema del reconocimiento de Estado se han desarrollado dos tesis:
1) Algunos autores atribuyen al reconocimiento slo efectos declarativos (teora
declarativa del reconocimiento), por lo que en este caso, el Estado o Estados que
reconocen al nuevo Estado nicamente deben verificar que ste rena los requisitos
esenciales para su existencia (autogobierno, independencia, ordenamiento jurdico
efectivo, etc.).
2) Otro sector de la doctrina considera al reconocimiento como elemento
indispensable para la existencia del nuevo Estado (teora constitutiva del
reconocimiento).
La prctica internacional demuestra que el reconocimiento de Estado es un acto
discrecional, en el cual los Estados actan en razn de intereses polticos. A pesar de
ello, algunos autores afirman que el acto del reconocimiento no es un acto poltico, sino
un acto de esencia legal, que se ejercita en cumplimiento de una obligacin. De esta
forma, Lauterpacht seala Un Estado a cuyo gobierno se rehsa el reconocimiento se
ve desprovisto de las prerrogativas usuales que van aparejadas a la personalidad.
Por ejemplo, un gobierno al cual se ha negado o se ha retirado el reconocimiento se ve
sin proteccin... En fin, se observa en tales casos una capipitis deminutio del Estado,
que repugna por no ser justa. Admitir que es una materia de discrecin poltica la
concesin o el rechazo del reconocimiento de una autoridad que reclama ser el gobierno
de un Estado, es conceder que algunos aspectos vitales del derecho internacional, que se
gobiernan normalmente por el derecho, estn sujetos a los vaivenes de la arbitrariedad y
a las circunstancias cambiantes de la oportunidad poltica.

Ante la opinin de dichos autores, no dejamos de pensar que el reconocimiento debera


otorgarse cuando el nuevo Estado se ostente como tal y rena los requisitos necesarios
para su existencia; desgraciadamente, la prctica internacional no ha sido en tal sentido.
Formas de reconocimiento de un estado
El reconocimiento se puede otorgar:
A) Individualmente, ya sea de forma expresa o de manera tcita.
Por ejemplo, dicho reconocimiento se puede conceder cuando se inician relaciones
diplomticas y consulares o cuando se permite al nuevo Estado ser parte en un tratado.
B) Colectivamente, mediante la aceptacin de un nuevo Estado como miembro de la
ONU.
Reconocimiento de Gobiernos
Concepto
Csar Seplveda lo define como "el acto por el cual se da la conformidad para continuar
las relaciones habituales de intercambio con el nuevo gobierno".
Casos en que opera
El reconocimiento de gobierno opera en las situaciones siguientes:
1) Cambios habituales de gobierno, en que el reconocimiento est implcito en las
felicitaciones hechas al nuevo gobierno, o en el mantenimiento de las relaciones
diplomticas y consulares.
2) Cambios violentos por un golpe de Estado, o un cambio anticonstitucional, as en
tal supuesto, el reconocimiento no debe ser prematuro; los Estados deben
cerciorarse de que el nuevo gobierno ejerza un dominio efectivo sobre la poblacin
y el territorio en el cual se asienta.
Tesis de la naturaleza del reconocimiento del estado
Al igual que en el reconocimiento de Estados, existen dos corrientes opuestas:
1) Los que sostienen que el reconocimiento de gobiernos es slo un acto poltico y que
existe libertad irrestricta para que el Estado lo conceda, o lo niegue, toda vez que es
la expresin de la voluntad de continuar las relaciones diplomticas con el nuevo
rgimen;
2) Los que sostienen que existe un derecho del nuevo gobierno a ser reconocido y un
deber de los otros Estados para reconocerlo, puesto que los efectos de rehusar el
reconocimiento a un gobierno se reflejan en la negativa de proporcionar la ayuda
internacional a ese Estado, considerar nulos sus actos ante tribunales de otros
Estados, negar la personalidad jurdica para demandar ante una jurisdiccin

extranjera, negar la capacidad para hablar en nombre del Estado, lo cual se traduce
en una capitis deminutio del Estado.
Doctrinas relativas al reconocimiento de gobierno
La doctrina Jefferson
En dicha declaracin se pueden observar los tres requisitos que en la prctica Estados
Unidos exiga para el reconocimiento de un nuevo gobierno:
1) El asentimiento de la voluntad popular.
2) La efectividad.
3) El inters de cumplir con los compromisos contrados previamente.
La doctrina Tobar
Los gobiernos de las partes contratantes no reconocern a ningn gobierno que surja en
cualquiera de las cinco Repblicas por un golpe de Estado o una revolucin contra un
gobierno reconocido, mientras la representacin del pueblo libremente electo no haya
reorganizado al pas en forma constitucional.
La doctrina Wilson
La cooperacin slo es posible cuando est sostenida en todo momento por el proceso
ordenado del gobierno justo que se funda en el derecho, no sobre la fuerza arbitraria o
irregular.
La doctrina Estrada
Segn sus lineamientos, la prctica de reconocimiento es denigrante porque ataca la
soberana de las naciones y supone una actitud crtica de los asuntos internos. Con base
en dicha doctrina, el Estado mexicano se debe limitar a mantener o retirar a sus
agentes diplomticos y consulares, sin otorgar un reconocimiento expreso.
Si bien no existe un reconocimiento expreso, hay un reconocimiento implcito al decidir
iniciar o mantener las relaciones diplomticas o consulares con un nuevo gobierno. La
frmula Estrada constituye una protesta del gobierno de Mxico contra la prctica
viciosa de otorgar el reconocimiento como medio para obtener ciertas ventajas
unilaterales.
La doctrina Daz Ordaz
Con la explicacin anterior, Mxico introduca un matiz en la doctrina Estrada, que no
era abandonada. El matiz consista en enunciar el criterio del gobierno mexicano, de la
conveniencia de mantener la continuidad de las relaciones diplomticas con los pases
latinoamericanos. Era una declaracin de intencin, que ni siquiera constitua el
compromiso firme de mantener la continuidad de las relaciones.

La doctrina Daz Ordaz, o tesis de la continuidad, no sera en realidad invocada


posteriormente por el gobierno de Mxico, que se ha limitado a mantener o retirar a sus
representantes diplomticos, sin referencia especial a la tesis de la continuidad.
Conclusin
Considerando la situacin internacional actual, parece difcil que Mxico abandone la
doctrina Estrada, aunque sera incluso conveniente para su poltica exterior no su
abandono, sino su revisin, para darle un autntico significado, evitando, mediante el
reconocimiento automtico, la discrecionalidad en cuyo ejercicio siempre, de modo
implcito, va envuelto un juicio de valor.
Inmunidades del Estado
Concepto de inmunidad del Estado
Loretta Ortz Ahlf establece que la inmunidad jurisdiccional del Estado puede definirse
como el atributo de todo Estado soberano, que impide que otros Estados ejerzan
jurisdiccin sobre los actos que realice en ejercicio de su potestad soberana (inmunidad
de actuacin o jurisdiccin), o bien sobre los bienes de los cuales es titular o utiliza en
ejercicio de dicha potestad soberana (inmunidad de ejecucin),
Principios relacionados
La inmunidad de jurisdiccin es resultado o consecuencia directa de la soberana del
Estado, la cual es un atributo esencial del mismo, as de este ltimo aspecto emanan
algunos principios reconocidos por el derecho internacional, tales como:
A) La igualdad de todos los Estados frente al derecho internacional;
B) La no injerencia en los asuntos internos de los Estados, y
C) La inmunidad de jurisdiccin de los Estados.
La soberana de los Estados implica que ningn Estado tiene autoridad sobre otro par in
parem no habet imperium (entre pares no hay imperio), as la inmunidad abarca al
Estado mismo, su gobierno, las entidades que ejerzan prerrogativas del poder pblico,
as como los objetos utilizados en el ejercicio de tal poder y los rganos estatales de las
relaciones internacionales (Jefe de Estado, ministro de Relaciones Exteriores, agentes
diplomticos y consulares, etctera).
Tendencias doctrinales actuales
Chafic Malek resume en los siguientes trminos las tres tendencias doctrinales actuales
en materia de inmunidad del Estado:
1. Un sector de la doctrina sostiene que hay un principio universal y fundamental de la
inmunidad de los Estados al que pueden hacerse excepciones en determinadas
circunstancias.

2. Otro sector argumenta que no existe tal norma general, sino ms bien diversas
reglas que permiten la inmunidad de los Estados en algunas circunstancias y no en
otras.
3. Todava hay otro sector que sostiene que si bien puede existir perfectamente una
regla general relativa a la inmunidad de los Estados, sta contiene restricciones y
excepciones.
Las tres tendencias se inspiran en la distincin entre:
A) Los actos imperi son aquellos que el Estado realiza en ejercicio de su potestad
soberana.
B) Los actos gestionis son los que el Estado realiza como cualquier particular, as estos
ltimos constituyen las circunstancias en las cuales no se concede inmunidad, o
bien las excepciones o limitaciones a la regla general de inmunidad del Estado.
El Estado, como ente soberano, slo gozar de inmunidad respecto de los primeros; por
lo que toca a los segundos, estar sujeto a la jurisdiccin de cualquier Estado.
Marco normativo
Por lo que se refiere a la regulacin internacional, slo existe una convencin
multilateral la europea, suscrita en Basilea en 1972, y dos proyectos:
A) El Proyecto de Convencin Interamericana sobre la Inmunidad de Jurisdiccin de
los Estados (enero de 1983), la cual no se adopt.
B) El Proyecto de Artculos sobre Inmunidades Jurisdiccionales de los Estados y sus
Bienes, de la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas (CDI).
Prctica Mexicana
La prctica mexicana se caracteriza por reconocer la inmunidad jurisdiccional de que
gozan los Estados extranjeros, de acuerdo con las normas del DIP en la materia. Esta
inmunidad se concede por todos los actos que realice un Estado extranjero en el
ejercicio de su potestad estatal, adems de comprender los bienes de los cuales dichos
Estados son titulares y utilicen en ejercicio de tal potestad.
Sucesin de Estados
Concepto
La sucesin de estados consiste en:
A) Sustitucin de un Estado por otro en el gobierno y administracin de un territorio.
B) Sustitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las relaciones
internacionales de un territorio.

El Captulo III de la Carta de la OEA en el art. 50. reconoce la sucesin de Estados al


disponer:
En la Organizacin tendr su lugar toda nueva entidad poltica que nazca de la unin de varios
de sus Estados miembros y que como tal ratifique esta Carta. El ingreso de la nueva entidad
poltica en la Organizacin producir, para cada uno de los Estados que la constituyen, la
prdida de la calidad de miembro de la Organizacin.

Esta situacin se presenta cuando un Estado se divide o desaparece y se crea uno nuevo.
Tipos
a) Sucesin en tratados (Convencin de Viena sobre Sucesin de Estados en materia
de Tratados).
b) Sucesin en el patrimonio y las deudas del Estado precursor (Convencin de Viena
sobre la Sucesin de Estados con respecto a la Propiedad, Archivos y Deudas de los
Estados).
Fundamento jurdico de la sucesin
Diferentes posiciones doctrinales encontramos como fundamento jurdico de la
sucesin:
1) Su asimilacin a la sucesin de derecho privado (Grocio y Halleck).
2) Conceptuacin como sucesin de Derecho pblico (Fiore y Rivier).
3) Doctrina de la sucesin del ordenamiento jurdico (Santi Romano y Mnaco).
4) Doctrina negatoria de la sucesin que entiende que se da nicamente una
sustitucin de la soberana (Jellinek, Gidel y Strupp).
Efectos de la sucesin
Efectos generales
Los efectos generales de la sucesin son:
1) Respecto a la poblacin: modificacin de la nacionalidad (V. anexin). Queda a
salvo el derecho de los territorios descolonizados de legislar ex novo respecto a la
nacionalidad del Estado naciente.
2) En cuanto al mbito econmico: los bienes de titularidad pblica se transmiten al
Estado sucesor; la deuda pblica no es asumida de manera obligatoria por el
sucesor, si bien la prctica internacional muestra diversidad de sistemas de
actuacin; los bienes y derechos privados vlidamente adquiridos suelen ser
respetados por el sucesor, habiendo planteado la prctica internacional mltiples
problemas sobre este asunto.

3) Respecto a los actos jurdicos de orden interno: el sucesor ejerce por lo general un
poder discrecional de separacin o mantenimiento en el servicio de los funcionarios
del predecesor, as el sucesor no viene obligado a ejecutar las sentencias dictadas
por los tribunales anteriores.
4) Respecto de las organizaciones internacionales: ste de carcter negativo, sealar
que, en lneas generales, el Estado sucesor no sustituye al predecesor como
miembro de organizaciones internacionales.
Efectos respecto de los tratados segn el Convenio de Viena
Efectos, segn el Convenio de Viena citado, respecto de los tratados internacionales:
A) Sucesin respecto de una parte del territorio: rige la regla de la movilidad del
mbito territorial del tratado, por la que dejan de estar en vigor los tratados del
predecesor y entran en vigor los del sucesor.
B) Nacimiento de un Estado por el hecho de la sucesin: rige la llamada regla de la
tabla rasa (tabula rasa), por la que el Estado recin independiente no est
obligado a pasar a ser parte de tratados que estuvieran en vigor respecto del
territorio al que se refiere la sucesin de Estados.
C) Unificacin y separacin de Estados: rige la regla de la continuidad, por la que
se transmiten los derechos y obligaciones derivados del Tratado del Estado
predecesor al sucesor o sucesores.

Unidad XI
Representacin internacional en el Derecho Internacional Pblico
(Derecho diplomtico y consular)
Generalidades
Clases de rganos de representacin internacional
Para el ejercicio y cumplimiento de sus obligaciones, los sujetos de derecho
internacional necesitan representantes, los cuales son regulados de conformidad con el
derecho internacional y el derecho interno.
La doctrina de derecho internacional divide a los rganos de representacin en:
A) Internos, que son principalmente el jefe de Estado o jefe de gobierno (de
conformidad con el sistema constitucional de cada Estado) y los ministros de
asuntos exteriores (aqu tambin la denominacin es diferente), tambin hay otros
rganos que tienen una esfera de competencia exterior como los militares.
B) Externos, que son los funcionarios diplomticos y consulares.
Distincin prerrogativa, privilegio, exencin, inviolabilidad e inmunidad
Conviene distinguir los siguientes trminos:
1. Prerrogativa, que en un sentido amplio y genrico, es el atributo que asiste a una
determinada funcin a prevalerse de una garanta excepcional o eximirse, en
ciertos aspectos, de la observancia del orden jurdico, tambin se dice que la
prerrogativa es el privilegio, gracia o exencin que se concede legalmente a una
persona, en atencin a su dignidad, empleo o cargo.
2. Privilegio, que en un sentido restringido y especfico, es la facultad de una persona
o condicin de una cosa de beneficiarse con alguna ventaja o verse librada de una
carga o gravamen.
3. Exencin, que es la franquicia que en relacin con un caso particular se concede a
una persona o cosa para dispensarla del cumplimiento de una obligacin o de un
sometimiento a una carga o gravamen.
4. Inviolabilidad, que es un atributo que obliga a las autoridades a abstenerse de
ejercer cualquier medida coercitiva.
5. Inmunidad, que es una condicin atribuida a ciertas personas, lugares o cosas, que
las exime de todo sometimiento a la jurisdiccin local.

Estudio particular de los rganos de representacin internacional


Internos
El Jefe de Estado
Competencias respecto de las relaciones internacionales
Sus competencias respecto de las relaciones internacionales se encuentran en el derecho
interno de cada Estado, as en el plano internacional le corresponde el llamado ius
representationis, consistente en:
1. La direccin de la poltica exterior.
2. La conclusin de tratados.
3. La facultad de enviar y recibir agentes diplomticos y consulares.
En general, puede declarar la voluntad del Estado frente a otros Estados.
Situacin en sus visitas a otros estados
El Jefe de Estado goza internacionalmente de un estatus privilegiado cuando visita otros
Estados, as los privilegios, la inviolabilidad e inmunidades de que goza en tales
ocasiones son las siguientes:
A) Respecto a su persona, est exento de medidas coercitivas y esta inviolabilidad se
extiende a su familia, a su squito, a su residencia, propiedades, equipaje y
correspondencia.
B) Inmunidad en jurisdiccin penal, ya que no es posible arrestarlo ni citarlo ante
tribunal extranjero.
C) Inmunidad civil, sobre el particular, algunos autores hacen una doble distincin
entre los actos realizados en su calidad de persona privada (por ejemplo, en calidad
de heredero o de legatario) y los actos realizados como representante del Estado, es
decir, en el ejercicio de funciones pblicas, por lo que en el primer caso, sealan
que no hay inmunidad de jurisdiccin y en el segundo, s se concede, as Cahier
seala atinadamente que el problema de la jurisdiccin civil sobre los jefes de
Estado opera con base en la ausencia o presencia de los mismos en el Estado
extranjero, as sostiene que la inmunidad de jurisdiccin Civil ser total cuando el
Jefe de Estado se encuentre de visita por el Estado extranjero, por lo que una vez
que est ausente del mismo, cabra entonces la doble distincin entre:
a) Los actos pblicos, as respecto de los primeros s habra inmunidad de
jurisdiccin civil, a pesar de no encontrarse en el Estado extranjero.

b) Los privados, en relacin con lo segundo, el autor citado seala que puesto que
no goza de inmunidad de jurisdiccin para sus actos privados, las excepciones
deben admitirse.

D) Inmunidad de polica, que impide imponerle multas administrativas.


E) Exoneracin de impuestos, personales, de consumo y similares, como es el caso de
los aduaneros.
F) Ejercer en el extranjero funciones propias de su cargo, tomando decisiones con
repercusiones fuera del Estado que se visita.
Extensin de sus privilegios
Los miembros de la comitiva oficial de un Jefe de Estado que lo acompaan en sus
viajes al exterior gozan de los mismos privilegios e inmunidades que ste. Por lo
general, en dichos viajes los jefes de Estado se hacen acompaar por un grupo de
funcionarios que entablan plticas y negocian acuerdos con sus respectivos colegas del
Estado receptor; por tanto, es necesario que gocen de privilegios e inmunidades para
desempear eficazmente sus funciones.
Asimismo, los privilegios e inmunidades de los jefes de Estado y de los miembros de su
comitiva oficial se hacen extensivos a sus cnyuges y familiares que los acompaan.
Marco normativo
Los privilegios del Jefe de Estado duran mientras permanece en el cargo; estn
contenidos en normas consuetudinarias internacionales y son reconocidos en la
Convencin sobre Misiones Especiales, aprobada por la Asamblea General el 8 de
diciembre de 1969.
El Ministro de Relaciones Exteriores
Concepto
Es el jefe de la rama administrativa que dirige la poltica exterior bajo la autoridad del
Jefe de Estado.
Situacin en sus visitas a otros estados
Es normal que el propio derecho interno le conceda competencia para hacer
declaraciones de voluntad en nombre del Estado en el campo de las relaciones
internacionales. Se ha discutido si cuando viaja por territorio extranjero goza de un
estatus especial privilegiado; se afirma que debe gozar de inviolabilidad personal, de
inmunidad penal y de polica. Por razones de cortesa se le concede franquicia para sus
equipajes e inviolabilidad para su esposa, hijos menores y miembros de su squito
personal.

Las inmunidades y privilegios del Secretario de Relaciones Exteriores se encuentran


reguladas por costumbre internacional, y al igual que el Jefe de Estado se hace
referencia a dichas inmunidades y privilegios en el artculo 21 de la Convencin sobre
las Misiones Especiales de 1969, que establece:
1. El Jefe de Estado que enva, cuando encabece una misin especial, gozar en el Estado
receptor o en un tercer Estado de las facilidades y de los privilegios e inmunidades
reconocidos por el derecho internacional, a los jefes de Estado en visita oficial.
2. El Jefe de gobierno, el Ministro de Relaciones Exteriores y dems personalidades de
rango elevado, cuando participen en una misin especial del Estado que enva, gozarn
en el Estado receptor o en un tercer Estado, adems de lo que otorga la presente
Convencin, de las facilidades y de los privilegios e inmunidades reconocidos por el
derecho internacional.

Externos
Agentes diplomticos
Concepto
Los diplomticos son agentes que un Estado enva a otro para participar en las
relaciones entre ambos.
Inicio y fin de la misin diplomtica
En cuanto al inicio y fin de la misin diplomtica, aunque el nombramiento de un jefe
de misin corresponde al Jefe del Estado acreditante, ste debe asegurarse de que la
persona que se proponga acreditar ha obtenido el consentimiento del Estado receptor,
esto se conoce como el placet (beneplcito) que el Estado receptor dar o negar
libremente, puesto que no est obligado a manifestar los motivos de la negativa.
El nombramiento se acredita ante el Estado receptor por medio de:
1) Las cartas credenciales, en el caso de embajadores o ministros, as estas las dirige
el Jefe del Estado acreditante al Jefe del Estado receptor.
2) Las cartas de gabinete, cuando se trata de encargados de negocios, estas se dirigen
al ministerio de asuntos exteriores.
El inicio de la misin diplomtica va marcado por la presentacin de las cartas
credenciales, o por el momento en que comunic su llegada y present copia de estilo
de sus cartas credenciales al Ministro de Relaciones Exteriores.
La misin diplomtica puede terminar al ser llamado el agente por el Estado
acreditante por diversos motivos, o bien por ser declarado el agente persona non grata,
por lo que si el Estado acreditante se niega a ejecutar en plazo razonable las

obligaciones dimanantes de dicha declaracin, el Estado receptor puede negarse a


reconocer como miembro de la misin a la persona de que se trate.

Clasificacin de los jefes de misin diplomtica


La Convencin clasifica a los jefes de misin en las siguientes categoras:
1)
2)
3)
4)

Embajadores o nuncios acreditados ante los jefes de Estado.


Otros jefes de misin de rango equivalente.
Los enviados, ministros e internuncios acreditados ante los jefes de Estado.
Los encargados de negocios acreditados ante los Ministros de Relaciones
Exteriores.

Para el estatus de las misiones diplomticas y la proteccin de su personal diplomtico y


de dems personal es fundamental la Convencin de Viena sobre Relaciones
Diplomticas.
Privilegios y exenciones personales de los agentes diplomticos
La Convencin seala los siguientes privilegios y exenciones personales de los agentes
diplomticos:
1. Exencin de la prestacin de servicios personales (art. 35).
2. Derecho a no comparecer como testigo (art. 31.2).
3. Exencin de las disposiciones de la seguridad social (art. 33.1).
4. El agente diplomtico est exento del pago de los impuestos y gravmenes reales o
personales, nacionales, regionales o municipales, salvo los impuestos indirectos incluidos en el
precio de las mercancas, el impuesto sobre sucesiones, el impuesto sobre capital invertido en
empresas comerciales del Estado receptor, e impuestos por servicios particulares prestados,
bienes inmuebles privados o ingresos de origen en el Estado receptor (art. 34).
5. Exencin de inspeccin del equipaje personal (art. 36, prr. 2).
6. Derecho a utilizar bandera y el escudo en su residencia y en sus medios de transporte (art.
20).
7. Exencin de los derechos de aduana sobre los objetos para uso personal del agente
diplomtico y su familia, incluidos los de instalacin (art. 36.]).

El agente diplomtico gozar de inmunidad de jurisdiccin penal, civil y administrativa


en el Estado receptor, excepto en acciones reales sobre bienes inmuebles, sucesiones y
las relativas a actividades comerciales y profesionales privadas. Se exime al agente
diplomtico de prestar servicios personales, servicios pblicos y cargos militares
(artculos 31 y 35).
Por otro lado, el agente diplomtico es inviolable; es decir, no puede ser objeto de
ninguna forma de detencin o arresto, por lo que el Estado receptor lo tratar con el

debido respeto y adoptar todas las medidas adecuadas para impedir cualquier atentado
contra su persona, su libertad o su dignidad (art. 29)
El personal administrativo y tcnico de la misin se equipara al personal diplomtico,
salvo en lo relativo a la inmunidad de jurisdiccin civil y administrativa por actos
realizados fuera del desempeo de sus funciones, as para gozar de esos privilegios e
inmunidades se requiere no ser nacional de Estado receptor ni tener su residencia
permanente en l.
La Convencin de Viena extiende los privilegios e inmunidades a miembros de la
familia diplomtica que formen parte de su casa y no sean nacionales del Estado
receptor ni residan permanentemente en su territorio.
Privilegios y exenciones a la misin diplomtica
La Convencin de Viena establece las siguientes inmunidades y privilegios de la misin
diplomtica:
a) Inviolabilidad de la misin, de los archivos y documentos, de la correspondencia, de los
medios de transporte y de los bienes de la misin (arts. 22, 24 Y 27).
b) Inmunidad de jurisdiccin de la misin.
C) Los privilegios de:
i) Utilizar la bandera y el escudo del Estado acreditante en los locales de la misin, en la
residencia del jefe de la misin y en los medios de transporte de ste (art. 20).
ii) Recibir la ayuda necesaria para obtener los locales de la misin (art. 21),
iii) Exencin de impuestos para el Estado acreditante y el jefe de la misin diplomtica sobre
los locales de la misma, de los que sean propietarios o inquilinos (art. 23).
iv) Permitir y proteger la libre comunicacin de la misin con su gobierno, misiones y
consulados del Estado acreditante, por los medios de comunicacin adecuados, salvo instalar y
utilizar emisoras de radio no autorizadas por el Estado receptor (art. 27).
v) Exencin fiscal sobre derechos y aranceles que percibe la misin por actos oficiales (art. 28).
vi) Exencin del derecho de aduanas, impuestos y gravmenes conexos sobre los objetos, para
uso oficial de la misin (art. 36)

Agentes consulares
Concepto
Los agentes consulares son agentes oficiales que un Estado establece en ciudades de
otros Estados, con el fin de proteger sus intereses y los de sus nacionales.
Funciones
Debe destacarse que a diferencia de los agentes diplomticos, los agentes consulares no
realizan actos de naturaleza poltica, as sus funciones son variadas y abarcan:

1)
2)
3)
4)

La proteccin de los nacionales.


Informar al Estado acreditante de lo que ocurre en el Estado receptor.
Funciones de carcter administrativo, de colaboracin con los tribunales de justicia.
Otras relativas al estado civil de las personas y a sucesiones.

Adems, el agente consular ejerce funciones relacionadas con la navegacin martima,


el comercio y el ejercicio de las profesiones.
Tipos de cnsules
Entre los cnsules se ha distinguido:
1) Los de carrera, que son funcionarios pblicos del Estado que los designa y poseen
su nacionalidad; sus honorarios son cubiertos por el Estado que los enva.
2) Los honorarios, que pueden ser sbditos del Estado que los designa o bien
extranjeros, y ejercen el comercio u otras profesiones; sus servicios son gratuitos,
aunque pueden recibir ciertas subvenciones.
Inicio
Por lo que se refiere al inicio de la funcin consular, el jefe de la oficina consular
acredita su nombramiento por medio de una patente, ahora bien, para ejercer sus
funciones el cnsul requiere del exequatur; dicho de otra forma, de la aceptacin del
Estado receptor, quien podr negar tal autorizacin sin especificar los motivos.
Las funciones de un miembro de la oficina consular se dan por terminadas mediante una
notificacin del Estado acreditante al receptor, o por revocacin del exequatur.
Protecciones a los consulados
Facilidades
En lo tocante a las facilidades de los consulados, la Convencin de Viena sobre
Relaciones Consulares de 1961 establece las siguientes:
1) Todas las necesarias para el ejercicio de las funciones de la referida oficina.
2) Prestar la ayuda necesaria para la adquisicin, por el Estado que enva, de los
locales.
3) Facilitar la libre comunicacin.
4) Informar sin retraso a la oficina consular de los casos de detencin, arresto, prisin
de los nacionales del Estado que enva, as como de la defuncin, nombramiento de
tutor o curador relativos a dichos nacionales.
Privilegios

En lo tocante a los privilegios de los consulados, la Convencin de Viena sobre


Relaciones Consulares de 1961 establece las siguientes:
1) Exencin fiscal para locales consulares y en la residencia del cnsul de carrera.
2) Libertad de trnsito y circulacin de los miembros de dicha oficina por el territorio
del Estado.
3) Libertad de comunicacin de la oficina consular.
4) Exencin fiscal sobre cantidades recibidas por concepto de aranceles y derechos
consulares.
Inmunidades e inviolabilidad
En lo tocante a las inmunidades e inviolabilidad de los consulados, la Convencin de
Viena sobre Relaciones Consulares de 1961 establece las siguientes:
1. Inviolabilidad de locales consulares sin autorizacin del jefe de oficina.
2. Inviolabilidad de documentos, archivos y correspondencia.
3. Inmunidad de la oficina consular.
Protecciones a los funcionarios de carrera y miembros de la oficina consular
Facilidades
En lo tocante a las facilidades de los funcionarios de carrera y miembros de la oficina
consular, la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares de 1961 establece las
siguientes:
1. Buen trato y seguridad de su persona, libertad o dignidad.
2. Comunicar al jefe de la oficina el arresto o detencin de un miembro de la oficina
consular.
3. Al ser llamado corno testigo, que no se le perturbe en el ejercicio de sus funciones.
Privilegios
En lo tocante a los privilegios de los funcionarios de carrera y miembros de la oficina
consular, la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares de 1961 establece las
siguientes:
1) Exencin de inscripcin en el registro de extranjeros o de obtener el permiso de
residencia.
2) Eximirlos de la obligacin de prestar testimonios por hechos relacionados con el
ejercicio de sus funciones.
3) Exencin del permiso de trabajo.

4) Exencin de disposiciones sobre seguridad social.


5) Exencin fiscal de impuestos y gravmenes reales o personales, nacionales,
regionales o municipales, con excepcin:
a) De los impuestos indirectos.
b) De los impuestos y gravmenes sobre los bienes inmuebles privados que
radiquen en el territorio del Estado receptor, salvo lo dispuesto en el art. 32 de la
Convencin.
c) De los impuestos sobre sucesiones y las transmisiones exigibles por el Estado
receptor, a reserva de lo dispuesto por el art. 51, prr. b).
6) Concesin de franquicias aduaneras para objetos de uso oficial y de uso personal de
funcionarios y familiares.
7) Permiso de exportacin de bienes muebles y exencin de pago de impuestos por
transmisiones de los mismos en caso de fallecimiento de un miembro de la oficina.
8) Exencin de prestaciones personales.
Inmunidades e inviolabilidad
En lo tocante a las inmunidades e inviolabilidad de los funcionarios de carrera y
miembros de la oficina consular, la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares
de 1961 establece las siguientes:
1) Inviolabilidad personal, salvo por delitos graves y por decisin de autoridad judicial
competente.
2) Inmunidad de jurisdiccin por actos en ejercicio de sus funciones, salvo en el caso
de un procedimiento civil:
a) Que resulte de un contrato que el funcionario consular o el empleado consular
no hayan concertado explcita o implcitamente, como agente del Estado que
enva, o
b) Que sea entablado por un tercero como consecuencia de daos causados por un
accidente de vehculo, buque o avin, ocurrido en el Estado receptor.
Protecciones a los funcionarios honorarios y las oficinas consulares
Los funcionarios honorarios y las oficinas consulares dirigidas por ellos tienen las
mismas facilidades, inmunidades y privilegios, con las salvedades siguientes:
1) A los locales se les proteger de intromisin, dao y perturbacin.

2) La exencin fiscal de los locales consulares slo se concede si el Estado que enva
es directamente propietario o inquilino.
3) Los archivos son inviolables si estn separados de los papeles, documentos o
correspondencia particular del jefe de la oficina consular y de las personas que
trabajen con l.
4) No se les reconoce inviolabilidad personal; en caso de arresto o detencin, el
Estado receptor deber comunicarlo al jefe de la oficina consular. Si esas medidas
se aplicasen a este ltimo, el Estado receptor deber comunicrselo al Estado que
enva.
5) La proteccin de los funcionarios ser la que puedan necesitar en razn de su
carcter oficial.
6) La exencin fiscal se limita a los emolumentos que perciba del Estado acreditado.
7) Las franquicias aduaneras se limitan a los objetos que se destinen al uso oficial y
que sean suministrados por el Estado acreditado.
8) La exencin de prestaciones personales se limita a la persona del cnsul honorario
y se excluye a los miembros de su familia.
9) Los privilegios e inmunidades establecidos en la Convencin no se extienden a los
miembros de la familia de un funcionario consular honorario.
En Mxico, las funciones, privilegios e inmunidades del cuerpo diplomtico y consular
estn reguladas por la Ley del Servicio Exterior Mexicano (DOF 4 de enero de 1994,
con reformas DOF 25 de enero de 2002).
Las misiones especiales
Casos de misiones especiales
A reglas especiales se somete el establecimiento de Embajadas especiales (embajadas
ad hoc) de un Estado en otro, con la aprobacin de ambas partes, para que manejen
asuntos especiales o se encarguen de una funcin especial.
Dentro de stas se encuentra el envo de los representantes de Estado a:
1) Las negociaciones bilaterales o multilaterales.
2) A los congresos.
Marco regulatorio
La Convencin de las Naciones sobre Misiones Especiales de 1969.
Protecciones a las misiones especiales

Las inmunidades y privilegios del Secretario de Relaciones Exteriores se encuentran


reguladas por costumbre internacional, y al igual que el Jefe de Estado se hace
referencia a dichas inmunidades y privilegios en el art. 21 de la Convencin sobre las
Misiones Especiales de 1969, que establece:
1) El Jefe de Estado que enva, cuando encabece una misin especial, gozar en el
Estado receptor o en un tercer Estado de las facilidades y de los privilegios e
inmunidades reconocidos por el derecho internacional, a los jefes de Estado en
visita oficial.
2) El Jefe de gobierno, el Ministro de Relaciones Exteriores y dems personalidades
de rango elevado, cuando participen en una misin especial del Estado que enva,
gozarn en el Estado receptor o en un tercer Estado, adems de lo que otorga la
presente Convencin, de las facilidades y de los privilegios e inmunidades
reconocidos por el derecho internacional.
Personal de las organizaciones internacionales
Marco regulatorio
Las siguientes son las principales convenciones que regulan la materia:
1. La Convencin sobre Prerrogativas e Inmunidades de las Naciones Unidas, de 1946.
2. La Convencin sobre los Privilegios e Inmunidades de los Organismos
Especializados, de 1947, entendiendo por organismos especializados aquellos que
conforman el Sistema de las Naciones Unidas.
3. La Convencin sobre Privilegios e Inmunidades de la Organizacin de los Estados
Americanos, de 1949.
Inmunidades y privilegios de los funcionarios de los organismos internacionales
Respecto a las inmunidades y privilegios que se conceden a los funcionarios de los
organismos internacionales, son las siguientes:
1) Gozarn de inmunidad contra todo procedimiento judicial respecto a palabras
escritas o habladas y a todos los actos ejecutados en su carcter oficial.
2) Estarn exentos de impuestos sobre los sueldos y emolumentos pagados por la
organizacin.
3) Gozarn de inmunidad contra todo servicio de carcter nacional. La Convencin
sobre Privilegios e Inmunidades de la Organizacin de los Estados Americanos
dispone que podrn realizarse cuando los Estados de los cuales sean nacionales
estos funcionarios requieran dicho servicio; en tal caso, se recomienda a los Estados
considerar las necesidades de la OEA respecto a su personal tcnico (art. 10, inc. c)
4) Tanto ellos como sus esposas y sus familiares dependientes gozarn de inmunidad
contra toda restriccin de inmigracin y de registro de extranjeros.

5) Se les acordar, en lo que concierne al rgimen de cambio, franquicias iguales a


las que disfrutan funcionarios de categora equivalente que integren las misiones
diplomticas ante el gobierno respectivo.
6) Se les conceder a ellos y a sus respectivas esposas y familiares dependientes, las
mismas facilidades de repatriacin en poca de crisis internacional. que disfrutan
los agentes diplomticos.
7) Podrn importar, libre de derechos, sus muebles y efectos en el momento en que
ocupen su cargo en el pas respectivo.
8) Adems de las anteriores inmunidades y privilegios, al Secretario General.
subsecretarios generales, as como cnyuges e hijos menores de edad, de la
organizacin se les conceden las prerrogativas e inmunidades, exenciones y
facilidades que se otorgan a los enviados diplomticos.
Como los privilegios e inmunidades se otorgan a los funcionarios slo en inters de la
organizacin y no en provecho de los propios individuos, el Secretario General de la
organizacin tiene el derecho y el deber de renunciar a la inmunidad de cualquier
funcionario cuando sta impida el curso de la justicia.
Inmunidades y privilegios a los peritos que forman parte de las misiones de esta
organizacin
Respecto a las inmunidades y privilegios que se conceden a los peritos que forman parte
de las misiones de esta organizacin, son las siguientes:
1) Inmunidad contra arresto y detencin y contra el embargo de su equipaje personal;
2) Inmunidad contra toda accin judicial respecto a los actos realizados en el
cumplimiento de su misin;
3) Inviolabilidad de todo papel y documento;
4) El derecho a usar claves y de recibir papeles o correspondencia por estafeta o en
valija selladas;
5) En lo que respecta a moneda o regulaciones de cambio, las mismas facilidades que
se dispensan a los representantes de gobiernos extranjeros en misiones oficiales
temporales, y
6) Las mismas inmunidades y facilidades respecto a su equipaje personal que las que
se dispensan a los enviados diplomticos.
Estatuto jurdico de los jueces de las cortes internacionales.
Derechos y obligaciones

Es bien sabido que en la imparticin de la justicia el deber primordial es la


imparcialidad, es por eso que el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia trata de
garantizar la misma mediante la concesin de derechos a los jueces que les permitan
actuar sin presiones; asimismo, les impone una serie de obligaciones para evitar que
realicen actividades que pudieran poner en peligro su independencia.
Entre los derechos se encuentran los siguientes:
1) Son inamovibles y slo podrn ser separados de sus cargos por votacin unnime
de los otros miembros de la Corte (art. 18 del Estatuto).
2) Pueden excusarse ante el Presidente si tienen alguna razn especial para no decidir
un asunto determinado y abstenerse (art. 24 del Estatuto).
3) Los jueces pueden participar en todo asunto, aun cuando cualquiera de las partes
sea de su misma nacionalidad (art. 31.1 del Estatuto).
4) Gozan de estipendios fijados por la Asamblea General. La proteccin econmica de
los jueces se extiende aun concluido el cargo, ya que cuentan con un sistema de
pensiones (art. 32 del Estatuto).
Entre las obligaciones se mencionan las siguientes:
1) Declaracin en sesin pblica de que ejercern las funciones con imparcialidad y
conciencia (art. 20 del Estatuto).
2) La funcin del juez es incompatible con cargos polticos, puestos administrativos y
actividades profesionales (art. 16 del Estatuto).
3) Los jueces no podrn servir como agentes, abogados o consejeros en ningn asunto
(art. 17.1 del Estatuto).
4) Debern abstenerse de actuar como jueces de la Corte en asuntos en que
previamente hayan intervenido como agentes, consejeros, abogados, miembros de
un tribunal nacional o internacional o en cualquier otra calidad (art. 17.2 del
Estatuto).
Proteccin a los jueces
En el art. 19 del Estatuto se establece que los miembros de la Corte gozarn de
privilegios e inmunidades diplomticas en el ejercicio de las funciones a su cargo.
La sede de la Corte est en La Haya, Holanda, donde viven el presidente y
vicepresidente de la misma; sin embargo, la CIJ podr reunirse y funcionar en cualquier
otro lugar cuando lo considere conveniente (art. 22.1 del Estatuto).

Unidad XI
Derecho internacional de los refugiados
Asilo diplomtico
Concepto y origen
El asilo diplomtico es la proteccin que ciertos sujetos de derecho internacional
pueden otorgar a individuos en el interior del territorio de un Estado extranjero, en el
cual ellos son perseguidos o reclamados por motivos o delitos polticos.
El asilo est estrechamente vinculado al establecimiento de las misiones diplomticas
permanentes, por lo que al comprobar los representantes diplomticos que tenan
autoridad exclusiva en sus residencias y que podan tomar las medidas ms apropiadas
para el cumplimiento de sus funciones, estimaron que podan dar tambin refugio en
ellas a las personas perseguidas, as nace la prctica del asilo diplomtico.
Cabe sealar que son principalmente los Estados los que lo otorgan, pero tambin puede
ser concedido por la Iglesia catlica en las nunciaturas y por la Soberana Orden de
Malta en sus embajadas.
Marco normativo
En el mbito de las Naciones Unidas
En este mbito, el tema del asilo se ha estudiado poco, al respecto, hay una referencia en
el art. 14 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, el cual establece:
1) En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, ya disfrutar de l, en
cualquier pas.
2) Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial realmente originada por
delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y principios de las Naciones
Unidas.

Crticas:
A) El primer prrafo de la disposicin no es preciso, pues no seala la clase de motivos
que pueden originar el asilo; en este sentido, los motivos suelen ser determinantes
para establecer las diferencias entre el asilo y el refugio. En cuanto al asilo, la
persecucin obedece a razones polticas, mientras que en el refugio se debe a los
motivos que sealaremos en su oportunidad.
B) El segundo prrafo de la disposicin que se comenta obliga a los Estados a no
otorgar asilo cuando existe una accin judicial derivada de delitos comunes, o

cuando se hayan cometido actos contrarios a los principios y propsitos de las


Naciones Unidas. Esta ltima limitacin impuesta a los Estados para otorgar el
asilo no est contemplada en las convenciones americanas de asilo.
Otra referencia al tema en el mbito universal es la Declaracin sobre Asilo Territorial,
Resolucin 2312 (XXII) de la Asamblea General de la ONU, del 14 de diciembre de
1967, en cuyo art. l se dispone que:
1. El asilo concedido por un Estado, en el ejercicio de su soberana, a las personas que
tengan justificacin para invocar el artculo 14 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, incluidas las personas que luchan contra el colonialismo, deber ser respetado
por todos los dems Estados.
2. No podr invocar el derecho de buscar asilo, o disfrutar de ste, ninguna persona respecto
de la cual existan motivos Fundados para considerar que ha cometido un delito contra la
paz, un delito de guerra o un delito contra la humanidad, de los definidos en los
instrumentos internacionales elaborados para adoptar disposiciones respecto de tales
delitos.
3. Corresponder al Estado que concede el asilo calificar las causas que lo motiven.

Del anlisis del artculo citado es posible concluir lo siguiente:


A) El otorgamiento del asilo es un derecho de los Estados en ejercicio de su
soberana.
B) El asilo slo se puede conceder a personas perseguidas o que luchan contra el
colonialismo, cuando no se sospeche que hayan cometido un delito del orden
comn o realizado actos contrarios a los propsitos y principios de las Naciones
Unidas y que no hayan cometido delitos contra la paz, de guerra o contra la
humanidad, as estas dos ltimas causas excluyentes se encaminan a evitar actos de
terroristas y no se incluyen en las convenciones americanas.
C) La calificacin de las causas corresponde al Estado asilante, aunque no se sealan
criterios al respecto.
En el sistema interamericano
Es sin duda en el mbito interamericano donde el asilo ha tenido su mayor desarrollo y
codificacin en el derecho internacional.
En el mbito interamericano se han adoptado las siguientes convenciones sobre asilo:
A)
B)
C)
D)
E)

La Convencin sobre Asilo.


La Convencin sobre Asilo Poltico.
El Tratado de Asilo y Refugio Polticos.
La Convencin sobre Asilo Territorial.
La Convencin sobre Asilo Diplomtico.

La jurisprudencia internacional

El caso ms conocido es la controversia surgida entre Colombia y Per debido al asilo


acordado a Vctor Ral Haya de la Torre, que dio lugar a tres sentencias de la Corte
Internacional de justicia.
El 3 de octubre de 1948 estall una rebelin militar en el Per. El gobierno acus al
partido poltico APRA y sus dirigentes, entre los que se encontraba Vctor Ral Haya de
la Torre, de haber sido su instigador. Haya de la Torre solicit asilo en la embajada de
Colombia en Lima, el 3 de enero de 1949.Colombia otorg el asilo diplomtico y
solicit a las autoridades peruanas el salvoconducto para qu pudiera salir del territorio.
Per consider que el asilo haba sido otorgado en violacin a la Convencin sobre
Asilo, de La Habana. Per negaba el derecho que el Estado asilante tuviera el derecho
de calificar unilateralmente el delito del refugiado y sostena que hubo una violacin a
la convencin mencionada porque el delito imputado a Haya de la Torre era un delito
comn y que el asilo no estaba justificado por ningn motivo de urgencia.
La Corte Internacional de Justicia (CIJ) dict sentencia el 20 de noviembre de 1950.
Respecto a la calificacin del delito imputado, la Corte seal que, segn la Convencin
de La Habana, el Estado asilante no tiene el derecho de calificar universal y
definitivamente el delito imputado y que esa calificacin no es obligatoria para el
Estado territorial. La Corte seal que no existe ninguna costumbre regional en esta
materia.
La Corte no admiti que el gobierno de Colombia hubiere probado la existencia de una
costumbre de esa naturaleza y que fuese oponible a Per, pues entre otras cosas, la
Corte no lleg al convencimiento de que Colombia hubiese establecido a travs de los
casos particulares citados, que la pretendida regla de la calificacin unilateral y
definitiva hubiera sido invocada, o que incluso habindolo sido, no se demostr que la
regla hubiese sido aplicada fuera del marco de estipulaciones convencionales, por los
Estados que otorgaban el asilo en tanto que derecho perteneciente a stos, y respetado
por los Estados territoriales en tanto que deber jurdico y no solamente por razones de
oportunidad poltica.
Respecto al otorgamiento del salvoconducto, la CII seal que segn la Convencin
mencionada, el Estado territorial no est obligado a darlo, salvo en la hiptesis en que
sea el mismo Estado territorial quien solicite el abandono de su pas; y como Per no
haba solicitado que Haya de la Torre abandonara su territorio, la Corte rechaz el
pedido de Colombia.
La CIJ rechaz la solicitud de que el delito de Haya de la Torre fuera calificado como
delito comn y lo consider delito poltico sin embargo, no estim procedente el asilo
porque no responda a razones de urgencia. Esta decisin dio lugar a una demanda de
interpretacin que fue rechazada por la propia Corte.
Una tercera demanda fue solicitada por Colombia, en la que se solicitaba que la Corte se
pronunciara si Colombia estaba o no obligada a entregar el asilado a las autoridades
peruanas. La Corte decidi que Colombia no estaba obligada a entregara Haya de la
Torre fundndose en la
... tradicin latinoamericana en materia de asilo, con arreglo a la cual un refugiado poltico no
debe ser entregado. No existe en esa tradicin, una excepcin en caso irregular. Para

abandonarla, se habra requerido una disposicin convencional expresa; el silencio de la


Convencin de La Habana implica que se ha querido dejar la solucin de tales situaciones a
decisiones inspiradas por consideraciones de conveniencia o de simple oportunidad poltica.

En el mbito nacional
El art.12 del ordenamiento la Ley General de Poblacin, al referirse a los no
inmigrantes, alude al "asilado" en su fracc. V y establece:
V. Asilado poltico. Para proteger su libertad o su vida de persecuciones polticas en su pas de
origen, autorizado por el tiempo que la Secretara de Gobernacin juzgue conveniente,
atendiendo a las circunstancias que en cada caso concurran. Si el asilado poltico viola las
leyes nacionales, sin perjuicio de las sanciones que por ello le sean aplicables, perder su
caracterstica migratoria, y la misma Secretara le podr otorgar la calidad que juzgue
conveniente para continuar su legal estancia en el pas. Asimismo, si el asilado poltico se
ausenta del pas, perder todo derecho a regresar en esta calidad migratoria, salvo que haya
salido con permiso de la propia dependencia.

Como se observa, la conceptualizacin de "asilado" en la Ley Gel1eml de Poblacin y


coincide con la regulacin internacional en la materia.
Efectos del asilo
El derecho de asilo se compone de diversas facetas:
1. El derecho del Estado a admitir una persona en su territorio.
2. El derecho del Estado a permitirle permanecer en su territorio.
3. El derecho del Estado a negarse a expulsarlo.
4. El derecho del Estado a negarse a extraditarlo hacia otro Estado.
5. El deber de no perseguir a la persona, castigarla o de alguna otra forma restringir
su libertad.
Refugio
Concepto y origen
El refugio es la proteccin que ciertos sujetos de derecho internacional pueden otorgar
a individuos en el interior del territorio de un Estado extranjero, debido a los fundados
temores de ser perseguido por motivos de raza, religin, nacionalidad u opinin
poltica.
El 3 de diciembre de 1949 la Asamblea General tom la decisin de designar un Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados y un ao despus, mediante la
Resolucin 428 (V) del 14 de diciembre de 1950, se aprob el Estatuto del Refugiado
segn el cual trabajara, as el art. l establece que el Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Refugiados:

... asumir la funcin de proporcionar proteccin internacional a los refugiados que renan las
condiciones previstas en el presente Estatuto, y de buscar soluciones permanentes al problema
de los refugiados, ayudando a los gobiernos y, con sujecin a la aprobacin de los gobiernos
interesados, a las organizaciones privadas, a facilitar la repatriacin voluntaria de tales
refugiados o su asimilacin en nuevas comunidades nacionales.

Respecto al temor fundado, se debe diferenciar entre:


A) Temor objetivo, por lo que para establecer si el temor es "fundado", hay que
comparar los testimonios del solicitante con la informacin objetiva sobre la
situacin en el pas de origen, y en muchos casos, sobre la regin especfica o lugar
de origen del solicitante.
B) Temor subjetivo, por lo que para establecer si el temor es fundado, muchas veces es
til examinar el perfil del individuo, sus creencias, etctera.
Marco normativo
Internacional
El marco normativo se compone por:
1. La Convencin de Ginebra sobre el Estatuto del Refugiado.
2. El Protocolo de Nueva York sobre el Estatuto del Refugiado.
3. En el marco de la Unin Europea resultan aplicables para los refugiados la
Convencin de Ginebra de 1951 sobre el Estatuto de los Refugiados y el protocolo
de 1967.
4. En el mbito regional africano, la Convencin de la Organizacin de Unidad
Africana (OUA).
Nacional
Antes de la reforma del 29 de mayo de 1990 slo se encontraban contemplados los
"asilados" en la Ley General de Poblacin, con la reforma se consideran "refugiados"
los que en estricto sentido se han denominado desplazados.
El art.12 del ordenamiento legal invocado, al referirse a los no inmigrantes, alude al " al
"refugiado" en su fracc. VI, que establece:
VI. Refugiado. Para proteger su vida, seguridad o libertad cuando hayan sido amenazadas por
la violencia generalizada, la agresin extranjera los conflictos internos o la violacin masiva de
derechos humanos en su pas de origen, que le hayan obligado a huir en busca de proteccin.
No quedan comprendidas en la presente caracterstica migratoria aquellas personas que sean
objeto de persecucin poltica prevista en la fraccin anterior. La Secretara de Gobernacin
renovar su permiso de estancia en el pas cuantas veces juzgue conveniente. Si el refugiado
viola las leyes nacionales, sin perjuicio de las sanciones que por ello le sean aplicables,
perder su caracterstica migratoria y la misma Secretara le podr otorgar la calidad que
juzgue procedente para continuar su legal estancia en el pas. Asimismo, si el refugiado se
ausenta del pas, perder todo derecho a regresar en esta calidad migratoria, salvo que haya
salido con permiso de la propia Secretara. En el supuesto de que el Ejecutivo de la Unin

estimase necesario hacer uso de la facultad exclusiva que le otorga el artculo 33 constitucional
el refugiado no podr ser devuelto a su pas de origen

Crtica: El concepto de "refugiado" en ese ordenamiento legal no coincide con el


establecido en el Estatuto del ACNUR y en la Convencin de Ginebra, as, la Ley
General de Poblacin define al refugiado como desplazado, diciendo que es aquella
persona que huye de una inseguridad extrema, y no como el que huye por motivo de una
persecucin de carcter religioso, poltico o ideolgico, con lo cual cre una confusin
mayor de la que exista antes de la reforma.
Cabe mencionar que el art. 33 constitucional no contempla la devolucin al pas de
origen, con lo cual no se origina contradiccin alguna de carcter constitucional con la
Ley General de Poblacin. Tal contradiccin se planteara en el caso de exigir un juicio
previo por expulsin, como lo establece el art. 32 de la Convencin de Ginebra.
Distincin y equiparacin de las figuras del "asilado" y el "refugiado"
Asilado
La motiva una persecucin poltica.
El estatuto de asilado es otorgado: es un
acto discrecional de un Estado.
El asilo lo otorga el Estado firmante de las
convenciones
de
asilo:
no
hay
procedimiento universal.

Tiene
modalidades
diplomtica
y
territorial: no es necesario cruzar una
frontera internacional.
No hay principio de "no devolucin" y,
por tanto, puede ser devuelto o
extraditado.
Permite acordar el asilo a quien hubiese
cometido delitos polticos, e incluso
comunes, conexos con fin poltico.

Refugiado
La motiva una persecucin por motivos de
raza, credo, nacionalidad, pertenencia a un
determinado grupo.
La condicin de refugiado es reconocido:
es un acto declaratorio de carcter
universal.
El reconocimiento de refugiado lo realiza
un pas firmante de la Convencin de
Ginebra o el Alto Comisionado de las
Naciones Unidas para los Refugiados
(ACNUR) bajo su mandato: hay un
procedimiento universal.
No admite modalidad diplomtica, slo
territorial: es necesario cruzar la frontera.
Se encuentra protegido por el principio de
"no devolucin", por lo que no procede la
extradicin.
Clusulas de exclusin: no permite
reconocer la condicin a personas que
hayan cometido delitos comunes graves
y/o delitos contra la paz, humanidad,
etctera.

Efectos del refugio


El derecho de asilo se compone de diversas facetas:
1. El deber del Estado de admitir una persona en su territorio.
2. El deber del Estado de permitirle permanecer en su territorio.

3. El deber del Estado de no devolverlo.


4. El deber del Estado de no extraditarlo hacia otro Estado.
5. El deber de no perseguir a la persona, castigarla o de alguna otra forma restringir
su libertad.
Desplazamiento
Nocin
Los desplazados son personas que se ven obligadas a abandonar su residencia habitual y
a buscar acogida en otro Estado debido a situaciones de inseguridad extrema, sin que
existan motivos de persecucin individual, ni colectiva, ni de raza, nacionalidad,
pertenencia a un grupo social, religin o por opiniones polticas.
Clases
Es necesario distinguir segn hayan o no traspasado las fronteras de su Estado
incorporndose en otro Estado en busca de proteccin, entre:
A) Los desplazados internos, que son las personas o grupos de personas que se han
visto forzadas u obligadas a escapar o huir de su hogar o de lugar de residencia
habitual, como resultado de un conflicto armado, de situaciones de violencia
generalizada, de violaciones de los derechos humanos o de catstrofes naturales o
provocadas por el ser humano, y que no han cruzado una frontera estatal
internacionalmente reconocida, esta situacin es regulada por "Los principios
rectores de los desplazamientos internos", Comisin de Derechos Humanos del
Consejo Econmico y Social de la Organizacin de las Naciones Unidas
(ECOSOC) creados en 1998.
B) Los desplazados internacionales, que son las personas o grupos de personas que se
han visto forzadas u obligadas a escapar o huir de su hogar o de lugar de residencia
habitual, como resultado de un conflicto armado, de situaciones de violencia
generalizada, de violaciones de los derechos humanos o de catstrofes naturales o
provocadas por el ser humano, que han cruzado una frontera estatal
internacionalmente reconocida, as dicha situacin es regulada en el mbito de las
Naciones Unidas por la Resolucin 40/144 adoptada por la Asamblea General
adopt mediante del 13 de diciembre de 1985, como la Declaracin sobre los
Derechos Humanos de los Individuos que no son Nacionales del Pas en que Viven.

Unidad XII
El rgimen jurdico internacional del espacio territorial
(Derecho territorial)
Concepto de territorio.
El Estado ejerce sus competencias sobre una base fsica que se conoce como territorio,
as desde una perspectiva jurdica formal, el territorio se ha definido como el espacio en
que el Estado impone efectivamente su ordenamiento jurdico.
Dicha definicin no se ha aceptado unnimemente en la doctrina, pues no logra
desentraar la esencia del poder sustantivo que ejerce el Estado respecto a su territorio,
por lo que Verdross seala "el territorio no puede definirse, pues, como el mbito
efectivo, ni siquiera el mbito principal del seoro del Estado, como afirman los
partidarios de la teora de la competencia".
De lo dicho se desprende que el territorio de un Estado no debe confundirse con el
mbito donde se ejerce una jurisdiccin efectiva.
Modos de adquisicin de soberana territorial
Ocupacin
Esta forma de adquisicin requiere que el territorio no tenga dueo (terra nullius).
adems de un dominio efectivo con carcter permanente por parte del Estado que
pretende convertirse en nuevo soberano.
Prescripcin adquisitiva
A diferencia de la ocupacin, la prescripcin no requiere una terra nullius; basta una
ocupacin duradera y efectiva con animus domini sobre un territorio, el cual debe ser
ininterrumpido e indiscutido. Las anexiones de Tripolitania y Abisinia, hechas por Italia
antes del trmino de las hostilidades, carecan de eficacia jurdica internacional por no
ajustarse a satisfacer dichos requisitos.
Conviene mencionar que a pesar de la prohibicin de cualquier anexin violenta,
establecida en la Carta de la ONU, si ocurre una anexin de tal naturaleza y no se
emprende oposicin alguna, el DIP llega a legalizar esta posesin en razn del principio
de efectividad.
Cesin
Se realiza de forma convencional, mediante un acuerdo entre dos o ms Estados para
llevar a cabo una transferencia territorial. La cesin se concreta con la renuncia por
parte del Estado cedente y con la adquisicin por parte del cesionario. Se perfecciona
jurdicamente hasta la ocupacin efectiva que hace el nuevo soberano.

Adjudicacin judicial
En este supuesto, la adquisicin de la soberana tiene lugar mediante la sentencia de un
tribunal arbitral u otros rganos de jurisdiccin internacional. En algunos casos, la
sentencia es un juicio declarativo en el cual se confirma de manera indiscutible un ttulo
jurdico reconocido (ocupacin, prescripcin o cesin). En otros, es un juicio
constitutivo que adjudica a un Estado la soberana sobre un territorio, segn su libre
apreciacin, lo cual resulta factible cuando las partes en conflicto confieren a la Corte o
a un tribunal arbitral la facultad de decidir un conflicto fronterizo o de carcter
territorial ex equo et bono.
Lmites del territorio. Fronteras
Concepto
Las fronteras constituyen un plano vertical que se levanta por encima de la tierra firme o
de las aguas objeto de soberana territorial, y descienden por debajo de la superficie de
stos.
Determinacin de las fronteras
La determinacin precisa de las fronteras se inicia con el establecimiento de los
principios generales por adoptar y su trazo en el mapa y concluye con la demarcacin en
el terreno.
En cuanto a los principios que se pueden adoptar, en algunos casos se toma como base
algn accidente natural, como montaas, ros, etc. De este modo, si se tuviera como
referencia alguna cordillera, la lnea divisoria sera la de las crestas ms elevadas de las
montaas o picos. En el caso de los ros, se distingue si son o no navegables; si son
navegables, mediante la lnea de navegacin ms profunda (talweg) y si no lo son, se
trazar una lnea media divisoria.
Otros principios de determinacin se apartan de los fenmenos naturales; por ejemplo,
en las zonas desrticas se adoptan las lneas astronmicas como los meridianos y los
paralelos para el trazo de las fronteras. Tambin se puede aplicar el principio utis
possidetis, con gran arraigo en los pases latinoamericanos, conforme al cual se tienen
en cuenta los lmites de las divisiones administrativas internas establecidas por las
potencias coloniales.
Territorios internacionales
La Antrtica
La Antrtica est sometida a un rgimen internacionalizado, a pesar de las pretensiones
territoriales de algunos Estados en forma individual.

Argentina, Australia, Chile, Francia, Gran Bretaa, Nueva Zelanda y Noruega han
reivindicado partes del territorio de la Antrtica. Estas reivindicaciones han sido
bastante discutidas en la comunidad de Estados.
De acuerdo con la opinin ms acertada, la Antrtica es un territorio que carece de
dueo (terra nullius), por consiguiente, ninguno de los que pretenden el territorio ejerce
un control efectivo. La presentacin de nuevas o ms amplias reivindicaciones de
territorio quedan igualmente excluidas.
Marco normativo
El Tratado de la Antrtica tiene efectos respecto de los Estados que no sean parte del
mismo.
El Protocolo de Madrid sobre el tratado de la Antrtica (BGBI., 1994, 11, p. 2478), que
hasta el momento no ha entrado en vigencia, tiene por objeto asegurar la conservacin
del medio ambiente.
Partes del territorio.
Las partes del territorio son:
1) Espacio terrestre.
2) Espacio areo.
3) Espacio martimo.

Unidad XIII
Derecho del Mar
Evolucin
El derecho internacional del mar tuvo un carcter eminentemente consuetudinario; no
fue sino hasta 1958 cuando se convoc la Conferencia Internacional de Naciones
Unidas sobre el Derecho del Mar, en la que se adoptaron cuatro convenciones relativas:
1.
2.
3.
4.

Mar territorial.
Plataforma continental.
Alta mar.
Pesca y conservacin de los recursos vivos en alta mar.

Gracias a esta Conferencia se generaron cuatro Convenciones Internacionales, a saber:


a)
b)
c)
d)

Convencin sobre el Mar Territorial y la Zona Contigua;


Convencin sobre la Alta Mar;
Convencin sobre Pesca y Conservacin de los Recursos Vivos de la Alta Mar;
Convencin sobre la Plataforma Continental.

La Segunda Conferencia de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar se convoc en


1960, con el objeto de fijar la extensin del mar territorial el cual no se delimit en
ninguna de las convenciones sealadas.
El rgimen establecido por las convenciones de 1958 pronto result obsoleto e
inadecuado para regular las necesidades en esta materia y para responder a las
reclamaciones legtimas de los pases en vas de desarrollo.
En diciembre de 1973 se inaugur la Conferencia de Naciones Unidas sobre el Derecho
del Mar, que tras periodos de sesiones, el 29 de abril de 1982 logr la adopcin de la
Convencin de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar (CONVEMAR), mediante
una votacin de 130 Estados a favor, 4 en contra (Estados Unidos de Amrica,
Venezuela, Israel y Turqua) y 17 abstenciones.
La firma de la Convencin se realiz en Montego Bay, Jamaica, el l0 de diciembre de
1982; la suscribieron 117 Estados y otras dos entidades: Namibia (Consejo de Naciones
Unidas para Namibia) y las Islas Cook. A diferencia de las convenciones de 1958 la
CONVEMAR incluye en un solo instrumento el rgimen de todas las zonas martimas.
El hecho de adoptarla como paquete obliga a las partes aceptar el muy discutido
rgimen de los fondos marinos.
Concepto de Derecho del Mar

Puede definirse como la rama del derecho internacional pblico, constituido por un
sistema de normas que tienen por objeto regular las conductas de los sujetos del derecho
internacional (principalmente los Estados) en las zonas marinas tanto de jurisdiccin
nacional de los Estados como en las zonas marinas de jurisdiccin internacional.
Los espacios marinos son de 3 clases:
1. Aquellos en donde el Estado ejerce soberana plena: aguas interiores, aguas
archipelgicas, mar territorial (limitada por el paso inocente).
2. Aquellos en donde el Estado ejerce jurisdiccin limitada para determinados fines:
zona contigua, Zona econmica exclusiva y plataforma continental.
3. Aquellos que son internacionales, todos los Estados tienen ingerencia sobre los
mismos, tales son: alta mar y la Zona o fondos marinos
Espacios marinos de jurisdiccin nacional
A) Aguas interiores
Nocin
Las aguas interiores son las que se ubican en el territorio del Estado hasta su lmite
exterior, que es el de la lnea de base.
El art. 80, prr. 1, de la CONVEMAR establece:
Las aguas situadas en el interior de la lnea de base del mar territorial forman parte de las
aguas interiores de un Estado. Esta disposicin no se aplica a los Estados archipielgicos
regulados en forma especial en la parte IV de la Convencin.

En la disposicin sobresale la ntima relacin existente entre las aguas interiores y las
lneas de base que sirven para medir la anchura del mar territorial, porque resulta
necesario definir tales lneas, as la Convencin distingue dos clases lneas:
A) La lnea de base normal o de bajamar, que es aquella que sigue las sinuosidades de
la costa (art. 50).
B) La lnea de base recta, que se traza cuando la costa presenta profundas aberturas o
escotaduras, una franja de islas a su largo y en sus inmediaciones, desembocaduras
de ros, bahas, puertos, radas y elevaciones en baja mar.
Al adoptar el sistema de lneas de base recta, las lneas no deben apartase demasiado de
la direccin general de la costa y han de quedar suficientemente vinculadas al dominio
terrestre como para estar sometidas al rgimen de aguas interiores, adems, con el
sistema no se puede aislar de mar territorial, de la alta mar o de una zona econmica
exclusiva, a otros Estados.
De esta forma, el rgimen de aguas interiores se aplica a los ros, lagos, lagunas, bahas,
instalaciones portuarias y elevaciones en baja mar, con las precisiones que marca la
CONVEMAR (arts. 10. 11, 12 y 13).

Ahora bien, el Estado ribereo ejerce plena soberana sobre las aguas interiores al igual
que sobre el mar territorial, con la diferencia de que en las aguas interiores no debe
conceder el derecho de paso inocente. Sin embargo, en el supuesto de que el Estado
ribereo utilice como sistema de trazo la lnea de base recta, el Estado debe conceder el
derecho de paso inocente (art. 80, prr. 2, Convencin).
Rgimen de acceso de los buques extranjeros a los puertos
En cuanto al rgimen de acceso de los buques extranjeros a los puertos, debe
mencionarse la Convencin sobre el Rgimen Internacional de los Puertos Martimos,
firmada en Ginebra el 9 de diciembre de 1929, y el Estatuto anexo, que se aplica a todos
los buques pertenecientes a particulares, a colectividades pblicas o al Estado, con la
excepcin de los de polica, guerra, oficiales, de pesca o de cabotaje.
El Estatuto establece fundamentalmente la obligacin de los Estados partes de conceder
a los buques extranjeros un trato igual al que hayan recibido los suyos en dichos Estados
(principio de reciprocidad). Este beneficio de igualdad de trato puede suspenderse tras
una previa notificacin por la va diplomtica.
B) Mar territorial
Fundamento normativo
El art. 2 de la CONVEMAR seala:
Rgimen jurdico del mar territorial, del espacio areo situado sobre el mar territorial y de su
lecho y subsuelo:
1. La soberana del Estado ribereo se extiende ms all de su territorio de sus aguas
interiores y, en el caso del Estado archipielgico, de sus aguas archipielgicas, a la franja
del mar adyacente designada con el nombre de mar territorial.
2. Esta soberana se extiende al espacio areo sobre el mar territorial, como al lecho y al
subsuelo de ese mar.
3. La soberana sobre el mar territorial se ejerce con arreglo a esta Convencin y otras
normas de derecho internacional.

Medicin
La medicin de la anchura del mar territorial, como se mencion, parte de la lnea de
base normal o lnea de base recta, a partir de la cual el mar territorial se extiende hasta
un lmite mximo de 12 millas marinas.
En el supuesto de que dos zonas de mar territorial sean adyacentes o se encuentren
frente a frente, la CONVEMAR resuelve el problema mediante el trazo de una lnea
media, cuyos puntos sean equidistantes de los puntos ms prximos de las lneas de
base, a partir de los cuales se mide la anchura del mar territorial de cada uno de los
Estados.

Derecho de paso inocente


Nocin
El derecho de paso inocente a travs del mar territorial es el paso o simple travesa por
el mar territorial, la penetracin en las aguas interiores o la salida de ellas; dicho paso
debe ser rpido e ininterrumpido, aunque admite la detencin y el fondeo cuando
existen causas justificadas. Se define como inocente el paso que no debe ser perjudicial
para la paz, el buen orden o la seguridad del Estado ribereo. En el art. 19 la
Convencin detalla una serie de actos que pueden considerarse como atentatorios contra
esta paz y seguridad.
El Estado ribereo puede adoptar las medidas necesarias para impedir el paso no
inocente, adems de poseer potestad legislativa en relacin con el paso; frente a estas
facultades, el Estado ribereo est obligado a su vez a no dificultar el paso inocente de
buques extranjeros y a no establecer gravmenes por el solo hecho del paso. Las
jurisdicciones penal y civil que puede ejercer el Estado ribereo no pueden ejercerse
sobre los buques de guerra u oficiales, los cuales gozan de inmunidad. El Estado
ribereo slo puede exigirles que abandonen inmediatamente el mar territorial. La
inmunidad de los buques de guerra u oficiales no obsta para que el Estado ribereo
exija responsabilidad internacional al Estado de pabelln, por cualquier prdida o dao
que haya ocasionado en su trnsito por el mar territorial.
Lmites al derecho de paso inocente
El ejercicio de la jurisdiccin penal est sujeto a ciertos principios; por el simple paso
por el mar territorial no deber ejercerse jurisdiccin penal para detener a ninguna
persona o realizar ninguna investigacin en relacin con un delito cometido a bordo
durante el paso, salvo en ciertos supuestos que expresamente seala el art. 27 de la
Convencin, por lo que durante el paso de embarcaciones por el mar territorial
procedente de aguas interiores, el Estado ribereo puede tomar cualesquiera de las
medidas autorizadas por sus leyes para proceder a las detenciones e investigaciones,
en el caso de delitos cometidos antes de que el buque haya entrado en mar territorial,
adems si procede de un puerto extranjero y no penetra en aguas interiores, el Estado
ribereo no puede en principio realizar ninguna detencin ni diligencias.
Los Estados ribereos no deben ejercer jurisdiccin civil sobre buques que nicamente
transiten por el mar territorial, ni podrn desviarlos para ejercer jurisdiccin civil
sobre personas que se encuentren a bordo, salvo lo dispuesto en la fracc. 2 del art. 28,
as en el caso de buques extranjeros que se detengan en el mar territorial o procedentes
de aguas interiores, el Estado ribereo podr, de conformidad con sus leyes, aplicar las
medidas de ejecucin y cautelares que sean necesarias, cuando exista responsabilidad
civil.
C) Zona contigua

Concepto
Es una zona adyacente al mar territorial que se mide a partir de las lneas de base, bien
sea normal o recta, hasta un lmite de 24 millas marinas, as en dicha zona, el Estado
posee la facultad de tomar medidas de fiscalizacin en materia migratoria, sanitaria,
fiscal y aduanera, as como de sancionar las infracciones a esas leyes y reglamentos
cometidas en su territorio o en el mar territorial.
Problema prctico de su medicin entre zonas adyacentes o frontales
Un problema no resuelto en la CONVEMAR es el relativo a la divisin de dos zonas
contiguas que sean adyacentes o se encuentren frente a frente. Ante esta laguna parece
lgico aplicar el art. 15 de la CONVEMAR, que establece el sistema de la lnea media
equidistante para dividir dos zonas de mar territorial que sean adyacentes se encuentren
frente a frente. Admitimos este sistema como lgico porque fue la forma en que se
regul esta cuestin en la Convencin de Ginebra de 1958.
Facultades del estado en la zona contigua
Conviene precisar que las zonas marinas se encuentran sobrepuestas; de este modo, las
12 primeras millas contadas desde la lnea de base forman parte del mar territorial y de
la zona contigua. En esta zona el Estado ejerce plena soberana, con la limitacin del
derecho de paso inocente; en las 12 restantes que forman parte de la zona contigua, el
Estado ribereo slo goza de las facultades de fiscalizacin que menciona el art. 33,
adems de las que se comprenden en la zona econmica exclusiva, la cual es tambin
una zona sobrepuesta.
D) Zona econmica exclusiva
Concepto
La zona econmica exclusiva es aquella rea marina situada ms all del mar territorial,
con una extensin mxima de 200 millas marinas, contadas a partir de la lnea de base
normal o recta.
La zona econmica exclusiva es una zona sui generis, con una reglamentacin muy
detallada de los derechos y las obligaciones del Estado ribereo y de los dems Estados
en general.
Facultades del estado en la zona econmica exclusiva
Generales
En dicha zona, el Estado ribereo ejerce derechos de soberana sobre los recursos
naturales vivos y no vivos, y jurisdiccin de acuerdo con las disposiciones de la
Convencin en materia de:
1. Establecimiento y utilizacin de islas artificiales.
2. Investigacin cientfica marina.
3. Proteccin del medio marino.

En torno a la determinacin de la captura permisible de los recursos vivos


En lo que concierne a la reglamentacin que establece la CONVEMAR para la Zona
econmica exclusiva, uno de los aspectos que parece ms novedoso es sin duda el
regulado en los arts. 62, 69 y 70. Dichos preceptos establecen la facultad del Estado
ribereo de determinar la captura permisible de los recursos vivos en su zona econmica
exclusiva y su propia capacidad de explotar tales recursos. En el supuesto de que el
Estado ribereo carezca de la capacidad necesaria para pescar toda la captura
permisible, deber dar acceso a otros Estados al excedente; stos debern ser Estados
sin litoral o en situacin geogrficamente desventajosa, teniendo prioridad los de la
regin y los Estados en vas de desarrollo.
La Convencin seala que los Estados desarrollados sin litoral slo podrn ejercer sus
derechos dentro de la zona econmica exclusiva de los Estados ribereos contiguos
desarrollados.
Derechos de otros estados
Los Estados, sean ribereos o sin litoral, en la zona econmica exclusiva gozan del
derecho de navegacin, sobrevuelo y tendido de cables y tuberas. Esta situacin ha
ocasionado la discusin doctrinal acerca de la naturaleza de las aguas de la zona de alta
mar en la cual el Estado ribereo ejerce ciertas jurisdicciones especficas; otros estiman
que se trata de una zona sometida a la jurisdiccin del Estado costero, con la sola
excepcin del paso no ininterrumpido, el sobrevuelo y el tendido de cables y tuberas.
Conflictos de jurisdiccin
En los conflictos de jurisdiccin sobre la zona econmica exclusiva entre el Estado
ribereo y otros Estados, la Convencin establece que debern resolverse conforme a la
equidad, teniendo en cuenta todas las circunstancias pertinentes, los intereses de las
partes respectivas y de la comunidad internacional en su conjunto.
Como puede observarse, se estableci un sistema distinto del utilizado en el mar
territorial (lnea media equidistante), por considerarse que este sistema no resolva
muchos de los problemas de fondo que pueden presentarse en torno de la explotacin de
los recursos en la zona econmica exclusiva.
E) Plataforma continental
Origen del problema acerca de su regulacin
Las modernas investigaciones geolgicas y oceanogrficas demuestran que los
continentes se asientan en una especie de meseta o pedestal sumergido, que se extiende
ms all de las aguas territoriales, hasta el alta mar, bajando suavemente hasta una lnea
a partir de la cual se desciende sbitamente a las zonas de mayor profundidad.

En estos asentamientos territoriales se comprob la existencia de yacimientos


petrolferos susceptibles de ser explotados con la tecnologa moderna. Este des
cubrimiento origin que el presidente Truman, de Estados Unidos de Amrica, en 1945
reivindicara derechos exclusivos sobre la plataforma continental de su pas La proclama
de Truman aduce como fundamento jurdico de la apropiacin que la plataforma
constituye geolgicamente una prolongacin de la masa territorial de la nacin costera y
que sus recursos mineros constituyen una prolongacin submarina de los depsitos
existentes en la tierra firme del Estado adyacente.
Esta adjudicacin no fue objeto de reservas o protestas sino que, por el contrario, dio
lugar a que otros Estados formularan declaraciones semejantes. De esta forma, se dio
origen a un uso que, aunque basado en actos unilaterales, adquiri la validez de un
principio de derecho internacional, incorporado en la Convencin de Ginebra de 1958 y
en la CONVEMAR.
Fundamento normativo
El art. 76, prr. 1, establece:
La plataforma continental de un Estado ribereo comprende el lecho y el subsuelo de las zonas
submarinas que se extienden ms all de su mar territorial ya todo lo largo de la prolongacin
natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental, o bien hasta una distancia
de 200 millas marinas desde la lnea de base, a partir de las cuales se mide la anchura del mar
territorial en los casos en que el borde exterior del margen continental no llegue a esa distancia.

Esta definicin parte de que los fenmenos geolgicos que definen la plataforma no se
presentan con una uniformidad total respecto de todos los Estados, as en aquellos de la
costa del Pacfico Sur, en Amrica, como Chile, Per y Ecuador, por ejemplo, la abrupta
ruptura de la lnea de descenso hacia las grandes profundidades, que seala el lmite
geolgico de la plataforma, se presenta a muy escasa distancia de la costa. Ante estas
situaciones, el artculo transcrito extiende los derechos sobre la plataforma hasta una
distancia de 200 millas marinas a partir de la lnea de base. Pero hay casos opuestos, en
los cuales el borde exterior del margen continental se extiende ms all de las 200
millas marinas, como en las costas de Argentina, Australia, Canad, India y el Reino
Unido. Estos Estados, si quieren explotar ms all de las 200 millas marinas de su
plataforma continental, debern pagar contribuciones en especie, segn lo seala el art.
82 de la Convencin.
Facultades del estado en la plataforma continental
En cuanto a la naturaleza jurdica de los derechos que ejerce el Estado ribereo sobre su
plataforma continental, se puede decir que son derechos soberanos exclusivos e
incondicionales, de acuerdo con la CONVEMAR.
Los recursos a que se refiere el art. 77 son recursos vivos y no vivos que se encuentran
en el lecho y el subsuelo de la plataforma continental; por tanto, debe respetarse el
rgimen jurdico de las aguas suprayacentes (mar territorial, zona contigua y zona
econmica exclusiva), sin afectar la navegacin y los derechos y libertades otorgados a
los otros Estados conforme a la Convencin.
Conflictos de jurisdiccin

En caso de plantearse un conflicto en cuanto a la delimitacin de plataformas


continentales adyacentes o situadas frente a frente, se delimitarn mediante un acuerdo
entre los Estados, sobre la base del derecho internacional, y en caso de no llegar a un
acuerdo en un tiempo razonable se recurrir a los procedimientos previstos en la parte
XV de la Convencin (procedimiento ante la CIJ Tribunal Internacional del Derecho del
Mar o procedimientos de los anexos VII y VIII).
Cabe mencionar el Tratado entre el Gobierno de los Estados Unidos Mexicanos y el
Gobierno de los Estados Unidos de Amrica sobre la Delimitacin de la Plataforma
Continental en la Regin Occidental del Golfo de Mxico ms all de las 200 millas
nuticas, publicado en el DOF el 22 de marzo de 2001, que establece en razn de la
posible existencia de yacimientos de petrleo o gas natural, que pueden extenderse ms
all de los lmites establecidos entre ambos pases, las partes, durante un periodo que
terminar 10 aos despus de la entrada en vigor, no autorizarn ni permitirn la
perforacin o la explotacin petrolera de gas natural en la plataforma continental, dentro
de una milla nutica, cuatro dcimas, a partir de las lneas establecidas como lmite en el
art. l del Tratado.
De esta suerte, en una zona que se denomina el rea, que abarca dos millas nuticas,
ocho dcimas, no podr perforarse o explotarse los recursos mencionados por la
posibilidad de ubicar yacimientos transfonterizos, que requieren para su equitativa
distribucin entre ambos pases, de informacin geolgica y geofsica la cual se
obtendr en los 10 aos que se seala de plazo. A medida que se vaya generando dicha
informacin, que permita facilitar el conocimiento de las partes sobre la posible
existencia de yacimientos, stas reunirn peridicamente para identificar, localizar y
determinar las caractersticas de los mismos. Concluido el periodo de 10 aos, la parte
que decida alquilar, concesionar, explorar o explotar el petrleo o gas natural que se
ubique el rea, lo informar a la otra parte.
F) Perfil esquemtico

Espacios marinos de jurisdiccin internacional


A) Alta mar
Principio de libertad de alta mar
Un principio de gran arraigo en el derecho internacional consuetudinario es el de la
libertad de alta mar y se recoge en los arts. 87 y 89 de la CONVEMAR, as dicha
libertad se ejerce en las condiciones fijadas por esta Convencin y por las otras normas
de derecho internacional, y comprender, entre otras, para los Estados ribereos y los
Estados sin litoral:
1. Libertad de navegacin.
2. Libertad de sobrevuelo.
3. Libertad de tendido de cables y tuberas.
4. Libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el
derecho internacional.
5. Libertad de pesca.
6. Libertad de investigacin cientfica.
Cabe precisar que ningn Estado podr ejercer derechos de soberana sobre cualquier
parte de alta mar. El art. 87 admite la posibilidad de otras libertades distintas de las
enunciadas. stas no incluyen la libertad de explorar y explotar los recursos situados en
los fondos marinos y su subsuelo, ya que el art. l de la Convencin los constituye en

patrimonio comn de la humanidad, de manera que se rigen por las disposiciones de la


parte XI y anexos correspondientes.
Rgimen de los buques en alta mar como excepcin a la libertad de alta mar
En alta mar, los buques estn sometidos a la jurisdiccin exclusiva del Estado de
pabelln, aquel que otorga nacionalidad al buque, sobre la base de la existencia de una
relacin autntica entre el Estado y el buque. Esta circunstancia implica un control
efectivo del buque tanto en cuestiones administrativas como tcnicas. De esta forma, los
buques slo podrn navegar bajo el pabelln de un solo Estado; en caso de tener dos o
ms nacionalidades, pierden el derecho a ampararse bajo cualquiera de ellas ante
cualquier conflicto frente a un tercer Estado, y sern considerados como buques sin
nacionalidad. A los buques que enarbolen pabelln de las Naciones Unidas, sus
organismos especializados y el del Organismo Internacional de la Energa Atmica no
se les aplicar el art. 82.
El principio de jurisdiccin exclusiva del Estado de pabelln sobre el buque de su
nacionalidad sufre algunas excepciones en los casos de piratera y transmisiones de
radio o televisin, regulados en los arts. 10], 102 Y 109 de la Convencin.
En todo caso, deber respetarse la inmunidad de los buques de guerra u oficiales como
lo establecen los arts. 95 y 96 de la Convencin.
B) Zona
Su regulacin
Despus de una detenida consideracin del tema por parte del Comit de Fondos
Marinos, creado con ese objeto, en 1969 y 1970, la AG adopt dos resoluciones de
suma importancia con relacin al rgimen de los fondos marinos. El 15 de diciembre de
1969 se aprob la Resolucin 2547 D, la cual estableci una moratoria en la exploracin
y explotacin de los recursos de los fondos marinos, fuera de los lmites de la
jurisdiccin nacional, y el 17 de diciembre de 1970 la Resolucin 2749 (XXV), titulada
"Declaracin de Principios que Regulan los Fondos Marinos y Ocenicos y su
Subsuelo fuera de los Lmites de la Jurisdiccin Nacional", adoptada por 18 votos,
ninguno en contra y 14 abstenciones.
Regulacin
La Declaracin de Principios que Regulan los Fondos Marinos y Ocenicos y su
Subsuelo fuera de los Lmites de la Jurisdiccin Nacional establece:
1. Los fondos marinos, ocenicos y su subsuelo, fuera de los lmites de la jurisdiccin nacional,
que en adelante se denominarn zona, as como los recursos de la misma, son patrimonio
comn de la humanidad.
2. La zona no estar sujeta a apropiaciones por medio alguno por Estados, ni personas,
naturales o jurdicas, y ningn Estado reivindicar, ni ejercer soberana, ni derechos
soberanos sobre parte alguna de ella.
3. La zona estar abierta a la utilizacin exclusivamente con fines pacficos por los Estados y
de conformidad con el rgimen internacional que se establece.

4. La exploracin de la zona y explotacin de sus recursos se realizar en beneficio de la


humanidad, independientemente de la ubicacin geogrfica de los Estados, ya se trate de
pases ribereos o sin litoral, y prestando consideracin especial a los intereses y necesidades
de los pases en desarrollo.
5. Sobre la base de los principios de la presente declaracin se concertar un tratado
internacional de carcter universal, el cual establezca un rgimen aplicable a la zona y sus
recursos e incluya un mecanismo internacional apropiado para hacer efectivas sus
disposiciones.

Estos principios y otros fueron incorporados a la CONVEMAR, en la parte Xl de la


Convencin. El art. l, prr. 1, de la CONVEMAR establece:
Por zona se entienden los fondos marinos y ocenicos y su subsuelo fuera de los lmites de la
jurisdiccin nacional.

Autoridad Internacional de los Fondos Marinos


El art. 133 define como recursos todos los minerales situados en los fondos marinos o
en su subsuelo, bien sea que se encuentren en estado slido, lquido o gaseoso, incluidos
los ndulos polimetlicos. Una vez definida la zona y los recursos que en ella se
encuentran, surge la pregunta: quin debe explorar y explotar los recursos? Los
intereses divergentes relativos a esta cuestin entre los pases desarrollados y los pases
en vas de desarrollo se resolvieron en la CONVEMAR mediante la creacin de una
organizacin internacional de carcter universal denominada Autoridad Internacional
de los Fondos Marinos, con sede en Jamaica. En la Tercera Conferencia de Naciones
Unidas sobre el Derecho del Mar, los pases industrializados afirmaron que el rol que
tendra que desempear la Autoridad debera ser meramente contractual, limitndose a
la sola expedicin de licencias y permisos para la explotacin de los recursos ocenicos.
Por el contrario, para los pases en vas de desarrollo (grupo de los 77). la Autoridad
debera gozar de una competencia exclusiva para la exploracin y explotacin de los
recursos de los fondos marinos, por medio de la Empresa, rgano de la Autoridad
encargado de conducir directamente las actividades de la zona. Frente a las dos posturas
mencionadas, en la CONVEMAR se estableci un sistema paralelo, cuya idea bsica era
la explotacin de los fondos marinos por la Autoridad de forma paralela o en asociacin
con los Estados partes, o empresas estatales, o por personas naturales o jurdicas que
pasean nacionalidad de los Estados partes, o que sean efectivamente controlados por
ellos o por sus nacionales, cuando las patrocinen dichos Estados. En el centro del
sistema paralelo las solicitudes de contrato dirigidas a la Autoridad Internacional por los
Estados o sus empresas debern forzosamente abarcar en total un rea que sea lo
bastante extensa y con suficiente valor comercial estimado, que permita llevar a cabo
dos explotaciones mineras.
Los rganos de la Autoridad, regulados en la CONVEMAR son:
1. La Asamblea.
2. El Consejo.
3. La Secretara, la Empresa

4. Dos Comisiones, la jurdica y la tcnica.


rgano de solucin de controversias
La Convencin regula el establecimiento del Tribunal Internacional del Mar, con una
sala especfica para resolver las cuestiones vinculadas con la Zona de Fondos Marinos,
as la jurisdiccin de dicha sala es de carcter obligatorio.

Unidad XIV
Derecho Areo y Espacial
Rgimen del espacio areo
Concepto de espacio areo
Como se ha mencionado, la soberana territorial del Estado se extiende a la columna de
aire que se encuentra sobre su territorio.
Regulacin y libertades que consagra
El principio de soberana estatal sobre el espacio areo se consagr por primera vez en
la Convencin de Pars de 1919 y se confirm en la Convencin de Chicago de 1944,
esta ltima, considerada como la Constitucin del aire, establece para los servicios
areos regulares lo que se conoce como las cinco libertades del aire:
1. La primera es el derecho de los aviones de un Estado a sobrevolar sin hacer escala
sobre territorio de otro Estado.
2. La segunda es la libertad de hacer escalas tcnicas que no tengan carcter
comercial, para el reaprovisionamiento de combustible o reparaciones en caso de
desperfectos.
3. La tercera es el derecho de los aviones de un Estado a desembarcar en el territorio
de otros Estados tanto pasajeros como correspondencia o mercaderas provenientes
del territorio del Estado al que pertenece el avin.

4. La cuarta libertad representa el derecho opuesto: embarcar en un Estado pasajeros,


correspondencia o mercaderas con destino al territorio de la nacionalidad de la
aeronave.
5. La quinta libertad es el derecho a embarcar pasajeros, correspondencia y
mercaderas con destino al territorio de cualquier otro Estado y el derecho a
desembarcar pasajeros, correspondencia o mercaderas procedentes de cualquier
otro Estado.
Dichas libertades no se conceden ipso facto entre los Estados parte de la Convencin,
sino que deben negociarse con base en acuerdos bilaterales. Los acuerdos bilaterales,
tambin conocidos como acuerdos de lnea, entre otras cuestiones establecen reglas
relativas a capacidades, rutas y tarifas; adems, pueden determinar limitaciones
referentes al nmero de pasajeros, distribucin de frecuencias, etctera.
Algunos otros ordenamientos que establecen cuestiones respectivas al vuelo de las
aeronaves son:
A) Convencin de La Haya celebrada en 1970, la cual impone al Estado respectivo la
obligacin de optar entre la extradicin o someter a los secuestradores de aeronaves
a su jurisdiccin.
B) Convencin de Montreal de 1971, la cual establece normas relativas a la prevencin
del sabotaje.
Rgimen del espacio ultraterrestre
Origen de su desregulacin
Antes de que se iniciara la exploracin del espacio ultraterrestre en la segunda mitad del
siglo XX, exista un consenso general en cuanto a la extensin ilimitada de la soberana
del Estado sobre el espacio que se encuentra por encima de su territorio. Este consenso
desaparece con el lanzamiento del primer satlite artificial, acontecimiento que marca el
punto de origen de la discusin acerca del lmite entre el espacio areo y el
ultraterrestre.
Concepto de espacio ultraterrestre
Debe sealarse que todava no existe una definicin precisa del espacio ultraterrestre ni
se han fijado sus lmites con el espacio areo, lo cual no ha impedido su regulacin
jurdica.
Lmites entre el espacio areo y el espacio ultraterrestre
De esta forma, se han propuesto los siguientes criterios de limitacin:
A) El lmite entre el espacio areo y el ultraterrestre sera aquel en el cual ya no existe
atmsfera desde el punto de vista cientfico. La dificultad prctica que existe con
esta teora es la imposibilidad de precisar las fronteras de la atmsfera, ya que sta
no es uniforme, sino que comprende diversas capas.

B) Otra corriente sostiene que la soberana estatal se extiende hasta aquella altura en
la que es posible la ascensin y el vuelo de una aeronave en la atmsfera. La
dificultad que ofrece este criterio es que el creciente progreso tecnolgico en
materia aeronutica eleva constantemente la altura mxima en la que es posible
volar. Otro problema, adems, es el uso de ciertos tipos de mquinas hbridas que
pueden volar como aeronaves mientras exista reaccin aerodinmica, pero tambin
pueden, con un sistema distinto de control, ser operadas como naves espaciales en
ausencia de reaccin aerodinmica.
C) Tambin se sostiene que el lmite entre el espacio areo y el ultraterrestre est
constituido por el lmite de campo gravitatorio de la Tierra, es decir, donde se
desvanece la atraccin terrestre y comienza a predominar la de otros cuerpos
celestes. Este punto de vista ha sido criticado debido a que se extendera
desmesuradamente la soberana estatal, ya que se estima que la atraccin terrestre
alcanza hasta una altura de 260000 kilmetros, en donde recin se produce el
equilibrio con la atraccin solar.
D) Para obviar estas imprecisiones Y divergencias se ha postulado como lmite
mximo de soberana y comienzo del espacio ultraterrestre una altura fija de 90 a
100 kilmetros. Este punto de vista tiene la ventaja de fijar con certeza un lmite
aplicable a todos los pases y permite determinar con suma facilidad si un objeto
dado se encuentra en el espacio ultraterrestre o bajo soberana estatal.
En ausencia de un lmite preciso, la opinin mayoritaria considera que el espacio
ultraterrestre comienza por lo menos a partir de la altura ms baja en la cual un
satlite artificial haya sido colocado en rbita alrededor de la Tierra.
Libertad de exploracin y utilizacin
El rgimen jurdico del espacio ultraterrestre fue establecido por la Declaracin
1962(XVIII) de la AG, de 1963. En ella se dispone:
El espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes podrn ser libremente explorados y utilizados
por los Estados, en condiciones de igualdad y de conformidad con el DIP.

Los principios bsicos de la Declaracin Y del Tratado son los siguientes:


1. La exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre debern hacerse en provecho
y en inters de toda la humanidad (prr. 1 de la Declaracin y art. 2 del Tratado).
2. El espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes podrn ser libremente explorados y
utilizados por todos los Estados en condiciones de igualdad (prr. 1 de la
Declaracin Y art. lo. del Tratado).
3. El espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes no podrn ser objeto de apropiacin
nacional mediante reivindicacin de soberana, mediante el uso, ni la ocupacin, ni
de ninguna otra manera (prr. 3 de la Declaracin, art. 2 del Tratado).
4. El derecho internacional, incluida la Carta de la ONU, es aplicable al espacio
ultraterrestre (prr. 4 de la Declaracin, art. 3 del Tratado).

5. El espacio ultraterrestre ser utilizado exclusivamente con fines pacficos (prr. 4 de


la Declaracin, art. 4 del Tratado).
6. Los Estados son siempre responsables de las actividades que realicen en el espacio
ultraterrestre, aun cuando hayan actuado a travs del al o de entidades no
gubernamentales (prr. 5 de la Declaracin, art. 9 del Tratado).
7. En sus actividades espaciales, los Estados debern tener debidamente en cuenta los
intereses de los dems Estados (prr. 6 de la Declaracin, art. 9 del Tratado).
8. Debern realizarse consultas internacionales en caso de que un Estado tenga
motivos para creer que las actividades de otro pueden perjudicarlo (prr. 6 de la
Declaracin y art. 9 del Tratado).
9. El Estado que registre el objeto espacial retendr su jurisdiccin y control, as como
sobre el personal que vaya a bordo (prr. 7 de la Declaracin, art. 8 del Tratado).
10. El Estado que registre el objeto espacial conservar el derecho de propiedad,
aunque haya descendido a Tierra (prr. 7 de la Declaracin, art. 8 del Tratado).
11. Los Estados que causen dao por la utilizacin de un objeto espacial son
responsables del mismo, sin tener en cuenta su culpabilidad (prr. 8 de la
Declaracin, art. 7 del Tratado).
12. Los astronautas son enviados de la humanidad y tienen derecho a que los Estados
les presten toda ayuda posible en caso de accidente o peligro (prr. 9 de la
Declaracin, art. 5 del Tratado).
De estos principios se deduce que el espacio ultraterrestre, al igual que los fondos
marinos, constituyen un patrimonio comn de la humanidad, por cuanto no pueden ser
objeto de apropiacin nacional. Desgraciadamente, en la prctica su utilizacin se ha
hecho en beneficio de los Estados que poseen la tecnologa ms avanzada.
Utilizacin del espacio ultraterrestre
Teleobservacin de los recursos terrestres desde el espacio
Se define la teleobservacin terrestre como el mtodo basado en la emisin y reflexin
de radiaciones electromagnticas, que permite apreciar la naturaleza y los caracteres de
los fenmenos existentes tanto sobre como debajo de la superficie de la Tierra, por
medio de observaciones y mediciones efectuadas desde estaciones orbitales.
Se debe conciliar el deseo de una mayora de los Estados de estimular el desarrollo de la
teleobservacin, sin pasar por alto los intereses de otros Estados, a quienes les
preocupa que se divulgue cualquier informacin relacionada con sus recursos
naturales. De esta forma, el anlisis y el procesamiento de la informacin teleobservada
tendrn el carcter de confidencial y slo podrn darse a conocer con el consentimiento
del Estado teleobservado o cuando ya no causen perjuicio a sus intereses.

Las telecomunicaciones
Problemas jurdicos que plantea
Otra utilizacin de la tecnologa espacial son las transmisiones directas de televisin,
mediante satlites artificiales de la Tierra situados en el espacio ultraterrestre.
Estas transmisiones plantean los siguientes problemas jurdicos:
1. La ubicacin en el espacio ultraterrestre de las estaciones apropiadas para las
transmisiones directas.
2. El control del contenido de los programas que se transmita.
En relacin con el primer problema, los satlites de telecomunicaciones se encuentran
ubicados en la rbita geoestacionaria. El nmero de satlites que pueden situarse en
dicha rbita no es ilimitado. En efecto, cada satlite debe situarse por lo menos a dos
grados de distancia de otro, a fin de evitar interferencias perjudiciales y riesgos de
colisin. Por consiguiente, desde un punto de vista tcnico se calcula que el nmero
mximo de satlites que pueden ubicarse en esta rbita es de 180. Debido a ello, no
puede causar sorpresa la declaracin de los rganos tcnicos de Naciones Unidas en el
sentido de que la rbita geoestacionaria es un recurso natural limitado.
En el supuesto de asignacin de frecuencias terrestres, el registro implica el
reconocimiento de derechos prioritarios, ya que todos los Estados estn en condiciones
tcnicas y econmicas de operar servicios de radiocomunicacin no espaciales en pie de
igualdad. No sucede lo mismo en materia de comunicaciones desde el espacio, las que
requieren del lanzamiento y manejo de objetos espaciales que actualmente slo pueden
ser lanzados por aquellos pases que han alcanzado el potencial econmico y tcnico
necesario.
En la Conferencia Mundial Administrativa de Radiocomunicaciones (WARC) de la UIT,
celebrada en 1979, se tomaron resoluciones importantes entre las que destacala nmero
dos, que establece:
el registro de frecuencias y posiciones orbitales ante la UIT, no confiere ninguna prioridad
permanente a los pases y no debe ser un obstculo para el establecimiento de sistemas
espaciales de otros Estados, razn por la cual se les exigir que especifiquen el periodo de
validez de cualquier asignacin en la rbita geoestacionaria, al trmino de la cual dicha
posicin quedar disponible para otros pases.

Desafortunadamente, la Unin Internacional de Telecomunicaciones (UIT) no tiene


autoridad para coordinar la asignacin de posiciones en la rbita geoestacionaria ni para
adjudicar las radiofrecuencias utilizadas por los satlites geoestacionarios. Son los
Estados los que asignan unilateralmente las bandas de frecuencia que se utilizarn en
su territorio y las posiciones orbitales que ocuparn sus satlites.
La Junta Internacional de Registro slo tiene por funcin la inscripcin de dichas
asignaciones hechas por los diferentes pases, de acuerdo con los lineamientos
establecidos en el Reglamento de Radiocomunicaciones y en las Conferencias
Administrativas, con el fin de asegurar su reconocimiento internacional oficial.

Las cuestiones anteriores fueron tratadas en la Conferencia Mundial de


Radiocomunicaciones (WARC) en 1985. Los resultados obtenidos se limitaron a dos
recomendaciones:
a) Un plan de adjudicacin para ciertas bandas, as este plan permitira a cada Estado
satisfacer sus necesidades de servicios domsticos cuando menos desde una
posicin orbital, dentro de un arco orbital y bandas predeterminadas.
b) La celebracin peridica de reuniones de planeacin, como el medio de llegar a un
acuerdo sobre el acceso a la rbita geoestacionaria y al espectro de frecuencias.
Por lo que se refiere al contenido de los programas que se transmiten por satlite sin el
control de receptores comunes, se plantea el problema de la imposibilidad del Estado
receptor de fiscalizar el contenido de los mismos, y el de aplicar las leyes y reglamentos
nacionales que se establecen en la materia. En el grupo de trabajo designado por las
Naciones Unidas en 1969 surgieron sobre este punto dos opiniones contrapuestas.
Estados Unidos de Amrica se .mostr partidario del reconocimiento de una libertad
total en materia de trasmisiones directas de televisin, para lo cual se fund
esencialmente en el principio de libertad de pensamiento e informacin, y en la
oposicin a toda forma de censura previa y a la intromisin de los gobiernos en el
control de los programas. Se expres la opinin de que Estados Unidos no estara en
condiciones de aprobar un tratado que contuviera restriccin alguna a este respecto, en
virtud de que la primera enmienda de la Constitucin estadounidense obliga al Congreso
a no dictar ninguna ley que afecte la libertad de expresin. Asimismo, en apoyo de esta
tesis se invocaron el principio de la libertad de utilizacin del espacio ultraterrestre y el
art. 19 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que establece que "toda
persona tiene derecho a la libertad de opinin sin interferencias, ya procurar, recibir e
impartir informacin a travs de cualquier medio sin distincin de fronteras".
Por su parte, la entonces Unin Sovitica propuso admitir las transmisiones directas de
televisin nicamente con el consentimiento del Estado receptor, ya que de otra forma
se afectara el ejercicio de la soberana nacional. Tambin los pases en vas de
desarrollo han expresado su preocupacin ante la posibilidad de que los Estados ms
avanzados tecnolgicamente monopolicen las audiencias nacionales, en detrimento de
los servicios locales.
En los ltimos aos se ha producido una aproximacin entre las posiciones
contrapuestas; el requisito del consentimiento previo ha sido sustituido por el de
"consultas y acuerdos entre los Estados". A pesar de ello, Estados Unidos de Amrica
sigue oponindose a cualquier acuerdo que imponga a los Estados el deber de
reglamentar el contenido de los programas de sus servicios nacionales de radiodifusin,
ya que implicara imponer, en violacin a sus principios constitucionales, un control a
los mismos.
Por las razones antes expuestas, en el momento actual parece muy difcil la celebracin
de un tratado internacional en la materia.

Unidad XV
Organismos Internacionales
(Derecho de los organismos internacionales)
Nocin de organismo internacional
Concepto
Las organizaciones internacionales son sujetos del DIP creados mediante un tratado, con
personalidad jurdica diferente de la de sus miembros, con la finalidad de gestionar
intereses colectivos de un grupo de Estados o de la comunidad internacional.
Caractersticas
Sus caractersticas son:
1. Se crean mediante un tratado, estatuto o carta, en el que por lo general se
determina su organizacin, composicin, finalidades y funciones, as de manera
excepcional pueden constituirse por declaraciones internacionales.
2. Estn integradas por sujetos de derecho internacional, generalmente Estados, por
lo que reciben la denominacin de organizaciones intergubernamentales.
3. Gozan de personalidad jurdica propia; por tanto, son titulares de derechos y
obligaciones internacionales.
4. Estn dotadas de rganos permanentes, que son distintos e independientes de los
miembros de la organizacin.

5. Los rganos cumplen los objetivos de la organizacin y en ellos se forman la


voluntad objetiva y colectiva de la propia organizacin, que jurdicamente es
distinta de la de los miembros de la organizacin.
Evolucin
Si bien es cierto que las Organizaciones Internacionales han cobrado gran auge e
importancia hasta despus de 1945, se ha considerado al Congreso de Viena como la
lnea divisoria del desarrollo de la Organizacin Internacional en el siglo pasado, por el
sistema de conferencias polticas y diplomticas peridicas que se dieron en el llamado
Concierto de Europa. Asimismo, se han considerado como antecedentes importantes la
Comisin Central del Rhin (1815) y la Comisin para la Navegacin del Danubio
(1865).
Sin embargo, fue en el campo tcnico donde surgen Organizaciones Internacionales para
la cooperacin interestatal, la creacin de las llamadas Uniones Administrativas,
organismos de carcter tcnico, por su estructura administrativa y permanencia,
representan el antecedente ms notable. Tal es el caso de la Unin Telegrfica
Internacional (1865) y la Unin Postal Universal (1878), las que hoy en da forman
parte de los organismos especializados de las Naciones Unidas. Estas uniones, operaban
a travs de dos rganos: conferencias o reuniones peridicas de los representantes de los
Estados miembros y un secretariado permanente. Su permanencia fue asegurada por un
rgano fijo, la Oficina Central, lo que implica un importante eslabn evolutivo entre la
estructura de la conferencia diplomtica y la Organizacin Internacional moderna. Por
lo que estas uniones administrativas fueron los primeros pasos seguros hacia una
Comunidad Internacional organizada.
Despus de la Primera Guerra Mundial se impuls la creacin de organismos
internacionales. Precisamente en los Catorce Puntos, mensaje del Presidente Wilson
ante el Congreso de los Estados Unidos de 8 de enero de 1918, propona que deba
formarse una Sociedad General de Naciones en virtud de convenciones formales con el
objeto de proporcionar a los Estados, mutuas garantas de independencia poltica y de
integridad territorial. Propuesta recogida en el Tratado de Versalles que dio nacimiento
a la Sociedad de Naciones, primera Organizacin con una finalidad general, cuyo
objetivo era el mantenimiento de la paz y con una estructura a base de una Asamblea
formada por los representantes de todos los Estados miembros, un Consejo restringido y
un Secretariado. En la misma poca y tambin con base al Tratado de Versalles, naci la
Organizacin Internacional del Trabajo y la Corte Permanente de Justicia
Internacional.
Durante la Segunda Guerra Mundial, en la Declaracin de Mosc del 1 de noviembre
de 1943, Gran Bretaa, Estados Unidos, la URSS y China, reconocieron la necesidad de
establecer lo ms pronto posible una Organizacin Internacional que tuviera como
objeto el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, lo que despus de
varias reuniones, se sentaron la base para las discusiones en la Conferencia de San
Francisco, celebrada del 25 de abril al 26 de junio de 1945, de donde result la Carta
de las Naciones Unidas y el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Paralelamente a la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas, aument el auge
de la cooperacin internacional en una gran variedad de materias especializadas, lo que

dio lugar a la creacin de Organizaciones Internacionales con fines polticos,


econmicos, tcnicos, militares, etc. Sin duda, esto deviene de la necesidad de cooperar
conjuntamente para resolver diferentes problemas que interesan a la Comunidad
Internacional.
Con la proliferacin de las Organizaciones Internacionales, es obvio, que surgieron
nuevos problemas que el Derecho Internacional ha venido a resolver. Despus de la
creacin de la ONU, no hay duda, que los organismos internacionales son sujetos
distintos a los Estados que los conforman, que gozan de personalidad jurdica propia.
Respecto a su rgimen se han desarrollado normas jurdicas internacionales particulares,
tanto consuetudinarias como convencionales, normas que an se encuentran en
evolucin, ya que es evidente, que todava no se han resuelto muchas cuestiones
jurdicas que tienen que ver con estos sujetos del Derecho Internacional.
Por lo tanto, la importancia de las Organizaciones Internacionales ha ido en aumento
por la creciente interdependencia estatal y por la institucionalizacin de sectores
importantes en la cooperacin de los Estados que ha ganado en intensidad, racionalidad
y eficacia. Adems stas han generado transformaciones significativas del Derecho
Internacional, como el hecho de haber servido de foro para la gestacin y
transformacin de normas jurdicas internacionales.
Naturaleza Jurdica
La atribucin de personalidad jurdica internacional ha sido aclarada por la CIJ en dos
de sus Opiniones Consultivas. As, la Opinin Consultiva de 1949 indic:
...Est revestida la organizacin de personalidad internacional?... En junio de 1945 se cre
una organizacin internacional cuyos propsitos y principios se enuncian en la Carta de las
Naciones Unidas. Para alcanzar esos propsitos es indispensable que la organizacin tenga
personalidad internacional...
En opinin de la Corte, la Organizacin estaba destinada a ejercer funciones y a tener
derechos -y as lo ha hecho- que slo pueden explicarse si la organizacin goza en amplia
medida de personalidad internacional y de capacidad para actuar en el plano internacional. Es
actualmente el tipo ms alto de organizacin internacional y no podra responder a las
intenciones de sus fundadores de estar desprovista de personalidad internacional. Hay que
admitir que sus miembros, al asignarle determinadas funciones, con los deberes y las
responsabilidades que la acompaan, la han revestido de la competencia necesaria para
permitirle que cumpla efectivamente esas funciones.
En consecuencia, la Corte llega a la conclusin de que la Organizacin es una persona
internacional ..., un sujeto de Derecho Internacional que tiene capacidad para ser titular de
derechos y deberes internacionales y para prevalerse de sus derechos por va de reclamacin
internacional.

Y en la Opinin Consultiva sobre la Interpretacin del Acuerdo de 25 de marzo de 1951


ente la OMS y Egipto de 1980, seal:
La Organizacin Internacional es un sujeto de Derecho Internacional ligado en cuanto tal por
todas las obligaciones que le imponen a las reglas generales del Derecho Internacional, su acta
constitutiva o los acuerdos internacionales en los que es parte.

David Ruzi, establece algunos puntos importantes concernientes a la personalidad


jurdica de las Organizaciones Internacionales, a saber:

1. Toda Organizacin Internacional tiene la aptitud de ser titular de derechos y


obligaciones.
2. Esta personalidad jurdica es de carcter objetivo, es decir, es oponible a los
Estados no miembros, respecto a las Organizaciones universales, pero no es as, en
las organizaciones regionales. Monaco seala tres criterios de carcter objetivo
cuya concurrencia permite afirmar que una Organizacin ostenta la subjetividad
internacional: a) La presencia en el ente de rganos internacionales. b) Dichos
rganos deben ser capaces de realizar actos de carcter internacional y c) Mediante
tales actos el ente debe poder asumir obligaciones que no se les imponen a los
Estados miembros.
3. Una Organizacin Internacional creada con fines lcitos posee un estatuto y
personalidad internacional que deben ser respetados por terceros, stos obraran
ilcitamente si tratan de impedir a los Estados miembros la cooperacin por medio
de dicha Organizacin para sus fines concretos.
4. A diferencia del Estado, esta personalidad jurdica es de carcter funcional, pues
toda Organizacin Internacional est sometida al principio de la especialidad.
5. La personalidad jurdica de las Organizaciones Internacionales implica su
responsabilidad sobre el plano internacional, a veces, con un rgimen particular.
El derecho sobre la condicin jurdica de las Organizaciones Internacionales es de
reciente codificacin. Precisamente fue el rgimen de los privilegios e inmunidades de
las Organizaciones Internacionales el primer aspecto contemplado en tratados
internacionales y en las legislaciones internas.
Personalidad Internacional
Personalidad secundaria o derivada
El fundamento de su personalidad est implcito en el tratado constitutivo por el que se
crearon. Su personalidad es secundaria o derivada porque deben su existencia a la
voluntad de los Estados, sujetos primarios y plenos del derecho internacional, y dicha
personalidad es oponible no slo para quienes crearon el organismo, sino aun para
aquellos que no le reconocen esta personalidad. El hecho de que algn Estado no les
reconozca personalidad no implica que carezcan de ella.
Personalidad funcional
Esta personalidad es funcional ya que, por definicin, estn destinadas a ejercer
funciones y cumplir objetivos de inters comn. Las organizaciones slo tienen las
atribuciones que los Estados miembros le conceden en las reglas propias de cada
organizacin. Las atribuciones de las organizaciones internacionales pueden ser:
1. Expresas, cuando estn previstas de modo directo en su tratado constitutivo.
2. Implcitas, que resulten necesarias para el ejercicio de las funciones explcitas.

3. Las que se desprendan de su prctica establecida, es decir, las normas de derecho


internacional consuetudinario a las que la actividad de la organizacin haya dado
lugar, admitidas ya entre las reglas de la propia organizacin (art. 2.1, inc. j, de la
Convencin sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones
Internacionales o entre Organizaciones Internacionales).
Algunos tratadistas afirman que las organizaciones internacionales tienen capacidad
jurdica desigual, por lo que hace al nmero y la diversidad de sus derechos y
obligaciones definidos en las reglas de la propia organizacin.
Caso distinto es el de la capacidad de actuar de las organizaciones en el marco de los
ordenamientos internos de los Estados miembros. El art. 104 de la Carta de las Naciones
Unidas dispone:
La Organizacin gozar, en el territorio de cada uno de sus Miembros, de la capacidad jurdica
que sea necesaria para el ejercicio de sus funciones y la realizacin de sus propsitos.

Por su parte, el art. I de la Convencin sobre Prerrogativas e Inmunidades de las


Naciones Unidas, de 1946, estipula:
Las Naciones Unidas tendrn personalidad jurdica y estarn capacitadas para:
a) Contratar;
b) Adquirir y disponer de propiedades, inmuebles y muebles,
e) Entablar procedimientos judiciales.

Esta disposicin se repite en el art. II de la Convencin sobre los Privilegios e


Inmunidades de los Organismos Especializados de 1947.
Con motivo del asesinato del conde Folke Bernardotte, integrante de una misin de
observacin de la ONU en Palestina, la Asamblea General solicit a la Corte
Internacional de Justicia una Opinin Consultiva sobre si la organizacin de las
Naciones Unidas tena personalidad para presentar reclamaciones contra un Estado para
obtener la reparacin de los perjuicios causados. En dicha Opinin Consultiva, la Corte
Internacional se cuestion si la ONU tena la capacidad para presentar una reclamacin
internacional, lo cual implicaba saber si la ONU tena personalidad jurdica
internacional. La Corte concluy que la organizacin estaba destinada a ejercer
funciones y a tener derechos que slo pueden explicarse si la organizacin goza en
amplia medida de personalidad internacional y de capacidad para actuar en el plano
internacional y para prevalecerse de sus derechos por la va de reclamacin
internacional.
Lmites
Conforme a nuestro derecho interno los organismos internacionales estn impedidos
para adquirir bienes inmuebles en territorio nacional, pues de acuerdo con el prrafo
segundo de la fracc. 1 del art. 27 constitucional slo pueden adquirir bienes inmuebles
los Estados extranjeros siempre que sea en la sede de los poderes federales y que estn
destinados al uso de sus embajadas y legaciones, excluyendo as a las organizaciones
internacionales tal capacidad.

Elementos constitutivos de las Organizaciones Internacionales


Miembros
Conformacin
Por lo general, los Organismos Internacionales se encuentran conformados por
Estados, sin embargo, en los ltimos aos, otros sujetos del Derecho Internacional han
participado en ellos, tanto como miembros u observadores.
Por otra parte, las Organizaciones Internacionales, generalmente, estn abiertas a la
participacin de Estados que no participaron en su formacin, aunque suelen
distinguirse los miembros originarios y los miembros admitidos con posterioridad,
distincin que no debe afectar el principio de la igualdad. Sin embargo, se pueden
establecer ciertos requisitos para la admisin de sus miembros, que pueden ser de
carcter geogrfico cuando el organismo es regional. Estos requisitos, se encuentran
contemplados en los Tratados Constitutivos de las Organizaciones, los que podran ser
un candado para la admisin de Estados que no convengan a los intereses de los
miembros fundadores.
Cabe sealar que en la prctica existe desigualdad entre los miembros, como la calidad
de miembros permanentes del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, que gozan
del derecho de veto. O bien, se hace la distincin entre los Estados desarrollados y los
subdesarrollados en la conformacin de los rganos de la organizacin, como en el
Consejo de la Autoridad Internacional de los Fondos Marinos.
Los miembros con derechos limitados son los asociados, afiliados, parciales,
observadores y con estatus consultivo (con voz, pero sin voto) en todos o algunos de los
rganos de la organizacin.
Admisin
Las condiciones de admisin varan de una organizacin a otra en atencin a las
funciones y los propsitos asignados, y los procedimientos sirven para filtraren forma
ms o menos discrecional a sus miembros, as por lo comn, los mtodos que se utilizan
son:
A) La admisin por decisin del rgano competente, por lo general el rgano plenario
(Asamblea), por mayora de sus miembros, bien sea simple o calificada, as este
procedimiento lo utilizan en general los organismos de vocacin universal o los
regionales de fines generales.
B) Por el concurso de dos o ms rganos de la organizacin.
Prdida o limitacin del estatus de miembro
Retirada
Si se considera que la calidad de miembro de la Organizacin depende de la voluntad
del Estado, manifestacin, que se realiza mediante un tratado internacional, se ha

considerado que es posible que el Estado pueda retirarse de la Organizacin


Internacional, sin embargo, por lo general se establecen determinadas condiciones para
que el Estado se retire. Asimismo, se debe tomar en cuenta lo establecido por la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 y la Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y Organizaciones Internacionales
o entre Organizaciones Internacionales de 1986, en donde se establece que el retiro de
una parte podrn tener lugar:
1. Conforme a las disposiciones del tratado constitutivo;
2. En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes despus de consultar
a los Estados contratantes y a las organizaciones contratantes, por lo que si el
tratado no contiene disposiciones respecto al retiro, debe constar que hubo
intencin de las partes admitir esta posibilidad o que se infiera de la naturaleza del
tratado, por lo que la parte deber notificar con doce meses por lo menos de
anticipacin su intencin.

Suspensin
Asimismo, es posible la suspensin provisional en el ejercicio de los derechos y
privilegios inherentes a su condicin de miembro, supuesto que podra darse por
incurrir en mora en el pago de sus obligaciones financieras, o como sancin por una
violacin de las disposiciones del tratado de la Organizacin.
La Carta de la ONU prev la suspensin de sus miembros:
Artculo 50.
Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya sido objeto de accin preventiva o coercitiva
por parte del Consejo de Seguridad podr ser suspendido [las cursivas son nuestras] por la
Asamblea General, a recomendacin del Consejo de Seguridad, del ejercicio de los derechos y
privilegios inherentes a su calidad de Miembro. El ejercicio de tales derechos y privilegios podr
ser restituido por el Consejo de Seguridad

Expulsin
Por ltimo, los tratados constitutivos de las Organizaciones pueden prever la expulsin
de un miembro en supuestos de violaciones graves a sus obligaciones.
La Carta de la ONU prev tanto la expulsin de sus miembros:
Artculo 60.
Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya violado repetidamente los Principios
contenidos en esta Carta podr ser expulsado [las cursivas son nuestras] de la Organizacin
por la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad.

Limitacin de derechos

La suspensin de los derechos inherentes a la calidad de miembro puede limitarse al


ejercicio del voto en las deliberaciones de la organizacin, y por regla general la causa
que la impone es el incumplimiento de las obligaciones financieras.
El art. 19 de la Carta de laONU dispone:
El Miembro de las Naciones Unidas que est en mora en el pago de sus cuotas financieras
para los gastos de la Organizacin, no tendr voto en la Asamblea General cuando la suma
adeudada sea igualo superior al total de las cuotas adeudadas por los dos aos anteriores
completos. La Asamblea General podr, sin embargo, permitir que dicho Miembro vote si
llegare a la conclusin de que la mora se debe a circunstancias ajenas a la voluntad de dicho
Miembro.

La limitacin de derechos tampoco es una sancin a las que las organizaciones


internacionales recurran con frecuencia.

Estructura Orgnica
rganos principales y subsidiarios
Las organizaciones cuentan con rganos principales, que son los establecidos en los
tratados constitutivos y rganos subsidiarios, que pueden establecerse en el tratado
funcional o, pueden ser creados con fines especficos por los rganos principales.
Dentro de los rganos principales se distinguen:
A) Los rganos intergubernamentales, que son compuestos por representantes de los
Estados y que normalmente son los rganos deliberantes de las Organizaciones
Internacionales, as en dichos rganos se encuentran representados los Estados por
medio de delegados designados por sus respectivos gobiernos, as estos rganos
pueden ser:
a) Plenarios, donde se encuentran representados todos los Estados miembros de la
Organizacin.
b) Restringidos, en los que slo se encuentran algunos miembros, ya sea con base
en una disposicin que designa a Estados concretos en ese rgano, o bien, de
acuerdo a un criterio para su eleccin.
B) Los rganos integrados, compuestos por individuos designados con base a sus
cualidades personales y profesionales y vinculados al ejercicio de sus funciones
con independencia de toda influencia exterior o ajena al rgano, no obstante, hay
que advertir que por lo general, la eleccin de personas individuales sigue criterios
de reparto como la de distribucin geogrfica representativa y una presencia de

nacionales pertenecientes a las principales potencias miembros de la Organizacin


de que se trate.
rganos comunes
En la mayora de las Organizaciones Internacionales encontramos tres tipos de rganos:
1. Un rgano deliberante de carcter plenario.
2. Un rgano ejecutivo, comnmente denominado consejo.
3. Un rgano administrativo, generalmente denominado secretariado o secretara.
3. Funcionarios Internacionales
Una de las caractersticas ms importantes de las Organizaciones Internacionales, es que
para su funcionamiento, la Secretara u rgano administrativo se encuentra conformado
por funcionarios directamente vinculados a la Organizacin, designados como agentes
internacionales por la Corte Internacional de Justicia (CIJ) en la Opinin Consultiva
sobre Reparacin de Daos Sufridos al Servicio de las Naciones Unidas de 1949, como
...cualquier persona, funcionario remunerado o no, empleado a ttulo permanente o no,
que ha sido encargada por un rgano permanente de la Organizacin de ejercer, o
ayudar a ejercer, una de las funciones de sta, es decir, toda persona por medio de la
cual la Organizacin acta.
Este agente internacional, por ende, se encuentra sometido a las normas establecidas
por la Organizacin y que definen el vnculo jurdico entre sta y el funcionario. Su
misin ser la de garantizar el funcionamiento material de la Organizacin.
El vnculo jurdico que une al funcionario con la Organizacin Internacional implica la
consecuencia jurdica del derecho de establecer con los Estados, mediante acuerdos
internacionales, la situacin jurdica de que gozarn sus agentes en la realizacin de
sus funciones en esos Estados, mediante la concesin de los privilegios e inmunidades
funcionales adecuados. As como el deber de responsabilidad de la Organizacin por
los actos ilcitos o contrarios de sus funcionarios originados en la conducta ilcita de
estos agentes, as estas situaciones pueden estar contempladas en los Acuerdos de Sede.
Fuentes de Derecho aplicable
Independientemente de las normas consuetudinarias, encontramos otras normas que se
encuentran en algunos instrumentos internacionales, disposiciones que han de regir a las
Organizaciones, a saber:
1. El tratado constitutivo.
2. Los documentos que sirvieron de base a la Organizacin de carcter no
convencional.
3. Los tratados concluidos por las Organizaciones Internacionales, que pueden ser:
a) Los Acuerdos de Sede.

b) Los acuerdos relativos a la actividad de una Organizacin sobre el territorio de un


Estado, generalmente para precisar el estatuto de las actividades de la Organizacin
(como la asistencia tcnica).
4. El derecho interno de las Organizaciones Internacionales, el ejercicio de la
competencia reglamentaria interna. (Ej. los reglamentos interiores de los diferentes
rganos y el estatuto del personal).
5. La aplicacin del derecho interno y del derecho internacional.
Clasificacin o tipificacin
Para la caracterizacin de los diferentes tipos de organizaciones internacionales existen
una serie de criterios diversos:
A) De acuerdo con el mbito en el que actan y de sus miembros, las organizaciones
universales (como las Naciones Unidas y las organizaciones vinculadas a ella) y las
organizaciones regionales como el Consejo de Europa, la Organizacin de Estados
Americanos y la Organizacin de la Unidad Africana, o la Liga rabe, se
diferencian entre s.
B) Adicionalmente, se debe considerar una tipificacin de acuerdo con el objeto de la
organizacin, dentro de las organizaciones que se dedican a la defensa se
encuentran principalmente la OTAN y la Unin de la Europa Occidental. En el
centro del actual sistema de comercio internacional se encuentra la Organizacin
Mundial del Comercio (World Trade Organization, WTO), que se constituye como
un foro para la vigilancia y el desarrollo de los tratados de comercio multilaterales
(como la OMC) y otros acuerdos. Para la vigilancia y la coordinacin de los pagos
internacionales, as como para el apoyo financiero de los Estados miembros en caso
de dficit de balanza de pagos, se cre el Fondo Monetario Internacional
(International Monetary Fund, IMF). Importantes funciones en materia de ayuda al
desarrollo cumplen el Banco Mundial (International Bank for Reconstruction and
Development, IBRD), que con la Corporacin Financiera Internacional (CFI) y la
Asociacin Internacional para el Desarrollo (AID), conforman el Grupo del Banco
Mundial. El Banco Europeo de Inversiones es tambin un importante actor en el
campo de la ayuda al desarrollo (artculo 90., CE). En el campo de la cooperacin
econmica existen organizaciones con un alto grado de integracin como las
Comunidades Europeas (Comunidad Europea, Comunidad Europea de la Energa
Atmica y, hasta 2002, la Comunidad Europea para el Carbn y el Acero). Con el
simple carcter de una zona de libre comercio se constituy la Asociacin de Libre
Comercio Europea (ALCE; European Free Trade Association, EFTA). Sus Estados
miembros (con excepcin de Suiza) conforman conjuntamente con la Comunidad
Europea (as como sus Estados miembros) el Espacio Econmico Europeo (vase el
Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo en BGBI., 1993,11, p. 267). En el
mbito del derecho laboral internacional existe, desde la poca de la Liga de
Naciones, la Organizacin Internacional del Trabajo (International Labour
Organization, ILO). En el campo cultural la UNESCO (United Nations
Educational, Scientific and Cultural Organization) desempea un importante papel.
En el sector de la salud, se encuentra la Organizacin Mundial de la Salud (World
Health Organization, WHO).

C) Una serie de organizaciones se encuentra vinculada a las Naciones unidas


mediante tratados como organismos especializados de la ONU (artculo 57, 63 de
la Carta de la ONU). Presupuesto para la creacin de una organizacin como
organismo especializado de la ONU es que de conformidad con su tratado
constitutivo desarrollen funciones importantes en el campo econmico, social,
cultural, educativo, de la salud y otros campos similares. En la actualidad existen 17
organismos especializados como por ejemplo, la OIT, la UNESCO, el Grupo del
Banco Mundial, el Fondo Monetario Internacional, y la Organizacin Mundial de la
Propiedad Intelectual.
D) Las organizaciones "supranacionales" ocupan una posicin sobresaliente, pues se
caracterizan, ante todo, porque los Estados miembros les trasladan derechos
soberanos. Ese traslado de derechos soberanos constituye el fundamento para la
expedicin de actos jurdicos, que no slo vinculan a los Estados miembros, sino
que tambin en el derecho interno, le crean a los particulares, directamente, deberes
y derechos (efecto vinculante directo). El modelo de las organizaciones
supranacionales lo constituyen las Comunidades Europeas. Los actos jurdicos de
los rganos comunitarios (como, por ejemplo, las resoluciones de la Comunidad
Europea sobre competencia, o la imposicin de una multa por la Comisin) se
aplican a los individuos (como tambin a las personas jurdicas) de modo similar a
un acto del derecho interno (ley o acto administrativo). Los actos jurdicos del
derecho comunitario, a diferencia de las Resoluciones del Consejo de Seguridad de
la ONU, no tienen que ser adoptadas mediante un acto legislativo interno, para
producir directamente derechos y obligaciones. A esto se aade que el proceso de
decisin en las comunidades Europeas se aparta ampliamente de la voluntad de los
Estados miembros. Los mecanismos para esa independencia son el crecientemente
extendido principio de las mayoras en el Consejo de la Unin Europea (en el que
los Estados miembros se encuentran representados por miembros del gobierno) y la
creacin de rganos, que se encuentran obligados al cumplimiento de los intereses
comunes (Comisin Europea) o que actan con completa independencia (Tribunal
Europeo y Banco Central Europeo).
Manifestacin de la subjetividad de las Organizaciones Internacionales
Privilegios e inmunidades
Finalidad
Es la primera manifestacin histrica de la naciente personalidad internacional de las
Organizaciones Internacionales fue la atribucin a stas de determinados privilegios e
inmunidades internacionales, atribucin que es de carcter fundamental, ya que toda
Organizacin Internacional tiene necesariamente su sede en el territorio de un Estado.
Por medio de tales privilegios e inmunidades se trata de asegurar el respeto a la accin
concertada de los Estados soberanos en inters comn y a la igualdad de los Estados
miembros de la Organizacin, impidiendo que el Estado de sede o territorial sea
dominante en la actividad del ente.
Fundamento jurdico

El fundamento jurdico de estos privilegios e inmunidades se ha establecido


progresivamente por medio de tres tipos de acuerdos internacionales:
1. Los tratados constitutivos.
2. Convenciones internacionales relativas a privilegios e inmunidades, que son:
a) La Convencin sobre Prerrogativas e Inmunidades de las Naciones Unidas, de
1946.
b) La Convencin sobre los Privilegios e Inmunidades de los Organismos
Especializados, de 1947, entendiendo por organismos especializados aquellos
que conforman el Sistema de las Naciones Unidas.
c) La Convencin sobre Privilegios e Inmunidades de la Organizacin de los
Estados Americanos, de 1949.
3. Los acuerdos de sede de la Organizacin Internacional con el Estado territorial o
Estado husped.
4. Algunos Estados, sobre todo los anglosajones y escandinavos, han legislado en su
derecho interno normas destinadas a reconocer dichos privilegios e inmunidades a
Organizaciones Internacionales.
Respecto a las inmunidades y privilegios que se reconoce a los organismos
internacionales, estn:
1. Inmunidad contra todo procedimiento judicial contra los bienes y haberes de la
Organizacin, a excepcin de que se hubiera renunciado expresamente a esa
inmunidad.
2. Los locales de la organizacin y de sus rganos son inviolables. Los haberes y
bienes gozarn de inmunidad contra allanamiento, requisicin, confiscacin,
expropiacin y toda interferencia, ya sea de carcter ejecutivo, judicial o legislativo.
3. Inviolabilidad de sus archivos.
4. Los haberes, ingresos y otros bienes estarn:
A) Exentos de toda contribucin directa, salvo las remuneraciones por servicios
pblicos.
B) Exentos de derechos de aduana, prohibiciones y restricciones respecto a
artculos que importen o exporten para su uso oficial, siempre que dichos
artculos no se vendan en el pas al que se importen.
C) Exentos de derechos de aduana, prohibiciones y restricciones respecto a la
importacin y exportacin de sus publicaciones.

5. Las organizaciones gozarn de facilidades de comunicacin y del derecho de usar


claves, despachar y recibir su correspondencia por estafeta o valija con las mismas
facilidades e inmunidades que las concedidas a la correspondencia diplomtica.
Relaciones internacionales
Diferencia con las relaciones diplomticas y consulares
Visto lo anterior, el hecho que la Organizacin Internacional pueda entablar relaciones
con Estados y Organizaciones Internacionales, implic una seria transformacin para
el Derecho Diplomtico tradicional, ya que dichas relaciones presentan caractersticas
especiales.
Una de esta cuestiones, que a diferencia entre las relaciones entre Estados, existe la
relacin entre Estado Acreditante con el Estado Receptor, en las relaciones
diplomticas en las que interviene una Organizacin, nos encontramos con una
relacin triangulada: Estado u Organizacin Internacional acreditante, Estado u
Organizacin Internacional receptor y el Estado husped de la Organizacin
Internacional.
Adems, se debe considerar que cada vez que una Organizacin Internacional es
receptora de representantes diplomticos acreditados por otra Organizacin
diplomtica o por un Estado, la recepcin ser resultado de la existencia previa del
Acuerdo de Sede entre la Organizacin y el Estado husped de la misma.
De esta manera, pueden darse relaciones entre Organizaciones Internacionales entre s,
u Organizaciones Internacionales y Estados, en donde se establece una diferenciacin
entre las relaciones con el Estado husped, con el Estado miembro y con el Estado no
miembro de la Organizacin.
Recepcin y envo de representantes ante otros sujetos de Derecho Internacional
La prctica recomendatoria y convencional de la ONU condujo al desarrollo de la
institucin de las misiones permanentes ante ella misma y ante otras Organizaciones
Internacionales. Actualmente, para conocer el Derecho aplicable a la recepcin de
representantes o al ejercicio del derecho de legacin pasiva, se debe hacer con
referencia al rgimen establecido por la Convencin de Viena sobre la Representacin
de los Estados en sus Relaciones con las Organizaciones Internacionales de carcter
Universal de 14 de marzo de 1975. De acuerdo con su artculo 5, prrafo 1: Si las
reglas de la Organizacin lo permiten, los Estados miembros podrn establecer
misiones permanentes para el desempeo de las funciones previstas en el artculo 6.
De acuerdo con el citado artculo 6 las funciones de la misin permanente son las
siguientes:
a) Asegurar la representacin del Estado que enva y la Organizacin;
b) Mantener el enlace entre el Estado que enva y la Organizacin:
c) Celebrar negociaciones con la Organizacin y dentro del marco de ella;
d) Enterarse de las actividades realizadas en la Organizacin e informar sobre ello al gobierno
del Estado que enva:
e) Asegurar la participacin del Estado que enva en las actividades de la Organizacin;
f) Proteger los intereses del Estado que enva ante la Organizacin;

g) Fomentar la realizacin de los propsitos y principios de la Organizacin cooperando con


ella y dentro del marco de ella.

Asimismo, la Convencin de Viena de 1975 admite que Estados no miembros


establezcan misiones permanentes de observacin. Y con un rgimen algo diferente
han establecido misiones permanentes ante Organizaciones Internacionales otras
Organizaciones, o bien, ante la ONU, Movimientos de Liberacin Nacional como la
Organizacin para la Liberacin de Palestina OLP y el Organizacin del pueblo de
frica del Sudoeste SWAPO.
El Estado que enva puede acreditar a la misma persona como Jefe de misin ante dos
o ms Organizaciones Internacionales y que dos o ms Estados podrn acreditar a la
misma persona como Jefe de misin ante la misma Organizacin Internacional.
El envo de representantes o derecho de legacin activa, es un supuesto que se da muy
rara vez en la prctica y es motivo de discusin, as por medio de tratados
internacionales con la Organizacin, los Estados conceden privilegios e inmunidades
diplomticos a los miembros de la misin que envan con carcter temporal las
Organizaciones.
Algunas Organizaciones Internacionales envan misiones especiales a otras
Organizaciones Internacionales o a reuniones de sus rganos o de conferencias
celebradas bajo sus auspicios. Los representantes permanentes de unas Organizaciones
Internacionales en otras tienen un estatuto regulado en general por acuerdo entre ambos
entes.
Celebracin de Tratados Internacionales
En los tratados constitutivos de las Organizaciones Internacionales, en ocasiones, se
establece la facultad para celebrar tratados internacionales, aunque es frecuente que
establezcan la capacidad para concluir slo ciertos tipos de acuerdos.
En la prctica, las Organizaciones Internacionales concluyen tratados internacionales
ms all de las disposiciones de sus tratados constitutivos, sin que esto haya dado
origen a controversias o que se haya cuestionado la legalidad interna respecto a su
validez.
El rgimen de los tratados internacionales celebrados entre Organizaciones
Internacionales y Estados o entre Organizaciones Internacionales se encuentra plasmado
en la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados entre Estados y
Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales de 21 de marzo
de 1986. En su artculo 6 se establece: La capacidad de una organizacin internacional
para celebrar tratados se rige por las reglas de esa organizacin. Reglas que de acuerdo
con el artculo 2, prrafo 1, inciso j) son ...los instrumentos constitutivos de la
organizacin, sus decisiones y resoluciones adoptadas de conformidad con stos y su
prctica establecida.
Formacin de la voluntad de los organismos internacionales
Procedimientos

Los procedimientos que revela la prctica internacional para formar la voluntad de las
organizaciones internacionales, a travs de actos unilaterales llamados resoluciones,
son:
1. La unanimidad es un procedimiento en extremo respetuoso de la voluntad de los
Estados miembros, los cuales nunca se vern constreidos a cumplir resoluciones
con las que no estn conformes. Como contrapartida, este procedimiento supone un
grave obstculo para realizar los propsitos que pero siguen las organizaciones
internacionales, ya que un solo voto negativo basta para paralizar su actividad. La
experiencia de la Sociedad de Naciones es claro ejemplo de ello; no obstante, la
unanimidad puede ser un procedimiento adecuado para las organizaciones
internacionales de escaso nmero de miembros, en las cuales existe gran
homogeneidad y cohesin interna.
2. El mtodo de la disidencia consiste en limitar la aplicacin de la resolucin a los
Estados miembros que la aprobaron. Los Estados que votan en contra o que se
abstienen de votar no quedan sujetos a esta resolucin. Este sistema se aplica por lo
general en las reas de cooperacin econmica; un ejemplo claro de este
procedimiento lo contiene el art. 60., prr. 2, del Tratado de la Organizacin de
Cooperacin y Desarrollo Econmico)
3. El procedimiento del voto ponderado supone apartarse del principio de que a cada
Estado corresponde un voto, el cual, a su vez, deriva del principio de igualdad de
los Estados. Conforme a este procedimiento, algunos Estados disponen de ms
votos que otros en el momento de tomar decisiones en determinados rganos.
4. Los procedimientos de mayora simple o mayora calificada son los ms
extendidos, sobre todo en organizaciones con carcter universal.
5. El de consenso es el procedimiento de decisin sin voto que supone la bsqueda de
un compromiso o acuerdo general mediante la concertacin de los miembros sin
objecin dirimente; es una prctica observada por los pases, fundamentalmente en
las Naciones Unidas, para subsanar las dificultades derivadas de los sistemas de
votacin establecidos en la Carta
6. El derecho de veto supone una forma solapada de incluir la regla de la
unanimidad, o sea, requerir la unanimidad en el grupo reducido de Estados con el
objetivo de adoptar decisiones obligatorias para toda la organizacin internacional.
Competencia normativa de las organizaciones internacionales
La competencia normativa en el mbito interno de las organizaciones internacionales se
manifiesta en los reglamentos internos, en instrucciones y en recomendaciones
interorgnicas:
A) Los reglamentos internos recogen las normas de funcionamiento de cada rgano de
las organizaciones internacionales. Es comn que al crearse los rganos en 105
tratados constitutivos se les dote de la capacidad para auto-organizarse y se dicten
normas obligatorias para su buen funcionamiento.

B) Las instrucciones son obligatorias para los rganos a los que se dirigen en virtud de
la subordinacin de stos respecto al rgano del cual emanan. Tal subordinacin se
puede prever en el tratado constitutivo o porque el rgano principal cree al
subsidiario para la eficaz realizacin de sus funciones.
C) Las recomendaciones interorgnicas son las que un rgano de la organizacin
internacional dirige a otro rgano de sta con el que existe una relacin de
coordinacin o incluso de dependencia. Dichas recomendaciones no tienen carcter
obligatorio y entre ellas se encuentran las que constituyen un presupuesto de otras
recomendaciones que s son obligatorias. As, en el caso de la GNU, la Asamblea
General goza de la facultad de admitir a nuevos Estados miembros, pero no puede
decidir al respecto si antes no recibe una recomendacin del Consejo de Seguridad.

Respecto al poder normativo de las organizaciones internacionales hacia el exterior, se


manifiesta mediante:.
1. Las decisiones son obligatorias para sus destinatarios. La base de su obligatoriedad
radica en la competencia atribuida por el tratado constitutivo al rgano que la
adopta, por ejemplo, las del Consejo de Seguridad que restituyen los derechos y
privilegios de un miembro de las Naciones Unidas que le hayan sido suspendidos
(art. 50. de la Carta). las que establecen medidas dirigidas al mantenimiento de la
paz y seguridad internacionales (art. 25) y las que dictan medidas para ejecutar los
fallos de la Corte Internacional de Justicia (art. 94.2).
2. Las recomendaciones intersubjetivas son aquellas que dirige una organizacin
internacional a los Estados miembros o a otras organizaciones internacionales; son
intersubjetivas porque se dirigen de un sujeto internacional a otro. Por lo general
dichas recomendaciones no son obligatorias, pero hay dos casos en que pueden
producir efectos obligatorios.
3. Una ltima manifestacin normativa externa de las organizaciones internacionales
consiste en preparar tratados y otros instrumentos internacionales. Esta labor se
realiza con la convocatoria a una conferencia internacional o mediante la adopcin
directa del tratado por parte de un rgano de la organizacin internacional.
Capacidad de presentar y recibir reclamaciones internacionales
Se trata de la capacidad de presentar, frente a otros sujetos de Derecho Internacional,
reclamaciones, que puede incluir responsabilidad internacional, Y viceversa,
capacidad para ser sujeto pasivo de pasivo de tales reclamaciones.
La capacidad de hacer reclamaciones internacionales se desprende de la Opinin
Consultiva de la CIJ de 1949:
La pregunta a examinar... es saber si la suma de los derechos internacionales de la
Organizacin comprende el derecho de presentar reclamaciones internacionales de la

naturaleza de las sealadas en la presente solicitud de opinin. Se trata de una reclamacin


contra un Estado para obtener reparacin en razn de un perjuicio que proviene de un dao
causado a un agente de la organizacin en el ejercicio de sus funciones... Las funciones de la
organizacin tienen un carcter tal, que no podran cumplirse efectivamente si implicaran la
accin comn en el plano internacional de 58 Ministerios de Asuntos Exteriores o ms; la Corte
deduce la conclusin de que los miembros han conferido a la organizacin calidad para
presentar las reclamaciones internacionales que necesitare en el ejercicio de sus funciones...

Sin embargo, el Estado de la nacionalidad del agente de la Organizacin Internacional


no pierde su derecho de hacer la reclamacin correspondiente. Esta situacin es
compleja y ha suscitado controversias doctrinales al respecto.
En cuanto a la capacidad de ser sujeto pasivo de reclamaciones internacionales, puede
derivarse del Derecho Internacional general, en forma particular para aquellas
Organizaciones que realicen actividades materiales u operativas, para lo que seran
aplicables las normas tradicionales de que toda Organizacin incurre en
responsabilidad por un hecho ilcito internacional que le sea atribuible y que el tercero
slo podra presentar su reclamacin internacional una vez que se hubieran agotado
los recursos internos de la Organizacin Internacional (principio de definitividad), esto
es, cuando un rgano competente de la Organizacin hubiera conocido de aqulla.
Responsabilidad internacional
La responsabilidad internacional de la Organizacin depender del grado del
reconocimiento que sta tenga, y le sern aplicables los principios que regulan la
responsabilidad internacional de los Estados en forma genrica. El Derecho
Internacional general provee criterios segn los cuales una Organizacin puede resultar
ilegal segn su concepcin y objetivos.
Por ejemplo, el artculo 74 prrafo 2 de la Convencin de Viena de 1986, establece que:
Las disposiciones de la presente Convencin no prejuzgarn ninguna cuestin que con
relacin a un tratado pueda surgir como consecuencia de la responsabilidad
internacional de la organizacin internacional...
Sin embargo, por las caractersticas de la Organizacin, este punto resulta sumamente
complejo. Aunque cabe destacar que las normas del Derecho Internacional general
vincularn a toda Organizacin que realice actividades anlogas a las de los Estados.
Otro punto que es importante destacar, es que a una Organizacin Internacional se le
atribuyen los actos ilcitos realizados por cualquiera de sus rganos en el ejercicio de
sus funciones o por personas que de hecho acten bajo el control o por cuenta del ente.
Solucin de controversias
Las Organizaciones Internacionales estn legitimadas para participar en los
procedimientos de solucin pacfica de controversias internacionales, sean
diplomticos o jurisdiccionales.
En este sentido, la Autoridad Internacional de los Fondos Marinos, en caso de
controversia con un Estado, se puede someter al Tribunal Internacional del Derecho
del Mar para su solucin.

Sin embargo, stas no pueden actuar ante la CIJ, slo estn legitimadas para solicitar
Opiniones Consultivas, esto se fundamenta por una parte en el artculo 98 de la Carta y
por otra, en el artculo 65 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Estudio particular de las Organizaciones Internacionales
Organizacin de las Naciones Unidas
Sociedad de Naciones
Como primer antecedente cabe mencionar la experiencia de la Sociedad de Naciones,
no sealado por los redactores de la Carta debido a que Estados Unidos de Amrica no
fue miembro de dicha Sociedad y a que la entonces Unin de Repblicas Socialistas
Soviticas fue expulsada como consecuencia de su agresin a Finlandia. Sin embargo,
su alusin resulta obligatoria ya que no slo constituye el primer intento de
organizacin internacional, sino que su finalidad era la de mantener y preservar la paz y
seguridad mundiales y fomentar la cooperacin internacional.
El fin ms sobresaliente era el de lograr la paz, el cual se alcanzara por medio de la
solucin pacfica de controversias y la reduccin voluntaria de los armamentos, as
como por el respeto a la integridad territorial y a la independencia poltica de los
Estados.
La Sociedad de Naciones estableci la estructura que sirvi de modelo a la estructura
orgnica de la Organizacin de las Naciones Unidas. Sin embargo, la autoridad de la
recin creada Sociedad de Naciones experiment un gran fracaso cuando Estados
Unidos, promotor de la Sociedad, no ratific el Pacto de la Sociedad.
Por su parte, Rusia qued excluida en un primer momento y posteriormente la Unin de
Repblicas Socialistas Soviticas fue expulsada en 1939, segn hemos sealado, como
consecuencia de su invasin a Finlandia; Alemania abandon la Sociedad cuando el
nacional socialismo lleg al poder en 1933; Japn se retir en 1933, despus de que sus
ataques a China fueron condenados por la Sociedad; y una cuarta parte de sus miembros
se retiraron, principalmente las naciones latinoamericanas.
A pesar del fracaso de la Sociedad de Naciones, el estallido de la Segunda Guerra
Mundial motiv que prosiguieran los esfuerzos por el establecimiento de una
organizacin internacional cuyo fin primordial fuera el de preservar la paz y seguridad
internacionales, y fue as como surgi la Organizacin de las Naciones Unidas.
Nacimiento de la ONU
Como antecedentes ms prximos de la Organizacin de las Naciones Unidas figuran
los siguientes:
1.
2.
3.
4.

La Declaracin de los Aliados.


La Declaracin conjunta llamada Carta del Atlntico.
La Declaracin de Wasl1ington o Declaracin de las Naciones Unidas.
Las Declaraciones de Mosc y Tehern.

5. Conferencia de Dumbarton Oaks.


6. La Conferencia de Yalta.
7. La Conferencia de San Francisco.
El 25 de abril de 1945 delegados de 50 naciones se dieron cita en San Francisco para la
Conferencia de las Naciones Unidas sobre la Organizacin Internacional, tambin
conocida como Conferencia de San Francisco. Los delegados redactaron la Carta de
las Naciones Unidas y el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, que figuraba
como anexo de aqulla, la cual fue adoptada por unanimidad el 25 de junio de 1945 en
la Casa de la pera de San Francisco y firmada al da siguiente, en el auditorio del
Herbst Theatre del Edificio Conmemorativo de los Veteranos de Guerra. Polonia, que no
estuvo representada, la firm ms tarde y se convirti en uno de los 51 Estados
miembros fundadores.
Las Naciones Unidas adquirieron existencia oficial el 24 de octubre de 1945, al quedar
ratificada la Carta por China, Estados Unidos de Amrica, Francia, el Reino Unido y
la Unin Sovitica y por la mayora de los dems signatarios. El Da de las Naciones
Unidas se celebra todos los aos en esa fecha. La Carta fue redactada en los idiomas
espaol, francs, ingls, ruso y chino, y la redaccin de cada uno de ellos se considera
como texto autntico. Esos cinco idiomas son los oficiales de la Organizacin y los tres
primeros han sido designados como idiomas de trabajo, excepto en la Corte
Internacional de Justicia, en que se han limitado al ingls y el francs.
La nueva organizacin volvi redundante a la Sociedad de Naciones, de la que en ese
momento formaban parte todava 43 pases. Comenz una serie de negociaciones entre
la Comisin preparatoria de las Naciones Unidas y la Comisin de Supervivencia, en
nombre de la Sociedad de Naciones, con el objeto de preparar la sucesin de la
organizacin. El 8 de abril de 1946 los representantes de 34 pases iniciaron en Ginebra
las reuniones de la ltima Asamblea. sta tom sus ltimas disposiciones devolviendo a
algunos de los miembros los fondos que haban facilitado y ocupndose de que todos
los bienes fueran transferidos a los rganos adecuados de las Naciones Unidas.
Finalmente, el 18 de abril del mismo ao las delegaciones presentes en la Asamblea
decidieron que al da siguiente, 19 de abril de 1946, la Sociedad de Naciones se
desintegrara. En esa misma fecha se celebr un acuerdo entre la Sociedad de Naciones y
la Organizacin de las Naciones Unidas, en el que se fijaban los detalles de la
transferencia de los bienes de la primera a la segunda; el proceso concluy en julio y
agosto del mismo ao. La tarea de la transferencia de bienes y el arreglo final de todas
las cuestiones financieras fue declarada concluida por la Junta especial de liquidacin,
encargada de ello, el 31 de julio de 1947.
Estructura
Enunciacin
Los rganos de las Naciones Unidas de conformidad con el art. 70. de la Carta, los
rganos principales de las Naciones Unidas son:
1. La Asamblea General (AGONU).
2. El Consejo de Seguridad (CS).

3.
4.
5.
6.

El Consejo Econmico y Social (ECOSOC).


El Consejo de Administracin Fiduciaria (CAF).
La Corte Internacional de Justicia (CIJ)
La Secretara General (SG).

Asamblea General (AGONU)


Concepto
La Asamblea General es un rgano de competencia general, constituido por la totalidad
de los miembros de las Naciones Unidas. De esta forma, puede considerarse como el
rgano democrtico de la Organizacin, ya que todos los pases miembros se encuentran
ah representados, adems de que cuentan con una igualdad de voto.

Competencias
Competencias
Generales

Descripcin
El art. 10 de la Carta de las Naciones Unidas le brinda a la Asamblea General
una competencia general en trminos muy amplios, de la siguiente manera:
1.

Discutir cualquier asunto o cuestin dentro de los lmites de la Carta de


las Naciones Unidas.

2.

Discutir cualquier asunto o cuestin que se refiera a los poderes y


funciones de cualquiera de los rganos creados por la Carta.

3.

Especficas

Hacer recomendaciones sobre los asuntos y cuestiones antes


mencionados, a los miembros de las Naciones Unidas o al Consejo de
Seguridad, o a ambos.
1. Mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
2. Fomento a la cooperacin internacional.
3. Arreglo pacfico de conflictos.
4. Recepcin y consideracin de informes rendidos por otros rganos.
5. Competencia en materia de Administracin Fiduciaria.
6. Competencia presupuestaria.
7. Funciones respecto de los Organismos Especializados.
8. Elegir a los miembros no permanentes del Consejo de Seguridad, a los
miembros del ECOSOC, a los jueces de la Corte Internacional de
Justicia y al Secretario General.
9. Admitir, suspender y expulsar a los miembros de las Naciones Unidas.
10. Adoptar las reformas a la Carta y convocar a la Conferencia General de
Revisin.

El Consejo de Seguridad (CS)


Concepto
El Consejo de Seguridad es uno de los rganos ms importantes de las Naciones Unidas
ya que se encarga, en algunos casos, de tomar las medidas coercitivas necesarias para el
arreglo de controversias, y en otros, de ejecutar las decisiones de otros de los rganos
que conforman la Organizacin.

Conformacin
Del art. 23 de la Carta de las Naciones Unidas se desprende lo siguiente:
1. El Consejo cantar con cinco Miembros Permanentes:
a) Estados Unidos de Amrica,
b) El Reino Unido de la Gran Bretaa e Irlanda del Norte,
e) La Repblica de China,
d) La Unin de Repblicas Socialistas Soviticas (URSS) y
e) Francia.

El Consejo contar con 10 Miembros No Permanentes, los cuales sern elegidos por la
Asamblea General, por mayora de dos tercios, entre los miembros de la Organizacin,
para un periodo de dos aos.
Competencias
Competencias
Generales

Especficas

Exclusivas

Descripcin
El art. 24.1 dispone que:
A fin de asegurar accin rpida y eficaz por parte de las Naciones Unidas, sus
Miembros confieren al Consejo de Seguridad la responsabilidad primordial de
mantener la paz y la seguridad internacionales, Y reconocen que el Consejo de
Seguridad acta a nombre de ellos al desempear las funciones que le impone
aquella responsabilidad.
1. Arreglo pacfico de controversias.
2. Acciones en caso de amenazas o quebrantamientos de la paz o actos de
agresin.
3. Resolucin Unin Pro Paz.
4. El derecho a la legtima defensa.
5. Tribunales penales internacionales para enjuiciar a personas acusadas
de violaciones graves del derecho internacional humanitario, incluido
el genocidio.
1.

Ejercer las funciones de administracin fiduciaria de las Naciones


Unidas en "zonas estratgicas"

2.

Facultades respecto a la Corte Internacional de Justicia.

3.

Crear los organismos subsidiarios que se requieran para realizar sus


funciones.

4.

Emitir su reglamento interno

5.

Concurrentes

1.

Rendir informes anuales y, cuando fuere necesario, informes especiales


a la Asamblea General
Recomendar la admisin, suspensin y expulsin de Estados como
miembros de la Organizacin.

2.

Recomendar a la Asamblea General las condiciones en que los Estados


no miembros de las Naciones Unidas pueden llegar a ser partes en el
Estatuto de la Corte Internacional de Justicia y fijar las condiciones en
las cuales la Corte estar abierta a otros Estados que no sean parte del
Estatuto

3.

Recomendar a la Asamblea General el nombramiento de Secretario

General
4.

Decidir junto con la Asamblea General la convocatoria a la Conferencia


General de Revisin de la Carta de las Naciones Unidas.

5.

Participar en la eleccin de jueces de la Corte Internacional de Justicia


(art. 40. del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia).

El Consejo Econmico y Social (ECOSOC)


Integracin
A partir de la ltima enmienda al art. 61 de la Carta, el ECOSOC est integrado por 54
miembros elegidos por la AGONU. En la eleccin de dichos miembros se busca una
debida representacin geogrfica:
1.
2.
3.
4.
5.

14 Estados de frica,
13 Estados de Europa Occidental y otros,
11 Estados de Asia,
10 Estados de Amrica Latina y el Caribe y
6 Estados de Europa Oriental.

Funciones
En el ejercicio de sus funciones y siempre refirindose a la materia objeto de su
competencia, el ECOSOC tiene las siguientes funciones y poderes:
1. Servir de foro central para el examen de los problemas econmicos y sociales y la
elaboracin de recomendaciones de polticas dirigidas a los Estados miembros y al
sistema de las Naciones Unidas;
2. Realizar e iniciar estudios, informes y recomendaciones sobre cuestiones de ndole
econmica, social, Cultural, educacional, de salud y conexas (art. 62.1); el Hacer
recomendaciones con el objeto de promover el respeto a los derechos humanos (art.
62.2);
3. Convocar conferencias internacionales y preparar proyectos de convencin para
someterlos a la consideracin de la Asamblea General (art. 62.3 y 62.4);
4. Coordinar las actividades de los organismos especializados mediante consultas y
recomendaciones directas, o hacindole recomendaciones ala Asamblea General ya
los Estados miembros (art. 63.2);
5. Suministrar informacin al Consejo de Seguridad, a los miembros de Naciones
Unidas y a los organismos especializados, cuando stos le soliciten su ayuda (art.
65);
6. Celebrar consultas con las organizaciones no gubernamentales que se ocupan de
asuntos que competen al Consejo (art. 71);
7. Elaborar su propio Reglamento (art. 72.1).

El Consejo de Administracin Fiduciaria (CAF)


Concepto
Es el rgano de la ONU encargado de vigilar la observancia del rgimen de
administracin fiduciaria que tiene por objeto la administracin y vigilancia de los
territorios que puedan colocarse bajo dicho rgimen en virtud de acuerdos especiales
con el propsito fundamental de lograr la paz y la seguridad internacionales, as como el
adelanto poltico, econmico, social y educativo de los habitantes de los territorios
fideicomitidos.

La Corte Internacional de Justicia (CIJ)


Nocin
El proyecto de Dumbarton Oaks inc1uy en el captulo VII los grandes lineamientos de
lo que sera en el futuro la Corte Internacional de Justicia, entre los que destacan los
siguientes:
1. Carcter de rgano principal judicial de las Naciones Unidas.
2. Elaboracin de un Estatuto anexo a la Carta de la Organizacin para regular su
funcionamiento.
3. Este Estatuto tomara como base el de la Corte Permanente de Justicia
Internacional.
4. Los miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas tendran la obligacin
de ser partes en el Estatuto de la Corte.
5. Los Estados que no fueran miembros de la ONU tendran la posibilidad de ser
partes en el Estatuto de la Corte, segn las condiciones fijadas por la Asamblea
General a recomendacin del Consejo de Seguridad.
Composicin
La Corte se encuentra integrada por 15 miembros, de distinta nacionalidad, que en su
conjunto deben representar las grandes civilizaciones y los principales sistemas
jurdicos del mundo. De conformidad con el art. 20. del Estatuto de la Corte, los jueces
deben reunir los requisitos siguientes:
1. Ser personas que gocen de alta consideracin moral,

2. Ser personas que renan las condiciones necesarias para el ejercicio de las ms altas
funciones judiciales en sus respectivos pases, o el ser jurisconsultos con reconocida
competencia en derecho internacional pblico.
Los miembros de la Corte son elegidos por la Asamblea General y el Consejo de
Seguridad, en atencin a un procedimiento que se desarrolla, en trminos generales, de
la manera siguiente:
De conformidad con el art. 13 del Estatuto, los jueces de la Corte desempearn sus
cargos durante nueve aos. Por lo anterior, puede procederse a la eleccin de jueces en
dos casos:
A) Cada tres aos para renovar un tercio de la Corte, a la expiracin del mandato de
cinco de los jueces, como ya qued explicado en lneas arriba.
B) Cuando se produzca una vacante por cualquier causa, para que desempee el cargo
por lo que resta del periodo.
Procedimientos
Clases de procedimientos
Ante la Corte Internacional de Justicia se pueden entablar dos clases de procedimientos:
el contencioso y el consultivo.
Partes del procedimiento contencioso
En el procedimiento contencioso slo pueden ser parte:
1. Los Estados miembros de las Naciones Unidas que, de acuerdo con el art. 93.1 de la
Carta, al adquirir la calidad de miembros de la Corte son ipso tacto miembros del
Estatuto.
2. Los Estados que, sin ser miembros de Naciones Unidas, sean parte del Estatuto, de
acuerdo con las condiciones que establezca en cada caso la AGONU a
recomendacin del CS (art. 93.2)
3. Los Estados que no sean miembros de la ONU o de la Corte, sometidos a las
condiciones que determine el CS para cada caso (art. 35.2 del Estatuto).
Fases del procedimiento contencioso
De acuerdo con el art. 43 de la Carta, el procedimiento contencioso ante la Corte tiene
dos fases: una escrita y otra oral.
Formas de aceptar la jurisdiccin de la Corte
Como formas de aceptar la jurisdiccin de la Corte pueden mencionarse las siguientes:

1. Por medio de un acuerdo especial o ad hoc, en el cual se reconozca la competencia


de la Corte para conocer de un caso concreto entre las partes en conflicto.
2. Por medio de un tratado vigente, en el que las partes se obliguen a someter
cualquier diferencia de interpretacin, aplicacin o ejecucin del tratado a la Corte.
3. Mediante la aceptacin de la llamada clusula facultativa a que se refiere el art.
36.2 del Estatuto. Dicha clusula podr hacerse:
a) De manera incondicional,
b) Bajo condicin de reciprocidad por parte de varios o determinados Estados; o
c) Por determinado tiempo.
La Secretara General (SG)
Concepto
La Secretara General es un rgano de carcter administrativo y permanente, encargado
de despachar los asuntos generales de la Organizacin.
Composicin
Dicho rgano se constituye por el Secretario General y el personal que necesite la
Organizacin, nombrado conforme a lo dispuesto en el Estatuto del Personal y en cuya
seleccin se busca un alto grado de competencia, adems de asegurar la debida
representacin geogrfica.
La relacin que existe entre el personal y la Secretara es de carcter contractual y se
deriva de la carta de nombramiento, la cual seala las condiciones de trabajo y la
naturaleza de la designacin, su categora, el salario, etctera.
Organismos especializados
Actualmente los organismos especializados que constituyen el Sistema de las Naciones
Unidas son:
1. Organismos de cooperacin preferentemente social y cultural.
a) Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).
b) Organizacin Mundial de la Salud (OMS).
c) Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura
(UNESCO).
d) Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
2. Organismos de cooperacin en el campo de las comunicaciones.
a)
b)
c)
d)

Unin Postal Universal (UPU).


Unin Internacional de Telecomunicaciones (UIT).
Organizacin de la Aviacin Civil Internacional (OACI).
Organizacin Martima Internacional (OMI).

3. Organismos de cooperacin tcnica en sentido estricto.


a) Organizacin Meteorolgica Mundial (OMM).
4. Organismos de cooperacin econmica y comercial.
a) Organizacin Internacional para la Agricultura y la Alimentacin (FAO).
b) Fondo Internacional de Desarrollo Agrcola.
c) Organizacin de las Naciones Unidas para el Desarrollo Industrial (ONUDI).
5. Organismos Financieros.
a)
b)
c)
d)

Banco Internacional para la Reconstruccin y el Fomento (BIRD).


Fondo Monetario Internacional (FMI).
Asociacin Internacional de Desarrollo (IDA).
Corporacin Internacional de Finanzas (IFC).

Organizaciones internacionales no vinculadas a las Naciones Unidas


Son organizaciones internacionales de carcter universal no vinculadas a las Naciones
Unidas, pero que trabajan muy estrechamente con la ONU:
1. Organizacin Mundial del Turismo (OMT).
2. Organismo Internacional de Energa Atmica (OIEA).
3. Organizacin Mundial del Comercio (OMC).
La Organizacin de Estados Americanos (OEA)
Origen
A diferencia de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU).la OEA no se cre en un
acto nico, sino que se conform con el devenir del tiempo. Es interesante destacar que,
a diferencia de otros organismos internacionales, la OEA careca de una base
convencional, la cual adquiri en la Carta de Bogot del 30 de abril de 1948.
Naturaleza
Se define a la OEA como un organismo regional vinculado a la ONU. El art. lo. De la
Carta establece:
Los Estados americanos consagran en esta Carta la organizacin internacional que han
desarrollado para lograr un orden de paz y de justicia, fomentar su solidaridad, robustecer su
colaboracin y defender su soberana, su integridad territorial y su independencia.
Dentro de las Naciones Unidas, la Organizacin de los Estados Americanos constituye un
organismo regional.
La Organizacin de los Estados Americanos no tiene ms facultades que aquellas que
expresamente le confiere la presente Carta, ninguna de cuyas disposiciones la autoriza a
intervenir en los asuntos de la jurisdiccin interna de los Estados miembros.

Miembros
Requisitos
Los requisitos de fondo que seala la Carta son:
1. Ser Estado americano.
2. Aceptar todas las obligaciones de la Carta, en especial las referentes a la seguridad
colectiva.
3. Estar dispuesto a firmar y ratificar la Carta.

Solucin pacfica de controversias


El Pacto de Bogot reconoce como medios pacficos de solucin de controversias, los
siguientes:
a)
b)
c)
d)
e)

Buenos oficios y mediacin.


Investigacin y conciliacin.
Procedimiento judicial.
Arbitraje.
Opiniones consultivas.

Estructura
Los rganos de la OEA
De conformidad con el art. 53 de la Carta, los principales rganos de la OEA son:
1. La Asamblea General;
2. La Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores;
3. Los Consejos:
a) El Consejo Permanente
b) El Consejo Interamericano para el Desarrollo Integral
4. El Comit Jurdico Interamericano;
5. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos;
6. La Secretara General;
7. Las Conferencias Especializadas, y
8. Los Organismos Especializados.

Organismos especializados en el sistema interamericano


Los organismos especializados en el sistema interamericano son:

1. Organizacin Panamericana de la Salud.


2. Instituto Interamericano del Nio.
3. Comisin Interamericana de Mujeres.
4. Instituto Panamericano de Geografa e Historia.
5. Instituto Interamericano de Cooperacin para la Agricultura.
6. Instituto Indigenista Interamericano.

TERCERA PARTE

Conflictos Internacionales

Unidad XVI
La responsabilidad internacional
Nocin de responsabilidad
La Corte Permanente de Justicia Internacional declar que es un principio de Derecho
Internacional, y aun un concepto general del derecho, que cualquier incumplimiento de
un compromiso impone la obligacin de efectuar una reparacin. Posteriormente la
Corte Internacional de Justicia puntualiz que no bien la cuestin de la responsabilidad
internacional del Estado conforme al Derecho Internacional se contesta en sentido
afirmativo, resulta que se debe una compensacin como consecuencia de la afirmacin
de la responsabilidad.
Codificacin y desarrollo progresivo de la responsabilidad internacional
Aunque desde la Conferencia de Codificacin de Derecho Internacional de La Haya de
1930 bajo los auspicios de la Sociedad de Naciones se ha intentado codificar las normas
relativas a la responsabilidad internacional, ha sido la Comisin de Derecho
Internacional la que ha dado mayores aportes en su codificacin, en la responsabilidad
por actos ilcitos y en la responsabilidad por actos no prohibidos por el Derecho
Internacional.
La codificacin de las normas sobre responsabilidad internacional por actos ilcitos
puede dividirse en cuatro etapas:
1 1953-1961 fue nombrado como relator especial Garca Amador, el que present 6
informes los que slo se referan a la responsabilidad internacional del Estado por daos
causados en su territorio a la persona y a los bienes de los extranjeros.

2 1962-1980 fue nombrado como relator especial R. Ago, que trat de codificar todo el
mbito de la responsabilidad internacional del Estado por hechos ilcitos. En 1980 la
CDI aprob en primera lectura 35 artculos sobre la materia.
3 1980-1987 fue nombrado como relator especial W. Riphagen, que entre 1980 y 1985
present 6 informes relativos al contenido, formas y grados de la responsabilidad
internacional y observaciones sobre el modo de hacer efectiva la responsabilidad.
4 1988-199? fue nombrado como relator G. Arangio-Ruiz.
La responsabilidad internacional por actos no prohibidos por el Derecho Internacional
fue dejada de lado por la CDI hasta que la Asamblea General en 1973 recomend que
tambin se dedicaran a ella los esfuerzos de la Comisin. En este proceso codificador
han sido relatores Quentin-Baxter que present 5 informes entre 1980 y 1984.
Posteriormente los trabajos han continuado con los informes de Mac Caffrey y los de
Barboza.
Todava no existe ningn proyecto de codificacin respecto a la responsabilidad
internacional de las Organizaciones Internacionales.

Responsabilidad subjetiva por hechos internacionalmente ilcitos


El hecho ilcito del Estado
Un hecho ilcito internacional consiste, con carcter general, en un comportamiento
atribuible, segn el Derecho Internacional, a un Estado, y que constituye la violacin de
una obligacin internacional de ese Estado, por lo que todo Estado es susceptible de ser
considerado como autor de un hecho ilcito internacional que compromete su
responsabilidad internacional
Elementos de la responsabilidad
Hay que diferenciar dos elementos:
1. Elemento subjetivo: comportamiento imputable a un Estado.
2. Elemento objetivo: violacin de una obligacin internacional, la CDI distingue tres
tipos de obligaciones:
a) Obligaciones de observar un comportamiento especficamente determinado.
b) Obligaciones de prevenir la realizacin de un acontecimiento determinado.
c) Obligaciones que exigen el logro de un resultado determinado.
Circunstancias excluyentes de responsabilidad
Ciertas circunstancias pueden estar presentes en un hecho atribuido a un Estado, que
viola una obligacin internacional de ste, y producir el efecto concreto de excluir la
ilicitud del hecho. En este sentido, no nacera en dicho supuesto una responsabilidad

internacional por hecho ilcito propiamente dicha, aunque se hubiera causado un dao.
Estas circunstancias pueden ser: consentimiento, contramedidas respecto a un hecho
internacionalmente ilcito, fuerza mayor y caso fortuito, peligro extremo, estado de
necesidad y legtima defensa.
Consecuencias del hecho internacionalmente ilcito
Acerca de las consecuencias por hechos ilcitos tenemos lo siguiente:
1. El contenido de la responsabilidad puede ser determinado por un acuerdo entre el
Estado responsable y el lesionado, siempre que no afecten ciertas normas, a saber:
a)
b)
c)
d)

Disposiciones de la Carta de la ONU sobre la paz y la seguridad internacionales.


El rgimen de responsabilidad por violacin de normas ius cogens.
Deben respetar a 3os Estados.
El principio de proporcionalidad en la aplicacin de contramedidas.

2. Siempre existe la obligacin de reparar el dao causado.


3. La reclamacin deber plantearse por sujetos legitimados para ello.
4. Se puede exigir la restauracin, restablecer la situacin existente antes de la
violacin, como la declaracin de nulidad del acto que se trate. Si es materialmente
imposible por diferentes razones, puede repararse de manera econmica ms los
intereses.
Contenido, formas y grados de la responsabilidad internacional
Delito internacional
La CDI estableci que el hecho internacionalmente ilcito resultante de una violacin de
una obligacin internacional tan esencial para la salvaguardia de intereses
fundamentales de la comunidad internacional que su violacin est reconocida como
crimen por esa comunidad en su conjunto, constituye un crimen internacional. Un
crimen internacional puede resultar:
1. De una violacin grave de una obligacin internacional de importancia esencial
para el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, como la que prohbe
la agresin:
2. De una violacin grave de una obligacin internacional de importancia esencial
para la salvaguardia del derecho a la libre determinacin de los pueblos, como la
que prohbe el establecimiento o el mantenimiento por la fuerza de una dominacin
colonial;
3.
4. De una violacin grave y en gran escala de una obligacin internacional de
importancia esencial para la salvaguardia del ser humano, como las que prohben la
esclavitud, el genocidio, el apartheid;

5. De una violacin grave de una obligacin internacional de importancia esencial


para la salvaguardia y la proteccin del medio humano, como las que prohben la
contaminacin masiva de la atmsfera o de los mares.
Todo hecho internacionalmente ilcito que no sea un crimen internacional, constituye un
delito internacional
Crmenes internacionales
En el caso de crmenes internacionales, todo Estado tiene la facultad de exigir la
responsabilidad internacional. Un crimen crea para los dems Estados la obligacin de:
1. No reconocer la legalidad de la situacin originada por el crimen.
2. No prestar ayuda o asistencia al Estado que haya cometido tal crimen para
mantener la situacin originada por dicho crimen.
3. De unirse con otros Estados para prestarse asistencia mutua en la ejecucin de las
obligaciones arriba enunciadas.

Violacin de proteccin diplomtica


Requisitos para establecer la violacin a una proteccin diplomtica son:
1. Nacionalidad de la reclamacin.
2. Agotar todos los recursos internos.
3. No haber participado en la violacin.
Violacin de tratados internacionales multilaterales
En el caso de la violacin de tratados internacionales multilaterales, el Estado parte de
ste ser considerado como Estado lesionado por un hecho ilcito que viole una
obligacin impuesta por el mismo si consta que:
1. La obligacin se estipul en su favor.
2. La violacin de la obligacin por un Estado afecta necesariamente al ejercicio de
los derechos o al cumplimiento de las obligaciones de todos los dems Estados
partes.
3. La obligacin se estipul para la proteccin de los intereses colectivos de los
Estados partes.
4. La obligacin se estipul para la proteccin de las personas, fuere cual fuere su
nacionalidad.
Responsabilidad por Actos no Prohibidos por el DIP

Surge del principio de la obligacin que tienen los Estados de obrar con diligencia para
prevenir los daos a 3os....
Responsabilidad internacional objetiva
Es aquella responsabilidad que surge de los daos realizados por las actividades
ultrarriesgosas.

Unidad XVII
Solucin pacfica de controversias
Controversias internacionales
Las controversias o conflictos internacionales son el producto de una sociedad
internacional heterognea, por ende, una de las finalidades del Derecho Internacional es
la plasmar en sus normas la manera de solucionarlos, tarea que por dems, resulta
difcil.
La Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI), en el Caso Lotus, entendi como
conflicto, diferencia o litigio internacional un desacuerdo sobre un punto de derecho o
de hecho, una contradiccin, una oposicin de tesis jurdicas o de intereses entre dos
Estados. O bien, se dice que surge una controversia cuando una parte presenta a otra una
reclamacin basada sobre una presunta violacin de la ley, y sta la rechaza.
La doctrina internacional ha hecho la distincin entre controversias jurdicas y las
controversias polticas. Las primeras versan sobre la aplicacin o interpretacin del
derecho existente a partir de reglas conocidas, mientras que las segundas, versan sobre
la modificacin del derecho existente, y que no pueden ser formuladas jurdicamente, en
donde se debaten conflictos que se refieren una evolucin ulterior. En este sentido, las
controversias polticas no son susceptibles de resolverse por medios jurdicos (mas
pueden ser objeto de procedimientos diplomticos o polticos), mientras que las
jurdicas, pueden resolverse por procedimientos de arreglo jurdico (arbitral o judicial).
Seplveda seala que precisamente esta clasificacin ha permitido que los Estados
incumplan con sus obligaciones y que en realidad todas las cuestiones que afectan a los
Estados tienen substratum poltico, ya que el Estado es una institucin poltica, por lo
que todas las disputas son polticas, sin embargo, son a la vez jurdicas, en tanto que

todas las disputas pueden resolverse por algn medio jurdico, y en tanto que se
reconozca la existencia de normas de derecho internacional.
Cuando un conflicto internacional, considerado poltico deja de resolverse, obedece al
temor de encontrar una resolucin vinculatoria, contraria al inters de un Estado, como
ha sucedido cuando un Estado poderoso se ve involucrado en una controversia
La obligacin de arreglo pacfico de controversias
Evolucin de la obligacin
Primeros antecedentes
Desde hace tiempo, una de las preocupaciones de la comunidad internacional ha sido la
bsqueda de instrumentos pacficos para prevenir que los conflictos lleguen a
situaciones de difcil solucin. La connotacin de arreglo pacfico de las disputas
internacionales surgi de la Convencin de La Haya para el Arreglo Pacfico de los
Conflictos Internacionales que naci de la Conferencia de la Paz de La Haya de 1899.
Aunque los mecanismos de solucin pacfica de controversias que hoy conocemos ya
eran aplicados (con excepcin de los tribunales internacionales institucionalizados),
difieren de los actuales en la ausencia de obligatoriedad en el recurso a los
procedimientos de solucin pacfica, y slo se aplicaban en la medida que las
circunstancias lo permitieran o que los Estados lo estimaran pertinente.
Por otra parte, algunos autores destacan la importancia del Tratado Brian-Kellog de
1928, que proscribe la guerra como medio de solucin de controversias.
En el Pacto de la Sociedad de Naciones no se evolucion mucho respecto al arreglo
pacfico de controversias, slo se limitaba en sealar en el artculo 12 lo siguiente:
Los miembros de la Liga acuerdan que en caso de surgir entre ellos alguna diferencia
que pudiera dar lugar a una ruptura, sometern la cuestin a un arbitraje o a una
investigacin por parte del Consejo, y se conforman en no recurrir en caso alguno a la
guerra hasta tres meses despus de pronunciar los rbitros su laudo o de haber
informado el Consejo.
En todo caso el laudo de los rbitros deber pronunciarse dentro de un plazo razonable...
Como puede observarse, slo se limitaba en un mero expediente procesal que desechara
la posibilidad del uso de la fuerza.
Posteriormente, con el Protocolo para la Reglamentacin Pacfica de las Controversias
Internacionales se oblig a los Estados Partes a aceptar la jurisdiccin obligatoria del
Corte Permanente de Justicia Internacional (CPJI), antecesora de la Corte Internacional
de Justicia (CIJ), sin embargo, este protocolo no lleg a entrar en vigor por no alcanzar
el nmero necesario de ratificaciones.
Las Naciones Unidas y la solucin pacfica de controversias
Despus de la Segunda Guerra Mundial y con el nacimiento de la ONU, la comunidad
internacional se preocup por el mantenimiento de la paz, y se consagr en la Carta de
las Naciones Unidas la obligacin de sus miembros, actualmente 185 Estados, de

arreglar sus controversias internacionales por medios pacficos, de tal manera, que no se
pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia. El Captulo VI
de la Carta se refiere al arreglo pacfico de controversias.
El alcance de dicha obligacin se refleja en otras disposiciones de la Carta como el
artculo 33:
Las partes en una controversia cuya continuacin sea susceptible de poner en peligro el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarn de buscarle solucin, ante todo,
mediante la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo
judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su eleccin.

El Consejo de Seguridad, si lo estimare necesario, instar a las partes a que arreglen sus
controversias por dichos medios.
Y el artculo 52, prrafo 2:
Los miembros de las Naciones Unidas que sean parte en dichos acuerdos o que constituyan
dichos organismos harn todos los esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacfico de las
controversias de carcter local por medio de tales acuerdos u organismos regionales antes de
someterlas al Consejo de Seguridad.

Libre eleccin de medios de solucin pacfica


La Declaracin sobre los Principios de Derecho Internacional Referentes a las
Relaciones de Amistad y a la Cooperacin entre los Estados de Conformidad con la
Carta de las Naciones Unidas, adoptada por la Resolucin 2625 (XXV) de la Asamblea
General de 24 de octubre de 1970, en ella se eleva a principio internacional la libre
eleccin de los medios para solucionar la controversia, resultado de la igualdad
soberana de los Estados.
Visto lo anterior, se puede observar que estos instrumentos enuncian diversos mtodos
de solucin pacfica, pero no impide de que la aplicacin de otros. Las partes debern
elegir el medio por el cual arreglarn su controversia, dicha eleccin no puede hacerse
unilateralmente, sino que debe existir un acuerdo de las partes. La falta de acuerdo sobre
el mecanismo de solucin pacfica a ser utilizado lleva a menudo a un callejn sin salida
en el proceso de arreglo pacfico.
Una controversia que pone en peligro la paz y seguridad internacional no es asunto
exclusivo de las partes en conflicto, sino que concierne a todos los Estados y a la
comunidad internacional en su conjunto. Esto es, se transforma en un asunto de inters
general y cualquier Estado miembro o el Secretario General puede llevarla a la atencin
del Consejo de Seguridad o de la Asamblea a fin de que estos rganos cumplan sus
funciones de pacificacin. Lo que no va a significar que dichos rganos acten por s
mismos como conciliadores, mediadores, rbitros o jueces, slo cuando la controversia
se haya deteriorado al extremo de ser realmente susceptible de poner en peligro el
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales es cuando se le faculta al Consejo
de Seguridad, de acuerdo con el artculo 37 de la Carta, para asumir la responsabilidad
de ...recomendar los trminos de arreglo que considere apropiados. En este sentido, al
formular dichas recomendaciones, el Consejo de Seguridad o la Asamblea General
deben arribar, segn su propio criterio, a una eleccin del mtodo de arreglo que

consideren ms adecuado, apropiado a la controversia concreta de que se trate, es decir,


el que ofrezca mayor probabilidad de arreglo. Y para el desempeo de dicha funcin, se
deben tomar en cuenta todos aquellos factores de carcter objetivo acerca de las
circunstancias y naturaleza de cada controversia, mas no los deseos o preferencias de
cada una de las partes, lo anterior se puede deducir del artculo 36 de la Carta.
Esta recomendacin no requiere la previa aceptacin de ambas partes de la controversia,
de acuerdo con el prrafo 3 del artculo 27 de la Carta: ...en las decisiones tomadas en
virtud del captulo VI y del prrafo 3 del artculo 52, la parte en una controversia se
abstendr de votar. As como del prrafo 3 del artculo 52. El objetivo de esta
disposicin es que el miembro permanente del Consejo que sea parte en una
controversia no tenga derecho a vetar la recomendacin de un mtodo determinado para
el arreglo pacfico.

Procedimientos no jurisdiccionales o medios polticos


Generalidades
Este tipo de procedimientos o mecanismos se caracterizan por no ser de carcter
vinculatorio para las partes, lo que no significa que las partes incorporen el resultado en
un instrumento convencional y, por ende, adquiere obligatoriedad. Los mecanismos,
polticos, diplomticos o no jurisdiccionales se pueden clasificar en dos categoras:
aquellos en los que interviene un tercero y los que no implican dicha intervencin.
Negociacin
Este procedimiento de solucin pacfica de controversias es el ms antiguo y ms
utilizado cuando se trata de controversias menores. Consiste en el intento directo entre
las partes para lograr el acuerdo o arreglo de la controversia. Por otra parte, el juez
John Basset Moore describi la negociacin, en el caso Mavrommatis Jurisdiction,
como el ...procedimiento legal y administrativo por el cual los gobiernos, en el
ejercicio de sus poderes indiscutibles, conducen sus relaciones mutuas y discuten,
arreglan y solucionan sus controversias... Por su parte, Jimnez de Archaga seala que
casi siempre se acude en primer lugar a la negociacin directa, por ser indispensable
para determinar la existencia de la controversia, definir las cuestiones que dividen a las
partes y establecer los mtodos mediante los cuales la controversia puede solucionarse.
Aunque tambin puede significar que las partes solucionen sus controversias al hacerse
concesiones recprocas.
La negociacin puede ser conducida por funcionarios diplomticos ordinarios o por
funcionarios de mayor categora, especialmente designados. Y puede efectuarse entre
dos o ms partes.

Es frecuente que sea incluido como obligacin de las partes cuando surjan diferencias
entre stas, y antes de que recurran a otros medios.
Las ventajas de la negociacin son: el contacto directo entre las partes en conflicto, que
tiende a limar asperezas o desconfianza entre las partes, sin embargo, no se caracteriza
por ser imparcial por la lucha de intereses encontrados, adems, por sus caractersticas,
ha sido el procedimiento preferido de las grandes potencias, lo que conlleva a que sea
desventajoso para aplicarse entre Estados con diferente desarrollo econmico, y
requerira de cierta simetra entre los negociadores, ya que de lo contrario, siempre se
perjudica a los ms dbiles y por ello motivo de injusticias.
Buenos oficios
En ocasiones, cuando no se lleg a ningn acuerdo va negociacin, se recurre a este
procedimiento. Consiste en la participacin con buena voluntad de uno o varios
Estados, de manera espontnea, con el fin de invitar a las partes en conflicto llegar a
un acuerdo. El tercer Estado tiende a utilizar su influencia moral o poltica para
establecer la aproximacin entre los Estados en conflicto, favorecer una negociacin
directa, sin intervenir en ella, y nicamente se limitar en sealar los factores positivos
que puedan existir y que permitan llegar a un arreglo final.
Mediacin
Est constituida por un conjunto de acciones realizadas de conformidad con el Derecho
Internacional por Estados u organizaciones internacionales que no participan en la
controversia, a iniciativa propia o a peticin de una de las partes en conflicto.
Al igual que el anterior, cuando no se llega a ningn arreglo por la negociacin entre las
partes, se recurre a este mecanismo, en donde tambin interviene un tercer Estado, pero
con la diferencia de que su intervencin es ms activa, ya que no slo propone una
solucin al problema, adems participa en las discusiones entre las partes para procurar
que su propuesta de solucin sea aceptada.
Asimismo, se diferencia de los buenos oficios en que generalmente deriva de un pacto
internacional que concede autoridad al Estado mediador para su intervencin.
Los buenos oficios y la mediacin tienen las siguientes caractersticas:
1. La intervencin del tercer Estado nunca se considerar como un acto inamistoso.
2. Cualquier Estado puede ofrecer sus buenos oficios o su mediacin.
3. Cualquiera de los Estados en controversia puede solicitar a cualquier Estado su
intervencin en este sentido.
4. Los terceros Estados solicitados pueden aceptar o negarse a intervenir.
5. Los dos Estados en conflicto, o uno de ellos, pueden negarse a aceptar los buenos
oficios o mediacin que ofrezca el tercer Estado.

Conciliacin
Doctrinalmente es definida como la intervencin en el arreglo de una diferencia
internacional, de un rgano sin autoridad poltica propia que, guardando de la
desconfianza de las partes en litigio, est encargado de examinar todos los aspectos de
litigio y de proponer una solucin que no es obligatoria para las partes.
La conciliacin consiste en la creacin previa de comisiones permanentes o comisiones
de conciliacin por medio de disposiciones convencionales y a las cuales, los Estados en
controversia debern de someter forzosamente sus diferencias si uno de ellos lo pide.
Esta comisin de conciliacin estudiar los hechos que originaron el conflicto y deber
redactar un informe que debe ser aprobado por la mayora de sus miembros. En la
redaccin del mismo, en el que se propone la solucin del conflicto, no intervienen las
partes.
Sin embargo, las propuestas de estas comisiones no son obligatorias para las partes, las
que podrn, si as lo desean, recurrir al arbitraje o a la jurisdiccin internacional.
Aunque no se descarta la posibilidad de darles el carcter de obligatoriedad a sus
resoluciones si las partes lo acuerdan. Durante el proceso de conciliacin, las partes se
obligarn a no iniciar ninguna accin de carcter violento.
Investigacin
La finalidad de este mecanismo es la de establecer los hechos que han dado lugar a un
conflicto, sin entrar a ninguna calificacin jurdica, la que corresponder a los Estados
interesados.
Se utiliz por primera vez en el asunto Dogger Bank (1904), durante la guerra entre
Rusia y Japn, en donde se constituy una Comisin, por iniciativa de Francia, para
aclarar las circunstancias en las que se haban desarrollado los hechos y as deslindar
responsabilidades. El resultado obtenido por la Comisin, inspir para que este
procedimiento fuera considerado en la Convencin para el Arreglo Pacfico de los
Conflictos Internacionales de 1907, aunque sus principios generales ya haban sido
esbozados en la Convencin de 1899.
Este mecanismo tiene las siguientes caractersticas:
1. Las comisiones son establecidas a posteriori.
2. No podrn ocuparse ms que de establecer la realidad de los hechos.
3. El recurso a este procedimiento es voluntario.
4. Los Estados se reservan la facultad de no someter a estas comisiones los litigios en
los que estimen envueltos su honor o sus intereses vitales.
5. El informe de la comisin no es obligatorio para las partes.
Procedimientos jurisdiccionales

Generalidades
En este tipo de procedimientos, las partes en conflicto someten su solucin a un rgano
imparcial que, mediante la aplicacin de normas previamente establecidas,
determinar los trminos de arreglo de la controversia por medio de una decisin final
de carcter obligatorio. Su importancia radica en suprimir el subjetivismo de las partes
sobre la aceptacin o no de la decisin alcanzada, con lo que el procedimiento se adecua
a lo estrictamente jurdico.
Arbitraje Internacional
Definicin
Modesto Seara Vzquez lo define como ...una institucin destinada a la solucin
pacfica de los conflictos internacionales, y que se caracteriza por el hecho de que dos
Estados en conflicto someten su diferencia a la decisin de una persona (rbitro o varias
personas (comisin arbitral), libremente designadas por los Estados, y que deben
resolver apoyndose en el Derecho o en las normas que las partes acuerden sealarles.
Por su parte, Seplveda seala que ... es un mtodo por el cual las partes en una
disputa convienen en someter sus diferencias a un tercero, o a un tribunal constituido
especialmente para tal fin, con el objeto de que sea resuelto conforme a las normas que
las partes especifiquen, usualmente normas de derecho internacional, y con el
entendimiento que la decisin ha de ser aceptada por los contendientes como arreglo
final.
En 1899 con la Conferencia de la Paz de La Haya es aceptado el arbitraje institucional.
El arbitraje se caracteriza porque los rbitros son elegidos por las partes, y su
composicin es variada; por medio de este mecanismo, se resuelve definitivamente la
controversia y su sentencia o laudo es obligatorio para las partes del litigio
Determinacin de su competencia
Los Estados pueden decidir de diferentes maneras someter sus controversias al arbitraje:
A) Tratados de arbitraje, los que tendrn como finalidad someter controversias que
pudieran surgir en el futuro entre los Estados partes al arbitraje. En este tipo de
tratados se designa el tipo de conflictos susceptibles de arreglo arbitral, en
ocasiones, en ellos se establecen las normas que deben de aplicarse y los rbitros.
B) Clusulas compromisorias, las que se encuentran en un tratado, por medio de stas
se acepta este recurso para la solucin de controversias que se llegaran a originar
como consecuencia de la aplicacin de dicho tratado.
C) Compromisos de arbitraje, a diferencia de los anteriores, este mecanismo es
posterior al nacimiento del conflicto, una vez que ste surge, las partes firman un
tratado en donde se establece el recurso de arbitraje para solucionarlo, en donde se
designan los rbitros, se seala el procedimiento que stos han de seguir, y se fijan
las normas en virtud de las cuales deben intervenir la decisin arbitral.

A partir de la creacin de la Corte Permanente de Arbitraje, se instaura un nuevo


sistema, en el que ya no es necesaria la celebracin de compromisos particulares entre
los Estados para recurrir al arbitraje como medio de solucin de controversias, se
permite entonces, su aplicacin por la simple entrada en el sistema convencional creado
por dicho sistema.
En el instrumento por el cual las partes deciden recurrir al arbitraje, se fija la
competencia del rbitro o del tribunal arbitral, el que no podr excederse de ella, pero
podr interpretar las disposiciones relativas a su competencia que no sean claras o en
donde existan dudas.
El Tribunal Permanente de Arbitraje
Fue creado por la Conferencia de Paz de La Haya de 1899, este Tribunal est
constituido por:
A) Una lista de jueces, que est constituida por los nombres que el Estado parte ha
facilitado, de dicha lista, los Estados en conflicto podrn escoger dos cada uno, y
entre los dos Estados escogern a una quinta persona que actuar como Presidente
del Tribunal.
B) La oficina internacional, que desempea funciones de secretara y se encarga del
archivo, adems de servir de enlace entre los Estados para la organizacin de los
arbitrajes.
C) El Consejo administrativo, que se encuentra conformado por los representantes
diplomticos en La Haya, de los Estados partes, bajo la presidencia del ministro de
Asuntos Exteriores de los Pases Bajos. Su funcin es la de controlar y dirigir la
oficina.
Sobre su funcionamiento, de manera muy general, podemos resaltar lo siguiente:
1. Respecto a su competencia, el Tribunal es juez de su propia competencia, de
acuerdo con el artculo 47 de la Convencin sobre Arreglo Pacfico de Conflictos
de 1907, a este efecto, deber interpretar el compromiso arbitral, los tratados que se
refieran a l, y los principios del Derecho Internacional.
2. Su sentencia es definitiva, no existe apelacin.
3. Sin embargo, las partes pueden reservar en el compromiso el derecho de revisin de
la sentencia, la que nicamente es aplicable si surgen nuevos hechos comprobados
por el Tribunal. Siempre, salvo pacto en contrario, este procedimiento debe
iniciarse ante el mismo tribunal.
Actualmente este Tribunal se encuentra en proceso de reforma, para que de esta manera
sea una buena opcin para la solucin de controversias.
Procedimiento

Fases
Est constituido por dos fases: a) Escrita, con base en la memoria, la contra-memoria, la
rplica y la duplica; b) Oral, en donde se debate ante el rgano arbitral.
Recursos
Las partes tienen derecho a promover excepciones o incidentes procesales. Los
miembros del rgano arbitral pueden dirigir preguntas a los agentes y consejeros o el
esclarecimiento de los puntos dudosos. Las deliberaciones son secretas y las decisiones
se toman por mayora. Su sentencia o laudo deber estar motivado y ser ledo en sesin
pblica. No cabe recurso de apelacin, salvo que las partes lo acuerden, sin embargo,
pueden oponer: aclaraciones (por desacuerdo en el verdadero sentido de la sentencia);
reforma (reclamo por exceso cometido por los rbitros en el ejercicio de sus facultades)
y revisin (cuando aparece un nuevo hecho que pudiere influir en la sentencia).
Arreglo Judicial
Despus de la Primera Guerra Mundial, se crea la Corte Permanente de Justicia
Internacional, con la esperanza que la paz estara garantizada a travs del Derecho.
En el concepto de jurisdiccin internacional se incluyen los tribunales internacionales
previamente establecidos y en funcionamiento. Y su creacin, en parte, se debe a las
imperfecciones del arbitraje, que tratan de ser superadas en este procedimiento. Se
busc la existencia de mayor continuidad en la funcin judicial, y en donde es posible la
predictibilidad, esto es, se produce un grado aceptable de certeza para el Estado que
sujeta una controversia a este mecanismo de solucin.
El establecimiento de tribunales internacionales trae consigo estabilidad y permanencia,
su creacin obedece a un acto de voluntad de los miembros de la comunidad
internacional. Las decisiones judiciales internacionales han jugado un papel
trascendental en la creacin e interpretacin de normas internacionales. Sin embargo, su
papel ha sido cuestionado por la falta de coaccin para la ejecucin de sus sentencias,
as como el hecho de que muchas de las controversias de gran peso internacional nunca
han sido resueltas por este mecanismo, y en consecuencia, es difcil que las potencias se
sometan a su jurisdiccin y cumplan con la resolucin.
La Corte Permanente de Justicia Internacional
Fue creada por el artculo 14 del Pacto de la Sociedad de Naciones, su sede estuvo en La
Haya. La Corte se conformaba de quince jueces elegidos por la Asamblea y el Consejo
por mayora absoluta por un trmino de nueve aos.
Era competente para tratar todos los conflictos que le fuesen sometidos por las partes, y
su competencia siempre dependa del consentimiento de las partes. Sin embargo, poda
existir jurisdiccin contenciosa obligatoria cuando los Estados la hubiesen aceptado
previamente para todos o para cierta clase de conflictos (clusula facultativa de
jurisdiccin obligatoria).

Asimismo, la Corte, poda dar opiniones consultivas sobre cualquier diferencia o


cualquier asunto que el Consejo o la Asamblea le solicitase.
La Corte Internacional de Justicia
Origen
Disuelta la Corte Permanente de Justicia Internacional con la desaparicin de la
Sociedad de Naciones, surge con el nacimiento de la ONU, un nuevo tribunal
internacional con los mismos lineamientos que el anterior. De acuerdo con el artculo 92
de la Carta, la Corte Internacional de Justicia ...ser el rgano judicial principal de las
Naciones Unidas, funcionar de conformidad con el Estatuto anexo, que est basado en
el de la Corte Permanente de Justicia Internacional, y que forma parte integrante de esta
Carta.
Todos los miembros de las Naciones Unidas son partes ipso facto en el Estatuto de la
Corte Internacional de Justicia. No obstante, un Estado que no sea miembro de la
Organizacin, podr llegar a ser parte del Estatuto de acuerdo con las condiciones que
determine la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad. Y para los
Estados que no sean partes del Estatuto, la CIJ estar abierta si renen los requisitos
fijados por el Consejo de Seguridad, el 15 de octubre de 1946.
De esta manera, los miembros de la ONU deben de comprometerse en cumplir las
decisiones de la CIJ en los litigios en que sean partes, y si no lo hicieren, la otra parte
podr recurrir al Consejo de Seguridad, el que podr hacer recomendaciones o dictar
medidas destinadas a que se respete dicha decisin.
La CIJ est compuesta por quince miembros, de los cuales no podr haber dos que sean
nacionales del mismo Estado, y elegir para un perodo de tres aos a sus Presidente y
Vicepresidente. El artculo 2 del Estatuto fija las condiciones que deben reunir los
jueces: La Corte ser un cuerpo de magistrados independientes, elegidos sin tener en
cuenta su nacionalidad, de entre personas que gocen de alta consideracin moral y que
renan las condiciones requeridas para el ejercicio de las ms altas funciones judiciales
(...) o que sean jurisconsultos de reconocida competencia en materia de derecho
internacional. Son elegidos por la Asamblea General y el Consejo de Seguridad, entre
las personas propuestas por grupos nacionales de la Corte Permanente de Arbitraje
(CPA), sin embargo, cuando haya miembros de las Naciones Unidas que no estn
representados en la CPA, los candidatos sern propuestos por grupos nacionales
designados por sus gobiernos; si se trata de Estados partes del Estatuto, mas no de la
ONU, la Asamblea General fijar, a recomendacin del Consejo de Seguridad, las
condiciones en que puedan participar en la eleccin de los miembros del tribunal. El
Secretario General hace una lista, de las personas designadas, y la somete al Consejo y a
la Asamblea para su eleccin, sern electos los que obtengan una mayora absoluta de
votos en dichos rganos.
Una vez que sean nombrados, no podrn ejercer funciones polticas ni administrativas,
ni dedicarse a otras actividades profesionales. Para asegurar su autonoma, los jueces
gozan de privilegios e inmunidades diplomticas en el ejercicio de las funciones de su
cargo.

Al igual que su antecesora, la CIJ conserva la competencia voluntaria, es decir, es


necesario que exista un previo compromiso de las partes en conflicto de someterlo a la
Corte, a menos que hubiesen aceptado la clusula facultativa de jurisdiccin obligatoria.
nicamente los Estados podrn ser parte en casos ante la Corte.
Competencia
La competencia contenciosa de la CIJ se extiende a todos los conflictos que las partes le
sometan, y a todos los asuntos previstos de manera especial en la Carta o en los tratados
y convenciones vigentes. Asimismo, se extiende para aquellos asuntos que, de acuerdo
con tratados o convenciones vigentes, hubieran tenido que ser sometidos a la CPJI o a
una jurisdiccin que debiera instituir la Sociedad de Naciones.
Asimismo, la CIJ puede emitir opiniones consultivas respecto a cualquier cuestin
jurdica, a solicitud de cualquier organismo autorizado para ello por la Carta de las
Naciones Unidas o de acuerdo con las disposiciones de la misma. La Asamblea General
puede autorizar a los otros rganos de la Organizacin, as como a los organismos
especializados, para que soliciten de la Corte una opinin consultiva, en este caso, slo
se autorizar para que dicha opinin se refiera concretamente a cuestiones jurdicas que
surjan dentro de la esfera de sus actividades.

Procedimiento
El procedimiento ante la CIJ inicia con la notificacin del compromiso o mediante
solicitud escrita dirigida al Secretario de la Corte, en donde se indica el objeto y las
partes de la controversia. El Secretario comunicar a todos los interesados, a todos los
miembros de la ONU por conducto del Secretario General y a todos los otros Estados
que tengan derecho de comparecer ante la Corte. Los Estados que tengan inters
jurdico que pudieran ser afectados por la decisin del litigio pueden solicitar que se les
permita intervenir, la Corte decidir sobre sta. Cuando se trata sobre la interpretacin
de un tratado en el que otros Estados son partes, el Secretario deber de notificarlos
inmediatamente y tendrn derecho a intervenir en el proceso, si lo hacen, el fallo ser
tambin vinculatorio para ellos.
Durante el procedimiento, la Corte dictar las medidas necesarias para la prctica de
pruebas. Si las circunstancias lo exigen, la Corte podr decidir que se tomen medidas
provisionales para el resguardo de los derechos de cada una de las partes, dichas
medidas deben ser inmediatamente comunicadas a las partes y al Consejo de Seguridad.
El procedimiento est conformado por dos partes:
1. Escrita, que comprende la comunicacin a la Corte y a las partes, por medio del
Secretario, de la memoria, de las contra-memorias y si se requiere, de las rplicas,
as como de las piezas o documentos de apoyo.
2. Oral, que consiste en la audiencia que la Corte acuerde a testigos, peritos, agentes,
consejeros y abogados.
Una vez que se present el asunto de acuerdo con lo dispuesto por la Corte, el
Presidente dar por terminada la vista, y la Corte iniciar las deliberaciones, que son

privadas y secretas. Las decisiones se toman por mayora de votos de los jueces
presentes, y en caso de existir empate, el voto del Presidente, o del que lo sustituya, ser
decisivo.
La sentencia de la CIJ deber estar motivada, tiene efecto de cosa juzgada, esto es, ser
obligatoria nicamente para las partes del litigio y respecto al caso decidido. Adems, es
definitiva e inapelable. Slo podr justificarse su revisin, cuando se descubra un nuevo
hecho, desconocido en el momento de emitir la sentencia por la Corte y por la parte que
solicita la revisin, siempre que no sea causa de su negligencia. Dicho hecho debe ser
de tal naturaleza que pueda ser factor decisivo para la resolucin.
Crticas
Desde su creacin hasta 1995, la CIJ ha resuelto 57 juicios y ha dado 17 opiniones
consultivas. No obstante, ha sido objeto de crticas, ya que desde 1972, han habido seis
casos en los que la parte demandada se ha rehusado a tomar parte en el procedimiento,
lo que ha demeritado.
1. La comunidad internacional al preocuparse en reestructurar a la ONU para que sus
funciones sean ms eficaces. La CIJ no escapa de ello, por lo que muchos juristas
han propuesto cambios para su mejora, como los siguientes:
2. Otorgar al Secretario General de las Naciones Unidas la facultad para solicitar
opiniones consultivas a la Corte en ciertas circunstancias y la oportunidad de dar
seguimiento a ciertos procedimientos.
3. Otorgar competencia a la Corte para dirimir controversias en donde intervengan
organizaciones internacionales.
4. Establecimiento de salas, para que su actuacin sea ms expedita que la plenaria, de
esta manera se podran conocer de varias controversias mismo tiempo.
5. Hacer ms gil el procedimiento, ya que en la mayora de los casos se requiere el
intercambio de dos peticiones escritas, la fase oral, es prorrogada, y la Corte
requiere de muchos meses para finalizar el texto de la sentencia, lo que hace
imposible disponer de ms de dos o tres casos por ao.

Unidad XVIII
Derecho Penal Internacional
Concepto de Delito Internacional, distincin de los Crmenes de Estado y los
Delitos Transnacionales

Responsabilidad penal del individuo que acta a ttulo personal


a)
Piratera en alta mar
b)
Trata de esclavos
c)
Narcotrfico
d)
Piratera area
e)
Terrorismo
Responsabilidad del individuo que acta como agente del Estado
a)
Crmenes que contra la integridad territorial del Estado
b)
Crmenes de guerra
c)
Crmenes contra la humanidad
Tipificacin de los Delitos internacionales

Tribunales Penales Internacionales


a)
Antecedentes
b)
Nremberg y Tokio
c)
Yugoslavia
d)
Ruanda
Corte Penal Internacional
La cooperacin penal internacional
a)
b)
c)

La extradicin
La extradicin en los instrumentos jurdicos internacionales
La asistencia judicial en materia penal