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AUTORIA E MATERIALIDADE - AUSNCIA DE COMPROVAO -

ALEGAES FINAIS

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE .....

Proc. n ......

Regularmente intimado para lanamento de suas alegaes derradeiras nos autos


da ao penal epigrafada; que contra si tem trmite nesse douto Juzo por inferida
violao aos preceitos tpicos dos artigos 155, 3; 180, caput; 297 c/c 304; 311,
caput; combinados com o artigo 61, I; todos do Cdigo Penal; vem ........, alhures
qualificado, por seus advogados adiante assinados, deduzir para Vossa Excelncia
as causas e circunstncias que justificam o descabimento da persecuo penal;
para o que aduz as seguintes razes:

1. DAS IMPUTAES IMPINGIDAS AO ACUSADO

Segundo se recolhe da base informativa que deu esteio denncia objurgada,


constata-se que ao acusado foi imputada a prtica de condutas que idealmente se ajustariam
aos tipos penais acima relevados; supostamente vulnerados, em sua maioria, mediante
comunho de propsitos e aes com outras 16 (dezesseis) pessoas, igualmente
denunciadas; cujos comportamentos teriam sido apurados no bojo de uma atabalhoada
operao investigatria levada a efeito pela Polcia Federal sob a alcunha de Operao
Alcatia.

A sntese objetiva das incriminaes levantadas contra o acusado est residente


nas asseres abaixo destacadas, todas elas retiradas, ipsis literis, da aludida pea exordial,
a saber: ..........

Caracterizada a gnese do proceder atribudo ao acusado como decorrente de um


ajuste de intenes elaborado com o co-acusado ......................, a denncia passou a
discorrer sobre a atividade efetiva do acusado na materializao suposta de diversos delitos
contra o patrimnio, iniciando pela descrio do seguinte comportamento: ........

Ainda que no contida nessa descrio a afirmao de que os veculos acima


descritos teriam sido entregues pessoa do acusado, cogitou-se a seguir de desdobrar o
comportamento j descrito, para situ-lo nas seguintes condies fticas: ....

Configurada a razo do interesse do acusado e conformada uma suposta interao


de vontade com os demais nomeados, cogitou-se que a motivao elementar de tal concerto
de intenes estaria vinculada disposio do grupo em obter presumido benefcio
econmico advindo da revenda de veculos provenientes de aes criminosas levadas a
efeito por terceiros ou por intermediao do prprio exponente.

Para que tal objetivo restasse alcanado, afianou a acusao que em poca no
determinada procedeu-se materializao da conduta abaixo descrita:...........

Sem respaldo objetivo em constatao material vinculou-se ao acusado, ainda,


acusao constante de imputao genrica assim descrita: .........

No fosse por isso o acusado ainda teria operado a subtrao de pulsos eletrnicos
de sinais de telefonia celular, mediante comportamento que assim se afina:.........

Detalhou-se, mais, que o acusado teria patrocinado a venda de um caminho a dois


dos co-acusados, inclusive sua carga de tubos, na seguinte condio: ...........

Ainda na seara do delito contra o patrimnio vislumbrou-se na pea de informao


que o mesmo acusado seria co-responsvel pela conduta vertida na seguinte
descrio:.............

Postou-se ainda que o acusado, no correr do ano de .................., teria


providenciado a falsificao de documentos pblicos da seguinte forma:..................

Vinculou-se, ainda, que o acusado teria se utilizado dos documentos mencionados


para comprovao de sua identidade, tendo deles se utilizado com o objetivo de frustrar o
cumprimento de mandado de priso passado contra sua pessoa pelo Juzo da Comarca
de ..............., nas ocasies e situaes descritas da seguinte maneira:................

Por ltimo creditou-se responsabilidade penal ao acusado em razo dos fatos


abaixo articulados: ...............

Foram essas descries fticas que balizaram os marcos da defesa do acusado;


porquanto so eles que efetivamente delimitam a atividade defensria, em razo de saber-se
que a mesma se opera em relao aos fatos e no s capitulaes jurdicas que o
entendimento da acusao pode eventualmente a eles ajustar. Da que posta a mesma nestes
precisos termos no se pode conceber a extenso da persecuo penal para albergar fatos
outros que no aqueles expressamente consignados na denncia, sob pena de se macular o
processo com eiva de nulidade insanvel, por supresso do direito ampla defesa, que tem
bero constitucional.

Na hiptese em testilha, ao que se v do contexto das alegaes finais despendidas


pelo probo rgo de execuo do Ministrio Pblico, arrematou-se a pretenso de ver o
acusado condenado pela prtica dos crimes capitulados nos artigo 155, 3 e 4, II e IV
c/c 71 (por onze vezes), c/c o artigo 180, 1, c/c artigo 288, pargrafo nico, c/c artigos
297 c/c 304, c/c art. 311, caput c/c artigo 61, I, todos do Cdigo Penal, conforme narrado na
inicial e provado durante o processado. (sic). (fls. 2642/2643).
Em suma, alegando que os pressupostos fticos da pretenso condenatria restaram
provados com suficincia para dar substncia denncia, o preclaro Promotor de Justia
requereu que o acusado fosse condenado pela prtica dos seguintes delitos:

1. Furto qualificado pela utilizao de fraude, escalada ou destreza; bem como por ter
sido praticado mediante concurso de duas ou mais pessoas; cuja pena cominada
varia do mnimo de 03 (trs) a 08 (oito) anos de recluso e multa, aumentadas na
espcie de um sexto a um tero, em razo da aplicao da fico jurdica do crime
continuado.
2. Receptao qualificada pela ocorrncia de qualificativas do pargrafo primeiro do
artigo 180 do Cdigo Penal 1, que admite pena de recluso de 03 (trs) a 08 (oito)
anos e multa.

3. Formao de quadrilha armada, que crime apenado com pena de recluso de 01


(um) a 03 (trs) anos, com causa especial de aumento da pena aplicada, em dobro.

4. Falsificao de documento pblico, que comina pena de 02 (dois) a 06 (seis) anos, e


multa.

5. Uso de documento pblico falso, que delito sancionado com pena de recluso
idntica da falsificao do documento pblico.

6. Adulterao de sinal identificador de veculo automotor, que prev pena de 03 (trs)


a 06 (seis) anos de recluso, e multa.

No s por restar flagrante a evidncia do rigor empregado pelo digno rgo de


execuo do Ministrio Pblico no arremate de suas alegaes derradeiras, cuja sntese no
se afina, definitivamente, com a prova recolhida no curso do feito, incapaz de guardar
capacidade para admitir tamanha expiao; ainda se v do seu contexto teleolgico que a
acusao no se vincula a parmetros jurdicos suficientes a emprestar-lhe razes.

2. DA LIMITAO AO DIREITO DE DEFESA EM RAZO DE VCIO DA


DENNCIA.

Ainda que seja de conformao jurisprudencial recentemente assentada o


entendimento de que a denncia pode comportar a simplificao da imputao objetiva, de
sorte a no se exigir o detalhamento da conduta de co-ru na hiptese de crimes coletivos
ou societrios; no se pode descurar que tal licena no autoriza acusao o direito de
fazer protrair para o contexto da prova judicializada a mesma indefinio ftica inserida na
pretenso inicial, com base nos insuficientes elementos de informao recolhidos do bojo
dos apressados, atcnicos e sempre estrepitosos inquritos policiais. Assim, em que pese a
questionvel possibilidade de se admitir a acusao genrica ou mesmo especfica, porm
sem respaldo apriorstico em elementos suficientes para dar ensejo aos pressupostos da
1
Adquirir, receber, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar,
remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito
prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, coisa que deve
saber ser produto de crime.
certeza da existncia do crime ou de formulao de indcios da autoria; no se pode perder
de vista que tais elementos eventualmente desprezados na formulao da acusao inicial
necessitam ser comprovados suficientemente no ambiente judicial do contraditrio, sob
pena de fazer claudicar a pretenso condenatria por absoluto cerceamento do direito de
defesa, que garantia constitucional irremovvel, fundamental manuteno do Estado de
Direito.

O Professor, Advogado e Ministro aposentado do STJ, Luiz Vicente Cernicchiaro,


ainda que dissertando sobre os pressupostos elementares da pronncia e os seus efeitos no
exerccio do direito ampla defesa; cujas concluses por bvio, se ajustam s decises
penais condenatrias, avaliou que quela no basta a descrio da conduta tpica, como na
denncia, posto que esta reclama evidncia do fato tpico e de indcios quanto ao ru.

Por tal que deixou consignado:

denncia caber a exposio do fato criminoso, com todas as suas


circunstncias (CPP, art. 41); reclama, alm desse requisito formal, requisito
material, ou seja, amparada por elementos que evidenciem no ser mera
aventura, normalmente recolhidos no IP, no obstante dispensvel.
A pronncia, dada a gravidade dos crimes apreciados pelo Tribunal do Jri,
impe maior cautela. Da o disposto no art. 408 do referido diploma; Se o juiz
se convencer da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor,
pronunci-lo-, dando os motivos de seu convencimento. No basta, pois, como
na denncia, a descrio de conduta tpica. Reclamam-se evidncia do fato
criminoso e indcios quanto ao ru. O referido Cdigo conceitua: indcio
circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por
induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias (art. 293). O
convencimento do magistrado quanto ao fato se faz mediante qualquer meio de
prova lcita; A AUTORIA, ENTRETANTO, RECLAMA INDCIOS, VALE DIZER,
COMPROVAO. 2 (g.p.)

Colocados os fundamentos da denncia em termos absolutamente genricos,


inviabilizada restou a plenitude da defesa. sabido e ressabido que a acusao tem de ser
concebida com fundamento em elementos de informao idneos, e colocada de maneira a
possibilitar ao acusado o pleno conhecimento de todos os detalhes da imputao. Na
hiptese de uma eventual sentena condenatria agasalhar a imputao genrica aventada
na pea exordial como pretende o rgo de execuo do Ministrio Pblico, ela trar para si
todos os vcios daquela, e no deixar de ser marcada pela eiva da mera presuno quanto
s circunstncias fticas e jurdicas que definiriam necessariamente a imposio de censura.

Tem-se, portanto, que, apesar de j ter-se tornado corrente nos dias hodiernos a
aceitao de denncia genrica, por fora de construo jurisprudencial; no se licencia a
formulao de preceito acusatrio derivado de instruo probatria judicializada capaz de

2
Pronncia. Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal. Ed. Sntese. Vol.
02 Jun. Jul. 2000.
reiterar simplesmente a imputao da denncia, para no permitir o estreitamento deletrio
do exerccio do direito de defesa.

O Superior Tribunal de Justia, na oportunidade do julgamento do RHC n 15.243,


relatado pelo Ministro Arnaldo da Fonseca, em 13 de abril de 2.004, a propsito, deixou
asseverado:

Segundo substanciosa jurisprudncia, a descrio genrica das condutas na


denncia cabvel quando a multiplicidade de rus e a variedade de atos delituosos no
possibilitam a individualizao, CABENDO INSTRUO SOLVER OS
PARMETROS DA INDICAO ACUSATRIA. (os destaques foram postos). 3

O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do habeas corpus n 73.590-8 SP,


julgado em 06 de agosto de 1996, pela Primeira Turma, atravs voto condutor do Ministro
Celso de Mello, renegou a acusao genrica quando publicou:

O sistema jurdico vigente no Brasil tendo presente a natureza dialgica do


processo penal acusatrio, hoje impregnado, em sua estrutura formal, de carter
essencialmente democrtico impe ao Ministrio Pblico a obrigao de expor, de
maneira precisa, objetiva e individualizada, a participao das pessoas acusadas da suposta
prtica da infrao penal, a fim de que o Poder Judicirio, ao resolver a controvrsia penal,
possa, em obsquio aos postulados essenciais do direito penal da culpa e do princpio
constitucional do due process of law, ter em considerao, sem transgredir esses valores
condicionantes da atividade de persecuo penal, a conduta individual do ru, a ser
analisada, em sua expresso concreta, em face dos elementos abstratos contidos no preceito
primrio de incriminao. O ORDENAMENTO POSITIVO BRASILEIRO REPUDIA AS
ACUSAES GENRICAS E REPELE AS SENTENAS INDETERMINADAS. (g.p.)

No contexto do seu erudito voto o preclaro Ministro Celso de Melo explicitou nas
suas razes de decidir:

CUMPRE TER PRESENTE, NESTE PONTO, QUE SE IMPE AO ESTADO,


NO PLANO DA PERSECUO PENAL NOTADAMENTE NO ATO QUE
VEICULA A DECISO ESTATAL CONDENATRIA O DEVER DE
DEFINIR, COM PRECISO, A PARTICIPAO INDIVIDUAL DOS
AUTORES DE QUAISQUER DELITOS.

Na hiptese em testilha, portanto, ainda que se tivesse como admitir a formulao


genrica efetivamente inserta na denncia, no se pode haver como juridicamente razovel
que ela simplesmente seja repetida na deciso estatal condenatria como quer o
Ministrio Pblico. Se a instruo judicial no tem como fornecer os elementos essenciais
capazes de estabelecer de forma objetiva a conduta individual do ru, tem-se que seu
corolrio lgico ser uma concluso igualmente genrica, absolutamente nula pela

3
Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 15.243 / PR julgado em 13/04/2004
publicado DJU 10/05/2004, pgina 303. Retirado da base de dados do STJ via
internet.
contaminao do vcio elementar, visto que tal deciso se tornaria em providncia de
inquestionvel exceo, com todos os seus intudos malefcios.

Postas tais questes, que se amostram como fundamentais ao equacionamento da


pretenso acusatria exaustivamente deduzida nas alegaes finais vertidas s fls. 2.606
usque 2.643; bem de se ver que ao trmino da coleta da prova repetvel o preclaro titular da
ao penal no logrou demonstrar cabalmente no s a prova da existncia dos crimes
atribudos ao acusado, bem como, e principalmente, a autoria a ele atribuda; e, sequer, o
presumido liame subjetivo entre ele e os demais co-denunciados.

3. DAS IMPUTAES DA DENNCIA E SUA CORRELAO COM A


PROVA.

V-se do contexto das aludidas alegaes finais que o preclaro Promotor de Justia
sedimentou o arcabouo para pretenso condenatria apenas e to-somente numa suposta
confisso extrajudicial levada a efeito pelo acusado na oportunidade de sua priso, e,
secundariamente, em passagens esparsas recolhidas das transcries de diversas conversas
telefnicas havidas entre ele e algumas das outras pessoas posteriormente denunciadas.

Tem-se como premissa fundamental que Vossa Excelncia bem sabe em que
circunstncias e condies se deu o desate da pomposamente intitulada Operao
Alcatia, levada avante pela Polcia Federal com o estrpito costumeiro, que
sintomaticamente aparece como nico resultado palpvel das concluses anunciadas sob as
fulgurantes luzes dos holofotes e das estampas sensacionalistas da mdia. Essa constatao
de pblico e notrio conhecimento est concretamente inserta no bojo dos elementos
processuais judicializados, incapazes de comprovarem, quantum satis, no s a autoria
atribuda ao acusado, como, e principalmente, a prpria existncia dos crimes a ele
atribudos.

Como efeito de uma poderosa coero exercida sobre a pessoa do acusado, quando
foi preso e psicologicamente aulado por acusaes descabidas, se viu na contingncia de
declarar o que lhe foi recomendado; cuidando apenas de procurar ressalvar que de fato
exercia atividade de compra e venda de veculos usados, porm dentro dos critrios de
legalidade. A presso exercida sobre sua vontade no correr de 24 (vinte e quatro) horas, ao
longo das quais no foi facultado o direito de comunicar-se sequer com sua esposa, rendeu-
lhe o interrogatrio de fls. 25/31, ora transformado em cavalo-de-batalha pelo digno
rgo de execuo do Ministrio Pblico para dele extrair dedues que julga bastantes
para comprovao dos delitos que lhe foram afoitamente imputados.

Ainda que se pudesse desconsiderar a obviedade emergente dessa imaginada


confisso extrajudicial, da qual no ressai a certeza inconteste da prtica dos crimes
contra o patrimnio imputados ao acusado; bem de se ver das prprias alegaes finais da
acusao que a apontada autoria no surge consolidada em qualquer outro elemento
probatrio, decorrente de prova testemunhal ou por eventual chamada de co-ru; de
maneira que a sustentao nela buscada vincula-se deslocada, mormente em se
considerando que a anlise perfunctria que se fez dos supostos dilogos telefnicos no
estabelecem ligao objetiva e especfica do acusado com os crimes descritos na denncia.
Nesse diapaso, pois, h de se ter presente a consabida lio de que entre a
confisso extrajudicial e a retratao em juzo deve prevalecer como sustentculo da
sentena a que abrigar a verso que encontre conforto no conjunto das provas. Desse
confronto o conforto probatrio se encontra induvidosamente ajustado aos interesses da
defesa.

Na fase inquisitorial o co-ru ......................, fez apenas duas referncias ao


acusado, somente para dizer que adquirira dele alguns veculos, sem estabelecer, contudo as
caractersticas individuais dos mesmos; e alegar que no conhece e nem sabe dizer nada
acerca dos seus negcios. (fl. 37). Em Juzo (fl. 703), asseverou apenas que negociou um
Golf e uma Saveiro com .............. e que j viu ......... fazer negcios com caminho, no
fornecendo, como antes, nenhum detalhe a respeito da legalidade ou, mesmo, das
peculiaridades dos negcios com caminhes.

O igualmente acusado ................... (fls. 39/40), por seu turno, ao ser inquirido na
fase policial declarou que j ouviu falar acerca do apelido Barba, mas no sabe qual seu
nome e nem tampouco chegou a v-lo alguma vez; que no sabe dizer se seu pai tinha
algum negcio com o Barba, acrescentando ainda que no sabe dizer se seu pai tinha
algum negcio entabulado com o Barba. Em Juzo apenas afianou que nunca mexeu
com carga roubada e tem pouco contato com .......................... (fl. 720).

........................, tido e havido como importante integrante da imaginada quadrilha,


supostamente chefiada pelo acusado, aduziu na fase inquisitiva: ............

Em Juzo (fl. 724) declarou que os negcios que conclura com .............. foram
lcitos e que nunca comprara caminho proveniente de furto em mos dele.

...................s fez meno ao acusado no depoimento que prestou no inqurito


policial, apenas para afianar que no conhecia e no conhece ......................, mas, somente
o viu algumas vezes na cidade de ......................, acrescentando que no sabia o seu nome e
muito menos qual a sua ocupao.

......................., havido pela denncia como integrante do grupo que promovia a


adulterao de sinais identificadores de veculos, ao responder a respeito dos seus contatos
com o acusado ainda na fase policial, foi taxativo (fl. 53):.............

Em Juzo, fl. 731, foi taxativo ao afirmar que na oficina do declarante ................
e ................... nunca adulteraram nenhum chassis ou motor.

....................... (fl. 61); .......................... (fl. 67); e ........................(fl. 123)


afirmaram que no conheciam o acusado ........................

........................ (fls. 74/75), na fase inquisitorial detalhou a espcie de


relacionamento comercial que manteve com o acusado em declaraes posteriormente
ratificadas em Juzo (fls. 728), aduzindo em linhas gerais que mantivera com o acusado um
relacionamento estritamente comercial decorrente da circunstncia de ter o mesmo levado
duas carrocerias para serem reformadas em sua oficina; chegando, inclusive a com ele
deixar depositado para guarda dois reatores grandes.

A sntese de suas declaraes, no que interessa est concertada nas seguintes


declaraes:

............................. (fls. 150/151 e 749), admitiu ter vendido aparelho celular para o
acusado e que, no demais, apenas para ele vendeu um caminho VW ano 1.995, adquirido
licitamente de uma pessoa nominada apenas como Geraldinho, da cidade de ...................
(MG).

Desta forma se posta como irretorquvel que no houve na espcie o fenmeno da


chamada de co-ru; em que os eventuais parceiros de atividade criminosa, sem eximir-se
das suas responsabilidades criminais, imputam a um ou mais daqueles que renegam a
autoria, a efetiva participao no delito comum. Em assim sendo, tem-se que no se pode
atribuir por esta via a autoria cominada ao acusado; tornando-se, por outro lado, impossvel
que a mesma seja admitida pela via testemunhal; porquanto essa se enquistou no contexto
dos autos absolutamente desguarnecida de qualidade necessria para confirmar o pr-
requisito da autoria; e muito menos para apontar os elementos capazes de fornecer a
descrio individualizada das coisas havidas como subtradas ou recepcionadas,
imprescindveis configurao da materialidade.

As testemunhas arroladas pela acusao, todas policiais federais envolvidos nas


investigaes que afirmaram ter procedido, ao declararem em Juzo se perderam nas
mesmas generalidades que caracterizaram a tnica da pretenso acusatria, porquanto se
apresentaram como incapazes de justificarem o pressuposto da certeza da existncia dos
crimes, tambm genericamente descritos na denncia ora objurgada. Com efeito, os
depoimentos aludidos no possuem elementos de informao suficientes para a
comprovao da materialidade questionada, ainda que pela individualizao da res, ou, pelo
menos, atravs do fornecimento de notcias seguras de meios alternativos capazes de
ensejar a sua identificao, para posterior vinculao conduta originria, supostamente
ilcita. Por conseqncia dessas aferies pode-se dizer que os testemunhos dos policiais
nada mais fizerem que repetir, em linhas, o contedo do insosso relatrio do inqurito; que,
na verdade, no passa de uma mera pea e fico, incapaz de apontar ao analista os
caminhos seguros e as concluses objetivas suficientes para proporcionar lastro acusao
que se procedeu sem comprovao da materialidade: portanto natimorta.

As impresses recolhidas das degravaes de conversas telefnicas supostamente


travadas entre as pessoas acusadas no so suficientes para construir lastro probatrio
eficiente para dar suporte pretenso deduzida. De primo se v, de vista desarmada, que os
dilogos transcritos no traduzem substncia ftica coerente com os articulados da
denncia, vez que em sua maioria versam sobre contedo objetivo diverso daqueles que
ensejaram as imputaes. Como se isso j no fosse suficiente para desgastar a eficcia de
tal meio como contedo probatrio, ainda se constata que os dilogos no passam de
excertos retirados de um contedo lgico muito mais abrangente, cuja integralidade foi
sonegada na avaliao inquisitorial, de sorte a invalidar a exata compreenso do seu
contexto e, com isso inviabilizar o direito de oposio ao que efetivamente veio aos autos.
De toda sorte, pode-se ver que as conversas transcritas possuem contedo claramente
dbio, contraditrio, sem serventia para estabelecer vnculo direto com as imputaes da
denncia.

Colocadas essas premissas elementares para a configurao jurdica dos delitos


destacados na pea de ingresso, ainda que genericamente; deve-se atentar que a espcie,
mormente no que tange aos delitos contra o patrimnio, exige para conformao da
materialidade do crime a comprovao bastante da origem criminosa da res, com
detalhamento de todas suas qualidades e sinais identificadores de valor e qualidade. No
entanto, apesar de ser tal condio de conhecimento cedio, no se cogitou de trazer aos
autos a comprovao de que os veculos apreendidos em poder de outras pessoas, que no
do acusado, seriam efetivamente produto de subtrao ilcita, determinada ou realizada por
ele, em conluio com terceiras pessoas, de sorte a estabelecer, inclusive atravs da
identificao da eventual vtima, o modus operandi e a reteno posterior com animus
habendi.

A generalidade da denncia e a ineficcia da acusao em comprovar no ambiente


do devido processo legal a realidade objetiva que d vida jurdica aos delitos em comento,
pe por terra a pretenso punitiva, ante a ausncia da comprovao da materialidade.

Veja-se, por exemplo, o tpico da denncia em que se imputa ao acusado


responsabilidade pelo furto de 09 (nove) caminhes, cuja autoria material foi atribuda
a ...................; veculos esses que teriam sofrido adulterao de seus sinais de identificao,
ou desmanchados para venda de peas pela ao de ............................................ No entanto,
pelo que se dessome do contedo probatrio irrepetvel nenhum desses caminhes foi
apreendido em poder do acusado; e que, apesar de terem sido apreendidos e havidos
idealmente como produtos de crime, foram todos eles devolvidos s pessoas que os
detinham na ocasio das respectivas apreenses, inclusive a co-rus denunciados pela
subtrao; o que confirma franca demonstrao de reconhecimento da legitimidade da
deteno e seguro desconhecimento da identidade das vtimas, acaso existissem.

A simples devoluo da res a pessoas acusadas de terem participado das relatadas


subtraes invalida a certeza que se deve ter para imputar conduta de co-autor, tendo em
vista que a realidade jurdica repudia a devoluo da coisa a quem acusado de ter havido a
posse dela mediante ato criminoso.

Na mesma esteira, em que pese ter sido arrecadado ferramentas aptas regravao
de sinais identificadores de veculos em poder de um dos co-acusados, proprietrio de uma
oficina mecnica; no se pode imputar ao acusado ............................... a unio de desgnios
com tal pessoa, diante da inexistncia de prova nesse sentido. A prova da regravao
pericial por natureza e exige comprovao objetiva atravs de laudo incontestvel. A prova
pericial coletada no traduz certeza sequer da remarcao, concluindo, quando muito, pela
existncia de meras irregularidades, que no desnaturam, no entanto, os registros
administrativos dos rgos de trnsito.

No que se refere suposta clonagem de aparelhos de telefone celular, apreendidos


em poder do acusado, na mesma esteira de ver que no existe nos autos comprovao
bastante de efetiva afronta ao patrimnio de operadora dos sinais havidos como subtrados,
bem como a quantificao e avaliao do prejuzo eventualmente por ela suportado por
decorrncia da ao criminosa.

Na mesma seara se esto compreendidas as condutas relativas imputao de


furto de um caminho que supostamente estaria abandonado na vida pblica, diante da
inexistncia de constatao de ter sido o mesmo objeto de efetiva subtrao criminosa, bem
como de ter sido essa subtrao empreendida ou determinada pelo acusado. No que
concerne acusao de receptao de geradores de energia eltrica apreendidos, na mesma
esteira se configura a impossibilidade da incriminao, porquanto no se comprovou que
tenham sido os mesmos adquiridos por meio ilcito. No se pode descurar que nos termos
da legislao brasileira a propriedade da coisa mvel se perfaz pela tradio. Em se
tratando de coisa usada no se pode exigir do vendedor, pessoa fsica, a emisso de
documentao fiscal, mormente quando a mesma adquirida em prtica de escambo,
comum entre pessoas que se dedicam ao negcio de veculos e componentes usados.

Por ltimo no se deve deixar de consignar que as imputaes relacionadas com o


delito de receptao qualificada, no ficaram objetivamente detalhadas no contexto da pea
acusatria, com suficincia para asseverar o direito de defesa requerido pelo ordenamento
jurdico.

Por conseqncia dessa ausncia de elementos descritivos da prtica havida como


delituosa apenas referida in genere na exordial, que a jurisprudncia tem-se posicionado:

No tendo a denncia, em crime de receptao, descrito os fatos e forma a


fornecer ao agente condies para exercitar amplamente seu direito de defesa, h
que se reconhecer a inpcia, na medida em que no aponta como e contra quem
de boa-f foi exercida influncia para aquisio de parte de um veculo que tinha
origem criminosa e se ela era eficaz para alcanar o resultado. 4 (g.p.).

No concernente ao delito de formao de quadrilha armada, o que se v da prova


coletada no passa de meras conjecturas, derivadas da reunio de supostas aes
empreendidas individualmente pelos co-denunciados, sem que tenha restado aferido, no s
a permanncia como a imprescindvel configurao do liame subjetivo especfico,
representado pela comprovada vontade de todos os denunciados em associarem-se para a
prtica de crimes. Mais adiante, ainda de se ver que no que concerne qualificadora
articulada no ressobrou nos autos evidncia idnea capaz de atestar que a eventual
associao e as aes dela decorrentes se firmaram na prtica de delitos com a utilizao de
arma. Tanto isso vero que a prpria denncia no cogitou de prtica criminosa levada a
efeito com uso de violncia contra pessoa, com ou sem uso de arma; s ressaindo notcia
em todo o processado a respeito de arma de fogo nas entrelinhas de uma conversa
telefnica gravada pela polcia, sem conotao com os fatos da denncia; e, pelo fato de ter
sido encontrado um revlver na residncia de um dos denunciados, cuja ocorrncia, no
entanto, igualmente, no obteve repercusso nos fatos articulados na denncia, mormente
no que se refere s imputaes levantadas contra o acusado.

4
TACRIM-SP EI Rel. Samuel Jnior RT724/659.
Tem-se como de seguro convencimento que o crime de quadrilha se consuma, em
relao aos fundadores, no momento em que fica aperfeioada a convergncia de vontades
entre mais de trs pessoas. Essa convergncia que fornece substncia ao elemento
fundamental do tipo, por caracterizar a associao. A unio de desgnios, ainda que tenha
inicialmente um contexto meramente subjetivo, tem a capacidade de materializar-se atravs
da prtica de atos objetivos materiais e suficientes para emprestar realidade jurdica ao
preceito sancionador. Na hiptese versada nos autos, todavia, a ilao dessa convergncia
de vontades derivou apenas e to-somente das prticas havidas como delituosas insertas na
denncia; prticas essas, no entanto, que no se configuraram no mundo jurdico objetivo,
pelo que no se pode, ante a inexistncia de outra razo, atribuir ao acusado um concerto de
vontades que no restou comprovado.

Por ltimo e apenas pelo desmedido apego ao debate, firma-se que tambm no
restaram comprovadas as qualificadoras emprestadas ao delito de furto na undcima hora.
que sequer ousou a denncia detalhar seus elementos constitutivos, e muito menos cogitou
de promover prova bastante de sua realidade na parca instruo probatria da acusao.
Alis, nesse aspecto bom dizer que o processado, como um todo, fez tbula rasa do
conhecimento que vige no sistema jurdico brasileiro o princpio do processo penal
acusatrio, que s valida como prova bastante condenao aquela obtida no ambiente
sadio do contraditrio, ressalvadas, por bvio, aquelas irrepetveis, consignadas
formalmente e ao abrigo das garantias constitucionais no corpo da pea de informao.

A propsito pede-se vnia para ressalvar as consideraes que a respeito dessas


garantias o magistrio da Juza Danielle Souza de Andrade e Silva fez inscrever na
doutrina:

Em nosso sistema, vige a regra hoje expressa claramente nos tratados


internacionais sobre direitos humanos de que no cabe ao acusado provar a
prpria inocncia. Modo inverso esta se presume at prova em contrrio
(Constituio, art. 5, LVII), donde se conclui que deve buscar a prova aquele que
aduz o contrrio, ou seja, o autor da demanda em geral rgo estatal,
porque em jogo a restrio do jus libertatis do acusado. Sem prova cabal e
resoluta, da qual se possa deduzir, razoavelmente, a existncia do delito e a
participao do acusado, a ponto de afastar a inocncia presumida, no se pode
editar uma sentena condenatria. E essa prova, por certo, cabe a um dos sujeitos
parciais, justamente aquele que tem a misso de promover a ao penal.
(...)
Tem-se, portanto, que o nus da ao penal pblica condenatria, toca todo ele
ao Ministrio Pblico, a quem caber afastar qualquer dvida sobre a ocorrncia
do fato delituoso e de sua autoria, o que nada mais representa seno a
reproduo da regra geral de que recai sobre o autor a incumbncia de provar o
fato constitutivo de seu direito o direito do Estado de fazer valer seu poder de
punir.
(...)
tido assim o direito prova como verdadeiro direito subjetivo pblico
introduo do material probatrio no processo e participao em todas as fases
do procedimento respectivo, para influir positivamente sobre o convencimento do
julgador. Disso decorre que seus titulares ho de ser os mesmos aos quais se
reconhecem os direitos de ao e de defesa: os titulares da ao penal, pblica ou
privada, e o acusado, tudo em consonncia com os ditames constitucionais da
igualdade e do contraditrio.
J em relao ao nus, o encargo processual de prova dos fatos trazidos a juzo,
do Ministrio Pblico que se v chamado a demonstrar a existncia da infrao
penal em todos os seus pressupostos, elementos, condies e circunstncias que
tornam possvel a aplicao da reprimenda, de modo que, pairando dvidas na
mente do juiz, a soluo deve lastrear-se no princpio in dubio pro reo contra
civitatem, com a absolvio do argido, conhecida regra de distribuio di nus
da prova penal, para repelir a possibilidade do non liquet. 5

Desprezadas essas garantias a condenao proposta, se materializada, redundar


numa segura afronta ao sistema jurdico; isso se j no bastassem as razes de fundo j
anteriormente enfrentadas.

Relativamente pretenso de se obter provimento condenatrio por suposta


violao dos preceitos tpicos dos artigos 297 e 304 do Cdigo Penal, em cujas sanes se
vislumbrou sujeito o acusado em concurso material de crimes; devido ao fato de ter o
mesmo procedido falsificao ideolgica de sua cdula de identidade para adoo de nome
diferente do seu verdadeiro e a utilizado efetivamente, inclusive na ocasio em que se viu
preso por decorrncia de mandado judicial, de se relevar, primacialmente, que em relao
ao fundamento primrio o acusado confesso.

Ainda que no tenha sido apreendida a cdula de identidade com contedo


ideologicamente falso, tem-se que foi encontrada em poder do acusado uma Carteira
Nacional de Habilitao (fl. 398) que foi devidamente submetida a percia tcnica (fls.
399/400) e havida como autntica; pelo que restou evidente o objetivo do acusado de
atribuir a si prprio a identidade de seu falecido av .................

Com efeito, em declaraes complementares prestadas perante a autoridade


policial no dia 27 de janeiro do ano transato de 2.005 (fl. 345/346), treze dias aps a sua
priso, o acusado assim justificou a razo do seu proceder:

No seu interrogatrio judicial confirmou a substncia de tais declaraes.

V-se que em face de tal comportamento o Ministrio Pblico vislumbrou na


espcie o concurso material do crime de falsificao de documento pblico com o de uso de
documento falso; razo que teve como suficiente para pedir o acmulo das penas atribudas
a cada um das espcies de delito.

No obstante a configurao tpica aventada pelo digno rgo de execuo do


Ministrio Pblico, no se pode deixar de lado que o objetivo do acusado na espcie se

5
ANDRADE E SILVA, Danielle Souza de. A atuao do juiz no processo penal
acusatrio. Srgio Antonio Fabris Editor. Porto Alegre. 2005. Fls. 116 e 119.
afina com a pretenso de dar a si mesmo uma nova identidade, validada como necessria a
escusar-se do cumprimento de pena que em tempos pretritos lhe havia sido imposta no
juzo da ...................... (MG). Esse objetivo, materializado em tempo anterior gnese dos
demais fatos articulados na denncia, restou parcialmente satisfeito, porquanto s veio a
revelar sua verdadeira identidade assim que se viu preso por ordem desse preclaro Juzo.

O legislador penal houve por efetivar previso tpica para o comportamento


praticado pelo acusado, especificando-o no artigo 307 do Cdigo Penal. Na espcie a figura
em testilha se avulta em razo de que no restou sequer ventilado ter o acusado
eventualmente se utilizado dessa identidade para servir como proteo ou meio pratica de
delitos. A vantagem que obteve est adstrita, to-somente, pretenso de evitar o
cumprimento de mandado de priso passado contra sua pessoa.

Farto acervo jurisprudencial j se assentou no sentido de excluir da hiptese o


crime de falsificao de documento pblico, bem como o de utilizao do documento falso.

Assim que:

Comete o crime do art. 307 do CP o agente que, ao ser preso pela polcia, oferece
falsa identidade, no se podendo cogitar de autodefesa, em se tratando de inqurito
policial, devido a inexistncia de contraditrio nesta fase. 6

A posse de documento falsificado, para esconder a prpria identidade, vai alm do


que a simples figura da falsa identidade, absorvendo o uso do documento, que se
falsificado para ser usado. 7

Indivduo que assume a identidade de outrem com o objetivo de frustrar a


execuo de condenao contra si proferida Como meio, pratica, igualmente, falsidade
ideolgica.

O crime de falsa identidade se integra qualquer que seja a finalidade do agente:


simples vantagem pecuniria, em prejuzo de outrem, alterao da verdade quanto
verdadeira identidade, ou at mesmo para evitar o cumprimento de pena regularmente
imposta. delito contra a f pblica; seu dolo in re ipsa e tem a punibilidade como
decorrncia da potencialidade do dano.

Desde que o crime de falsa identidade integrado justamente pelo fato de algum
atribuir-se falsa identidade, evidente que a mutao da verdade quanto a esse fato
indispensvel elemento da infrao; no pode, portanto, constituir tambm o crime de
falsidade ideolgica, previsto no artigo 299 do CP. 8

4. DA CONCLUSO

6
TACRIM-SP AC 903.901-7 Rel. Geraldo Lucena RJDTACRIM 26/95
7
TJRJ AC Rel. Cludio Vianna de Lima RF 265/369.
8
TJSP AC Rel. Dimas de Almeida RT 278/169 e RF 181/350.
Postas tais consideraes e por entend-las prevalecentes sobre as razes que
justificaram o pedido de condenao despendido pelo preclaro rgo de execuo do
Ministrio Pblico, confiante no discernimento afinado e no justo descortino de Vossa
Excelncia, espera .................... a publicao de veredicto absolutrio, diante da ausncia
de comprovao da materialidade e da autoria das prticas criminosas que lhe foram
atribudas; pugnando, em relao imputao de falsificao de documento pblico e de
uso de documento falso, pela desclassificao para o tipo do artigo 307 do Cdigo Penal.

Pede deferimento.
(local e data)
(assinatura e n. da OAB do advogado)

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