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TEORIA DEL DERECHO


PROCESAL

INTRODUCCIN
La palabra proceso es un trmino empleado para hacer referencia a una serie de
pasos que arrojan al final un resultado.
En el lenguaje jurdico, el vocablo sintetiza diversas actuaciones o pasos, que tienen
como fin ltimo dictar unas Sentencia; mediante stas se busca culminar o dirimir
una controversia.
Es de vital importancia para el litigante conocer los conceptos ms elementales de
esta ciencia procesal para aplicar los de manera prctica.
La presente obra tiene como finalidad proporcionar al estudiante aquellos cimientos
comunes a todo proceso, es decir, las herramientas indispensables que debe
conocer de manera especfica para saber dirigir y culminar satisfactoriamente
cualquier accin que emprenda.
Emprender un juicio sin saber cules sern los posibles escenarios a los que es
posible enfrentarse, estn riesgoso como navegar en altamar sin contemplarlas
posibles contingencias que pueden suscitarse a lo largo de la travesa y, por tanto,
sin estar prevenidos para enfrentarlas. En respuesta a esta necesidad, la presente
obra proporciona al estudiante aquellas nociones que todo litigante que se aprecie de
practicar el derecho debe saber.

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

OBJETIVO DE APRENDIZAJE GENERAL


En espera de que la presente obra sirva al estudiante como una gua prctica
para obtenerlos conocimientos ms elementales de la ciencia procesal, se
pone a la vista del estudiante la misma en espera de que sea una herramienta
de utilidad, la cual se encuentra redactada en trminos sencillos, pero no
menos importantes a fin de hacer ms simple el aprendizaje de esta
asignatura.
En la medida en la que el estudiante comprenda y aprenda los conceptos y
ejemplos aqu planteados, se ir cumpliendo con el objetivo de aprendizaje de
la presente obra, la cual desea el enriquecimiento profesional del estudiante,
mediante la teora y los ejemplos prcticos aqu expuestos para una mejor
comprensin.

MAPA CONCEPTUAL

TEORIA DEL DERECHO PROCESAL

SOCIEDAD,
DERECHO Y
CONFLICTO

LAJURISDICCIN.EV
OLUCINDEL
CONCEPTODEJURISDI
CCIN

ELEMENTOSDEL
AJURISDICCIN

FORMAS DE
SOLUCCION DE
CONFLICTO

DISTINCINENTREAC
CIN,
PRETENSINYDEMA
NDA

POTESTADJURISDICCIO
NALENSEDE
COMN,ARBITRAL,YEN
COMUNIDADESCAMPESI
NAS

NOCION DE
DERECHO
PROCESAL Y SU
EVOLUCION

LAACCINCOMODERE
CHO
FUNDAMENTALPARAO
BTENER
TUTELAJURISDICCION
AL

COMPETENCIA

NATURALEZA
JURIDICA Y
ESTRUCTURA DL
PROCESO

LA ACCION

DESPLAZAMIENTO
DE LA
COMPETENCIA

LA NORMA
JURIDICA

INTERPRETACINEIN
TEGRACINDELA
NORMAPROCESAL

APLICACINDELA
NORMAPROCESAL
ENELTIEMPO

APLICACINDELA
NORMAPROCESAL
ENELESPACIO

LOS PRINCIPIOS
PROCESALES

UNIDADEINDEPEND
ENCIADELOS
RGANOSJURISDIC
CIONALES

PARTICIPACINDE
LMINISTERIO
PBLICOENLOSPRO
CESOS

EL ABOGADO

LEYORGNICAD
ELMINISTERIO
PBLICO

PRINCIPIOSDELAFU
NCINFISCAL

IMPARCIALIDAD,
AUTONOMA,COS
A JUZGADA

PLURALIDADDEINSTAN
CIA,
MOTIVACINESCRITAD
ELAS
RESOLUCIONESJUDICIA
LES

CAUSALESDEAPA
RTAMIENTODEL
PROCESO

DERECHODEDEFEN
SA,
CONTRADICCINOA
UDIENCIA
BILATERAL

DESARROLLODELA
ACTIVIDAD
JURISDICCIONALEN
LOSPROCESOS

PUBLICIDAD,OBLIGATORIE
DADDE
LOSPROCEDIMIENTOS
ESTABLECIDOSENLALEY

AUXILIARESJUDICI
ALESYRGANOS
DEAUXILIOJUDICIA
L

LOSJUECES

ASPECTOSRELEVA
NTESDELALEY
ORGNICADELPOD
ERJUDICIAL

PRINCIPIOSDELPRO
CEDIMIENTO

DIRECCINJUDICIALDELP
ROCESO,
IMPULSOOFICIOSO,INMEDI
ACIN,
CONCENTRACIN,ECONO
MAY
CELERIDADPROCESAL

PRINCIPIOSDELAOR
GANIZACIN
JUDICIAL

UNIDAD I
INTRODUCCION AL DERECHO PROCESAL
OBJETIVOS
El estudiante tendr una aproximacin inicial a la materia procesal y conocer los
conceptos bsicos de la misma, las diferencias existentes entre estos trminos,
as como las posibles soluciones a los conflictos. Se har nfasis en las formas
jurdicas que la ley permite.

TEMA I
SOCIEDAD, DERECHO Y CONFLICTO
SOCIEDAD
El hombre es un ser social, est inmerso en la sociedad desde que nace hasta
que muere. Pero resulta difcil dar una definicin exacta de la sociedad, por eso
presentaremos primero algunas definiciones:
"Reunin permanente de personas, pueblos o naciones que conviven y se
relacionan bajo unas leyes comunes"
"Agrupacin de individuos con el fin de cumplir las finalidades de la vida mediante
la cooperacin mutua"
"Es un gran nmero de seres humanos que obran conjuntamente para satisfacer
sus necesidades sociales y que comparten una cultura comn.

"Sistema o conjunto de relaciones que se establecen entre los individuos y


grupos con la finalidad de constituir cierto tipo de colectividad, estructurada
en campos definidos de actuacin en los que se regulan los procesos de
pertenencia, adaptacin, participacin, burocracia entre otros
Consideramos ms apropiada la definicin que da Fichter, porque en ella se
distingue mejor la sociedad del grupo, pues este ltimo comprende solo una parte
de la sociedad y tambin porque la cultura de una sociedad es ms amplia que la
de una persona o la de un grupo.
Caractersticas.
En una definicin ms completa podemos citar las siguientes:
a) "Las personas de una sociedad constituyen una unidad demogrfica, es decir,
pueden considerarse como una poblacin total"
b "La sociedad existe dentro de una zona geogrfica comn"
c)"La sociedad est constituida por grandes grupos que se diferencian entre s por
su funcin social"
d) "La sociedad se compone de grupos de personas que tienen una cultura
semejante"
e) "La sociedad debe poderse reconocer como una unidad que funciona en todas
partes"
f) "Finalmente, la sociedad debe poderse reconocer como unidad social separada"

Estructura y funciones.

Por estructura social entendemos el orden u organizacin por la cual los miembros
de una sociedad ocupan en ella un lugar especial y propio en el que actan con
vistas a un fin comn. Por eso, como dira Fichter, cuando decimos "sociedad" nos
referimos directamente a una "estructura formada por los grupos principales
interconectados entre s, considerados como una unidad participando todos
de una cultura comn".
La sociedad existe para las personas y las personas tambin desempean en ella
ciertas actividades con vistas al bien comn. De este recproco influjo surge la
satisfaccin de las necesidades sociales de las personas. Las funciones, que la
sociedad est llamada a realizar para el bien de las personas, algunas son
genricas y otras especficas.
Funciones genricas:
La sociedad desempea ciertas funciones generales, y son las siguientes:
a) "Rene a las personas en el tiempo y en el espacio, haciendo posibles la
mutuas relaciones humanas".
b) "Proporciona medios sistemticos y adecuados de comunicacin entre ellas, de
modo que puedan entenderse".
c)"Desarrolla y conserva pautas comunes de comportamiento que los miembros
de la sociedad comparten y practican".
d) "Proporciona un sistema de estratificacin de status y clases, de modo que
cada individuo tenga una posicin relativamente estable y reconocible en la
estructura social".
Funciones especficas:
a)"Tiene una forma ordenada y eficiente de renovar sus propios miembros..."

b) "Cuida de la socializacin, desarrollo e instruccin de sus miembros..."


c) "En sus variados grupos econmicos la sociedad produce y distribuye
los bienes y servicios..."
d)"La administracin poltica y

los

diversos

grupos

cvicas

satisfacen

las

necesidades de orden y seguridad externa que sienten los hombres"


e) "Las diversas formas de religiones, atienden socialmente las necesidades
religiosas y espirituales..."
f) "Las asociaciones, existen grupos sociales y disposiciones sistemticas que
estn destinadas al descanso y diversiones..."
Clasificacin de las sociedades.
Son muchas las maneras de clasificar las sociedades y cada una de ellas puede
ser aceptable segn el punto de vista desde el que se examine la sociedad. Por
ejemplo, segn su ndice de crecimiento o de decrecimiento, una poblacin que se
multiplica rpidamente responde a un tipo de sociedad muy distinto de otra que
decrece rpidamente.
"Los socilogos estn de acuerdo en que las diferencias abstractas ms
importantes por la que se distinguen las sociedades es la cultura propia de cada
una. Las sociedades se distinguen entre s ms por sus diferentes culturas que por
sus diferentes estructuras o funciones.

La sociedad y la cultura estn ntimamente ligadas y mediante un proceso de


abstraccin podemos hablar de ellas como de cosas separadas.
Un ejemplo sencillo de las diferencias culturales que distinguen a dos tipos de
sociedad es el de sociedades con escritura y sociedades sin escritura"

DERECHO
La palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no apartarse del
buen camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que se dirige o es bien
dirigido. En general se entiende por Derecho, conjunto de normas jurdicas,
creadas por el estado para regular la conducta externa de los hombres y en
caso de incumplimiento esta prevista de una sancin judicial.

El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que


confieren facultades, que establecen las bases de convivencia social y cuyo
fines dotara todos los miembros de la sociedad de los mnimos de seguridad,
certeza, igualdad, libertad y justicia.
DERECHO COMO ORDENAMIENTO.Es aquel conjunto de normas que tratan de regular la conducta humana
mediante ordenamientos, permisiones y prohibiciones.

DERECHO COMO FENMENO SOCIAL.Aquel ordenamiento Jurdico que nace para el efecto de regular la conducta
entre los individuos, como grupo. Y tiene cabida, mientras que se encuentre en
una sociedad.

DERECHO COMO VALOR.Es el conjunto de disposiciones que adquieren rango obligatorio y que se
encuentran al servicio de valores sociales, adems de tener una finalidad
axiolgicamente respetable.
DERECHO COMO ARGUMENTACIN.Es aquel conjunto de normas que se materializan a travs del lenguaje, pues
ste es el instrumento fundamental del legislador, las palabras disean

las

normas jurdicas.

FINES DEL DERECHO


a).-SEGURIDAD.El ordenamiento responde a la ineludible necesidad de un rgimen estable, a la
eliminacin de cuanto signifique arbitrariedad. Normas bien determinadas y
cumplimiento

cabalmente garantizado. La

seguridad:garanta dada

certeza debe basarse en la

al individuo, de que su persona, sus bienes y sus

derechos no sern objetos de ataques violentos o que, si estos llegan a


producirse, le sern asegurados por la sociedad, proteccin y reparacin.
b).-JUSTICIA.-Esla adaptacin de la conducta del hombre a las exigencias de
su naturaleza social. Como virtud, la justicia es, segn explica Santo Tomas, el
hbito segn el cual, alguien, con constante y perpetua voluntad, da a cada uno
de su derecho. Y se entiende por suyo en relacin con otro todo lo que le esta
subordinando.

c)-BIEN COMN.-Es

el

conjunto

organizado

de

las condiciones sociales

gracias al cual la persona humana puede cumplir su destino natural y espiritual.


Es la forma de ser del ser humano en cuanto el hombre vive en comunidad.
Abundancia necesaria para el mantenimiento y desenvolvimiento de nuestra vida
corporal, paz, virtud para el alma son fines

que

ha

de cumplirla accin

gubernamental para realizar el bien.


CLASIFICACIONDELDERECHO
DERECHO NATURAL: El derecho natural forma parte de la conducta social de
los hombres relacionada con la justicia y el bien comn del derecho natural. Es
un verdadero derecho en la medida en que en la sociedades obligatorio para
todos. Al ser parte de la moral el derecho natural es inmutable y universal en
sus principios, pero mutable en sus aplicaciones pues stas dependen de la
variabilidad de las circunstancias.
Dicho de otra manera, el Derecho Naturales el conjunto de mximas
fundamentadas en la equidad, justicia y sentido comn, que se imponen al
legislador mismo y nacen de las exigencias de la naturaleza biolgica, racional
y social del hombre.

DERECHO POSITIVO: Reglas o normas jurdicas en vigor, en un lugar y en


una poca determinada.
DERECHO OBJETIVO: Conjunto de normas que integran los cdigos y que,
necesariamente se dirige a los valores u objetos tutelados por la ley, en cuya
salvaguardia se interesa el hombre. Tal conjunto de normas imperativo-atributivas

otorgan facultades al

mismo tiempo que imponen deberes correlativos, pero

siempre dentro de una esfera determinada.


Los preceptos

que forman

este derecho son imperativo-atributivos pues

imponen deberes y conceden facultades. Frente al obligado por una norma,


siempre hay otra persona para exigirle el cumplimiento de la misma.
DERECHO SUBJETIVO: Conjunto de facultades reconocidas a los individuos
por la ley, para realzar determinados actos en satisfaccin de sus propios
intereses.
Para Edgardo Peniche Lpez el Derecho Subjetivo, es la facultad que tiene el
sujeto activo de exigir el cumplimiento de la norma jurdica; es decir, el
precepto atribuye su contenido a un titular denominado derechohabiente
quien tiene el reconocimiento suficiente para obtener del

obligado la

satisfaccin que corre a cargo del ltimo.


DERECHO

PBLICO: Conjunto de normas jurdicas que regulan las

relaciones del Estado, como ente soberano con los ciudadanos y con otros
Estados.

DERECHO PRIVADO: Conjunto de disposiciones jurdicas que rigen la


relaciones de los particulares entre s.
Contrario a las definiciones

precedentes

Luis Pereznieto Castro ha

pretendido explicar a partir de la naturaleza de las relaciones establecidas por


sus normas y cita la teora de Recasens Fiches que seala, que se han
formulado mltiples teoras para explicar la distincin que nos ocupa; sin

embargo, todas han fracasado pues ninguna ha encontrado un criterio de


distincin que tenga validez universal,

esto porque normas consideradas

tradicionalmente de derecho privado como son las civiles tienen un carcter


pblico salvaguardado por instituciones de orden pblico.
La distincin entre lo pblico y lo privado carece de fundamento y ha sido
abandonada en la doctrina moderna; sin embargo, se toma

para fines

exclusivamente pedaggicos.

FUENTESDELDERECHO
FORMALES: Son instrumentales a travs de las cuales se pretende saber
cundo y en qu condiciones una norma jurdica es vlida y obligatoria para
una comunidad o para una sociedad determinada. As pues las fuentes
formales del derecho son:
a) Ley.-

Norma de Derecho

dictada, promulgada y sancionada por la

autoridad pblica, an sin el consentimiento de los individuos; tiene como


finalidad el encauzamiento de la actividad social hacia el bien comn.
b)Costumbre.-.Se define a la costumbre como el resultado

de

aquel

procedimiento jurdico de creacin en el que un conjunto de actos,


considerados

como repetidos por un rgano aplicador, se encuentran

formando una disposicin o pauta de conducta, en virtud de la decisin, ms o


menos consciente, de dicho rgano, de incorporar un caso especfico
dentro de esa repeticin de actos, convirtindolos, as en derecho aplicable.
La doctrina clasifica a la costumbre en:

Secundum legem.-Esla que coincide con lo ordenado


coincidencia se debe aqu el derecho

por

la ley. Esta

consuetudinario es reconocido y

formulado por la ley.


Praeter legem.-Es aquella que no ha sido incorporada

en la ley ni es

impugnada por la misma; tiene por funcin llenar las lagunas de la ley; por ello
se le considera como fuente formal secundaria, supletoria o complementaria
de la ley.
Contra Legem.- Es aquella que establece conductas opuestas a lo ordenado
por la ley.
c) Jurisprudencia.- Es la interpretacin que de la ley hacen

los tribunales,

cuando la aplicacin a cinco casos concretos sometidos a ellos y la generalizan.


Cuando la Suprema Corte de Justicia de la Nacin crea jurisprudencias y la
convierten en obligatoria y todos los tribunales inferiores de la repblica deben
acatarla y aplicarla.

d) Doctrina.- Opiniones, crticas y estudios de los sabios del Derecho, la doctrina


no tiene valor legal alguno, aun cuando ejerza profunda influencia y sea en los
autores de una ley o en las autoridades encargadas de aplicarlas. Se considera
como doctrina la literatura jurdica.
e) Principios generales del derecho.- Son generalizaciones o abstracciones
ltimas tomadas de

la propia legislacin del derecho natural o del derecho

romano. Por ejemplo, la equidad es uno de los principios ms importantes pues


no puede concebirse un orden jurdico que carezca de ella.

Algunos afirman que los principios generales del derecho son construcciones
doctrinales o ideas y conceptos elaborados o propuestos por la doctrina.
La concepcin de que los principios mencionados son los del derecho romano
actualmente slo tiene importancia histrica. Pero en esa tesis se hallan
contenidas en germen las dos interpretaciones fundamentales sobre esta
materia: La histrica o positivista y la filosfica o yusnaturalista.
Histrica o Positivista: Dice que los principios en cuestin son aquellos que
inspiran una determinada legislacin positiva.
Filosfica

o yusnaturalista: Afirma que se trata de verdades jurdicas

universales, de principios filosficos que expresan el elemento constante y


permanente del derecho, el fundamento de toda legislacin positiva.
Materiales o Reales: Aquellos elementos que determinan el contenido de las
normas jurdicas, necesidades de una comunidad que delimitan el contenido y
el alcance de sus propias normas jurdicas; son puestos de aquellos
fenmenos sociales que contribuyen a la formacin del derecho.
Que pueden reducirse a: Ideales de Justicia, a la cual se llega por medio de la
razn; y a, Circunstancias Histricas, a la que se llega por medio de la
experiencia.
Histricas.- Son aquellos documentos histricos que hablan o se refieren al
derecho, tales como libros, escritos, tratados y peridicos.

CONFLICTO
Se define al conjunto de dos o ms hipotticas situaciones que son excluyentes:
esto quiere decir que no pueden darse en forma simultnea. Por lo tanto, cuando

surge un conflicto, se produce un enfrentamiento, una pelea, una lucha o


una discusin, donde una de las partes intervinientes intenta imponerse a la otra.

Tipos de conflictos
Conflictos De Intereses Internos
Estn referidos a aquellos que el hombre tiene en su fuero interno y que dicen
relacin con el respeto a cierta norma moral o religiosa con el objeto de tomar una
decisin sobre la situacin particular. Estos conflictos no son regulados por el
derecho procesal.
Conflictos de intereses externos
Este conflicto se sustenta en la presencia de intereses discrepantes de dos o ms
personas que mediante una accin u omisin intentan modificar su mundo externo
este conflicto se puede producir entre sujetos; entre el sujeto y su familia; entre el
sujeto y la sociedad; entre el sujeto y el estado.

A su vez estos conflictos de intereses externos se subdividen en:


1) Aquellos que no tienen relevancia jurdica
No conllevan a la violacin del derecho como es el caso de aquellos que
afectan el orden social o moral.
2) Aquellos que tienen una relevancia jurdica
Es aquel cuya accin u omisin produce el resultado de quebrantamiento
de una norma jurdica o sea est infringiendo la ley.
Este conflicto de intereses debe y tiene que ser solucionado o componer el
conflicto de intereses de relevancia jurdica es lo que la doctrina denomina:
Litigio que es conflicto de intereses de relevancia jurdica.

Caractersticas:
existencia de la pretensin de uno de los interesados
a) resistencia del otro a satisfacerla
Estos conceptos tienen una aplicacin prctica en el derecho:
La pretensin se concreta en una accin la que se concreta en la demanda.
La resistencia se concreta en las excepciones y esta se concreta en la
contestacin de la demanda.

TEMA II
FORMA DE SOLUCCION DE CONFLICTO

La Autodefensa o Auto tutela.

Consiste en que una de las partes del conflicto (el ofendido) infiere el mismo dao
a la otra parte. Ej., la ley del talin o venganza justa. El agraviado toma por su
cuenta la solucin del conflicto, y en la solucin solo interviene una de las partes:
el agraviado. Esta forma de solucin de un conflicto se da en el cambio de la
barbarie a la civilizacin. Hoy se crea desaparecida, pero an existe entre las
naciones: la retaliacin.

Autocomposicin.

Consiste en la solucin del conflicto por la presencia de las dos partes, ofendida y
ofensora. Modernamente se da en materia civil a travs de tres formas
extraprocesales de solucin del conflicto: desistimiento, allanamiento y la
transaccin. En materia penal solo se da el allanamiento y el desistimiento, casi
nunca la transaccin.
El Desistimiento. El agraviado retira su pretensin de castigo de su ofensor. El
ofendido se las aguanta.
El Allanamiento. El ofensor reconoce la pretensin del ofendido aceptando lo que
pida el ofendido.
La Transaccin. Consiste en ceder ambas partes a sus pretensiones. Se transa
en materia civil, nunca en materia penal.

Heterocomposicin.

Solucin de conflictos entre personas por un tercero. En la Heterocomposicin


aparece un tercero (el Estado) que pretende la solucin del conflicto. El Estado les
quita a los particulares la capacidad de solucin de sus conflictos. Este monopolio
de la accin aparece en la Revolucin Francesa (1789). Es una forma democrtica
de solucionar un conflicto entre particulares.

Pero para llegar a este monopolio, especialmente en materia penal y ms


limitadamente en materia civil se pas por cuatro etapas: del mensajero, del
conciliador, del rbitro y del juez.
Del Mensajero. Persona que lleva mensajes, tiene un poder (mandato) de una de
las partes que est en conflicto.
Del Conciliador. Es una persona casi ajena al conflicto que trata de unir a las
partes para que encuentre una solucin al conflicto que tienen. Esta persona
puede o no ser nombrado por las partes.
Del rbitro. Las partes concurren al nombramiento de esta persona que ha de
solucionar el conflicto. Es necesaria la presencia de las partes en el nombramiento
del rbitro.
Del Juez. El Estado monopoliza la accin. Las partes en conflicto necesariamente
deben acudir a una persona para solucionar su conflicto. A esta persona (juez) ya
no lo nombran una o ambas partes, sino el Estado. Nace el proceso.
Ahora que sabemos las formas de solucin de conflictos veremos un poco ms
sobre dos puntos muy importantes como la conciliacin, mediacin y el arbitraje

Conciliacin y mediacin:
En efecto, mediar o conciliar es interceder en el conflicto ajeno; son en s,
prcticamente el mismo instituto y los textos los usan indistintamente. La

diferencia que se apunta entre ambas es que la conciliacin se desarrolla por


funcionario pblico ya sea administrativo o judicial, jurisdiccional.
La mediacin, en cambio, se refiere de la misma labor. Como terceros imparciales
en un conflicto en el que no tienen poder de decisin.
Tanto el mediador como el conciliador lo que buscan es el logro de la
comunicacin entre las partes y con esta comunicacin, el logro de la solucin del
conflicto en que son las partes las nicas llamadas a buscarle salida a la cuestin
que se discute. Si se llega a un acuerdo, estese redacta y firma por las partes, as
como por el mediador o conciliador.

Arbitraje:
El arbitraje es una forma heterocompositiva y adversarial de solucionar el conflicto.
Es un mecanismo en virtud del cual dos o ms personas estipulan entregar a un
tercero, elegido libremente por ellas, la decisin de un asunto que les interese.
Este convenio o contrato, segn el artculo 18 de la Ley RAC, debe ser escrito, y
en l las dos o ms personas nombran al rbitro, que funge como un juez
particular, con el encargo de decidir el asunto litigioso que les interese.
Al hacer el nombramiento, las partes deben indicar si se trata de un arbitraje de
derecho o si se trata de un arbitraje de equidad. Si no se hace ninguna indicacin

en cuanto a este aspecto, tanto la L.O.P.J. del Poder Judicial, en su artculo 131,
como el artculo 19 de la Ley RAC, indican que se entender que el arbitraje es
de derecho.
El rbitro de derecho, tambin conocido(a)como rbitro juris, es aquel (aquella)
que debe fallar el asunto sujetndose a las leyes y a los procedimientos. Debe
reunir los mismos requisitos que se requieren para ejercer en un juzgado. El
rbitro de equidad, tambin conocido como rbitro arbitrador, obedece solo a lo
que su prudencia le dicta. Para ser nombrados no requieren de ninguna condicin
especial, solo la voluntad de las partes. Este arbitro o amigable componedor se
nombra para dar su fallo obedeciendo a su recto entender, a lo que la prudencia y
la equidad le dicten y no tiene que tener conocimientos de Derecho.
Llamado tambin rbitro de hecho, se basa en su experiencia de vida para
verter su criterio.
Ambos rbitros, el de derecho y el de conciencia, emiten un fallo que es conocido
como el laudo arbitral, en el que expresan su criterio arbitral. Este laudo funciona
tal y como se hara en el caso de la renuncia, el reconocimiento o la transaccin.
Con l se llega a la conclusin del proceso por voluntad de las partes. Inclusive
puede existir desde antes de que se inicie el supuesto proceso, en cuyo caso
podra detenerse por medio de la interposicin de la excepcin correspondiente.


TEMA III
NOCION Y EVOLUCIN DEL DERECHO PROCESAL

Evolucin Histrica Procesal

El Proceso en Pueblos Primitivos


23

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Durante

las etapas

primitivas

de

los

pueblos,

en

todas

las

manifestaciones culturales, en el arte, en la religin, en la ciencia, en la


moral o en el derecho surge un fenmeno de paralelismo, es decir, se
presentan rasgos similares de evolucin. As, en cualquier comunidad
primitiva observamos que la administracin de justicia, est a manos de
un jefe, de un consejo de ancianos o de un brujo, y que la solucin de
los litigios tendr caractersticas msticas o religiosas. Al evolucionar
estas comunidades primitivas, toleran y regulan ciertas formas auto
compositivas y es identificativo de muchas comunidades primitivas que,
inclusive en delitos graves, como el homicidio, se contase con un amplio

margen de negociacin entre las partes afectadas.


En estas comunidades primitivas los procesos se caracterizaban por su
formalismo y teatralidad. Es decir; estos rasgos podan consistir en
gestos,

actuaciones,

determinadas

palabras

sacramentales,

inclinaciones, etc., sin los cuales los actos procesales carecan de


validez. Por lo que algunos de estos gestos y actitudes, son los
antecedentes ms remotos de las formas y de los formalismos
procesales actuales.
El Proceso en Roma.

Las instituciones romanas perduraron a travs de los siglos, y muchas


de ellas an se encuentran vigentes.

El Derecho Romano tuvo la caracterstica de crear un sistema

jurdico que poda aplicarse, no slo al territorio propio de Roma y a los

24

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

pueblos conquistados, sino que, debido a su eficacia, fue adoptado


incluso por otros pases.

El procedimiento romano a travs de tres momentos o periodos


fundamentales:

a) El primero de ellos fue el denominado periodo de las acciones


de la ley.Esta etapa del procedimiento se caracteriza por la formalidad
y la solemnidad que deba imprimirse en todos los actos jurdicos,
requiriendo utilizar ciertos gestos, movimientos y expresiones para su
desenvolvimiento.

Se trata de un derecho ritualista muy inflexible, en el que la falta


de cualquiera de los requisitos antes citados poda significar incluso la
prdida del juicio.

la

La ley slo determinaba cinco acciones que se podan ejercitar:


primera

de

ellas

denominadaaccin

por

sacramento;la

judicispostulatio; la conditio; la manus injectio y, finalmente, la


pignoris capio.

Las tres primeras acciones culminaban en sentencia, y las dos

ltimas no eran propiamente acciones, sino ms bien se referan a la


forma de ejecutar sentencias y a obtenidas.

A continuacin se da una breve explicacin de cada una de estas


acciones:
La accin por sacramento.
Esta accin se instrua frente al pretoro el Magistrado; deba, adems,
asistir un miembro del culto religioso. El procedimiento era iniciado con la
enunciacin de la demanda que formulaba el actor o demandante contra el
deudor o demandado, quien, a su vez, hacia la exposicin de los hechos y
argumentos de su defensa.
25

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Si exista contradiccin entre ambos, el demandante era quien

realizaba una apuesta con el demandado, la que consista en el


sealamiento formulado por el demandante en el sentido de que
obtendra una sentencia favorable.

Si el demandado aceptaba el reto, la apuesta era entrega da al


miembro del culto religioso; era ste el momento que marcaba el inicio
del procedimiento, que poda durar el tiempo que fuera necesario.

Al finalizar el procedimiento, deba dictar se la sentencia, en la


que se declaraba si la accin del demandante era o no procedente.

El favorecido con el resultado retiraba la cantidad entregada por


concepto de apuesta y el que resultare vencido, adems de perderlo
que haba depositado como apuesta a favor del ministro de culto,
tambin perda el juicio. Esta accin sirvi para reclamar derechos de
propiedad.
La accin judicis postulatio.
En ella, no se efectuaba ninguna apuesta, ni se entregaba cantidad alguna
al ministro de culto para que el vencido perdiera a beneficio del otro, sino que
se compareca ante el magistrado; se llevaba a cabo la demanda, consistente
en situaciones de incertidumbre, como la divisin de la cosa comn no la
fijacin de linderos.
La conditio.
Este procedimiento se tramitaba para acciones de carcter personal, como
el reclamo de pago de obligaciones-No exista tampoco apuestas.
La manus injectio.
Esta accin se desarrollaba con posterioridad al proceso en el que, por
supuesto, se deba obtener sentencia favorable. Se concedan 30 das a la
parte perdedora para cumplir con la sentencia.
Para el caso de no cumplir con la misma, se iniciaba otro procedimiento;
mediante el mismo, el vencedor llevaba al vencido ante la presencia del pretor,
26

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

a efecto de imponer sus manos encima del incumplido. Mediante el


pronunciamiento de ciertas palabras rituales, el deudor quedaba bajo la mano
de su acreedor.

El demandado pasaba entonces a ser un esclavo de hecho, no

de derecho, ya que el vencedor en juicio deba alimentarlo, y no poda


disponer sobre su vida, adems de que deba observar al detalle del
peso de las cadenas que le deba colocar, es decir, stas no deban
tener un peso excesivo.

Formalizada la esclavitud de hecho del deudor, se le concedan


otros 60 das para que cumpliera con su obligacin y, si pasado este
tiempo el deudor segua sin dar cumplimiento a la obligacin contrada
con el actor, ste ltimo poda entonces venderle en el mercado y con
su producto se pagara su deuda.

Poda ocurrir que no pudiera venderse al esclavo, situacin que


permita al acreedor decidir si segua conservando al esclavo, o bien,
poda decidir darle muerte. Con ello, la deuda quedaba saldada. La
historia cuenta que si exista ms de un acreedor, el cuerpo del deudor
o demandado poda ser dividido en cuantos acreedores tuviera para
que fuera repartido entre stos.

La Pignoriscapio.
ste es el antecedente del embargo y por medio de l se poda recoger
un bien, con el fin de garantizar el cumplimiento de la obligacin
contrada.
27

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Este periodo se caracteriz porque el demandante no poda

comparecer por medio de un representante, a exigirlos conceptos que


reclamaba, slo en casos excepcionales(si se trataba de un menor
bien, de alguien que se encontrara fuera de la localidad).

Se estudiar, a continuacin, siguiente periodo que atraviesa el


pueblo romano: el periodo formulario.

ste se caracteriza por diferenciar dos etapas, la del jus,que significaba


la comparecencia ante el pretor y en la que el demandante planteaba
los conceptos que reclamaba al demandado, y a su vez, el demandado
expona las razones de su defensa. Una vez que se formulaba el
razonamiento en el que el pretor llegaba a la conclusin de considerar
procedentes los conceptos reclamados por el actor, ste dictaba una
frmula para que el actor pudiese acudir ante el juez o jurado popular
para ser escuchado; as se inicia la segunda fase: el judicium.

Esta fase se compona de cuatro partes que eran la

demostracin; la pretensin del demandado, la facultad de sentenciar y,


finalmente, la facultad de adjudicar.Las tres primeras

frmulas se

daban en todo juicio, mientras que la ltima slo en casos relativos a la


propiedad.

En dicha etapa, la accin se define como el derecho concedido


por el magistrado para perseguir delante del juez lo que es debido.

El siguiente periodo que conoci Roma fue el extraordinario. En


ste todos los procedimientos se llevaban ante el pretor, quien conoca
del proceso desde el inicio y hasta su culminacin.

Este momento se caracteriza por la desaparicin de frmulas, y


se conoca a la accin como el derecho de reclamar ante la
autoridad judicial lo que nos es debido.
28

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

El Proceso En Los Germnicos

El derecho germnico antepona los intereses colectivos a los

particulares, es decir, se daba mucho peso a la opinin de la mayora,


sacrificando desde luego el inters de una sola persona.

El proceso era oral y pblico, lo desarrollaban ante un grupo de

ciudadanos de la localidad convocados para tal fin y el juez slo


funcionaba como director y moderador de la actividad de las partes.

El fallo no dependa del juez, sino de los convocados para juzgar;


ellos eran quienes decidan si proceda o no la reclamacin entablada
para que el juez nicamente impusiera la pena.

Los medios de prueba eran diversos,

pero

dirigidos

principalmente a aspectos religiosos, por lo que el juicio se converta en


divino o, dicho, en otras palabras,se desarrollaba el denominado juicio

de Dios.
Las pruebas eran las siguientes:

a) Prueba de fuego.

Poda desarrollarse en varias formas: la persona tocaba un

objeto candente, si se quemaba, obviamente, era culpable.

Otra forma era aqulla en la que se pona a caminar al presunto

culpable sobre objetos candentes con sus pies descalzos, lo cual


significaba una atrocidad y una prueba difcil de superar, ya que si no
lograba caminar un nmero determinado de pasos se le considerara
culpable.

La historia relata otra forma de llevar a cabo esta prueba, que


consista en que el que se presuma era culpable deba sacar varios
objetos de una olla con agua caliente. Si lo lograba era inocente,

29

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

puesto que Dios haba ayudado a que esto ocurriera, pero de no ser
as, entonces al no ser ayudado por Dios se consideraba culpable.

Finalmente, exista otra forma de llevar a cabo esta prueba, y la


misma se desarrollaba colocando un cuchillo candente en la lengua del
sujeto, si tena la capacidad para soportar esta prueba por el tiempo
que determinara el jurado,

entonces se le consideraba inocente, lo

cual, como ya se ha dicho, era muy improbable que sucediera.

Prueba de agua.

Se desarrollaba de diferentes formas: una de ellas era sumergir


a ambas partes en el agua, la que saliera primero a tomar aire se
consideraba culpable.

Otra de las formas era arrojar a la persona atada a un objeto


pesado al fondo del agua, y si Dios consideraba que era inocente, le
liberara del peso para que volviera a la superficie; pero si el Creador
consideraba culpable a la persona, entonces no podra ayudarlo ni
protegerlo y el individuo mora ahogado.
b) Prueba de fuerza.

Las partes en conflicto se enfrentaban a una batalla; se

consideraba que Dios protegera al inocente, por lo que el que perda la


batalla tambin perda el juicio.
c) Prueba de Juramento

Quien era sometido a esta prueba deba formular un juramento, para


que, acto seguido procediera a tragar un pedazo de pan, la idea era
que si haba perjurio Dios le cerrara la garganta impidindole que
tragara el pan.

Esta prueba llevaba directamente implcito el sentimiento de

culpa, puesto que si el que tragaba el pan se saba culpable entonces


30

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

esta culpa no le permitira que los msculos de su garganta se


movieran debidamente, lo que impeda el paso del pan.

Estas pruebas se realizaban delante del gremio quien cuidaba

del desahogo oportuno de dichas probanzas. Se consider a este


proceso como un retroceso en relacin al sistema romano, que ofreca
ms orden y seguridad para llevar al juzgador al conocimiento de la
verdad.

El

Proceso

Medieval

Italiano

En este periodo, la jurisdiccin o la facultad de decir el derecho

se encontraba en poder de los jueces, funcionarios ante quienes el


demandante acuda para que se hiciera una citacin con plazo al
demandado, para efectos de que se presentase y formulara sus
respectivas alegaciones.

La demanda puede ser contestada por el demandado o poniendo

excepciones llamadas impedientes o dilatorias sobre las que deba


decidirse de nueva cuenta en otro plazo.

En cierta medida, este proceso se asimila al romano, ya que al


afinarse las cuestiones propias de la controversia se recibe el pleito a
prueba, observndose ciertas reglas para apreciar dichas probanzas.

Una vez que la sentencia era dictada, quien resultara inconforme


poda impugnarla misma mediante la apelacin, y, si la inconformidad
persista, se poda acudir a otra instancia con un grado ms avanzado,
a formularla denominada querella nullitatis, mediante la cual se
solicitaba la anulacin de la sentencia dictada en primer trmino.

31

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Doctrinarios como el maestro Cipriano Gmez consideraron la

figura de la querella nullitatis como el

precedente histrico de la

casacin actual.

Este proceso se caracterizaba por ser lento, lo que ocasionaba


que desde la mitad del siglo XIII se pusieran en marcha reformas
encaminadas a obtener mayor agilidad en los procedimientos.
Resultado de estos cambios fueron los juicios de tipo sumario.

Antiguo Enjuiciamiento Espaol

El derecho espaol se aplic durante la colonia. Entre los

ordenamientos

caractersticos

del

derecho

espaol

figuranelCdigodelasPartidasde1265 y, en otro momento histrico, las


no menos importantes Leyes de Toro de 1503,la Nueva Recopilacin
de 1567 y, finalmente la Novsima Recopilacin de Leyes de Espaa de
1805.

La Revolucin Francesa y La Codificacin

En el siglo XIX surge la corriente codificadora francesa para

garantizar los derechos del ser humano frente a los abusos de la


actividad estatal.

Esta tendencia busc ordenarlas normas jurdicas existentes en

Francia, lo que produjo la separacin de los textos jurdicos: stos se


diferencian los cdigos sustantivos de los procesales, rasgo que se
puede apreciar en la denominada quinteta de cdigos napolenicos
que se clasificaron por materia(Cdigo sustantivo Civil y su respectivo
Cdigo de Procedimientos Civiles; Cdigo penal y su

respectivo

Cdigo de Procedimientos Penales y finalmente, debido a la gran


apertura comercial que caracteriz a dicha poca, tambin se

32

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

individualizo lo relativo a la legislacin mercantil en el Cdigo de


Comercio).

Debe

mencionarsequelatrascendenciade

loscdigosnapolenicosno
radicaenlaseparacinentrelasnormasprocesalesy
lassustantivas,yaqueestacategorizacinexistadesdesiglosantes
(talycomosepuede

apreciar

en

elFueroJuzgoolaTerceradelasSietepartidas,porejemplo);lodestacables
esqueapartir

de

este

movimiento,comienzanapromulgarsecdigos

independientespara elprocesocivily elpenal.En esteaspectoradica su


repercusinenelmundo.

ProcesoInquisitorial,DispositivoYPublicista

Msqueaprocesos,launidadserefiereaetapasevolutivasdel

proceso,el

procesoinquisitorial

aquellosregmenesdenominados
dedarselaRevolucinFrancesa.El

semanifiestaen

absolutistas,queimperaban

antes
juez

tenaunpoderquelehasidodelegadoporelsoberanoy queerailimitado,ya
quenoslo
fungacomojuzgador,sinotambinseconvertaeninvestigadore, incluso,en
acusador.

La esencia delprocesoserompa,esdecir,no existandos partes

involucradas comotampocounterceroimparcial que debajuzgar, sinoque


el soberano podaser juez,investigador, einclusoacusador, por loquese
ha llegadoaafirmarqueno existaprocesoy tampocola funcinEstatal
propiamente dicha.
Otro aspecto deficiente se observaba en materia penal, ya que
elprocesadosepresumaculpable,noinocente,porloquestetenalatitnica
laborde demostrarsuinocencia,y enlugardequeelacusadorargumentarala
culpabilidaddeste.

33

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Surgielproceso dispositivo,yentonces elEstadocomenzaverse

limitadoensuactuacin,yaquesuactuacinyanoerailimitadayarbitraria,
sinoquedebaceirsealoestatuidoparaelcasoenconcreto,yportalrazn
seexpresaqueenestapocaseaplicparaelEstadoelprincipiodequelo que
noestpermitido,estprohibido

As,sehacepresenteeindispensablelaimparcialidaddeljuezentrelas
partes,loquevieneaconstituir unagarantade stasfrenteal Estado.

El

procesopublicistaalivialosexcesosquehuboenelliberalismo,porloquesea
mplanlospoderesdelestado,atravsdeljuez,conunnimopaternaly
proteccionista de intereses de las clases ms propensas a ser objeto de
desigualdadeseinjusticias.
EstatendenciasemanifiestaenlacreacinderamasespecficasdelDerecho,
lalaboral o del trabajo al igual queel derechoagrario.

OralidadYEscrituraEnElProceso

Los primeros procesos fueron orales:la escrituranotenalugar en

ellos;las

partesseacercaban

anteeltribunalojuezyconsuspropios

argumentos exponan sus conflictos. En el mismo acto se presentaban


tambin

los

testigos.Unavezquesedesahogabanestas

diligencias,eljuezdebaproceder a dictar lasentencia,pronunciadaconsus


propiaspalabras.

Debidoaquelavidasocialcomenzacomplicarse,

fuenecesarioformar

unregistrodelosactosprocesales.As

figuradelescribano,y

se

sesolicitla

procediaformarexpedientes.stos

fueronantecedentesdel procedimiento escrito.

El proceso oral se caracteriz por cuatro tendencias principales:

La
primerade
ellases
larelativaalaaplicacin
del
principiodeeconoma

procesal,

yaqueelproceso

oralpuedepermitir

eldesarrollode ms actuaciones procesalesenunmenor tiempo.

Deestaforma,surgielprocesodesarrolladoen
unasola
audienciaante

eltribunal;enlse

actor,lasexcepcionesdel

demandado,las

exponalademandadel
pruebasdeambaspartes,

susalegacionesy, finalmente,la sentenciaquese escuchaba delabiosdel


juez.
34

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Otro aspecto destacable es el relativo a la identidad entre el juez

instructoryelquedecideelconflicto,puesdebaserunamismapersonao,
bien,los

mismos

demandasy

las

miembrosdeljurado

encargados

derecibirlas

respectivascontestacionesdelaspartes,aligualqueel

ofrecimiento delas pruebas,sudesahogo,conclusiones o alegaciones.


Unavez

cumplidolo

anterior,debanser

quesentenciaran el conflicto.

Lo
anterior

ellos

mismos

es

los

unalabor

importante,recordandoqueantiguamenteel juez nicamenteinstrua el


proceso, pero no dictabala sentencia,sta era encomendada a un
jurado

integrado

por

varias

personas

y,

una

vez

que

decidanlasentencia,el jueznicamenteimponalapenacorrespondiente.

Por otraparte,tambinescaractersticadeesteprocesolainmediatez
fsicadeljuez,queimplicaque este funcionario, de formapersonal, tena
conocimientodelacausa puestaasuconsideracin.

Unavancemseselrelativoaquelassentenciasinterlocutorias:stas
nodebanserapelables,ademsdequeeljuez

debadesechardeplanolos

escritosorecursosen losquecualquieradelaspartes buscaraentorpecer el


curso delproceso.

Aquellascuestiones
desenvolvimientodel

incidentales,cuyoobjetivoeraretrasar

el

proceso,debanserdenegadas,ylaposibilidadde

impugnacinnicamentesereservabapara lasentenciaquesedictara.

Evolucin De La Doctrina Procesal Y Surgimiento De La Corriente


CientficaDelProceso

Elpensamientojurdico,suevolucinylabibliografaprocesalatraves

aronpordeterminadasetapas que esindispensable mencionar.

ElmaestroAlcalZamoramencionaseisetapasdelpensamientoylaBibliogr
afaprocesalcomenzandoconlaetapaprimitiva,enlaquenoexiste
literaturaprocesal,debidoaquetampocosedesarrolllaescritura.

Mstarde,sedesarrolllaetapadelaliteraturaromana,enlaque

surgenautorescomoCicern,quien
expresadoa

35

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

estaba

enfocadoaldiscurso
travsdelaoratoriay

proporcionabaconsejosaligualquerecomendaciones

para

elejerciciodelaabogaca.
Laposterioretapafueladelaescuelajudicialista,quetuvolugarenlaBoloniaf
lorecientedelossiglosXIaXIII,sedestacaelconceptodejuicio,yaque

enestaetapalos juicios se dividen entiempos.

Laposterior

etapaserefiereala

escuelapracticista,enlaquesebrindan

recetas,

frmulasyrecomendacionesprcticasparaproblemasconcretosde
procedimiento.Lasiguiente

etapafueladenominada

escuelaprocedimentalista,
cuyoobjetivofueestudiarlaorganizacinjudicial,

por

loqueel

procedimientoy lacompetenciasonanalizados ya en textos jurdicos.

La etapa delprocesalismo cientficosecaracteriz por dar


independencia

alaciencia

procesal

deloqueeslasustancia,olacienciadelderecho sustantivo.

Nocin del derecho procesal

Teora general del proceso

Segn Ovalle Fabela, nos dice que la Teora General del Proceso "Es la
parte general de la ciencia del Derecho procesal, que se ocupa de los
conceptos, principios e instituciones que son comunes a las diversas

disciplinas procesales especiales"


Con lo cual podemos concluir que la Teora general del proceso, "es la
parte general de la ciencia del Derecho procesal que se ocupa del
estudio de los conceptos principio e instituciones que son comunes a
todo

proceso

jurisdiccional

(jurisdiccional, competencia, accin,

excepcin, pruebas etc.)

Diferencias entre proceso y procedimiento

Para comprender estos dos conceptos, recurrimos al Alvarado Velloso,


quin primeramente dice que: Se entiende por PROCESO, al medio de
discusin

de

dos

litigantes

ante

una

procedimiento preestablecido por la ley.


36

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

autoridad,

segn

cierto

As tambin tenemos que un PROCEDIMIENTO es toda actividad,


privada o pblica , que requiere de una consecucin de actosEl sentido
etimolgico de la palabra proceso, no en su significacin jurdica sino en
su simple acepcin literal equivale a avance, a la accin o efecto de
avanzar.

En sentido propio, cedere pro significa el fenmeno de que una cosa


ocupe el lugar o sitio de otra, es decir, una serie o sucesin de
acaecimientos que modifican una determinada realidad.

El litigio es lo que da origen al proceso y al procedimiento, y AlcalZamora y Castillo1, definen este concepto como El conflicto
jurdicamente trascendente y susceptible de solucin asimismo jurdica,
en virtud de las tres vas posibles para dicha solucin: proceso,
autocomposicin y autodefensa2.

David Lascano3 cuando define al proceso siempre supone una litis o


litigio o conflicto, entendido ste no slo como efectiva oposicin de
intereses o desacuerdo respecto de la tutela que la ley establece, sino a
la situacin contrapuesta de dos partes respecto de una relacin jurdica
cualquiera cuya solucin slo puede conseguirse con intervencin del
Juez.

Jaime Guasp define al proceso como una serie o sucesin de actos que
tienden a la actuacin de una pretensin fundada mediante la
intervencin de rganos del Estado instituidos especialmente para ello.

Eduardo Couture define al procedimiento como la secuencia o serie de


actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver,
mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisin.

De

acuerdo

Carnelutti

no

debe

confundirse

proceso

con

procedimiento, puesto que el primero es considerado como continente y


1 Cit. por Mario Aguirre Godoy, DERECHO PROCESAL CIVIL, Guatemala, 1996, pg. 237.
2 Aguirre Godoy op. cit. pp. 237-238
3 Cit. por Aguirre Godoy, op. cit. pg. 244.
37

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

el otro como contenido; explicndose as que una combinacin de


procedimientos (los de primera y segunda instancia, por ejemplo)
pudiera concurrir a constituir un solo proceso.

Jaime Guasp seala necesario distinguir el proceso como tal del mero
orden de proceder o tramitacin o procedimiento en sentido estricto, de
manera que el procedimiento es parte del proceso, en tanto que
constituye una serie o sucesin de actos que se desarrolla en el tiempo
de manera ordenada de acuerdo a las normas que lo regulan, sin que
ello constituya el ncleo exclusivo, ni siquiera predominante, del
concepto de proceso4.

El procedimiento en su enunciacin ms simple es el conjunto de


formalidades a que deben someterse el Juez y las partes en la
tramitacin del proceso. Tales formalidades varan segn sea la clase
de procedimientos de que se trate (penal, civil, administrativo, etc.) y
an dentro de un mismo tipo de proceso, podemos encontrar varios
procedimientos, como sucede en el de cognicin, cuyo prototipo es el
llamado juicio ordinario. Efectivamente existe un procedimiento para el
denominado juicio ordinario de mayor cuanta y otro para el de menor
cuanta.

TEMA IV
NATURALEZA Y ESTRUCTURA DEL PROCESO

Naturaleza del proceso

4 Guasp, op. cit., pg. 25.


38

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Parte de la comunidad jurdica actual afirma que el proceso constituye


una relacin jurdica que se denomina relacin jurdica procesal, la cual
explica la unidad del proceso y su estructura. A pesar de eso algunos
dicen que no es una relacin sino una situacin jurdica, siendo para
muchos una relacin jurdica pblica, entre ellos Chiovenda, Rocco,
Bulow y otros. Carnelutti, por su parte, dice que no es propiamente una
relacin jurdica, algunos le dan otra denominacin, establecimiento,
fundacin, etc. Es una cuestin importante, en la medida en que
determina la normativa supletoria a aplicar en los casos de lagunas
legales. En torno a la naturaleza jurdica, han existido dos corrientes
contrapuestas; las privatistas y las publicistas.

Corrientes privatistas y publicistas

39

Teoras privatistas:
Consideran que el proceso es una institucin integrada dentro del
Derecho privado. Hoy en da no se puede mantener esta tesis, habida
cuenta del monopolio estatal sobre la jurisdiccin, que impide
considerar al proceso como algo propio del mbito privado. Para estos
autores, proceso puede identificarse con contrato, de forma que lo
definen como el acuerdo de voluntad de las partes en virtud del cual
deciden someterse a la decisin de un juez. Por tanto, la jurisdiccin es
asimilada a una especie de convenio arbitral de las partes, denominado
litiscontestatio. El consentimiento, objeto y causa de este contrato
seran los elementos que conceden la fuerza de cosa juzgada a la
sentencia dictada por el juez.
Esta Litis contestatio tiene que ver ms con el arbitraje que con la
jurisdiccin, y es totalmente inadmisible en cuanto al proceso penal, en
el cual no es necesaria la voluntad del procesado de someterse a la
decisin del juez, quien dicta sentencia en virtud de su imperium o
potestad, y no por compromiso o contrato alguno.
Otro sector considera que el proceso debe explicarse a travs del
cuasicontrato, de forma que el consentimiento de las partes de
someterse a la decisin del juez es tcito y no expreso; as se salvaba
una de las crticas a la teora contractualista. Sin embargo, se mostr
tambin intil, ya que la sentencia del juez no tiene nada que ver con el
consentimiento de las partes.
Teoras publicistas:
Estos autores creen que el proceso no puede explicarse a travs de las
relaciones jurdico-privadas, y por ello acuden al Derecho pblico.
Teoras ms relevantes
ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Las teoras ms relevantes son la siguientes:


El proceso como relacin jurdica
El alemn Von Bllow conceba al proceso como una relacin jurdica
que se caracteriza por su autonoma o independencia de la relacin
jurdica material que se deduca dentro del mismo. Caractersticas de
esta relacin: Se trata de una relacin jurdica compleja, ya que engloba
todos los derechos y deberes que se producen en las distintas fases del
procedimiento. Es una relacin de Derecho pblico, que tiene su origen
en una litiscontestatio de naturaleza pblica. Por tanto, el proceso es la
relacin jurdica formada por derechos y deberes recprocos entre el
juez y las partes, que se perfecciona a travs de la litiscontestatio, de la
que surgen dos obligaciones bsicas: Por un lado, a que el rgano
jurisdiccional asuma la tarea de decidir la contienda. Por otro lado, a
que las partes queden sometidas a la resolucin dada por el juez. Se
trata de obligaciones puramente procesales, y para que stas se
produzcan, es necesario que se cumplan determinados requisitos,
denominados presupuestos procesales, que son los requisitos de
admisibilidad y condiciones previas a la tramitacin de cualquier
relacin procesal. Las aportaciones fundamentales de la doctrina de la
relacin jurdica son dos:

Nacimiento, con carcter autnomo, del Derecho procesal, que deja de


ser un instrumento del Derecho material para pasar a ser una ciencia
autnoma. Por tanto, se est diferenciando entre la relacin jurdica
material deducida en el proceso y la relacin jurdica procesal.
Por primera vez se explica la naturaleza del proceso a travs del Derecho
pblico.

40

Pero esta teora sufri crticas; no se admiti que se fundamentase el


proceso en la litiscontestatio, aunque tenga una naturaleza pblica, ya
que debe recurrirse a conceptos propios del Derecho procesal.
Por otro lado, se critic su concepto de relacin jurdica, ya que se
consideraba que no existe una relacin entre el juez y las partes, sino
que la relacin existe; bien entre las propias partes, o bien entre el juez
y cada parte por separado.
En Espaa, la teora fue seguida por autores como Prieto Castro,
Gmez Orbaneja, etc. Para ste, el proceso es una relacin jurdica o
nexo entre dos sujetos que existe en virtud del Derecho objetivo, y que
es regulado por ste. El contenido de dicha relacin ser una serie de
obligaciones y derechos procesales.
El proceso como situacin jurdica
ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

41

Su artfice fue Goldschmidt, que critca a la anterior teora desde una


triple vertiente: Los presupuestos procesales no pueden ser la condicin
de existencia del proceso, ya que estos presupuestos deben ser
discutidos dentro del proceso en s, que finalizar, si no concurren
stos, con una sentencia absolutoria en la instancia. El contenido del
proceso no lo constituyen derechos y obligaciones; es verdad que el
juez tiene la obligacin de dictar sentencia, pero dicha obligacin no
deriva de una relacin jurdica procesal, sino de la obligacin del Estado
de administrar la Justicia, y por tanto, nace del propio Derecho pblico.
Asimismo, las partes no tienen en puridad obligaciones procesales, ya
que la sujecin del ciudadano al poder del Estado es natural y no deriva
de ninguna relacin jurdica. A lo sumo, pueden existir cargas para las
partes, pero no obligaciones. La teora de la relacin jurdica es esttica,
y no aporta nada nuevo al proceso, el cual se caracteriza por su
dinamismo, ya que se desarrolla de acto en acto hasta desembocar en
la resolucin dictada por el juez.
Para Gold Schmidt, situacin jurdica es el estado en el que se
encuentra una persona, desde el punto de vista de la sentencia que
espera, conforme a las normas jurdicas. El proceso progresa por medio
de los actos procesales, cuya meta ser el logro de una sentencia
favorable a las pretensiones de las partes, y cada acto procesal crea
una situacin en que las partes examinan cules son sus posibilidades
de obtener esa sentencia favorable. Cada una de estas situaciones es
vlida en tanto en cuanto es condicin de la siguiente y tiene como
presupuesto la anterior; as, el proceso se define como un conjunto de
situaciones transitorias, que van transcurriendo hasta llegar a una
situacin definitiva, cual es la sentencia. En el proceso, todos los
derechos se encuentran en situacin de espera, mientras no se
produzca la sentencia. Por eso, lo que caracteriza al proceso es la
incertidumbre, tanto por parte del actor, como por parte del demandado
y tambin por parte del juez. As, en el proceso no puede haber
derechos, sino expectativas de derechos; de la situacin de
incertidumbre solamente derivan cargas y expectativas.
En cuanto a las obligaciones, stas no existen, propiamente, en el
mbito procesal, sino que slo hay cargas; la carga se diferencia de la
obligacin en que, mientras que sta es un imperativo nacido del inters
de un tercero o del inters del Estado, la carga es un imperativo del
propio inters, de ah que no haya sancin para quien decide no asumir
una carga. Desde el punto de vista de la teora de la situacin jurdica,
el proceso puede definirse como el fenmeno jurdicamente
ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

reglamentado que se desenvuelve de situacin en situacin,


produciendo determinadas cargas y expectativas, con el fin de obtener
una decisin judicial.
El proceso como institucin jurdica
Segn Jaime Guasp, el proceso debe ser considerado como una
institucin jurdica. Este autor desecha la teora de la relacin jurdica
por considerar que, dentro del proceso existen varias correlaciones de
derechos y deberes, y por lo tanto no se produce una sola relacin
jurdica, sino mltiples, que son susceptibles de ser reconducidas a la
unidad a travs de la idea de institucin. El proceso para Guasp se
define como el conjunto de actividades relacionadas por el vnculo de
una idea comn y objetiva, a la que estn adheridas las diversas
voluntades particulares de los sujetos de los que procede aquella
actividad. La institucin procesal la configuran dos elementos
fundamentales:

La idea comn y objetiva: la satisfaccin de la pretensin.

Las voluntades particulares que se adhieren a ella.


Los caracteres fundamentales del proceso sern los siguientes:
1 Jerarqua entre las personas que intervienen.
2 Universalidad, ya que el proceso no reconoce particularidades
territoriales dentro de los lmites de una misma soberana.
3 Permanencia, porque el proceso no se agota en el momento de
producirse, sino que perdura a lo largo del tiempo, a travs de la
sentencia.
4 Elasticidad formal, para adaptarse a las vicisitudes de cada caso
concreto.

Esta teora es muy poco prctica, ya que la elaboracin del concepto de


institucin es muy conocida La teora del proceso como servicio pblico fue
promovida por los administrativistas franceses.

Parten de la calificacin de la actividad jurisdiccional como actividad


administrativa, a los efectos de explicar el proceso como un servicio pblico.

La funcin jurisdiccional es una actividad tcnica puesta al servicio de los


particulares, para ayudarles en la consecucin del fin que persiguen; la
composicin del litigio.

De esta forma, las normas que regulan este servicio pblico no seran
normas jurdicas, sino tcnicas, porque no tienden a crear relaciones jurdicas,
sino a satisfacer fines que persiguen los particulares. Esta teora es inadmisible
en opinin del la doctrina ms autorizada que cita varias razones: en primer
42

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

lugar, no es compatible con el proceso penal, en el cual no existen fines propios


de los particulares.

En segundo lugar, es absurdo comparar la funcin jurisdiccional con otros


servicios pblicos, ya que el proceso deriva de una actividad estatal: lo que un
da es un servicio postal, o de salud, etc., al da siguiente puede ser un servicio
privado. Pero la actividad jurisdiccional es algo consustancial al propio Estado
de Derecho, desde el momento en el que el Estado asume el monopolio de la
tutela jurisdiccional, obligndose a crear rganos adecuados y a poner los
medios necesarios para acceder a ellos.

La funcin jurisdiccional no puede concebirse como servicio pblico,


porque el cumplimiento del deber de administrar Justicia por parte del Estado
no es discrecional, sino consustancial al Estado de Derecho, y adems debe
administrarla en la forma constitucionalmente sealada, es decir: a travs del
debido proceso.

Estructura del proceso

El proceso es iniciado a instancia de parte. El rgano judicial no puede


iniciar su actividad procesal hasta que alguien se lo pida en la forma
establecida por la ley.

Dos principios:

1 El sometimiento de los jueces nicamente al imperio de la Ley impone la


aplicacin ciega de sta.
2 El derecho a la tutela efectiva.

Es impensable que se ejercite por el rgano judicial que precisamente


tiene el deber correlativo de tutelarlo y darle contenido. El proceso se ha

43

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

iniciado siempre tras la incitacin de alguien ajeno al rgano judicial,


incluso en aquellos procesos en los que se ventilan derechos de
carcter pblico, como es el caso del proceso penal cuyo objeto es la
declaracin del derecho de penar (de imponer sanciones de carcter
penal), que en cuanto tal es un derecho exclusivamente del Estado.
1. El proceso de declaracin

El proceso o fase declarativa est compuesto por un conjunto de actos


procesales que tienden a lograr del tribunal la satisfaccin de la
pretensin, hecha valer en el proceso, mediante una resolucin judicial
de contenido determinado.

El proceso declarativo se estructura, a su vez, en las siguientes fases


esenciales:

alegaciones,

prueba,

conclusiones,

sentencia

impugnacin.
Fase de alegaciones

La fase de alegaciones tiene por finalidad introducir el objeto procesal


con todos sus elementos esenciales. Dicho objeto est integrado por la
pretensin, de cuyos elementos hay que destacar: a) subjetivos: la
determinacin del rgano jurisdiccional competente, de un lado, y la de
las partes procesales, de otro y b) la peticin y los hechos con
relevancia jurdica que la fundamentan.

Los actos de alegacin son actos de postulacin en los que se


introducen la pretensin y sus hechos que la fundamentan y que, si son
controvertidos, se erigen en el tema de la prueba. En esta fase las
partes deben introducir los hechos que sustancian sus pretensiones y
proponer la prueba pertinente en relacin con los hechos.

En el proceso civil, el acto de postulacin ms importante es la


demanda, que supone ejercicio simultneo del derecho de accin y de
la pretensin.

44

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En el penal y en el contencioso-administrativo, dichos actos procesales


aparecen distanciados: la accin se ejercita en el acto de iniciacin del
proceso penal o en el de la interposicin del recurso contenciosoadministrativo, en tanto que la pretensin sigue, en el proceso penal, un
procedimiento escalonado, que empieza con la instruccin, pasa por el
escrito de acusacin y culmina con las conclusiones definitivas. En el
proceso administrativo, la interposicin de la pretensin se realiza, una
vez superada la fase de admisin del recurso y recibido el expediente
de la Administracin, mediante el escrito de demanda.

Fase de prueba

Para que el proceso de declaracin pueda cumplir con su finalidad


(obtener una resolucin), se ha de conceder a las partes la posibilidad
de solicitar la apertura de la fase probatoria a fin de poder evidenciar al
juez la concurrencia de los fundamentos fcticos, tanto de la pretensin,
como de la defensa.

Como regla general, la actividad probatoria incumbe a los sujetos


procesales y, de entre ellos, fundamentalmente a las partes. Como
consecuencia del principio de aportacin, a las partes les corresponde,
no slo la introduccin de los hechos a travs de la demanda y su
contestacin (proceso civil) y de los escritos de calificacin (proceso
penal), que son los genuinos actos de aportacin fctica en los que las
partes delimitan el tema de la prueba, sino tambin la proposicin y
prctica de la prueba,

Mediante la instauracin del contradictorio, en un juicio pblico en el


que las partes con igualdad de armas han de convencer al tribunal. Los
jueces pueden, de oficio, disponer la prctica de medios de prueba e
intervenir formulando preguntas a las partes, testigos y peritos.

Fase de conclusiones y sentencia

El trmino "conclusiones" admite distintos significados en funcin del


orden jurisdiccional ante el que nos encontremos. As, en el proceso
civil, las conclusiones, que slo tiene sentido cuando en el proceso se

45

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ha propuesto y practicado prueba, consisten en un resumen de los


hechos relevantes y en una valoracin del resultado de las pruebas
practicadas sobre tales hechos. Ahora bien, en esta fase no podrn
alegarse hechos nuevos, sino nicamente precisar lo que, sobre los
hechos relevantes ya aportados, consideren las partes conveniente
alegar. Una vez expuestas sus conclusiones sobre los hechos
controvertidos, las partes podrn informar sobre los argumentos
jurdicos en que se apoyen sus pretensiones, que no podrn ser
alteradas en ese momento.

En el proceso penal, las "conclusiones definitivas" son actos de


postulacin mediante los cuales las partes deducen definitivamente sus
respectivas pretensiones con arreglo al resultado de la prueba y sin que
puedan modificar su contenido esencial, pues, de lo contrario, se
vulnerara el derecho de defensa. Formalizadas las conclusiones, cada
parte fundamentar oralmente sus pretensiones, determinando los
hechos probados, su calificacin legal y la participacin que pudiera
tener el acusado.

Efectuadas las conclusiones, el rgano judicial pone fin al proceso


mediante sentencia que resolver el fondo del asunto.

Caracterstica del proceso

La fase de prueba es, en un proceso jurisdiccional, aquella fase


procesal en que, por resolucin judicial, se declara abierto o comenzado
el perodo en que deben proponerse y practicarse aquellas pruebas que

convengan al derecho de las partes.


Objeto. El proceso judicial es unitario, en el sentido de que se dirige a
resolver una cuestin, pero que admite la discusin de cuestiones

46

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secundarias al interior del mismo (vase incidente). En este caso, cada


cuestin secundaria dar origen a un procedimiento distinto al
procedimiento principal. Por esto, el proceso judicial puede envolver

dentro de s uno o varios procedimientos distintos.


Fundamentos. En un proceso se pueden discutir cuestiones de hecho
o cuestiones de derecho, o ambas simultneamente. En el primer caso
se discuten los antecedentes de los cuales derivan los derechos
reclamados por las partes, mientras que en el segundo caso ambas
partes estn de acuerdo en los hechos, pero discuten la interpretacin

jurdica que debe darse a los mismos.


Iniciacin y resolucin.
El
proceso

puede

abrirse

cuando

el demandante ejerza su accin, o bien de oficio, por iniciativa del


propio tribunal. Y usualmente terminar en unasentencia judicial de
trmino, aunque tambin puede acabar por va de auto. .

En este aspecto resulta importante la distincin entre proceso civil y


penal, incluyndose en el civil los procesos laboral y contencioso
administrativo, por cuanto en el primero de ellos rige el principio
dispositivo o de justicia rogada y en el segundo el impulso procesal

recae en el juez.

Clases de procesos
Los Procesos segn el Cdigo de Procedimiento Civil se clasifican en:

Procesos De Conocimiento
Procesos De Ejecucin
Procesos Especiales

Procesos De Conocimiento.
Aquellos que resuelven una controversia sometida voluntariamente por
las partes al rgano jurisdiccional y que se tramita sobre hechos
dudosos y derechos contrapuestos, que debe resolver el juez

47

declarando a quien compete el derecho cuestionado o la cosa litigiosa.


Son procesos de conocimiento:

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Los Procesos Ordinarios (CPC, 316, 327 , 477)


Proceso Ordinario De Hecho
Proceso Ordinario De Puro Derecho
El Proceso Sumario (CPC, 317, 478 , 484 ; LOJ, 134 inc. 1)
El Proceso Sumarsimo (CPC, 485, LOJ, 198)

Procesos Ordinarios. (CPC, 316, 327, 477)


Aquellos que resuelven asuntos contenciosos y donde los trmites son
ms largos y solemnes, ofreciendo a las partes mejores oportunidades y

mejores garantas para la defensa de sus derechos.


Se subdivide en:
Proceso Ordinario De Hecho

Proceso Ordinario De Puro Derecho

Proceso ordinario de hecho.

Es

aquel en el cual la controversia (la contencin) versa sobre la

averiguacin o verificacin de hechos negados o desconocidos por las


partes, para aplicar recin el derecho o la ley.

Proceso ordinario de puro derecho.

Es aquel en que la controversia es sobre la interpretacin o aplicacin


de la ley a hechos reconocidos por las partes litigantes.

diferencias.

En el POD la prueba de acompaa a la demanda (prueba


preconsttuda). en el POH las pruebas se producen en el trmino de

prueba.
en el POD se aceptan nuevas pruebas. no hay trmino de prueba. en el

POH hay produccin de pruebas.


En el POD la controversia esta en: que ley se debe aplicar a un hecho.

en el POH controversia es en un hecho a probar.


Proceso Sumario. (CPC, 317, 478, 484; LOJ, 134 inc. 1)
Aquel que requiere de tramite contencioso breve y sencillo cuya accin
reposa en valores de menor cuanta (de 501 a 30.000 Bs.) y que se
ventila ante juez de partido (LOJ, 124 inc. 1; CPC, 317 inc.2; CCM,
1492) dando lugar a sentencia con carcter de cosa juzgada formal
48

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Los Procesos De Interdictos (CPC, 591 , 620) se tramitan a travs de un


proceso sumario, por la celeridad con que se tramita. Tambin el
concurso y la quiebra se ventila en esta clase de proceso (CCM, 1492 y

siguientes).
Tambin el concurso y la quiebra se ventila en esta clase de proceso

(CCM, 1492 y siguientes


Proceso Sumarsimo. (CPC, 485, LOJ, 198)
Aquel contencioso de trmite brevsimo, con opcin a demanda verbal
que conoce sobre acciones reales, personales, mixtas cuya cuanta va

de 1 a 500 Bs. (CPC, 318, 485; LOJ, 198).


No acepta reconvencin, ni excepciones previas (CPC, 485 prrafo II

inc; ni acepta Recurso de Casacin (CPC, 485 prrafo II inc. 5


Procesos De Ejecucin.
Aquellos que sin resolver de fondo el asunto tienen por objeto el pago
inmediato de una deuda o el cumplimiento de una obligacin sobre la

base de un ttulo ejecutivo con fuerza de ejecutorio.


Pertenecen a los Procesos de Ejecucin: el Proceso Ejecutivo (CPC,
486, 513); el Proceso Coactivo Civil De Garantas Sobre Crditos
Hipotecarios y Prendarios (LAC, 48) y el Proceso De Ejecucin De
Sentencia (CPC, 514 , 561)

Diferencias Entre Los Procesos De Conocimiento Y Los Procesos De


Ejecucin

En los procesos de conocimiento hay cognicin. La cognicin seala la fase del


proceso en que el juez formula una decisin de la que se derivan
consecuencias jurdicas a favor o en contra de las partes.
Se utiliza estapalabra para distinguirla de la ejecucin en que se da efectividad
a lo resuelto en la fase cognoscitiva. En los procesos de ejecucin no hay
cognicin. El Proceso Ejecutivo NO es un proceso de conocimiento por que
no hay contencin, contradiccin ni controversia.
En los Procesos de Conocimiento siempre hay discusin, en los procesos de
ejecucin no hay tal.
En los Procesos de Conocimiento prevalece la seguridad jurdica. En los
Procesos de ejecucin la celeridad. Por esa celeridad el juez tiene l deber de
emitir auto de intimacin de pago si el ttulo ejecutivo tiene fuerza de ejecutorio
49

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Los Procesos de Conocimiento son solemnes y llenos de formalidad. Los


procesos de ejecucin no tienen solemnidad.
Los Procesos de Conocimiento dirimen la controversia. Los procesos de
ejecucin slo ordena el cumplimiento de una obligacin sobre la base de un
ttulo ejecutivo.
Los Procesos de Conocimiento producen sentencia material, es decir nadie
ms lo revisa una vez apelado. Los procesos de ejecucin producen sentencia
formal. Se puede revisar la sentencia en 6 meses. Lo que se conoce como
ordinarizar sentencia ejecutiva (LAC, 28).
Los Procesos de Conocimiento estn encaminados a decidir controversias
(declarando: confirmando, constituyendo, condenando). Los procesos de
ejecucin estn encaminados a obrar.
En los Procesos de Conocimiento el derecho se desenvuelve en esferas de
tribunales. En Los procesos de ejecucin el derecho entra en contacto con la
vida. Por ejemplo, si sentencia de un proceso ejecutivo condena a demoler, se
demuele. Si sentencia condena a pagar una suma de dinero, y este no existe,
se embarga.
En los Procesos de Conocimiento son de disputa verbal y escrita, en los
procesos de ejecucin cesan las palabras y comienzan los hechos. La actividad
jurisdiccional se convierte en prctica.
En los Procesos de Conocimiento si es proceso ordinario de hecho es
esencialmente productor de prueba. Los procesos de ejecucin son
esencialmente documentados, o sea, para dar inicio al proceso se tiene que
acompaar prueba preconstituida reconocida judicialmente o por notario como

ttulo ejecutivo (CPC, 487).


El Proceso de conocimiento Sumario se caracteriza por ser breve y por la
cuanta conoce montos pequeos (de 500 a 30.00 Bs; LOJ, 198). Por ejemplo
deuda por alquileres devengados. Pero tambin se puede cobrar la deuda por
va ejecutiva (CPC, 488) acompaando facturas del Servicio de Impuestos.
Aunque en la mayora de los casos el dueo de casa no busca el pago de los
alquileres sino que el inquilino se vaya, por eso acciona va Proceso De

Desalojo ante juez instructor.


El Proceso de conocimiento Sumarsimo es esencialmente verbal, no permite
excepciones ni reconvencin (CPC, 485, II inc. 1). El Proceso Ejecutivo es
documentado.
50

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El Proceso de Conocimiento ordinario se puede calificar de puro derecho


(CPC, 354,II). Los procesos de ejecucin como el Proceso Ejecutivo nunca se

puede calificar.
En el Proceso de Conocimiento ordinario existe doble instancia y

reconvencin. En el Proceso Ejecutivo no existen tales figuras.


En el Proceso Ejecutivo no hay contestacin, solo excepciones en 5 das ante
el cual se abre un plazo de prueba de 10 das, en el Proceso de Conocimiento
ordinario existe contestacin, y si el proceso es de hecho existe plazo de
prueba.

Procesos Especiales.
Aquellos procesos que tienen reglas propias, son: El proceso concursal
y quiebra, de interdictos, de desalojo, de arbitraje y conciliacin, de
responsabilidad de jueces, proceso contencioso de contratos del poder

ejecutivo y el proceso contencioso administrativo


Clasificacin De Procesos Por El Pronunciamiento

La clasificacin de procesos por el pronunciamiento es la siguiente:

Procesos De Conocimiento, Procesos De Ejecucin y Procesos


Precautorios.

Clasificacin De Procesos Por El Modo

Se clasificaen:Procesos contenciosos, Proceso de arbitraje y Proceso

de conciliacin.
Clasificacin De Procesos Por La Forma
Son:
Procesos Ordinarios
Proceso Sumario
Proceso Sumarsimo
Procesos Especiales

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Clasificacin De Procesos Por El Objeto

Proceso Declarativo. Aquel que tiene por objeto la confirmacin de la


existencia de un derecho. por ejemplo, procesos sobre la falsedad de
documentos, sobre la inexistencia de una obligacin, sobre la
adquisicin de la propiedad por usucapin.
Proceso Condenatorio. Aquel que tiene por objeto la imposicin del

cumplimiento de una prestacin, ya sea en sentido positivo (dar, hacer) o


negativo (no hacer, abstenerse).

Las circunstancias que generan este tipo de procesos pueden ser: el


incumplimiento de una obligacin, un compromiso de abstenerse de
realizar cierta propaganda, compromiso de no instalar un comercio
determinado.

Proceso Constitutivo. Aquel que a travs de la sentencia modifica,


crea, o extingue un estado jurdico. Por ejemplo, el divorcio, la divisin
de bienes. El proceso constituye un estado jurdico nuevo.
Procesos De Ejecucin
Procesos Precautorios

Clasificacin De Procesos Por La Solemnidad

Son:

los Procesos

Ordinarios y

los Procesos

Sumarios o Extraordinarios.

Finalidad Del Proceso

Restablecer la paz social a travs de la solucin del conflicto, la


restauracin del orden vulnerado y la bsqueda de una convivencia

feliz.
Strictu sensu, la finalidad del proceso es: en lo civil restituir el orden o
un derecho o satisfacer una pretensin; en lo penal descubrir la verdad
de la existencia de un delito, un delincuente y relacionar el delito al

52

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

delincuente; en lo poltico y social combatir la delincuencia y educar


jurdicamente al pueblo.

TEMA IV
LA NORMA JURIDICA

Concepto

Es la significacin lgica creada segn ciertos procedimientos


instituidos por una comunidad jurdica y que, como manifestacin
unificada de la voluntad de sta, formalmente expresada a travs de
sus rganos e instancias productoras, regula la conducta humana, en
un tiempo y lugar definidos, prescribiendo a los individuos, frente de
determinadas circunstancias condicionantes, deberes y facultades, y
estableciendo una o mas sanciones coercitivas para el supuesto de que
dichos deberes no sean cumplidos.

Caracteres

Son:

1. Generalidad. Significa que esta clase de norma no se dirige a un


individuo determinado sino a la colectividad. An en leyes que dan
honores o privilegios, sigue siendo general porque todos deben respetar
esos privilegios y honores.

2. Abstraccin e Hipoteticidad. Una norma jurdica es abstracta por


ser general e hipottico porque prev casos tipo y no casos concretos.

La imperatividad no es carcter sino su naturaleza porque la norma


jurdica es un mandato.

Naturaleza

La naturaleza de la norma jurdica es un mandato por lo siguiente:

Cuando el Poder legislativo sanciona una ley, manda a que se observe


tal ley. En ... el propietario tiene derecho a disponer..., el mandato es
para terceros que deben dejar hacer al propietario lo que la ley le

53

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consiente hacer. En ...quien matare a otra persona..., se ve noms el


mandato, prohibiendo el acto

Caractersticas De Las Normas Jurdicas

Siguiendo la lnea de pensamiento de Enrique Vescovi, en donde


define a la Norma Jurdica, desde el sentido estricto como una regla
de conducta obligatoria, dirigida a los hombres que son libres de cumplir
con ello o no y en este ltimo caso son objeto de sancin, teniendo
como caractersticas a los siguientes:

Bilateralidad:

Quiere decir que el deber se impone en funcin de los derechos de los


dems

individuos,

es

decir,

que

la

vez

que

establece obligaciones para unos, concede facultades para otros, por


ejemplo cunado la norma le dice al deudor que debe pagar, le est
acordando al acreedor la facultad de cobrar y es la esencia del derecho
siempre cunado se refiera a dos sujetos, pone en relacin a dos partes:
determina la conducta de uno en funcin de la actividad ajena.

Generalidad:

Decir que la norma jurdica es general significa expresar que la


conducta que la ordena se impone a un nmero indeterminado de
personas, es decir, que cuando dicta un comportamiento lo hace en
forma abstracta; por lo que para que la norma sea general no es
necesario que se refiera a todos los casos, basta simplemente que se
alcance a todos los individuos que se encuentren en la situacin
prevista por ella, en forma abstracta, impersonal.

Imperatividad:

La norma jurdica es un mando, un imperativo, en el derecho no tiene


cabida los consejos sino las ordenes, porque lo que se busca es que se
realice un acto o no se realice otro y no lograr una conducta mejor por
medio de la persuasin.

54

Coercibilidad:
ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

El empleo de la fuerza para hacer cumplir el precepto, ha sido siempre


destacada por los autores como una de las notas mas importantes del
derecho, este impone sus mandatos bajo la amenaza y cuando no se
cumple con ello trata de hacer realizar la conducta que indica la norma
por la fuerza, el derecho como orden externo dirigido a mantener la
convivencia, necesita que se cumpla con sus normas, por las buenas o
por las malas.
Clasificacin

Por su origen

Atendiendo al origen o a las fuentes de donde proceden, podemos


distinguir los siguientes tipos de normas:
Legales
Consuetudinarias
Jurisprudenciales
Negociales

Legales
Son normas escritas dictadas por los rganos legislativos competentes
del Estado. Una ley aprobada por las Cortes Generales, una Orden
ministerial, cualquier disposicin emanada de las Comunidades
Autnomas, o el bando de un alcalde son ejemplos de este tipo de
normas.

Habitualmente necesitan un acto solemne de promulgacin, que


acredita la existencia de la misma (publicacin en el Boletn Oficial
correspondiente).
Consuetudinarias

Se trata de la repeticin reiterada de determinadas conductas, las


llamadas costumbres jurdicas. Nuestro Cdigo Civil las recoge como
parte del Derecho en su artculo.

Para su existencia como autnticas normas jurdicas se exige que tales


comportamientos consuetudinarios se realicen con el convencimiento
de que son conductas jurdicamente obligatorias.

55

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS


En los ordenamientos jurdicos modernos suele afirmarse que no puede
existir una norma consuetudinaria que no est de acuerdo con la ley, no
siendo admisible la costumbre contra legem.

Jurisprudenciales
Normas que provienen de la actividad judicial llevada a cabo por
algunos tribunales. Tienen dos manifestaciones:

Por un lado, la doctrina que de modo reiterado establezca el Tribunal


Supremo. As lo recoge nuestro Cdigo Civil en el art. 2.6:

la jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la


doctrina que de modo reiterado establezca el Tribunal Supremo al
interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del
Derecho.

Por otro lado, la sentencia de un Tribunal, en cuanto que dicho fallo es


un mandato por el que se regulan las relaciones entre las partes
afectadas por dicha sentencia.

Negociales
Las contenidas en las clusulas de los contratos o negocios jurdicos,
puesto que lo establecido en ellas por las partes les obliga
jurdicamente.

Por la jerarqua formal o el lugar que las normas ocupan en el


ordenamiento

jurdico

Desde este punto de vista, las normas pueden ser:


Primarias
Aquellas que ocupan la escala ms alta o importante dentro del ordenamiento
jurdico, es decir, las que se sitan en el ms alto rango jerrquico.
Desde esta perspectiva puramente formal, puede decirse que la norma
primaria es la Constitucin de cada Estado.
Secundarias
Aquellas que ocupan una escala inferior en la jerarqua normativa. Su
condicin de inferioridad se debe al hecho de no ser vlidas por s mismas,
sino que adquieren su condicin de validez de otra norma superior.
56

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

En este sentido se consideran secundarias todas las restantes normas


del ordenamiento jurdico excepto la Constitucin.

Cabe afirmar, no obstante, que el concepto de norma primaria o


secundaria puede predicarse de todas las normas del ordenamiento
jurdico, a excepcin de la primera y la ltima segn el punto de
referencia de cada norma en la pirmide normativa.

Para clasificar las normas desde el punto de vista jerrquico, podra


combinarse el criterio formal y material del concepto de fuentes del
Derecho. El resultado sera el siguiente:

En la cspide de todo ordenamiento jurdico estatal estara la


Constitucin, que ocupa siempre el mayor rango. La Constitucin es en
cualquier Estado la norma suprema. En ella se contienen los principios
y valores bsicos, se protegen los derechos y libertades fundamentales,
se determina la forma del Estado y se regulan las funciones de los
distintos rganos del mismo.

Por el grado de imperatividad

Desde el punto de vista de la imperatividad, o lo que es lo mismo, desde


la perspectiva de su relacin con la voluntad de los particulares, las
normas pueden ser:

1. Taxativas
2. Dispositivas

Se trata en todo caso de una distincin por razn del contenido del
precepto.

Taxativas

Existen determinadas materias trascendentales para la organizacin


social y para la seguridad jurdica de los ciudadanos que el

57

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

ordenamiento jurdico pretende regular de manera inequvoca. Para ello


utiliza normas taxativas, llamadas tambin necesarias o de iuscogens.

Son aquellas normas que obligan siempre a los destinatarios,


independientemente de su voluntad, por lo que los obligados tienen que
actuar necesariamente conforme a lo prescrito en la norma, no
pudiendo decidir la realizacin de otra conducta diferente.

Esto quiere decir que las normas taxativas imponen siempre una
prescripcin (mandato o prohibicin) insoslayable, que ha de cumplirse
de manera incondicional para que surtan efectos jurdicos.

Dispositivas

Aquellas que pueden dejar de aplicarse a una situacin jurdica


concreta por voluntad expresa de las partes.

El ordenamiento jurdico prefiere confiar a la voluntad de los sujetos la


libertad de establecer normas particulares para regular sus propias
conductas, de manera que cuando los individuos no manifiestan
libremente la voluntad de establecer normas particulares para la
regulacin de sus propios actos, el ordenamiento jurdico, por razones
de seguridad y de certeza, establece una regulacin subsidiaria
mediante normas de carcter supletorio. Tales normas son las llamadas
dispositivas.

Un ejemplo muy tpico son los contratos de arrendamiento: las partes


suelen establecer las clusulas por las que han de regirse, pero lo no
expresamente pactado por la voluntad de las partes se regula por la Ley
de Arrendamientos Urbanos, el Cdigo Civil, u otras subsidiarias, que
actan en este caso como normas dispositivas o supletorias.

Desde el punto de vista de la violacin y de las sanciones de las


normas

Desde el punto de vista de la violacin de las normas y sus


correspondientes sanciones, las normas jurdicas se clasifican en cuatro
grupos:

58

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

1.
2.
3.
4.

Leges plus quamperfectae


Legesperfectae
Legesminusquamperfectae
Legesimperfectae

Leges plus quamperfectae

Aquellas cuya sancin consiste en la nulidad de los actos que las


vulneran, recayendo adems otro tipo de sancin sobre el infractor,
especialmente para resarcir de los daos que hubiera podido ocasionar.

Por tanto, la consecuencia es doble: se produce la nulidad y adems se


impone otra sancin.

Legesperfectae

Aquellas en las que la violacin produce nicamente el efecto de la


nulidad del acto sin que se sobreaada sancin alguna para el infractor
de la norma.

Legesminusquamperfectae

Aquellas que no establecen la nulidad de los actos contrarios a las


mismas, es decir, no impiden que los actos de violacin de las normas
produzcan efectos jurdicos. Sin embargo, establecen determinadas
sanciones, castigos o efectos desfavorables que recaen sobre el
infractor.

Legesimperfectae

Aquellas normas cuya infraccin no solamente no produce la nulidad del


59

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

acto, sino que tampoco imponen sanciones al infractor. Son muy


numerosas, especialmente en el mbito del Derecho pblico y del
Derecho internacional, a pesar de que gran parte de la doctrina no las
acepta como normas jurdicas.

Por el mbito de su validez

Segn Kelsen, la validez formal de las normas jurdicas debe


considerarse desde cuatro puntos de vista diferentes:

1.
2.
3.
4.

Espacial
Temporal
Material
Personal

Validez espacial

El mbito espacial se refiere al espacio geogrfico o territorio en que un


precepto es aplicable.

Durante mucho tiempo este criterio no ha suscitado problemas de


clasificacin. Sin embargo, en la actualidad las relaciones entre el
Derecho internacional y los Derechos estatales, por una parte, y las del
Derecho estatal y el Derecho autonmico, por otra, convierten el tema
de la vigencia espacial de las normas en un tema rido, difcil e
inseguro.

Desde el punto de vista espacial o territorial de validez, podemos


clasificar las normas jurdicas en:

Normas internacionales
Normas nacionales

Normas internacionales

Aquellas que tienen su espacio de vigencia en varios Estados. Hay que


advertir, no obstante, que el Derecho Internacional no afecta a todos los
Estados del mundo, e incluso a veces, por la ausencia de un sistema

60

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

eficaz de sanciones para los infractores, las normas internacionales no


pasan de ser meras recomendaciones a los Estados.

Un ejemplo importante de normas internacionales lo constituyen las


normas de Derecho Comunitario de la Unin Europea.

Espaa reconoce la vigencia del Derecho Internacional en su territorio


en el art. 96 CE: Los Tratados Internacionales vlidamente celebrados,
una vez publicados en oficialmente en Espaa, formarn parte del
ordenamiento

interno.

Normas nacionales

Aquellas cuya vigencia se circunscribe al Estado que las ha


promulgado. Cindonos al ordenamiento jurdico espaol, cabe
distinguir las siguientes:

Estatales: aquellas cuya validez se extiende a todo el territorio estatal.


Autonmicas: aquellas emanadas de las Comunidades Autnomas y
que se aplican solamente en el mbito territorial de competencia de
cada una de ellas.
Locales: Aquellas cuyo mbito de validez o vigencia espacial se

circunscribe a una provincia o municipio dentro del Estado.

Validez temporal

El mbito temporal est constituido por el perodo de tiempo durante el


cual tiene vigencia una norma. Desde este punto de vista, las normas
jurdicas pueden ser:

Normas de vigencia limitada o determinada


Normas de vigencia ilimitada o indeterminada

Normas de vigencia limitada

Aquellas que, desde el momento mismo de su publicacin, incorporan


en la propia norma la duracin de su obligatoriedad, estableciendo el
perodo de tiempo durante el cual permanecern vigentes.

61

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Estas normas pierden su vigencia en el momento mismo en que haya


finalizado el tiempo para el que fueron promulgadas.

Normas de vigencia ilimitada

No todas las normas contienen en el propio texto un plazo de vigencia


temporal determinado. La mayora de las normas se dictan para que
surtan efectos por tiempo indefinido, mientras subsistan las situaciones
de

hecho

que

pretenden

regular.

Estas normas pierden su vigencia cuando son derogadas expresamente


o tcitamente por otras normas, o cuando al no ser aplicadas se
convierten en normas en desuso.

Validez material

El mbito material se refiere a la materia o contenido regulado. Los


preceptos jurdicos pueden clasificarse de acuerdo con la tipologa de
las materias que regulan. Esta clasificacin tiene su fundamento en la
divisin del Derecho en diferentes ramas. Tradicionalmente, desde esta
perspectiva, se habla de:

Normas de Derecho pblico


Normas de Derecho privado

Esta clasificacin es sin duda la ms problemtica de todas, pues los


criterios de distincin aportados no son ni definitorios, ni excluyentes ni
definitivos. Son mltiples las teoras que han intentado explicar esta
clasificacin,
universalmente

pero

ninguna

vlidos

de

ellas

para

ha

encontrado

establecer

tal

criterios
distincin.

En conclusin, con muchas excepciones, podemos clasificar las normas


desde el punto de vista material de validez en:

Normas de Derecho pblico

Quedaran aqu englobados el Derecho constitucional, Derecho


administrativo, Derecho penal, Derecho procesal, Derecho internacional
pblico,

62

Derecho

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

tributario.

Normas de Derecho privado

Derecho civil, Derecho mercantil.

Categora intermedia

Existen otras ramas del Derecho que podran situarse en una categora
intermedia dado que los caracteres que presentan no son excluyentes.
Por ejemplo: Derecho del trabajo, Derecho de la Seguridad Social,
Derecho

de

la

economa,

Derecho

turstico,

Validez personal (en funcin de los destinatarios de las normas


jurdicas)
El mbito personal se refiere a los sujetos a los que afecta la norma.
Desde este punto de vista, las normas pueden ser:

Genricas
Particulares
Individuales

Genricas
Aquellas cuyo sujeto pasivo es una clase o categora de personas, una
pluralidad de individuos integrantes de un colectivo determinado: todos,
los espaoles, los agricultores, los estudiantes, los mayores de x aos.

A este grupo pertenecen la mayor parte de las disposiciones jurdicas


de un ordenamiento, cuyos destinatarios son la totalidad de los
individuos del Estado o amplios sectores del mismo. Son normas que se
refieren a todos los individuos comprendidos dentro de la categora
designada

en

la

disposicin

normativa.

Particulares
Aquellas normas que obligan slo a determinadas personas, puesto que
derivan de la voluntad de los propios individuos, como sucede, por
63

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

ejemplo, entre las partes vinculadas por un contrato o negocio jurdico.


Hay quienes las denominan normas individuales de carcter privado.

Individuales
Aquellas que obligan o facultan a una o varias personas determinadas
de modo individual, tal como sucede en las resoluciones administrativas
y en las sentencias. Algunos las llaman normas individuales de carcter
pblico.
Desde el punto de vista de su cualidad o modo de vincular la
voluntad

de

los

sujetos

Por el modo de vincular la voluntad de los obligados, las normas


pueden ser:
1. Positivas
2. Negativas

Positivas
Aquellas normas que permiten realizar ciertas conductas, bien sea una
accin o una omisin. A su vez, las normas positivas pueden ser
preceptivas

permisivas.

Preceptivas
Prescriben la realizacin de una determinada conducta de accin u
omisin. Al estar preceptuada, lgicamente, est permitida.

Permisivas
Autorizan un determinado comportamiento, pero no es obligado.

Negativas
Son las que prohben determinados comportamientos, ya sean de
accin

Por su funcin o finalidad


64

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

de

omisin.

En virtud de la finalidad que desempean las normas jurdicas, pueden


clasificarse en:

Normas de conducta (o de comportamiento)

Normas de organizacin (o complementarias)

Normas de conducta o de comportamiento

Son aquellas normas que regulan una conducta de accin u omisin. Su


objetivo inmediato es regular los comportamientos de los individuos y
las actividades de los grupos y entidades sociales en general.

Son normas que tienen por s mismas un sentido pleno en cuanto que
establecen determinados preceptos e imputan sanciones concretas a
las violaciones de las conductas prescritas.

Normas de organizacin o complementarias

Son aquellas que adquieren un significado pleno cuando se las


relaciona con otras normas a las cuales complementan. Estipulan las
condiciones y determinan los medios para la eficacia de las primeras.
Por ello, poseen un carcter instrumental, estableciendo la estructura y
funcionamiento de ranos, o la regulacin de procesos tcnicos de
identificacin

aplicacin

de

las

normas.

Los tipos de normas de organizacin o complementarias son muy


numerosos. Las de mayor inters son:

De vigencia
Declarativas, explicativas o definitorias
Permisivas
Interpretativas
Sancionadoras
De organizacin, de procedimiento y de competencia
65

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

De vigencia

Se refieren a la iniciacin, duracin o extincin de la validez u


obligatoriedad de una norma. Tambin aquellas que se refieren a la
extincin de la vigencia, las cuales pueden ser:

Abrogatorias: cuando su misin es abolir totalmente una norma

anterior.
Derogatorias: cuando la abolicin se extiende tan slo a algunos
preceptos de la ley o del ordenamiento.

Declarativas, explicativas o definitorias

Son aquellas que explican o definen los trminos empleados en otros


preceptos.

Permisivas
Aquellas que establecen algunos casos de excepcin respecto de las
obligaciones impuestas

por

otras

normas.

Es

decir, suprimen

excepcionalmente la vigencia de una norma prescriptiva previa de


carcter ms general.

Interpretativas
Normas cuya finalidad consiste en la interpretacin de otras normas. La
interpretacin de un precepto legal puede ser realizada por el legislador
mismo, en una nueva ley. Sin embargo, es infrecuente que la ley sea
interpretada con otra ley por quien la dicta. Ello supondra el
reconocimiento de la oscuridad de la norma y cierta incompetencia del
legislador al redactarla. Por esta razn son los operadores jurdicos
(especialmente los jueces) los que interpretan las normas perfilando su
autntico significado.

66

Sancionadoras

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

El supuesto jurdico de estas normas es la inobservancia de los deberes


impuestos por la disposicin sancionadora.

De organizacin, de procedimiento y de competencia

Las normas jurdicas de comportamiento necesitan para su efectividad


una serie de elementos de organizacin, de medios materiales,
instrumentales y personales sin los cuales su operatividad sera
imposible

TEMA VI
APLICACIN DE LA NORMA PROCESAL EN EL TIEMPO

Las normas legales tienen vigor durante su vigencia. Conforme a


nuestro ordenamiento jurdico la ley es obligatorio desde el da siguiente
de su publicacin en el diario oficial salvo disposicin contraria de la
misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte.

La ley, en casos normales, es de duracin indeterminada. Sin embargo,


hay casos en la propia ley determina su duracin o es promulgada para
un fin determinando, en cuyo caso, la misma dejar de tener su vigor
cuando se derogue expresa o tcitamente. Nuestro ordenamiento
constitucional establece que la ley se deroga solo por otra ley.

La

derogacin

se

produce

por

declaracin

expresa,

por

incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de


sta es ntegramente regulada por aquella. Por la derogacin de una ley
no recobran vigencia las que ella hubiera derogado

TEMA VII

APLICACIN DE LA NORMA PROCESAL EN EL ESPACIO

En este caso, nos encontramos en el denominado conflicto de leyes en


el espacio. Este problema se da cuando existe la posibilidad de validez

67

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

extraterritorialidad de las normas legales de un determinado Estado en


territorio de otro Estado.

Lo que se pretende sealar es si una norma legal que se aplica dentro


del mbito espacial de un pas a que pertenece se puede aplicar
tambin extraterritorialmente, esto es, en otro pas. Es que en las
relaciones jurdicas que se producen entre las personas naturales y
otros sujetos de derecho puede existir la presencia de un elemento
extranjero de relevancia jurdica.

En doctrina, hay una serie de teoras y principios para resolver los


conflictos. La sistematizacin de las normas materiales o sustantivas
para resolver los conflictos, corresponden al Derecho Internacional
Privado y no al Derecho Civil.

Empero anotamos que el juez ente quien se interponga una demanda,


donde haya un elemento extranjero de relevancia jurdica, debe recurrir
a nuestro ordenamiento sobre el Derecho Internacional Privado, en el
que encontrar las normas y principios de solucin para los casos
propuestos, entre ellos, verbigracia, el relativo al envo que hace
nuestro ordenamiento extranjero pertinente. En el supuesto que no
hubiera un envo hacia la legislacin extranjera tiene que aplicarse la
normatividad nacional.

a) Principio de aplicabilidad de la norma de un Estado en su territorio de la


ley:

Uno de los principios fundamentales es que las normas legales de un


Estado son aplicables en todo mbito de su territorio. En el caso
nuestro, las normas nacionales se aplican en todo el territorio nacional.

b) Principio

de

igualdad

de

derechos

entre

peruanos

extranjeros:

Los derechos civiles son comunes a peruanos y extranjeros, salvo las


prohibiciones y limitaciones que, por motivo de necesidad nacional, se

68

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

establecen para los extranjeros . Por consiguiente, la igualdad de los


derechos civiles entre peruanos y extranjeros y entre personas jurdicas
nacionales y extranjeros es un derecho reconocido por nuestro
ordenamiento civil que data de 1984. Este derecho ya estaba
consagrado por la carta poltica de 1978. Dicho principio se encuentra
en concordancia con las normas contenidas en los artculos 2072,
2073 y 2114 del Cdigo Civil nacional.

c) Principio del derecho aplicable tratndose de conflictos de


normas nacionales con las extranjeras:

El derecho aplicable para regular relaciones jurdicas cuando existe


conflicto entre nuestro ordenamiento y ordenamientos jurdicos
extranjeros se determina de acuerdo con las tratados internacionales
ratificados por el Per que sean pertinentes y, si stos no lo fueran,
conforme a las normas del propio Cdigo Civil (art. 2047, primer
prrafo, CC), que comprende las normas del Derecho Internacional
Privado peruano ubicado en el Libro X. en su defecto rige el principio de
supletoriedad.

Los tratados internacionales celebrados por el Estado peruano y en


rigor, forman parte del derecho nacional en efecto, cuando se produjera
un caso justiciable, en el que tiene injerencia dos o ms pases, adems
del Per, deben aplicarse primeramente las siguientes normas, las
contenidas en los Tratados de Derecho Internacional Privado que sean
pertinentes al caso; en su defecto, las normas de Derecho Internacional
Privado contenida en el Libro X del Cdigo Civil nacional; en defecto, de
ste ltimo, los principios doctrinarios de Derecho Internacional Privado.
No se aplican, por tanto, las otras normas contenidas en el Cdigo Civil.

d) Principio de supletoriedad:

Si no hubiera normas contenidas en Tratados Internacionales aplicables


al caso, o si no hubiera normas pertinentes al asunto en litigio de
Derecho Internacional Privado regulado por el Cdigo Civil (Libro X),
supletoriamente se aplican los principios y criterios consagrados por la

69

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

doctrina del Derecho Internacional Privado (art. 2047, segundo prrafo,


CC). La doctrina, por tanto, se constituye en fuente elaboradora de
principios generales de Derecho Internacional Privado, que en
determinados casos sirven para dirimir controversias donde hay
conflictos de ley en el espacio. Se trata naturalmente de principios
aceptados por una generalidad de pases y que normalmente los
encontramos en las opiniones de los juristas en la especializacin.

e) Principio de aplicacin de la norma sustancial adecuada


pertinente por la legislacin peruana:

Los jueces aplicaran nicamente el derecho interno del Estado


competente (puede ser el derecho nacional o el extranjero), en virtud de
la norma peruana de Derecho Internacional Privado. Por consiguiente,
los jueces peruanos, al resolver un conflicto, eventualmente aplicaran la
norma (norma material o sustantiva) peruana o la extranjera.

f) Principio de exclusin de la aplicacin de norma extranjera:

La norma extranjera, considerada pertinente por las normas peruanas


de Derecho Internacional Privado, no es aplicada al caso si ella es
incompatible con el orden pblico internacional o con las buenas
costumbres, en cuyo caso rigen las normas del derecho internacional
peruano (art. 2049CC). El problema es establecer en qu consiste el
orden pblico internacional y cul es el criterio para determinar las
buenas costumbres. Algunos autores admiten que son solo las normas
jurdicas

fundamentales

las

que

conforman

el

orden

pblico

internacional. Respecto de las buenas costumbres, habr que dejar al


sano criterio del juez para su calificacin, pues el Cdigo Civil incluso no
hace alusin a las buenas costumbres de orden internacional.

g) Principios de eficacia de derechos adquiridos al amparo de un


ordenamiento extranjero:

Todo derecho regularmente adquirido al amparo de un ordenamiento


jurdico extranjero, cuya norma es pertinente y aplicable segn las

70

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

normas de Derecho Internacional Privado peruano, tiene la misma


eficacia en el Per en la medida en que sea compatible con el orden
pblico internacional y con las buenas costumbres (art. 2050 CC). Lo
expuesto al tratar del principio de exclusin de la aplicacin de norma
extrajera

es

perfectamente

aplicable

al

principio

que

ahora

comentamos. Las mismas razones expuestas justifican el rechazo de la


eficacia en el Per de derechos adquiridos conforme al ordenamiento
extranjero si son atentatorios del orden pblico internacional y de las
buenas costumbres.

h) Principio de aplicacin de oficio del ordenamiento extranjero


pertinente al caso justiciable:

El ordenamiento extranjero pertinente al caso justiciable segn las


normas de Derecho Internacional Privado peruano, debe ser aplicable
de oficio por el juez (art. 2051 CC).

El Juez nacional competente para resolver un conflicto de carcter


internacional deber, pues, aplicar de oficio el derecho extranjero
cuando as lo determinen las normas relativas a la ley consagradas en
el Ttulo II del Libro X del Cdigo Civil peruano (derecho Internacional
Privado).

i)

Principio de interpretacin de disposiciones de derecho

extranjero:

Las disposiciones de derecho extranjero aplicable al caso justiciable se


interpretan de acuerdo al sistema al que pertenezcan (art. 2055 CC).
Cuando en el derecho extranjero que resulte aplicable al caso en litigio
coexistieran diversos ordenamientos jurdicos, el conflicto entre esas
normas locales del pas correspondiente se resolver de acuerdo con
los principios y las reglas vigentes en ese derecho extranjero (art. 2056
CC). Para tal efecto, los jueces peruanos pueden de oficio o a pedido
de parte solicitar al Poder Ejecutivo que, por va diplomtica, obtenga de

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ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

los tribunales del Estado cuya norma se trata de aplicar un informe


sobre la existencia de la misma y su sentido (art. 2053 CC), incluyendo
las versiones doctrinarias que hubieran sobre el tema.

TEMA VIII
INERPRETACION E INTEGRACION DE LA NORMA
PROCESAL

La declaracin de la expresin escrita de una norma legal o de una


declaracin de voluntad como determinante de la prescindibilidad de la
interpretacin

constituye

un

mito

destruidos

por

los

derechos

contemporneos. En el caso de las normas procesales, la afirmacin


definitiva. No es posible concebir correctamente de una norma procesal
a un caso concreto, si no tenemos una idea clara sobre su naturaleza y
sentido. Y lo que es claro para un caso concreto es, regularmente,
72

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

producto de una elaboracin mental ms o menos compleja, pero


razonamiento y esfuerzo al fin.

El tema de la interpretacin parece estar ligado al descubrimiento de lo


que esa abstraccin que llamamos derecho representa para la sociedad
y los intereses que embullen en ella, en un momento histrico
determinado. Interpretar es establecer la conexin adecuada entre la
palabra y el caso concreto.

Sin embargo, la situacin se complica cuando se advierte que no se


trata solo de descubrir el sentido de la palabra, sino tambin, el
concepto, a veces formado por ms de una palabra, y tras de l, su
interrelacin con la experiencia concreta que quiere comprender,
explicar o calificar. Es notable el ejemplo que desarrolla COUTURE,
utilizando el concepto de buenas costumbres.

En opinin de SERRA DOMINGUEZ, el legislador y el intrprete


recorren el mismo camino, pero en sentido inverso. As, mientras el
legislador observa los hechos concretos para llegar a la norma
abstracta; el intrprete usa la norma abstracta para aplicar a un caso
concreto.

La interpretacin suele clasificarse a partir de la persona que la realiza.


Sin embargo, el nico encargado de hacerlo en un Estado de Derecho,
es el juez. Segn ste criterio, la interpretacin puede ser autentica,
judicial o doctrinaria.

a)

Se denomina autentica, porque es la misma persona que concibi la ley,

Interpretacin autentica:

quien usa para ello una nueva ley.

73

b)

Interpretacin judicial:

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Es

la

realizada

jurisdiccionales,
ineludiblemente

por
es

los

un

conduce

rganos

tema
a

que
una

discusin inagotable, dado que en ella


subyace probablemente uno de los
temas ms polmicos de la ciencia
procesal: la autentica naturaleza de la
funcin jurisdiccional.

c)

En principio, es aquella que es propuesta por los juristas, tcnicos en

Interpretacin doctrinaria:

derecho. Los aportes que ellos otorgan con las interpretaciones que
brindan, es una gua para las nuevas interpretaciones en aspectos
generales.

A todo lo mencionado, en principio, se anota que los jueces, por su


funcin que ejercen, son los intrpretes por excelencia de las normas
jurisdiccionales. Cuando un juez tiene un conflicto de inters que
resolver, en primer lugar, tiene que seleccionar la norma aplicable, y en
segundo lugar, tiene que analizar el sentido de la norma, a la cual a su
vez tiene que subsumir los hechos reales acreditados en el proceso.
Esta tarea que tiene por finalidad analizar y buscar el sentido de la
norma, se denomina interpretacin de la misma o hermenutica jurdica.
Podramos sintetizar que la interpretacin de una norma es el
procedimiento que se sigue para desentraar su sentido y sus alcances.

En ese procedimiento analizar determinados elementos, como


gramatical, el lgico, el sistemtico, el histrico, entre otros. Empero,
precisamos, que la indagacin que se hace del sentido y alcance de la
norma se hace con relacin al o a los hechos a los cuales se pretende
aplicar.

74

ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

Sostenemos que no se puede interpretar una norma por simple


interpretacin, sino referida siempre a los hechos materia de
controversia y con la finalidad de establecer una norma especfica (que
contenga sentencia), una norma decisoria que resuelva el conflicto.

a) Elemento gramatical:

Este elemento est constituido por las palabras utilizadas en la norma.


En la interpretacin, por tanto, se tendr en cuanta las reglas del
lenguaje. Es esencial el examen del significado (anlisis semntico), de
los vocablos y de las oraciones. Esta interpretacin comienza por el
anlisis del tenor externo de la norma. El texto de la norma puede
conducirnos fcilmente a establecer el espritu de la misma si en su
redaccin se ha utilizados trminos conocidos y de entendimiento
comn dentro de la sociedad. Debe tenerse presente que hay palabras
que en el mbito jurdico tienen una significacin diferente a las
utilizadas en el lenguaje comn.

b) Elemento lgico:

Este elemento est constituido por la bsqueda de la ratio legis de la


norma, de la razn de ser de la norma, de la razn que tuvo el
legislador al estructurarla y aprobarla y promulgarla por el rgano
correspondiente. Es que toda norma tiene una motivacin por la cual se
le da vida jurdica. La actividad interpretativa que recurre al anlisis de
la razn de ser de la norma consiste en buscar el pensamiento o la
intencionalidad que tuvo el legislador al concebirla, las necesidades que
se tuvo al probarla y que el juez puede asumirla como suya.

c) Elemento histrico:

Este elemento est constituido por la indagacin de la realidad social


existente en la poca en la que se elabor y se dio la norma; en el
estudio de los antecedentes histricos que tuvieron influencia en la
elaboracin de la norma. Este elemento debe calificar las circunstancias
que justificaron o determinaron la dacin de la norma.

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ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS

d) Elemento sistemtico:

Este elemento est dado por la conexin que existe entre todas las
normas que conforman el ordenamiento jurdico, cuya base ideolgica
fundamental debemos encontrarla en la constitucin.

e) Elemento sociolgico:

Se tiene en consideracin en la tarea interpretativa o elemento


interpretativo, sealando que el juez, el intrprete por excelencia, al
asumir esta actividad, debe tener en cuenta consideraciones sociales
para desentraar el significado de la norma, recurriendo para ello a
diversos datos que aporta la sociedad donde la norma interpretada se
va interpretar.

f) Elemento axiolgico:

El juez, en su tarea cotidiana, debe ajustarse en la medida de lo posible,


a ciertos valores que deben imperar en la aplicacin del derecho. Por
ejemplo, el juez debe buscar la interpretacin de la norma buscando la
solucin justa en el conflicto en el que debe aplicar la regla legal, debe
buscar la interpretacin que favorezca economa procesal, et.

g) Elemento teleolgico:

Se precisa que el juez, cuando debe interpretar una norma, tener en


mente el propsito, el fin, el motivo prctico que ha dado origen a la
norma legal. Por eso se dice que el derecho es un medio de un medio
de servicio de un fin.

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ABOG. MARLENY CRUZ COBEAS