DEFENSORIA PBLICA DA UNIO

D EFENSORIA P BLICA DA U NIO EM P ERNAMBUCO

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA 19 VARA FEDERAL

DA SEO JUDICIRIA DE PERNAMBUCO

Processo n 0524137-51.2014.4.05.8300T
PAJ n 2015/038-08005

VALMIR JOS DA SILVA, j devidamente qualificado nos autos do processo em

epgrafe, assistido pela Defensoria Pblica da Unio, por meio do Defensor Pblico Federal,
ao final subscrito, no uso das atribuies legais conferidas pela Lei Complementar n 80/94,
vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, interpor RECURSO INOMINADO contra a
r. sentena que julgou improcedente o pedido de correo do saldo do FGTS, movido em face
da Caixa Econmica Federal - CEF, pelos motivos a seguir aduzidos.
Na oportunidade, requer o conhecimento do presente recurso, porquanto adequado e
tempestivo, dispensado o preparo a que se refere o pargrafo 1 do artigo 42 da Lei n
9.099/95, por fazer jus a parte recorrente aos benefcios da justia gratuita.
Termos em que pede deferimento.
Recife, 22 de outubro de 2015.

Jos Henrique Bezerra Fonseca

Defensor Pblico Federal

Av. C onde da Boa Vista , 8 00 , 6 pav im ento Em p. Apolnio Sa les Boa

Vista Recife/ PE - CEP: 5 0 .04 0 - 00 Fon e: (0 xx8 1 ) 31 94 - 12 00

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EGRGIA

TURMA

RECURSAL

DOS

JUIZADOS

ESPECIAIS

FEDERAIS DA SEO JUDICIRIA DE PERNAMBUCO

RAZES RECURSAIS

Colenda Turma
Emritos Julgadores,

I PRELIMINARMENTE
I.1 GRATUIDADE DA JUSTIA:
Ab initio, a parte recorrente se declara pobre nos termos da lei 1.050/60, de forma
que requer, com fulcro na Lei 1.060/50, com redao conferida pela Lei 7.510/86 e posteriores
alteraes, que lhe seja mantido o benefcio da gratuidade de justia e, por consequncia, seja
dispensado o preparo deste recurso, nos termos da documentao j anexada (CTPS), que
comprova sua atual situao de desemprego.

I.2 SUSPENSO DO PROCESSO

Pugna-se pela SUSPENSO DO PRESENTE PROCESSO COM FUNDAMENTO
DPLICE: a priori, pelo que dispe o art. 21 da lei n 7.347/85 c/c art. 103, III, e art. 104,
ambos do CDC (lei n 8.078/90), ou seja, a suspenso de ao individual em virtude do
ajuizamento de ao coletiva; posteriormente, pela deciso prolatada pelo Exmo. Ministro
Benedito Gonalves no REsp N 1.381.683 - PE, que, sob a sistemtica processual dos
recursos repetitivos, determinou a suspenso de tramitao das correlatas aes todas as

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instncias da Justia comum, estadual e federal, inclusive Juizados Especiais Cveis e as

respectivas Turmas ou Colgios Recursais. Nesse sentido, vide deciso abaixo transcrita:
RECURSO ESPECIAL N 1.381.683 - PE (2013/0128946-0)
RELATOR : MINISTRO BENEDITO GONALVES
RECORRENTE : SINDICATO DOS TRABALHADORES NA INDSTRIA
DO PETRLEO DE PERNAMBUCO E PARABA - SINDIPETRO - PE/PB
ADVOGADOS : RMULO MARINHO FALCO E OUTRO(S)
GUSTAVO HENRIQUE AMORIM GOMES E OUTRO(S)
RECORRIDO : CAIXA ECONMICA FEDERAL - CEF
ADVOGADOS : JAILTON ZANON DA SILVEIRA
PEDRO JORGE SANTANA PEREIRA E OUTRO(S)
DECISO
Caixa Econmica Federal - CEF, por intermdio da petio de fls. 305-309
sustenta que a controvrsia sobre a possibilidade de afastamento da TR como
ndice de correo monetria dos saldos das contas de FGTS, afetada pelo rito
do artigo 543-C do CPC e da Resoluo 8/2008, possui mais de 50.000
(cinquenta mil) aes em trmite nos mais diversos do Poder Judicirio.
Com base nisso, requer a suspenso de todos os processos para que se evite
insegurana jurdica.
O fim almejado pela novel sistemtica processual (o art. 543-C do CPC) no se
circunscreve desobstruo dos tribunais superiores, mas direciona-se tambm
garantia de uma prestao jurisdicional homognea aos processos que versem
sobre o mesmo tema, bem como a evitar a desnecessria e dispendiosa
movimentao do aparelho judicirio.
Sob esse enfoque, ressoa inequvoca a necessidade de que todas as aes
judiciais, individuais e coletivas, sobre o tema sejam suspensas at o final
julgamento deste processo pela Primeira Seo, como representativo da
controvrsia, pelo rito do art. 543-C do CPC.
Ante o exposto, defiro o pedido da requerente, para estender a suspenso de
tramitao das correlatas aes todas as instncias da Justia comum, estadual
e federal, inclusive Juizados Especiais Cveis e as respectivas Turmas ou
Colgios Recursais.
Para tanto, determino que seja renovada a comunicao ao Ministro Presidente
do STJ e aos Ministros integrantes da Primeira Seo, dando-lhes cincia do
efeito ora agregado anterior deciso de sobrestamento.
Expeam-se, ainda, com urgncia, ofcios aos Presidentes dos Tribunais de
Justia e dos Tribunais Regionais Federais, para que comuniquem a
determinao no mbito de atuao das respectivas Cortes Estaduais e
Regionais.
Aps, d-se vista ao Ministrio Pblico para parecer, em quinze dias (art. 3, II).
Publique-se. Intimem-se. Oficie-se.

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Braslia (DF), 25 de fevereiro de 2014.

MINISTRO BENEDITO GONALVES
Portanto, ante o teor da deciso acima transcrita, publicada no DJe em 26/02/2014,
INDISCUTVEL A NECESSIDADE DE SUSPENSO DO FEITO EM APREO, o que, de
pronto, se requer.
II RESUMO DA LIDE
Trata-se de ao especial cvel proposta pelo Recorrente em face da Caixa
Econmica Federal, onde se pretende a correo do saldo da sua conta vinculada do FGTS
pelo INPC e/ou IPCA, em razo de perdas ocorridas pela aplicao incorreta da Taxa
Referencial-TR a partir do ano de 1999.
O juzo a quo, por sua vez, considerando desnecessrias novas diligncias
probatrias e a citao da parte r, invocou o disposto no art. 285-A, do Cdigo de
Processo Civil, a fim de determinar a improcedncia do pedido formulado na exordial,
julgando extinto o processo com julgamento do mrito.
Como adiante ser demonstrado, a r. deciso hostilizada merece, data vnia,
reparo.

III DO MRITO RECURSAL

III.1. O Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS): natureza, composio e
finalidade nitidamente social.
Preliminarmente anlise acerca do cabimento ou no da remunerao dos
depsitos fundirios por meio da Taxa Referencial TR, vale destacar a natureza, forma de
composio e a finalidade precpua do Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Segundo a
Nota Tcnica n 125, de junho de 2013, produzida pelo Dieese (Departamento Intersindical de
Estatstica e Estudos Socioeconmicos):

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Est em debate, no Brasil a questo referente adequao da forma de

correo dos saldos das contas vinculadas do Fundo de Garantia do Tempo de
Servio FGTS.
Esses saldos so provenientes dos depsitos mensais, em valor correspondente
a 8% do salrio, feitos em nome dos trabalhadores e constituem a base da
formao do patrimnio do Fundo.
A correo mensal dos depsitos do FGTS compreende a aplicao de duas
taxas que correspondem a diferentes objetivos. Uma dessas taxas diz respeito
correo monetria dos depsitos nas contas vinculadas, atravs da aplicao da
Taxa Referencial TR, que o fator de atualizao do valor monetrio, vigente
desde 1991. A segunda refere-se valorizao do saldo do FGTS por meio da
capitalizao de juros taxa de 3% ao ano.
O Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) pode ser caracterizado
como um tpico fundo parafiscal. Seus recursos tm origem na cobrana de uma
contribuio especfica, cumprem funes de seguro social e contribuem para o
financiamento de investimentos de cunho social nas reas de habitao,
saneamento e infraestrutura urbana.
O FGTS foi criado em 1966, em substituio ao estatuto da estabilidade decenal
no emprego. Esse estatuto determinava que o trabalhador que completasse 10
anos no emprego tornava-se estvel, podendo ser demitido apenas por motivo
de justa causa aps confirmao de falta grave, por meio de inqurito
administrativo.
A legislao previa um carter opcional para o regime do FGTS, tornando
obrigatrio para as empresas o recolhimento, em conta vinculada ao nome de
cada trabalhador, optante ou no pelo novo regime, de percentual
correspondente a 8% sobre a remunerao mensal de cada empregado.
Os depsitos do FGTS na conta dos trabalhadores estavam sujeitos correo
monetria, de acordo com a legislao especfica, e capitalizao de juros,
segundo faixas de tempo de servio do trabalhador. Neste aspecto, a legislao
foi mudada, j em 1971, sendo a capitalizao dos juros dos depsitos fixada na
taxa de 3% ao ano, para os novos trabalhadores.
Criado o FGTS, constitudo pelo conjunto das contas vinculadas dos
trabalhadores, a responsabilidade por geri-lo coube ao Banco Nacional da
Habilitao que tinha tambm como determinao legal assegurar a correo
monetria e os juros na aplicao dos recursos do FGTS.
As formas de correo dos depsitos vinculados ao FGTS sofreram vrias
mudanas ao longo dos anos.
Essa correo foi trimestral at 1969, semestral de 1969 a 1972, anual de 1972
a 1975, trimestral de 1975 a 1989 e, finalmente, mensal a partir de 1989. As
correes trimestrais e semestrais dos saldos das contas foram extremamente
danosas, representando perdas significativas para os trabalhadores. Alm disso,

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nem sempre os ndices utilizados para a correo dos saldos representavam

a verdadeira evoluo dos preos da economia.
Tudo isso se constitua em confisco do patrimnio do trabalhador,
especialmente durante a segunda metade dos anos 80 e incio dos anos 90,
perodo de inflao muito elevada e de vrios planos de estabilizao, quando
ocorreram diversas mudanas nos critrios de clculo da inflao, que
resultaram em expurgos de parte da correo monetria devida sobre o saldo
das contas vinculadas dos trabalhadores. Em setembro de 2000, o Supremo
Tribunal Federal (STF) determinou a reposio de 68,90% dos expurgos
ocorridos, relativos aos Planos Vero (16,65%) e Collor (44,80%), nas contas
existentes entre dezembro de 1988 a abril de 1990. grifos nossos.
Desde que o FGTS foi criado pela lei 5.107, de 1966, houve a preocupao de
assegurar s contas vinculadas a correo monetria. Nesse sentido, compreende-se o Fundo
de Garantia por Tempo de Servio como elemento objetivado na promoo de maior
estabilidade laboral no longo prazo, sobretudo ao se lhe comparar ao estatuto da estabilidade
decenal- atribudo aos Ferrovirios em 1923, por meio da Lei Eli Chaves e elevado ao
patamar constitucional em 1937. No obstante a facultatividade e inerente dificuldade de
recomposio de valores, o intuito de ampliao dos caracteres de um Estado Social reputa-se
nsito iniciativa legislativa em questo. Segundo Srgio Pinto Martins, o FGTS emerge como
depsito bancrio destinado a formao de poupana cuja destinao inicial apresentava
vnculos com o processo de aquisio de moradias no mbito do Sistema Nacional de
Habitao.
O advento da Constituio de 1988 reflete indelvel avano no ramo dos direitos e
garantias, o que ganha relevo no mbito social, de modo que a instituio da obrigatoriedade
do FGTS expe um corpo constituinte notoriamente orientado pelos objetivos fundamentais
dispostos no art. 3, principalmente no que cerne reduo das desigualdades sociais e
regionais. Nesse sentido, Maurcio Godinho considera uma natureza multidimensional do
Fundo, visto que, muito embora possua estrutura e fim preponderantemente trabalhistas, faz-se
obrigatria a percepo do carter social que lhe inerente.
Alm de ser um peclio obrigatrio cujas hipteses de levantamento so bastante
restritas

quase

sempre

vinculadas

extino

do

contrato

de

trabalho

ou

aquisio/financiamento da casa prpria (art. 20 da lei 8.036/90), o FGTS tem uma importante

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distino em relao a outros peclios privados e poupanas/aplicaes realizadas no mercado

financeiro: o trabalhador no tem a opo de escolher em qual instituio financeira vai fazer a
sua aplicao. Destarte, o Fundo de Garantia por Tempo de Servio no tem portabilidade, ao
contrrio de outras opes postas disposio de empregados e patres para formar peclios
ou poupanas, como os fundos de previdncia privada ou as aplicaes em caderneta de
poupana, fundos de investimento, ttulos pblicos ou privados. Por conseguinte, faz-se mister
observar que tais caractersticas acabam por representar interveno estatal excessivamente
gravosa ao patrimnio individual, a partir de uma mudana paradigmtica da poltica cambial
ps-1999. O escopo normativo do complexo dos direitos sociais estabelecido no texto
constitucional se deteriora em seu elemento teleolgico no momento em que a regulao
infraconstitucional insuficiente na funo de garantia que lhe outorgada.

III.2. A Taxa Referencial (TR): forma de clculo e o impacto sofrido pelas mudanas na
poltica de cmbio especialmente no perodo ps-1999. Reflexos na remunerao do
FGTS. Indicador negativo ou no limite de zero.

No que tange forma de clculo da Taxa Referencial (TR) e a sua (in)evoluo

especialmente no perodo ps-1999, cabe trazer colao o parecer tcnico constante da j
citada Nota Tcnica n 125, de junho de 2013, produzida pelo Dieese:
A Taxa Referencial (TR) foi instituda na economia brasileira no bojo da Lei
N 8.177, de 31/03/1991 - que ficou conhecida como Plano Collor II e teve
como objetivo estabelecer regras para a desindexao da economia. poca,
foi extinto um conjunto de indexadores que corrigiam os valores de contratos,
fundos financeiros, fundos pblicos, bem como as dvidas com a Unio, entre
outros.
Assim, foram extintos, a partir de 1 de fevereiro de 1991, o Bnus do Tesouro
Nacional (BTN) Fiscal, institudo pela Lei 7.799 de 10/07/89; o BTN referente
Lei 7.777, de 19/06/89; o Maior Valor de Referncia (MVR) e as demais
unidades de conta assemelhadas que so atualizadas, direta ou indiretamente,
por ndice de preo, conforme o artigo 3 da Lei em questo.
Alternativamente a estes indexadores extintos, o Banco Central (Bacen) passou
a ter a incumbncia de divulgar a Taxa Referencial (TR) sendo o seu clculo
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referenciado na ...remunerao mensal mdia lquida de impostos, dos

depsitos a prazo fixo captados nos bancos comerciais, bancos de
investimentos, bancos mltiplos com carteira comercial ou de investimentos,
caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos federais, estaduais e municipais, de
acordo com metodologia a ser aprovada pelo Conselho Monetrio Nacional,
no prazo de 60 dias, e enviada ao conhecimento do Senado Federal.
A Lei determinou o prazo de 60 dias para o desenvolvimento da metodologia
do clculo da TR pelo Bacen. Durante este prazo, cabia ao Bacen fixar e
divulgar a TR para cada dia til. A nova orientao sobre os mecanismos de
correo indicava o rompimento com os ndices baseados em preos, com os
novos indicadores passando a ser elaborados a partir da remunerao dos ativos
financeiros praticados por instituies bancrias conforme previsto na nova
metodologia de determinao da TR.
Particular importncia teve a definio metodolgica de criao de um Redutor
aplicado no clculo para determinao da TR. A Resoluo n 1.805, de 27 de
maro de 1991, fixa o redutor em 2,0% e explicita que: A TR para o dia de
referncia ser calculada deduzindo-se da mdia mvel ajustada das taxas os
efeitos decorrentes da tributao e da taxa real histrica de juros da economia,
representados por taxa bruta mensal... .
Desta forma, desde a sua origem, a frmula de clculo da TR comporta um
fator Redutor que arbitrado pelo Bacen. (...)
O FGTS sofreu impactos negativos com a piora do mercado de trabalho na
dcada de 1990 e, de forma inversa, impactos positivos com a melhora
verificada no grande crescimento da gerao de postos de trabalho formais j na
dcada de 2000, especialmente aps 2003. Nos ltimos anos, a arrecadao e o
saldo lquido do fundo mantiveram trajetria ascendente em ritmo superior
verificada para os saques que, refletindo a alta rotatividade do mercado de
trabalho, tambm cresceram em ritmo elevado, ainda que inferior ao verificado
para o aumento da arrecadao. Desde 2000, a arrecadao lquida foi de R$
116,5 bilhes. Esse resultado foi administrado a partir da aplicao dos recursos
do FGTS em aplicaes financeiras, especialmente ttulos pblicos, que
garantiram grande rentabilidade ao fundo; deram segurana ao fornecimento de
crdito habitacional subsidiado e facilitaram a obteno da recomposio das
perdas de inflao e os ganhos financeiros do fundo segundo as aplicaes de
mercado.
Por sua vez, o cenrio de queda das taxas de juros ps-1999 acabou
afetando diretamente a variao da TR. Isso teve impacto direto sobre a
rentabilidade do fundo e, por outro lado, afetou tambm a remunerao
dos cotistas. Se a composio da remunerao atual das contas vinculadas
do FGTS de 3% (a ttulo de capitalizao) acumulada variao da TR
(correo monetria), o movimento de queda da taxa de juros e as
modificaes na frmula do clculo da TR afetam negativamente a taxa, o
que impacta tambm negativamente a remunerao das contas vinculadas
do FGTS.
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O perodo ps-1999 um marco importante no que diz respeito TR, porque

no campo macroeconmico houve o fim do regime de cmbio administrado e a
adoo da taxa de cmbio flutuante. Essa alterao tem impacto nas taxas de
juros (e por consequncia na TR) porque, com o fim da necessidade de
defender a taxa de cmbio pr-determinada pela equipe econmica, houve
uma reduo importante no patamar da taxa de juros Selic (a taxa bsica da
economia brasileira). grifos nossos.
Da anlise da nota tcnica em comento, constata-se que a Taxa Referencial, ante a sua
gnese e a poltica cambial ps-1999, sofreu impacto negativo, declnio este que, como bem
mostra o estudo, aproximou a TR de zero nos ltimos anos. Nesse sentido, observe-se:
No Grfico 1, observam-se as mdias anuais da relao das TRs com as Taxas
Bsicas Financeiras (TBFs), no perodo de 1995 2012. Como se v, a curva
declinante, indicando a queda da TR em relao TBF. Este declnio vai se
acentuando com o passar do tempo, indicando que a TR aproximou-se de
zero, em 2012. Neste ano, em seis meses, observou-se uma TR igual a zero.
Tambm at o momento, em 2013, todas as taxas mensais da TR foram
zero, podendo assim permanecer no restante do ano.
GRFICO 1
Relao entre TR e TBF mdia anual

(...) Alm de a queda da taxa Selic resultar na diminuio de um dos principais

componentes da TR - a Taxa Bsica Financeira (TBF) -, outro elemento do
clculo da TR, o Redutor - mecanismo utilizado na frmula de clculo da taxa

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referencial para diminuir os percentuais resultantes da TBF foi utilizado

sequencialmente pelo Bacen para ajustar a TR aos juros bsicos da economia,
afetando diretamente o rendimentos dos cotistas. (...) Tanto assim que, a partir
de 2008, o Banco Central estipulou uma medida indicando que mesmo que o
clculo da TR apresentasse valores negativos, no resultado deveria ser
considerado o valor de 0%, ou seja, correo monetria nula.
No Grfico 4 possvel visualizar melhor esse cenrio. Em 1996, a TR ficou
em 9,59%, e ainda remunerava as contas do FGTS considerando em patamar
suficiente para cobrir a inflao do perodo; mas a partir de 2000 - portanto,
na sequncia da mudana na poltica cambial que teve reflexos sobre a reduo
da taxa de juros - que a TR comea uma trajetria de percentuais bastante
baixos. Em 2000, o percentual ficou em 2,10%, chegando em 2012 a uma taxa
de 0,29% e de 0,0% em 2013. Nesse perodo a partir de 2000, o nico ano que
apresentou um percentual acima da mdia foi 2004 (4,65%).
Apesar de esse perodo registrar, na maior parte dos anos, ndices de inflao
baixos (exceo para os anos de 2001, 2002 e 2003), como a TR apresentou
patamares muito baixos, a diferena entre essas taxas, como se pode constatar
no Grfico 4, apresenta nmeros negativos desde 1999. Ou seja, a TR no
conseguiu recompor a inflao nos saldos das contas vinculadas do FGTS, que
acumularam perdas de 1999 a 2013 de 48,3%.
GRFICO 4
Diferena da TR e do INPC, 1991-2013

Fonte: IBGE, Bacen

Elaborao: DIEESE, 2013

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Aqui vale sublinhar passagem especfica do estudo do Dieese, segundo o qual:

Quando se compara a evoluo da TR, da TR acrescida de 3% e do INPC,
entre 1995 e 2012, constata-se que a remunerao das contas do FGTS s no
fica abaixo da inflao por conta do acrscimo do percentual de 3% a ttulo de
capitalizao. Entretanto, aps 1999, quando o INPC passa a superar a TR, a
diferena cumulativa entre as taxas cresceu tanto que, mesmo considerando
o acrscimo dos juros capitalizados, a correo acumulada das contas
vinculadas torna-se inferior inflao acumulada em igual perodo. (...)
Ademais, importante destacar que a remunerao do cotista do FGTS no
apenas tem sido em patamar menor do que a inflao, como tambm se mostra bastante
inferior ao retorno que o Fundo assegura ao seu administrador:

No quadro 2, ficam evidentes as diferenas entre o retorno das aplicaes do

FGTS e o retorno dos cotistas, indicando claramente que h uma forte
discrepncia entre o rendimento do Fundo e o rendimento dos cotistas. Ou
seja, o rendimento das aplicaes dos recursos do fundo bem superior ao
rendimento pago aos titulares do fundo. Alm disso, o quadro mostra tambm
que o rendimento dos cotistas (Juros +TR) tem sido inferior inflao no
perodo.
O clculo dessa Taxa Referencial TR seria feito a partir da mdia das remuneraes
mensais dos ttulos pblicos e privados negociados no mercado financeiro naquele dia. A razo

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econmica por trs dessa metodologia resume-se no fato de que as taxas mensais de
remunerao dos ttulos no mercado financeiro em determinada data, em condies normais,
representam a previso consensualmente feita pelo mercado financeiro da inflao para aquele
perodo (inflao futura), acrescida de uma taxa real de juros tambm para o mesmo perodo.
Essa taxa real de juros tem certa estabilidade durante grandes perodos e, basicamente,
controlada pelo BACEN e por sua poltica monetria. Portanto, bastaria que a metodologia
de clculo da taxa referencial se adequasse s previses de taxa real de juros mdia em cada
perodo para que o valor da TR se aproximasse da previso de inflao futura do mercado
financeiro. Desse modo, na teoria, a TR foi criada para remunerar as cadernetas de poupana
(principal ativo financeiro da poca), passando em seguida por vrias alteraes.
No entanto, desde a introduo da TR, sua aplicao no esteve apta no sentido de
proceder eficaz correo monetria (pois mesmo como previso de inflao futura, ela
jamais pode antecipar matematicamente precisa essa inflao e, portanto, no podia ser
utilizada como tal), dada a impossibilidade de captao a priori do processo inflacionrio, o
que se infere da anlise dos critrios de fixao de ndices mercadolgicos, como IPCA, cuja
aferio ex post, entendimento reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da
ADIN N. 493-0/DF.
Ao direta de inconstitucionalidade. - Se a lei alcanar os efeitos futuros de
contratos celebrados anteriormente a ela, ser essa lei retroativa (retroatividade
minima) porque vai interferir na causa, que e um ato ou fato ocorrido no
passado. - O disposto no artigo 5, XXXVI, da Constituio Federal se aplica a
toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre lei de
direito pblico e lei de direito privado, ou entre lei de ordem pblica e lei
dispositiva. Precedente do S. T. F. Ocorrncia no caso, de violao de direito
adquirido. A taxa referencial (TR) no ndice de correo monetria, pois,
refletindo as variaes do custo primrio da captao dos depsitos a prazo
fixo, no constitui ndice que reflita a variao do poder aquisitivo da moeda.
Por isso, no h necessidade de se examinar a questo de saber se as normas
que alteram ndice de correo monetria se aplicam imediatamente,
alcanando, pois, as prestaes futuras de contratos celebrados no passado, sem
violarem o disposto no artigo 5, XXXVI, da Carta Magna. - Tambm ofendem
o ato jurdico perfeito os dispositivos impugnados que alteram o critrio de
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reajuste das prestaes nos contratos j celebrados pelo sistema do Plano de

Equivalncia Salarial por Categoria Profissional (PES/CP). Ao direta de
inconstitucionalidade julgada procedente, para declarar a inconstitucionalidade
dos artigos 18, 'caput' e pargrafos 1 e 4; 20; 21 e paragrafonico; 23 e
pargrafos; e 24 e pargrafos, todos da Lei n. 8.177, de 1 de maio de 1991.(ADI
493, Relator (a): Min. MOREIRA ALVES, Tribunal Pleno, julgado em
25/06/1992, DJ 04-09-1992 PP-14089 EMENT VOL-01674-02 PP-00260 RTJ
VOL-00143-03 PP- 00724).
Portanto, ante as constataes evidenciadas e as concluses esboadas no estudo
tcnico acima destacado, pugna-se pelo reconhecimento da ausncia de validade da utilizao
da TR como ndice de correo dos depsitos fundirios, no perodo de 1999 a 2013,
notadamente porque a Taxa Referencial em tal perodo apresentou resultados negativos ou,
ficticiamente, zerados, no sendo razovel, assim, que a poupana do trabalhador FGTS
seja corrigida por tal ndice (incapaz, como demonstrado, sequer de repor as perdas
inflacionrias).
III.3. Do Posicionamento dos Tribunais Superiores
cedio que vem sendo consolidado no STF o posicionamento no sentido
de que a TR no serve como parmetro para correo monetria/recomposio da perda
inflacionria.
Sobre a temtica, ao julgar demanda de credor do Instituto Nacional de Seguro
Social (INSS), em meados do ano de 2013, a Exma. Ministra Crmen Lcia reafirmou a
posio da Corte de que a Taxa Referencial (TR) - que remunera a poupana - no serve para
recompor a perda inflacionria da moeda:
DECISO RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. NDICE
OFICIAL DE REMUNERAO BSICA DA CADERNETA DE POUPANA:
INCONSTITUCIONALIDADE DA EXPRESSO. ACRDO RECORRIDO
DISSONANTE DA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL.
NDICE
DE
CORREO
MONETRIA:
OFENSA
CONSTITUCIONAL INDIRETA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO.
Relatrio 1. Recurso extraordinrio interposto com base na alnea a do inc. III
do art. 102 da Constituio da Repblica contra julgado do Tribunal Regional
Federal da 4 Regio, que decidiu: AGRAVO DE INSTRUMENTO.
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PREVIDENCIRIO. EXECUO. PRECATRIO/RPV COMPLEMENTAR.

EC N. 62/2009. ART. 100, 12, DA CF. CONSTITUCIONALIDADE.
INCIDNCIA IMEDIATA. 1. O 12 do artigo 100 da Constituio Federal,
introduzido pela EC n. 62, de 09/11/2009 (publicada em 10/12/2009), tem
aplicao imediata aos feitos de natureza previdenciria, sendo constitucional.
2. Entendimento firmado no sentido de que a TR mostra-se vlida como ndice
de correo monetria. 3. Nada impede o legislador constitucional ou
infraconstitucional de dispor sobre correo monetria e taxa de juros e, em se
tratando de relao de direito pblico, no h bice a incidncia imediata da
lei, desde que respeitado perodo anterior vigncia da nova norma (vedao
retroatividade), pois no existe direito adquirido a regime jurdico (fl. 68).
2. O Agravante alega que o Tribunal a quo teria contrariado os arts. 1, inc.
III, 5, caput e incs. XXII, XXXVI, e 37, caput, da Constituio da Repblica.
Argumenta que: A EC n. 62/2009, em seu art. 1, 12, instituiu que A partir
da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de valores de
requisitrios , aps sua expedio, at o efetivo pagamento, independentemente
de sua natureza, ser feita pelo ndice oficial de remunerao bsica da
caderneta de poupana, e, para fins de compensao da mora, incidiro juros
simples no mesmo percentual de juros indecentes sobre a caderneta de
poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios. Como se
sabe, o ndice de remunerao bsico da poupana a Taxa Referencial TR,
ndice controlado pelo Estado, e utilizado como instrumento de controle da
economia vide os sucessivos ndices mensais zerados, a fim de controle de
aporte de capital nas poupanas. Tanto a TR no se presta como ndice de
correo monetria, que o STF j decidiu nesse sentido: A taxa referencial
(TR) no ndice de correo monetria (...) no constitui ndice que reflita
a variao do poder aquisitivo da moeda (ADI 493-0/DF, Relator Min.
Moreira Alves, Plenrio, DJ 4.9.1992). (...) Assim sendo, texto to danoso ao
cidado no poder ser tolerado pelo Judicirio, merecendo a declarao de
inconstitucionalidade do 12 do artigo 100 da Constituio Federal,
adicionado pela EC n. 62/2009. (...) Assim, declarada a inconstitucionalidade
do ndice aplicado ao precatrio pago nos autos, deve ser tomado como
vigente e aplicado ao caso concreto o ndice IPCA-E (fls. 72-73). Apreciada a
matria trazida na espcie, DECIDO. 3. Razo jurdica assiste, em parte, ao
Recorrente. O Desembargador Relator no Tribunal Regional Federal da 4
Regio afirmou: Quando da anlise do pedido de efeito suspensivo, foi
proferida a seguinte deciso: (...) Firmou-se na 3 Seo deste Tribunal o
entendimento de que a Lei n. 11.960, de 29/06/2009 (publicada em
30/06/2009), que alterou o art. 1-F da Lei n. 9.494/97, determinando a
incidncia nos dbitos da Fazenda Pblica, para fins de atualizao
monetria, remunerao do capital e compensao da mora, uma nica vez,
at o efetivo pagamento, dos ndices oficiais de remunerao bsica e juros da
caderneta de poupana, aplica-se imediatamente aos feitos de natureza
previdenciria, sendo constitucional. No h razo para tratamento
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diferenciado em relao ao 12 do artigo 100 da Constituio Federal,

introduzido pela EC n. 62, de 09/11/2009 (publicada em 10/12/2009), que trata
especificamente da situao a atualizao de valores de requisitrios, aps sua
expedio, at o efetivo pagamento. A Taxa Referencial, segundo entendeu o
Superior Tribunal de Justia, pode ser utilizada como ndice de correo
monetria. O que no se mostra possvel sua substituio em pactos j
firmados, de modo a violar o direito adquirido e o ato jurdico perfeito. A
Smula n. 295 do Superior Tribunal de Justia, a propsito, enuncia: A Taxa
Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n.
8.177/91, desde que pactuada. Colhe-se da jurisprudncia desta Corte: (...). A
situao dos autos um pouco diversa, pois se discute sobre a incidncia
imediata de norma que disps sobre os acrscimos aplicveis aos dbitos
previdencirios. Apropriada, contudo, a aplicao do entendimento de que a
TR mostra-se vlida como ndice de correo monetria. Por outro lado, nada
impede o legislador constitucional ou infraconstitucional de dispor sobre
correo monetria e taxa de juros. Em se tratando de relao de direito
pblico, nada obsta a incidncia imediata da lei, desde que respeitado perodo
anterior vigncia da nova norma (vedao retroatividade), pois no existe
direito adquirido a regime jurdico. Assim, tratando-se de norma nova que
disps, para o futuro, sobre os acrscimos aplicveis a crditos
previdencirios, no se cogita de violao clusula constitucional que
assegura o direito de propriedade (art. 5, XXII, CF), ou mesmo quela que
protege o direito adquirido e o ato jurdico perfeito (art. 5, XXXVI, CF). Como
no se cogita de violao do princpio da isonomia, certo que situaes
dspares podem receber tratamento diferenciado, de modo que a utilizao de
indexadores diversos, mas idneos, para atualizao de crditos de naturezas
diversas, no contraria o artigo 5, caput, da Constituio Federal. Da mesma
forma, como a norma produz efeitos para o futuro, no est a ofender a coisa
julgada (art. 5, inciso XXXVI CF), certo que a coisa julgada somente incide
em relao s situaes especificamente na deciso judicial, de modo que a
definio do ndice de correo monetria referente a perodo posterior no
est forrada ao advento de mudana normativa. Consigno, por fim, que a
norma que validamente dispe sobre os acrscimos aplicveis a dbito do
poder pblico evidentemente no est a violar os princpios da moralidade e
da eficincia (art. 37 da CF). Oportuna a referncia a precedentes do Superior
Tribunal de Justia: (...). Segue em sentido assemelhado precedente do
Supremo Tribunal Federal que espelha a posio daquela Corte: Agravo
regimental em agravo de instrumento. 2. Execuo contra a Fazenda Pblica.
Juros de mora. Art. 1-F da Lei n. 9.494/97, com redao dada pela MP n.
2.180-35/2001. 3. Entendimento pacfico desta Corte no sentido de que a MP
n. 2.180-35/2001 tem natureza processual. Aplicao imediata aos processos
em curso. 4. Agravo regimental a que se nega provimento (AgR no AI n.
776.497. Relator: Min. GILMAR MENDES Julgamento: 15/02/2011. rgo
Julgador: Segunda Turma STF). Diante de todo o exposto, defiro o pedido de
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efeito suspensivo. No havendo novos elementos a ensejar a alterao do

entendimento acima esboado, deve o mesmo ser mantido por seus prprios
fundamentos, dada a sua adequao ao caso concreto (fls. 66-67 v. - grifos
nossos). O acrdo recorrido destoa da jurisprudncia deste Supremo
Tribunal, que declarou a inconstitucionalidade da expresso ndice oficial de
remunerao bsica da caderneta de poupana, constante do 12 do art. 100
da Constituio da Repblica (acrescentado pela Emenda Constitucional n.
62/2009): o Tribunal julgou procedente a ao para declarar a
inconstitucionalidade da expresso na data de expedio do precatrio,
contida no 2; os 9 e 10; e das expresses ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana e independentemente de sua natureza,
constantes do 12, todos dispositivos do art. 100 da CF, com a redao dada
pela EC n. 62/2009, vencidos os Ministros Gilmar Mendes, Teori Zavascki e
Dias Toffoli. Votou o Presidente, Ministro Joaquim Barbosa (ADI 4.357,
Relator o Ministro Luiz Fux, Plenrio, DJe n. 59/2013, de 2.4.2013 grifos
nossos). 4. Quanto determinao do ndice a ser aplicado na correo
monetria do precatrio, trata-se de matria a ser decidida com base em
norma infralegal (Resoluo n. 122/2010 do Conselho da Justia Federal), no
afeta a este Supremo Tribunal: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
EXTRAORDINRIO. TRIBUTRIO. PRECATRIO. ATUALIZAO. NDICE
DE CORREO. A REPERCUSSO GERAL NO DISPENSA O
PREENCHIMENTO DOS DEMAIS REQUISITOS DE ADMISSIBILIDADE
DOS RECURSOS. ART. 323 DO RISTF C.C. ART. 102, III, 3, DA
CONSTITUIO FEDERAL. MATRIA INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA
REFLEXA.
REEXAME
DE
MATRIA
FTICO-PROBATRIA.
IMPOSSIBILIDADE. SMULA N. 279 DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL. INVIABILIDADE DO RECURSO EXTRAORDINRIO. (...). 3.
Deveras, entendimento diverso do adotado pelo acrdo recorrido como
deseja o recorrente quanto ao ndice de correo monetria adequado para a
atualizao do valor do presente precatrio, demandaria a anlise da
legislao infraconstitucional que disciplina a espcie (Resoluo n. 115/2010,
do CNJ), bem como o reexame do contexto ftico-probatrio engendrado nos
autos, o que inviabiliza o extraordinrio, a teor do Enunciado da Smula n.
279 do Supremo Tribunal Federal, que interdita a esta Corte, em sede de
recurso extraordinrio, sindicar matria ftica, verbis: (...). (Precedentes: RE
n 404.801-AgR, Relator o Ministro Cezar Peluso, 1 Turma, Dj de 04.03.05; AI
n. 466.584-AgR, Relator o Ministro Nelson Jobim, 2 Turma, DJ de 21.05.04,
entre outros). 4. In casu, o acrdo originariamente recorrido assentou:
AGRAVO DE INSTRUMENTO PRECATRIO NO INCIDNCIA DE
JUROS DE MORA INTELIGNCIA DA SMULA 17, DO STF
ATUALIZAO NDICE DE REMUNERAO DA CADERNETA DE
POUPANA RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1) vedada a
incidncia de juros no clculo da atualizao dos valores de precatrios,
exceto se houver mora no seu pagamento (STF: Smula Vinculante n. 17). 2)
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Aps o advento da emenda Constitucional n. 62/2009, a atualizao de valores

de precatrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento,
independentemente de sua natureza, passou a ser feita pelo ndice oficial de
remunerao bsica da caderneta de poupana (CF/88: art. 100, 12). 3)
Recurso conhecido e parcialmente provido. 5. Agravo regimental a que se
nega provimento (RE 684.571-AgR, Relator o Ministro Luiz Fux, Primeira
Turma, DJe 30.10.2012 grifos nossos). 5. Pelo exposto, dou parcial
provimento a este recurso extraordinrio (art. 557, 1-A, do Cdigo de
Processo Civil e art. 21, 2, do Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal) para reafirmar a inconstitucionalidade da expresso ndice oficial
de remunerao bsica da caderneta de poupana, constante do 12 do art.
100 da Constituio da Repblica e determinar que o Tribunal de origem
julgue como de direito quanto aplicao de outro ndice que no a taxa
referencial
(TR).
(RE 747706, Relator(a): Min. CRMEN LCIA, julgado em 13/06/2013,
publicado em DJe-124 DIVULG 27/06/2013 PUBLIC 28/06/2013)
O Superior Tribunal de Justia, por sua vez, em voto da lavra do Exmo.
Ministro Castro Meira, proferiu deciso semelhante, e foi alm: determinou a aplicao do
IPCA para atualizar o valor dos precatrios devidos a credora da Unio. A Unio recorreu de
tal deciso alegando que a deciso do Supremo ainda no havia sido publicada. Em meados de
2013, a 1 Seo do STJ rejeitou o recurso. Vejamos:
EXECUO EM MANDADO DE SEGURANA N 11.761 - DF
(2008/0132683-2) RELATOR : MINISTRO PRESIDENTE DA PRIMEIRA
SEO EXEQUENTE : HELIANA CALMON DOS REIS INCIO DE SOUZA
ADVOGADO : MARCELO PIRES TORREO E OUTRO(S) EXECUTADO :
UNIO DECISO
A Coordenadoria de Execuo Judicial-CEJU prestou a seguinte informao:
Transitada em julgado a deciso que homologou os clculos apresentados pela
Unio nos embargos execuo e remetidos os autos a esta Unidade,
conforme deciso de fl. 124 dos embargos, procedeu-se atualizao da conta
de liquidao.
Apurou-se como devido exequente, em abril/2013, o valor de R$ 971.061,57
(novecentos e setenta e um mil, sessenta e um reais e cinquenta e sete
centavos), conforme demonstrado na planilha anexa.
No clculo do quantum debeatur foram mantidos os critrios empregados na
conta elaborada pela Unio e homologada na deciso de fls. 40-43 dos
embargos, quais sejam:

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" Incidncia de juros de mora no percentual de 0,5% ao ms, at o trnsito em

julgado dos embargos, ocorrido em agosto/2011; " Correo monetria pelo
IPCA-E/IBGE.
Destaque-se que estendeu-se a utilizao do IPCA-E para atualizao da conta
at a data corrente, tendo em vista ter sido esse o ndice empregado na conta
homologada e, ainda, porque o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da
ADI 4357, acrdo pendente de publicao, julgou parcialmente
inconstitucional o 12 no tocante s expresses "ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana" e "independentemente de sua natureza" e,
por arrastamento, essas mesmas expresses constantes no art. 1-F da lei n.
9.494/1997, alterado pelo art. 5 da lei n. 11.960/2009 (Ata n 5, de 14/3/2013,
publicada no DJe n. 59, de 1/4/2013), excluindo, desse modo, a Taxa
Referencial - TR como fator de atualizao das condenaes impostas
Fazenda Pblica.
Registre-se, ainda, que nessa ADI tambm foi declarada a
inconstitucionalidade dos 9 e 10 do art. 100 da Constituio Federal, que
tratam da compensao de dbitos dos beneficirios de precatrios junto
Fazenda Pblica devedora.
Diante do exposto, submetemos estes autos considerao de Vossa
Excelncia com a proposio de que sejam intimadas as partes para se
manifestarem sobre o clculo atualizado por esta Unidade para expedio do
respectivo precatrio (e-STJ fl. 343).
Instadas, as partes manifestaram-se. A exequente aprovou os clculos (e-STJ fl.
352), enquanto a Unio discordou no ponto em que "foi considerada a
variao do IPCA-e para correo monetria para todo o perodo quanto o
correto seria aplicar a variao da TR a partir de julho de 2009, nos termos da
Lei 11.960/2009 e Manual de Clculos da Justia Federal" (e-STJ fl. 355).
o relatrio. Decido.
Corretos so os clculos apresentados pela CEJU, porquanto, alm de ter sido
o IPCA-E o ndice empregado na conta homologada, olvida-se a Unio de que
o Supremo Tribunal Federal, na ADI 4.357/DF, em 14.3.2013, declarou a
inconstitucionalidade, por arrasto, das expresses "independentemente de sua
natureza" (para efeito de correo monetria) e "ndices oficiais de
remunerao bsica", contidos no art. 1 F da Lei 9.494/97, com a redao da
Lei 11.960/2009.
Significa dizer que, no tocante correo monetria, mesmo a partir de
julho/2009, continuar sendo adotado o IPCA-E/IBGE, e no mais o ndice
previsto no Manual de Orientao de Procedimentos para os Clculos na
Justia Federal.
Ante o exposto, expea o precatrio nos termos da planilha de clculos
elaborada pela CEJU s e-STJ fls. 343-344.
Publique-se. Intime-se. Braslia, 27 de maio de 2013. Ministro Castro Meira
Presidente da Seo (Ministro CASTRO MEIRA, 31/05/2013)

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Sendo assim, visvel a construo de jurisprudncia nos Tribunais Superiores

e na Corte Constitucional no sentido de no reconhecer a legalidade da TR como ndice de
correo monetria nos precatrios. Destarte, igualmente deve-se firmar a jurisprudncia no
que tange correo incidente sobre os depsitos fundirios do FGTS, notadamente porque as
razes jurdicas para se afastar a TR no caso dos precatrios ho de ser aplicadas tambm no
caso do FGTS, sob pena de, mitigando a importncia socioeconmica do Fundo para o
trabalhador, malferir preceitos constitucionais, a exemplo dos insertos na Constituio Federal
de 1988 no art. 1, incisos III e IV, art. 3, inciso III; art. 6, caput; art. 7, inciso III; art. 193,
os quais, de logo, so pr-questionados.

III.4. Das Recentes Decises Favorveis Substituio da TR por ndice diverso

Na esteira do raciocnio ora desenvolvido, e em consonncia com os
posicionamentos dos Tribunais Superiores acima colacionados, o nosso Judicirio entende
pela substituio da TR para fins de correo monetria dos saldos das contas do FGTS,
conforme julgados proferidos por Magistrado do Estado do Paran e de Minas Gerais, que
aproveitamos para destacar alguns trechos, in verbis:
(...) A Taxa Referencial (TR) como bem trazido pela parte autora, foi ndice
capaz de refletir a inflao ocorrida na economia brasileira por significativo
perodo de tempo, durante o qual no havia quaisquer razes para se opor a sua
aplicao. No , contudo, a realidade desde janeiro de 1999, a partir de quando
o ndice deixou de espelhar a desvalorizao da moeda.
.......................................................................................................................
Pois bem. Verificada a desigualdade/desproporo entre a TR e de outra banda, o
IPCA-E e o INPC, passa-se a analisar a real funo da correo monetria em cotejo com o
princpio constitucional do direito propriedade (art. 5, XXII, da Carta Magna).No entanto,
foi com o julgamento das ADI 4425 e 4357, onde o Supremo Tribunal Federal analisou a
inconstitucionalidade da Emenda Constitucional n 62/2009, que ficou inconteste o
entendimento daquela Corte no sentido de que a TR no pode ser utilizada como ndice de
atualizao monetria, eis que no capaz de espelhar o processo inflacionrio brasileiro.
Segue trecho do voto do Ministro Luiz Fux, redator para o acrdo:

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Quanto disciplina da correo monetria dos crditos inscritos em

precatrios, a EC n 62/09 fixou como critrio o 'ndice oficial de remunerao
da caderneta de poupana'. Ocorre que o referencial adotado no idneo a
mensurar a variao do poder aquisitivo da moeda. Isso porque a
remunerao da caderneta de poupana, regida pelo art. 12 da Lei n
8.177/91, com atual redao dada pela Lei n 12.703/2012, fixada ex ante, a
partir de critrios tcnicos em nada relacionados com a inflao
empiricamente considerada. J se sabe, na data de hoje, quanto ir render a
caderneta de poupana. E natural que seja assim, afinal a poupana uma
alternativa de investimento de baixo risco, no qual o investidor consegue
prever com segurana a margem de retorno do seu capital.
A inflao, por outro lado, fenmeno econmico insuscetvel de captao
apriorstica. O mximo que se consegue estim-la para certo perodo, mas
jamais fix-la de antemo. Da por que os ndices criados especialmente para
captar o fenmeno inflacionrio so sempre definidos em momentos
posteriores ao perodo analisado, como ocorre com o ndice de Preos ao
Consumidor Amplo (IPCA), divulgado pelo Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatstica (IBGE), e o ndice de Preos ao Consumidor (IPC), divulgado pela
Fundao Getlio Vargas (FGV). A razo disso clara: a inflao sempre
constatada em apurao ex post, de sorte que todo ndice definido ex ante
incapaz de refletir a efetiva variao de preos que caracteriza a inflao . o
que ocorre na hiptese dos autos. A prevalecer o critrio adotado pela EC n
62/09, os crditos inscritos em precatrios seriam atualizados por ndices prfixados e independentes da real flutuao de preos apurada no perodo de
referncia. Assim, o ndice oficial de remunerao da caderneta de poupana
no critrio adequado para refletir o fenmeno inflacionrio.
Destaco que nesse juzo no levo em conta qualquer considerao tcnicoeconmica que implique usurpao pelo Supremo Tribunal Federal de
competncia prpria de rgos especializados. No se trata de definio
judicial de ndice de correo. Essa circunstncia, j rechaada pela
jurisprudncia da Casa, evidentemente transcenderia as capacidades
institucionais do Poder Judicirio. No obstante, a hiptese aqui outra.
Diz respeito idoneidade lgica do ndice fixado pelo constituinte
reformador para capturar a inflao, e no do valor especfico que deve
assumir o ndice para determinado perodo. Reitero: no se pode quantificar,
em definitivo, um fenmeno essencialmente emprico antes mesmo da sua
ocorrncia. A inadequao do ndice aqui autoevidente.
Corrobora essa concluso reportagem esclarecedora veiculada em 21 de
janeiro de 2013 pelo jornal especializado Valor Econmico. Na matria
intitulada 'Cuidado com a inflao', o peridico aponta que ' o rendimento da
poupana perdeu para a inflao oficial, medida pelo IPCA, ms a ms desde
setembro'de 2012. E ilustra: 'Quem investiu R$1mil na caderneta em 31 de
junho [de 2012], fechou o ano com poder de compra equivalente a R$996,40.
Ganham da inflao apenas os depsitos feitos na caderneta antes de 4 de
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maio, com retorno de 6%. Para os outros, vale a nova regra, definida no ano
passado, de rendimento equivalente a 70% da meta para a Selic, ou seja, de
5,075%' . Em suma: h manifesta discrepncia entre o ndice oficial de
remunerao da caderneta de poupana e o fenmeno inflacionrio, de modo
que o primeiro no se presta a capturar o segundo. O meio escolhido pelo
legislador constituinte (remunerao da caderneta de poupana) , portanto,
inidneo a promover o fim a que se destina (traduzir a inflao do perodo).
(...)
Assentada a premissa quanto inadequao do aludido ndice, mister
enfrentar a natureza do direito correo monetria. Na linha j exposta pelo
i. Min. relator, 'a finalidade da correo monetria, enquanto instituto de
Direito Constitucional, no deixar mais rico o beneficirio, nem mais pobre o
sujeito passivo de uma dada obrigao de pagamento. deix-los tal como
qualitativamente se encontravam, no momento em que se formou a relao
obrigacional'. Da que a correo monetria de valores no tempo
circunstncia que decorre diretamente do ncleo essencial do direito de
propriedade (CF, art. 5, XXII). Corrigem-se valores nominais para que
permaneam com o mesmo valor econmico ao longo do tempo, diante da
inflao. A ideia simplesmente preservar o direito original em sua genuna
extenso. Nesse sentido, o direito correo monetria reflexo imediato da
proteo da propriedade. Deixar de atualizar valores pecunirios ou atualizlos segundo critrios evidentemente incapazes de capturar o fenmeno
inflacionrio representa aniquilar o direito propriedade em seu ncleo
essencial.
Tal constatao implica a pronncia de inconstitucionalidade parcial da EC n
62/09 de modo a afastar a expresso 'ndice oficial de remunerao da
caderneta de poupana' introduzida no 12 do art. 100 da Lei Maior como
critrio de correo monetria dos crditos inscritos em precatrio, por
violao ao direito fundamental de propriedade (art. 5, XII, CF/88), inegvel
limite material ao poder de reforma da Constituio (art. 60, 4, IV, CF/88).
grifou-se.
Veja-se: com a TR ostentando seus ndices praticamente zerados desde o ano de
2009, os saldos das contas do FGTS acabaram sendo remunerados to somente pelos juros
anuais de 3% previstos na Lei 8.036/90. Ou seja, os juros que deveriam, supostamente,
remunerar o capital, no so sequer suficientes para repor o poder de compra perdido
pela inflao acumulada. Tem-se, em resumo, que a Lei n 8.036/90, lei especfica do FGTS,
determina que ao saldo de suas contas deve ser obrigatoriamente aplicado ndice de correo
monetria. No sendo a Taxa Referencial (TR), ndice disposto pela Lei 8.177/91, hbil a

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atualizar monetariamente tais saldos, e estando tal ndice em lei no especfica do FGTS,
entende-se que como inconstitucional a utilizao da TR para tal fim, subsistindo a
necessidade de aplicar-se ndice de correo monetria que reflita a inflao do perodo, tal
como prev a Lei n 8.036/90.
Em resumo, a remunerao bsica das cadernetas de poupana, que desde sua criao
no final dos anos 60 tinha sido realizada por algum ndice de inflao passada, foi substituda
pela TR por fora da lei 8.177/91, num movimento de desindexao da economia, inicialmente
substituindo a inflao passada pela previso de inflao futura objetivo do clculo da TR
nos seus primrdios e, posteriormente, desvinculando-se totalmente tambm da inflao
futura, pelas sucessivas metodologias de clculo desse ndice financeiro.
Se j quando de sua introduo a TR no mais podia ser utilizada como ndice de
correo monetria (pois mesmo como previso de inflao futura ela jamais pde antecipar,
de forma matematicamente precisa, essa inflao e, portanto, no podia ser utilizada como tal)
e isso foi reconhecido pelo E. STF no julgamento da ADIN 493-0/DF, no ltimo sesquidecnio
ela se desvinculou totalmente de qualquer correlao com a inflao passada ou futura, no
podendo jamais servir como ndice de correo monetria e de manuteno do valor real de
direitos e obrigaes, como reconhecido pelo E. STF nos recentes julgamentos das ADI
4357/DF, ADI 4372/DF, ADI 4400/DF, ADI 4425/DF, que afastaram a utilizao da TR para
correo das dvidas judiciais como estabelecido na EC 62/09 e na lei 11960/09.
..........................................................................................................
O dinamismo do Direito e da vida social que ele regula impem, em
certos casos, a necessidade de verificar a existncia ou no de validade e
legitimidade atuais de normas que, na sua origem, eram perfeitamente vlidas e
legtimas.
Isso porque situaes concretas da vida social e normatizaes paralelas
que incidem sobre os mesmos fatos originalmente tratados pela norma primitiva
podem fazer com que seus objetivos se desvirtuem, seus fins, inicialmente
vlidos e legtimos, passem a se opor Constituio e seus princpios.
Oriunda da teoria constitucionalista alem e j sufragada pelo E. STF
em alguns julgados (v.g. HC 70.514/SP, RE 147.776, RE 135.328/SP), a
construo doutrinria chamada de inconstitucionalidade progressiva ou
progressivo processo de inconstitucionalizao de normas jurdicas
originariamente vlidas.

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a situao dos autos. O art. 13 da lei 8.036/90, ao estabelecer que Os

depsitos efetuados nas contas vinculadas sero corrigidos monetariamente
com base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de
poupana e capitalizao juros de (trs) por cento ao ano, claramente
objetivava dar continuidade ao princpio estabelecido desde a lei 5.107/66 de
que o peclio representado pelo FGTS uma obrigao de valor, imune aos
efeitos corrosivos da inflao, sujeito a correo monetria de seus depsitos e
ainda vencendo juros remuneratrios reais (acima da inflao) de 3% ao ano.
No apenas dava continuidade tradio do FGTS, como densificava de
forma vlida, conforme Constituio, o direito trabalhista fixado no art. 7,
III, da CR/88, que previu o peclio obrigatrio do fundo de garantia. Tratandose de peclio obrigatrio, no portvel, a ser usufrudo aps longo prazo de
sua formao, mais razovel a interpretao de que a norma constitucional
contm implicitamente a obrigatoriedade de que o valor desse fundo seja
protegido da corroso inflacionria.
poca da publicao da lei 8.036/90, a atualizao dos saldos dos
depsitos de poupana tambm era feita por ndices de inflao. Fica claro que
o art. 13 da lei 8.036/90, ao vincular a correo do FGTS da poupana, visava
plena proteo do FGTS quanto aos efeitos corrosivos da inflao.
Com a edio da lei 8.177/91, que criou a TR no seu art. 1 e no seu art.
17 estabeleceu que para fins do art. 13 da lei 8.036/90 a TR aplicvel ao FGTS
seria aquela calculada no dia primeiro de cada ms, as coisas j comeam a
tomar uma forma distinta.
A atualizao dos saldos dos depsitos da poupana deixa de se dar
por ndice de correo monetria e passa a se dar pela TR, com metodologia a
ser fixada por rgo administrativo, inicialmente objetivando ser uma previso
implcita de inflao futura feita pelo mercado financeiro, mas sem nenhuma
garantia de que tal metodologia se manteria como no se manteve. A
necessidade de adequar a TR aos novos tempos de reduzidos juros reais e
alterao no clculo do imposto de renda das aplicaes financeiras, fez com
que ela fosse reduzida a ponto de se tornar praticamente nula, para evitar que
houvesse uma fuga de recursos das aplicaes financeiras para a caderneta de
poupana.
Isto , progressivamente, o art. 13 da lei 8.036/90, c/c art. 17 da lei
8.177/91 e com o art. 1 da lei 8.177/91, deixou de garantir ao FGTS a
recomposio das perdas inflacionrias, sujeitando o FGTS a perdas
considerveis em relao inflao.
..........................................................................................................
Est claro que fatores alheios ao legislador da lei 8.036/90 fizeram com
que o art. 13 progressivamente se tornasse inconstitucional, na parte em que
vincula a correo monetria das contas do FGTS aos ndices de atualizao da
poupana e estes, por sua vez, passam a ser calculados por metodologia prevista
nos arts. 1 e 17 da lei 8.177/91, que no mais garante a recomposio das
perdas inflacionrias.
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Como se viu no tpico anterior, a metodologia iniciada pela Resoluo

CMN 2.604, de 23/04/1999, com efeitos a partir de 01/06/1999, deu incio ao
descolamento da TR dos ndices de inflao, sendo esse o momento que se deve
fixar para a recomposio das contas do FGTS.
Diante do exposto, tendo em vista o que j decidido pelo E. STF no caso
da lei 11.960/09 e o fato de o FGTS ser um peclio constitucional
obrigatrio, no portvel e de longo prazo, cuja garantia de recomposio
das perdas inflacionrias est implcita na disposio do art. 7, III, da CR/88,
que assegura esse direito trabalhista fundamental a todos os trabalhadores, de
se declarar inconstitucional, pelo menos desde a supervenincia dos efeitos
da Resoluo CMN 2.604, de 23/04/1999, a vinculao da correo
monetria do FGTS TR, conforme art. 13 da lei 8.036/90 c/c arts. 1 e 17
da lei 8.177/91.
Tendo havido pedido expresso para utilizao do INPC e sendo esse
ndice utilizado nos benefcios previdencirios e, neste Juzo, para correo
monetria das dvidas judiciais, entendo razovel e mais consentneo com as
finalidades do FGTS que seja esse o ndice de correo monetria dos saldos do
FGTS. III DISPOSITIVO
Nessas razes, julgo parcialmente procedentes os pedidos para
declarar a inconstitucionalidade parcial superveniente do art. 13 da lei
8.036/90 c/c arts. 1 e 17 da lei 8.177/91, desde 01/06/1999, pela no
vinculao da correo monetria do FGTS a ndice que venha recompor a
perda de poder aquisitivo da moeda, e condenar a CEF a:
1) no caso dos depsitos do FGTS no levantados at a data da
recomposio:
a) recalcular a correo do FGTS desde 01/06/1999, substituindo a
atualizao da TR pelo INPC, mesmo nos meses em que a TR for superior ao
INPC ou que o INPC for negativo, mantendo-se os juros remuneratrios de 3%
ao ano previstos no art. 13 da lei 8.036/90, depositando as diferenas corrigidas
na(s) conta(s) vinculada(s) respectiva(s);
b) pagar juros moratrios de 1% ao ms sobre as diferenas corrigidas
apuradas no item a, desde a citao at a data da recomposio da(s) conta(s)
vinculada(s), depositando os juros na(s) conta(s) vinculada(s) respectiva(s);
2) no caso dos depsitos do FGTS levantados entre 01/06/1999 at a
data da recomposio:
a) recalcular a correo do FGTS desde 01/06/1999, substituindo a
atualizao da TR pelo INPC, mesmo nos meses em que a TR for superior ao
INPC ou que o INPC for negativo, mantendo-se os juros remuneratrios de 3%
ao ano previstos no art. 13 da lei 8.036/90, at a data do levantamento a partir
da qual a diferena dever ser corrigida unicamente pelo INPC at o depsito
em juzo nos termos do art. 475-J do CPC;
b) pagar juros moratrios de 1% ao ms sobre as diferenas corrigidas
do item a desde a citao at a data do depsito em juzo nos termos do art.
475-J do CPC.
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Indefiro a antecipao da tutela, haja vista a possibilidade de

irreversibilidade do provimento, nos termos do art. 273, 2, do CPC, ausente
tambm o periculum in mora, uma vez que no existe demonstrao de
interesse ou necessidade urgente de utilizao dos recursos adicionais.
Deferida a justia gratuita, ante a existncia dos pressupostos da lei
1.060/50.
Sem custas, em vista da gratuidade judiciria. Em se tratando de causa
do JEF, sem condenao em honorrios; em se tratando de causa do
procedimento ordinrio, fixo honorrios em trezentos reais, a serem pagos pela
CEF, conforme art. 20, 4, do CPC, por se tratar de causa sem instruo
probatria
e
com
fundamentos
padronizados,
considerando
a
inconstitucionalidade do art. 29-C da lei 8.036/90.
Publique-se. Registre-se. Intimem-se.
Pouso Alegre/MG, 16 de janeiro de 2014.
Mrcio Jos de Aguiar Barbosa (Processo n: 3279-88.2013.4.01.3810)
Sendo assim, no deve prosperar, averbando a devida vnia aos entendimentos
em sentido contrrio, a alegao do Juzo monocrtico quanto impossibilidade de o juiz
substituir os indexadores escolhidos pelo legislador visando a uma compensao das perdas
sofridas pelos trabalhadores devido aplicao da Taxa Referencial. Ora, no h usurpao de
funo estabelecida pela Constituio Federal, muito menos afronta ao princpio da tripartio
dos Poderes, quando dever do juiz assegurar que uma taxa inconstitucional no incida sobre
a conta vinculada ao FGTS dos trabalhadores, causando leso e prejuzo a estes ltimos.
Reala-se o entendimento disposto no julgado supramencionado: a tese da
inconstitucionalidade progressiva (distinta da noo de inconstitucionalidade superveniente,
outrora rejeitada pelo Supremo Tribunal Federal) expe a possibilidade de casos concretos no
mensurados pelo corpo legislativo no ato de criao podem ensejar ulterior subverso do
paradigma constitucional, sobretudo em face de um novo entendimento dos mecanismos de
preservao da Carta Magna, hodiernamente orientados pela noo de Bloco de
Constitucionalidade.

Segundo

Jorge

Miranda,

lacunas

representam

situaes

constitucionalmente relevantes no previstas, o que evidencia a existncia de lacunas

axiolgicas, como bem descreve Gilmar Ferreira Mendes, oportunidade na qual existe uma
soluo formal para a problemtica, mas, do ponto de vista material o intrprete tende a
consider-la insatisfatria pela percepo que a normatividade no atinou para existncia de

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peculiaridades do caso concreto (dficit crtico). Por conseguinte, o caso por ora exposto
reveste-se de um panorama de inconstitucionalidade.
Conforme exposto na r. sentena, o ndice da Taxa Referencial est disposto nos
diplomas legais vigentes, no entanto, no por isso que sua aplicao ser absoluta e
impassvel de questionamentos. Por todo o exposto anteriormente, inclusive com as vrias
tabelas detalhadamente comparando a referida taxa frente a outros indexadores, ntida est
sua inconstitucionalidade por no estar de acordo com a inflao, ocasionando perdas
monetrias aos trabalhadores.
Portanto, imprescindvel que o Judicirio atue para impedir que os
trabalhadores continuem tendo seu dinheiro defasado devido aplicao de um ndice que no
corresponda realidade. S assim se estar assegurando os preceitos estabelecidos e
protegidos pela Constituio Federal a tal grupo social.

III. DOS REQUERIMENTOS

Ante todo exposto, requer-se:
(a) A concesso dos benefcios da justia gratuita, por ser a parte
recorrente pessoa pobre na acepo legal do termo, no podendo arcar com as custas e
despesas processuais sem prejuzo de seu prprio sustento ou de sua famlia, nos moldes da lei
1.060/50;
(b) A SUSPENSO do curso da presente ao, com fulcro no
art. 21 da lei n 7.347/85 c/c art. 103, III, e art. 104, ambos do CDC (lei n 8.078/90) , haja
vista a propositura da Ao Civil Pblica n 5008379-42.2014.404.7100, qual foram
atribudos efeitos nacionais, ou ainda, com base na deciso prolatada pelo STJ no REsp
N 1.381.683/PE (DJe: 26/02/2014), sob a sistemtica dos recursos repetitivos,
que determinou a suspenso de tramitao das correlatas aes todas as instncias da
Justia comum, estadual e federal, inclusive Juizados Especiais Cveis e as respectivas
Turmas ou Colgios Recursais;

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(c) No sendo deferida a suspenso acima requestada, a reforma da

r. sentena, haja vista a fundamentao acima aduzida, com a declarao incidental da
inconstitucionalidade parcial superveniente do art. 13 da lei 8.036/90 c/c arts. 1 e 17 da lei
8.177/91, e, por conseguinte, com a condenao da Caixa Econmica Federal - CEF a
proceder correo monetria de todos os depsitos efetuados na conta vinculada ao FGTS da
parte recorrente, posteriores a janeiro de 1999, conforme demonstrado na inicial e no extrato
analtico colacionado nos autos, em ndices diferentes do da TR, utilizando-se, para tanto, o
INPC, ou sucessivamente, o IPCA-e, ou ainda, outro ndice a ser arbitrado por esse Juzo e que
efetivamente recomponha o valor monetrio perdido pela inflao;
(d) A condenao da parte R, ora Recorrida, ao pagamento de
custas e honorrios advocatcios, em grau recursal, no montante de 20% do valor da causa, ou
em patamar diverso de acordo com o prudente crivo judicial, sendo os ltimos revertidos para
o Fundo de Aparelhamento e Capacitao da Defensoria Pblica da Unio, em consonncia
com a previso contida no art. 4, XXI, da LC n 80/94, com a redao dada pela LC n
132/2009.
Requer-se, por fim, seja intimada a Defensoria Pblica da Unio, na
forma do art. 44, I, da Lei Complementar n. 80/94, de todos os atos do processo.
Nesses termos, pede deferimento.
Recife, 22 de outubro de 2015.
Jos Henrique Bezerra Fonseca
Defensor Pblico Federal

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