Derecho Greco-Romano Clsico

En Grecia las a portaciones culturales en la filosofa helnica dej una herencia griega
cultural: orden racional y el epicuresmo; ideal del equilibrio entre los diversos placeres de
la vida. En el derecho Griego aporta dos temas: su experimentacin con el rgimen
constitucional de los diversos estados-ciudades y su discusin filosfica acerca de temas
directa o indirectamente jurdicos. El derecho no era relativamente unificado, cada polis
tena su propio derecho, no claramente fijado por legisladores como otros derechos de la
antigedad. Por lo tanto las autoridades deban dictar sus sentencias con fundamento en
una intuicin de la justicia. "Lo justo, lo bello, lo tico etc." forman parte de la filosofa
general.
Entre los dorios, que destrozaron la civilizacin griega original, encontramos una
organizacin por clanes - genos-, grupos de familias reunidas en torno a un basileus,
descendiente directo de algn pretendido ascendiente comn. Cuando varios clanes se
organizan en una polis -plural: poleis-, el jefe del clan ms importante se convierte en
basileus de la polis, o sea en rey. Como debe esta funcin a su posicin dentro de una
familia, el poder del rey es hereditario. El monarca aada a su rbol genealgico algn
importante dios, generalmente a Zeus. De este modo, la Grecia de comienzos de ltimo
milenio antes de Cristo, est distribuida entre poleis gobernadas o basileis, a cuyo lado
encontramos generalmente, el consejo de los dems jefes de los clanes, los basileis de
los genea. Hay relaciones ntimas entre estas poleis, pero el ciudadano de una carece de
todo derecho dentro de las otras (a no ser que vaya como embajador): entra en un vaco
jurdico. ste material didctico es de uso exclusivo para los estudiantes de las
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en DERECHO Materia: Historia del Derecho De este hecho nacen los frecuentes
"contratos de hospitalidad y de proteccin" entre las familias poderosas de diversas
poleis, que a menudo dan lugar a tratados de hospitalidad entre polis y polis, colocados
bajo la proteccin y sancin de los dioses. En tiempos de guerra, se forman federaciones,
en las cuales, por lo general, alguna polis importante tiene la hegemona. Las poleis
colaboraban entre s, para fines religiosos y para la organizacin de grandes fiestas
peridicas de carcter deportivo-religioso; sin embargo, result imposible la formacin de
una perpetua confederacin griega, con limitacin de la soberana de las poleis
individuales. A ello contribuy la, posicin existente entre Atenas y Esparta y la constante
poltica intervencionista de Esparta, que representaba el poder aristocrtico y reaccionario
-a pesar de su tendencia al "comunismo"-, en el juego poltico de otras poleis; lo ms
aproximado que se lleg a la unificacin, fue cuando Atenas convirti la confederacin
Dlica, en un imperio tico temporal, pero la derrota de Atenas por Esparta dispers de
nuevo la estructura regional, formada de poleis antes aisladas. De muchas poleis
surgieron otras nuevas, por colonizacin, que deban, mejorar los contactos comerciales
de la ciudad-madre y eliminar la presin de la sobrepoblacin. Sin embargo, pese a lo
evidente de tales "filiaciones", la liga entre polis-madre y polis-hija no pasaba de ser
meramente una de carcter religioso: no se aprovech tal relacin para la formacin de
ligas polticas permanentes. En algunas de las partes del mundo griego, el rey, aun siendo

la suprema autoridad, con frecuencia estaba asistido por una asamblea popular y de un
aristocrtico consejo de la Corona, con ciertos poderes de hecho, aunque de iure no
podan oponerse a la voluntad del monarca, excepto cuando se trataba de decisiones
sobre la guerra y la paz. Con estas caractersticas subsiste la monarqua, por ejemplo, en
Macedonia, donde surgiran, finalmente, reyes tan importantes para la historia de Grecia
como Filipo y su hijo Alejanciro Magno. Filosofa Poltica y Jurdica de Grecia A mediados
del siglo v a.C., se encuentra con Herodoto una conversacin imaginaria, en la que tres
nobles persas discuten acerca de las calidades y los defectos de tres sistemas bsicos: la
tirana, la democracia y la oligarqua. Despus de criticar los tres sistemas, los persas se
ponen de acuerdo a favor de un cuarto sistema, el gobierno unipersonal por parte del que
resulte ser el mejor hombre, o sea el sistema de la monarqua. En esta famosa discusin
se encuentra un claro antecedente de la idea del "contrato social", que florecer dos
milenios ms tarde. ste material didctico es de uso exclusivo para los estudiantes de
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Licenciatura en DERECHO Materia: Historia del Derecho Platn -429-347- toca varios
temas importantes de la teora poltica y del derecho en sus diversos Dilogos. Georgias
tiene importancia a causa de la crtica que all se hace de la democracia, considerada por
Platn como demasiado materialista. La repblica inspirada en los ideales de Esparta,
contiene, importantes consideraciones acerca de la justicia, as como dudosas ideas
utpicas sobre la organizacin de un Estado, formado por tres clases: la del pueblo, la de
los guardianes -que viven bajo un rgimen de cuartel, en un ambiente de comunismo
monetario, con comunidad de mujeres- y de la de los sabios gobernantes -seleccionados
de la clase de los guardianes mediante varias pruebas-. Platn pasa revista a los diversos
sistemas polticos, prefiriendo, desde luego -de acuerdo con su propio origen- la
aristocracia, pero describiendo igualmente cmo sta puede degenerar en timocracia
-cuando se infiltra la ambicin en el rango de los gobernantes; en oligarqua, cuando el
grupo reducido que est en el poder; en democracia, cuando la cantidad se impone a la
calidad; y, por ltimo, en tirana a causa de los abusos de la democracia. En la poltica,
Platn aboga por un gobierno de leyes, en vez de un gobierno de hombres y, finalmente,
en Las Leyes, Platn presenta su concepcin acerca, ya no de un remoto estado ideal de
carcter utpico, sino de lo que sera un buen rgimen jurdico en un futuro inmediato. El
resultado de esto es una especie de teocracia totalitaria, con acento sobre la educacin
del ciudadano, que tambin muestra algunos rasgos democrticos -por ejemplo, algunos
magistrados importantes debern ser elegidos por sufragio secreto-. En todas estas obras
de Platn se manifiesta una marcada preferencia por la aristocracia y una profunda
desconfianza de la democracia, cuyos peligrosos efectos el noble excntrico, Platn,
haba observado en el triste caso de su preceptor Scrates, y cuya ineficacia en materia
internacional crea ver ilustrada mediante la derrota de Atenas en la guerra del
Peloponeso. Lo anterior slo da una impresin muy incompleta de la riqueza de
sugestiones que ofrece la obra de Platn para la teora general del derecho y del Estado.
Whitehead ha afirmado que toda la filosofa occidental del derecho no es ms que una
coleccin de notas al pie de las pginas de los Dilogos de Platn... No menos
aristocrtico es Aristteles, discpulo de Platn -384-322 a.C.-. Este filsofo es, sin

embargo, menos especulativo que su preceptor. Antes de exponer su teora sobre

gobierno y Estado en la poltica, hace un estudio de las constituciones de 158 ciudades
griegas y no-griegas. Finalmente, presenta el famoso esquema de las tres clases de
constituciones -correspondientes a monarquas, aristocracias y democracias- que pueden
dar lugar a tres formas de degeneracin -tirana, ste material didctico es de uso
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oligarqua y demagogia. No presenta receta alguna para un tipo ideal, pero recomienda
una crecida clase media, ya que sta, generalmente, ser un factor de equilibrio y de
moderacin. En su obra aparece tambin, por primera vez, la teora de los tres poderes,
es decir, el deliberativo, el judicial y el ejecutivo. Con la decadencia de la polis y la
absorcin de Grecia en un gran estado territorial, a partir de Alejandro Magno, la filosofa
griega, adaptndose a su nueva situacin, desarrolla entre los cnicos y los estoicos un
cosmopolitismo universal, la idea de una hermandad entre todo lo humano. Esto fue un
factor para la humanizacin del derecho durante los siglos siguientes -por ejemplo, la
legislacin en favor de los esclavos- y preparaba el ambiente para la unin de todo el
Mediterrneo en una comunidad imperial romana en la que desaparecera,
paulatinamente, el predominio de Roma. Derecho Privado Positivo de Grecia Acerca de
las costumbres jurdicas arcaicas, aproximadamente del siglo IX a.C., Homero habla de
un matrimonio monogmico, pero combinable con concubinatos reconocidos y
socialmente respetados, cuyos hijos deben contentarse con porciones hereditarias
inferiores a las de los hijos legtimos. En lugar de la dote, que el yerno paga al suegro el
"precio de la novia". La boda tiene rasgos, an, que recuerdan una fase anterior: la del
matrimonio por rapto. Existe una latente copropiedad familiar respecto de la tierra. En
caso de homicidio se aplica el derecho de venganza en favor de ciertos parientes de la
vctima; este derecho puede ser sustituido por la composicin voluntaria. En materia
procesal encontramos la apuesta que precede al arbitraje por el jefe poltico, o bien por un
consejo de ancianos. El "Juicio de Dios" tambin encuentra lugar en el derecho griego
preclsico. Una vez que se han percatado, que el derecho no es una emanacin del orden
divino, sino un simple producto humano, mejorable a la luz de la razn, se abre la puerta a
una amplia experimentacin y discusin. Esto sucedi en Grecia, de este modo, el
concepto de derecho como producto humano, variable, en combinacin con la frecuente
tendencia griega hacia una constante discusin pblica de todo asunto de inters
colectivo, produjo una gran diversidad de sistemas de derecho privado en las diferentes
puleis de la antigua Grecia. ste material didctico es de uso exclusivo para los
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de 23 Licenciatura en DERECHO Materia: Historia del Derecho Esta dispersin explica
que Grecia no haya legado una obra semejante al Corpus luris o a las Instituciones de
Gayo. A partir del ao 146, Grecia es sojuzgada por Roma, y unos cinco siglos despus,
en el territorio griego se establece la segunda capital del Imperio: Constantinopla
Bizancio-. En torno a esta ciudad se mezclaron los derechos helnicos con la tradicin
clsica romana, produciendo aquel sistema eclctico que finalmente cristalizara en el

Corpus luris Civilis, producto bizantino. Los ingredientes griegos de esta mezcla pueden
reconocerse a menudo por su terminologa griega, conservada en textos por lo dems
redactados en latn, Sobreviven hasta hoy algunos trminos corno documento
quirografario -reconocimiento de una deuda por puo y letra del deudor, aunque con el
tiempo esta denominacin llega a significar el reconocimiento de una deuda no
garantizada mediante prenda o hipoteca-; Hipoteca y la palabra de hiperrocha o sea
demasa, concepto ligado al anterior; el anatocismo -clculo de intereses sobre intereses-;
la anticresis -prenda en la que el acreedor obtiene el derecho de usar y disfrutar el objeto
garantizante, mediante renuncia a los intereses o reduccin de ellos;, por ltimo, la
expresin sinalagmtico. Todo ello sugiere que el derecho privado griego haba
desarrollado el tema de las obligaciones y los contratos en forma tal, que llam la atencin
de los juristas romanos. Enfiteusis es una figura griega que se funde finalmente con el ius
in agro vectigali de los romanos; en el derecho de familia, el trmino bienes parafernales,
aplicado a los bienes pertenecientes a la esposa, pero separados de la dote, es, tambin,
de origen griego. Otro elemento de derecho griego, expresamente sealado en el Corpus
luris de Justiniano como una institucin de origen no romano, es la "avera gruesa" de la
Lex Rhodia de lactu, que sobrevive en las legislaciones modernas -reparto del dao
sufrido por un comerciante, entre todos los que reciben el provecho nacido de tal dao,
cuando haya sido necesario sacrificar la mercanca de uno, para salvar el barco y la
mercanca de los dems-. Es probable que el derecho martimo griego -ya codificado unos
nueve siglos antes de Cristo en la isla de Rodas- haya influido mucho en el derecho
romano, cuyos orgenes se deban precisamente a un pueblo de campesinos, desconfiado
del mar, que no tena un derecho martimo autctono. Adems, los griegos, grandes
comerciantes, haban desarrollado para el ejercicio de su actividad mercantil ciertas reglas
de "derecho comn", independientes de la ciudadana particular de cada contratante, que,
en parte, se convirtieron en el ius gentium del Mediterrneo; ste a su vez, influy mucho
en aquel ius honorarium con el cual los pretores romanos trataban de complementar ius
civile, e inclusive de corregir ste en aquellos casos en los que tuviese un sabor
excesivamente arcaico. ste material didctico es de uso exclusivo para los estudiantes
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Licenciatura en DERECHO Materia: Historia del Derecho Este derecho helenstico comn
del Mediterrneo, en cada regin se encontraba en contacto con otros derechos
nacionales, dando lugar a sistemas mixtos, fenmeno que podemos seguir con algo de
detalle en el caso de Egipto, adems del sealado ejemplo de la influencia del derecho
helenstico en el romano. Tambin la mezcla del derecho helenstico con el judo. Esparta
ORGANIZACIN POLTICA En Esparta, se debilit el poder de la corona por el hecho de
haber simultneamente dos reyes, surgidos de familias rivales, el gobierno estaba, en
manos de los cinco foros y de una gerousia. Los foros eran lderes controladores,
elegidos por un ao: Ejercan una severa tutela sobre todos los funcionarios, incluso sobre
los reyes, y estaban, ellos mismos, amparados por inmunidad durante el ao de sus
funciones. La gerousia (o senado) de 28 ancianos -geroon es anciano; "senado", trmino
derivado de senex, ancianodeba aconsejar a los reyes, adems de tener a su cargo
funciones judiciales. Entre gerousia y eforato, los reyes quedaban reducidos a un segundo

trmino; su importancia se centraba en sus funciones militares. Una constitucin de

Esparta, aproximadamente del setecientos a.C. la gran Rhetra, atribuida a Licurgo, parece
haber sido bsica para la organizacin de este Estado. Los hombres vivan fuera del
hogar en comunidades; de los 7 a los 20 aos, los jvenes eran educados por el Estado,
de los 20 a los 30 vivan, primero en comunidades militares y, despus, -en syssitia-,
comunidades basadas en las comidas colectivas. Para la clase dominante de los
ciudadanos plenarios, el cuartel haba sustituido al hogar. Platn se inspira claramente en
el ejemplo de Esparta para su espeluznante utopa, La Repblica. Ciudadanos de
segundo rango eran los hilotas: tenan el derecho hereditario de cultivar la tierra, repartida
entre haciendas -kleroi-, contra entrega al Estado de la mitad de la cosecha. ste material
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Historia del Derecho Slo los ciudadanos de primer rango, educados para funciones
militares, participaban en las asambleas populares, formando una minora
constantemente amenazada por el peligro de rebeliones por parte de los hilotas. Licurgo
Legislador de Esparta, estableci la reforma militarista de la sociedad espartana de
acuerdo con el Orculo de Delfos. Se le atribuyen todas las leyes y la Constitucin que
transformara la sociedad de Esparta en la segunda mitad del siglo VII a.C. Los principios
sobre los que se fundan las reformas que se le atribuyen fueron la subordinacin de todos
los intereses privados al bien pblico, la imposicin de una estructura social modelada
sobre la vida militar, en la que la educacin de los jvenes estaba encomendada al propio
Estado, y la obligacin de sobriedad en la vida privada. Aunque segn la tradicin fue de
estirpe real y regente de Esparta, y aparece citado por historiadores antiguos como
Herodoto, Jenofonte y Plutarco, no est del todo claro si fue realmente una figura
histrica. Atenas En Atenas, el rey se vuelve, primero, electoral -aproximadamente
750a.C.-; luego, el elegido ejerce su cargo ya no en forma vitalicia, sino slo durante diez
aos -750-683-; y por ltimo se le rebaja al nivel de un magistrado anual, encargado del
culto de Dionisio, trabajando al lado de otro magistrado (arconte) para la administracin
de la ciudad y de un tercero ms -tambin arconte- para cuestiones militares; ms tarde
se aaden ms arcontes, nombrados tambin por un solo ao. Dracon Una larga crisis
agraria y el correspondiente malestar poltico-social, provocaron primero la severa
intervencin de Dracn -624-, quien trataba de remediar la situacin a travs de medidas
rigurosas, y luego el rgimen de Soln -594- que otorg a Atenas una nueva constitucin
en conformidad con los anhelos de la burguesa comercial, pero desastrosa para la clase
de los grandes terratenientes, anul las deudas de los campesinos y convierte a los
siervos de la tierra en personas libres, fijando, al mismo tiempo, un lmite a la tenencia de
la tierra. La asamblea popular (ekklesia), integrada por cuatro clases, de acuerdo con la
fortuna de cada uno, elige a los arcontes entre los miembros de la clase ms rica, as
como al Consejo de los Cuatrocientos, o sea la boul, ste material didctico es de uso
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integrada por miembros de las tres clases no proletarias. Los proletarios participan en

estas elecciones, pero no pueden ser elegidos. El rigor del cdigo, que contemplaba
penas muy severas an para infracciones menores, dio origen a la expresin draconiano
para indicar un sistema riguroso de castigos; sin embargo, y pese a la duradera
asociacin de su nombre, Dracn fue autor slo de una muy pequea parte de estas
normas, centrndose al parecer, en el Derecho comn, y las penas contra el homicidio,
como forma de terminar con las venganzas familiares. Segn la Suda, el descontento
popular con el cdigo draconiano fue tal que tuvo de exiliarse en Egina, donde muri.
Soln La obra de Soln no resolvi los problemas; su vanguardismo provoc
perturbaciones que llevaron hacia la tirana de Pisstrato y de sus sucesores -560-510-,
aunque la legislacin de Soln quedaba formalmente en vigor. En 509, Clstenes reform
una vez ms la constitucin. Para equilibrar las tres regiones bsicas del estado de
Atenas, con intereses relativamente opuestos, es decir: 1. la ciudad misma, 2. la costa y 3
el agro interior; distribuy a los ciudadanos entre 10 philas, colocando en cada una
ciudadanos de estas tres zonas. Cada phila deba enviar cincuenta delegaos, designados
por sorteo, al Consejo de los Quinientos, que, a su vez daba origen a una Comisin
Ejecutiva, la pritana, que se ocupaba de los asuntos cotidianos, con un presidente que
cambiaba diariamente. El Consejo de los Quinientos tena que dar autorizaciones
provisionales para los proyectos de las nuevas leyes, sometidos luego a la ekklesia. Sin
embargo, pese al espritu griego de discusin y racionalizacin, no fue cosa fcil modificar
el derecho. Una proposicin para el cambio de leyes fundamentales poda ser castigada
severamente, y con frecuencia, el proponente deba asegurarse primero, mediante el voto
popular, la impunidad respectiva. Las grandes reformas se deban a menudo a un solo
hombre -Dracn, Soln, Clstenes-, que de antemano haba recibido la autorizacin para
preparar la innovacin total del sistema jurdico. Al comienzo de esta evolucin, el
supremo poder controlador guardin de las leyes y titular de la justicia penal, haba sido el
aristocrtico Arepago, rgano conservador existente desde la monarqua, integrado por
la elite de los exarcontes. ste material didctico es de uso exclusivo para los estudiantes
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Licenciatura en DERECHO Materia: Historia del Derecho La creciente democracia
ateniense le arranca poco a poco sus atribuciones originales, adjudicndolas, por lo
general, al Consejo. Las funciones oficiales eran anuales y se procuraba que en el
transcurso de su vida la mayor parte de los ciudadanos tuvieran la oportunidad de
participar en la vida pblica, ya sea como magistrados, jueces o consejeros. Todo
magistrado era controlado severamente en forma represiva, despus de entregar la
administracin a su sucesor, pero tambin anticipadamente, mediante un control llevado a
cabo, de ordinario, por una comisin de arcontes -los seis thesmothetati- respecto del
cumplimiento del candidato con ciertos requisitos formales y morales. Los tribunales
tomaban la forma de jurados populares. Mediante el ostracismo se exiliaba, por votacin
popular, a aquellos ciudadanos que por sus ambiciones o por sus ideas futuristas,
constituan un peligro pblico. A partir del ao 487, se neutralizaba polticamente la
funcin de los arcontes; siguen siendo magistrados importantes, pero son designados,
mediante sorteo, entre los miembros del Consejo de los Quinientos. Bajo Pericles se
democratiza an ms este sistema, introducindose dietas para asistir a la boul de los

Quinientos y a los jurados. Quizs la famosa observacin de Aristteles, de que el hombre

es un ser "poltico" significa, en realidad, que el verdadero "hombre" -o sea el griego, no el
persa- es un ser que vive en comunidades organizadas al estilo de la polis. Las mujeres,
los esclavos y los numerosos extranjeros estaban establecidos por varias generaciones
dentro de la polis. No participaban en la educativa vida pblica. Por tanto, la democracia
ateniense tuvo mucho de oligarqua. Tampoco corresponde al ideal democrtico el
carcter timocrtico, no totalmente ilgico, que tanto tiempo predominaba en Atenas y en
otras poleis. El ostracismo, era un instrumento en manos de los oradores que
manipulaban las pasiones populares. ste material didctico es de uso exclusivo para los
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de 23 Licenciatura en DERECHO Materia: Historia del Derecho Estas son las principales
separaciones de clases que Soln establece: Aquellos que sus ganancias anuales
superaban las quinientas medidas de cereales pentakosiomedimnoi- Aquellos que
posean un caballo o armas para la guerra uppei- Los que eran dueos de una yunta
de bueyes para arar sus campos -zeugitai Los que posean un campo inferior en valor
que las otras tres clases anteriores. Estos no podan votar ni ser elegidos en las
asambleas del pueblo como magistrados -Zete-, pero tenan derecho al voto nicamente
en la asamblea de ciudadanos ekklesa-. Reforma de Clstenes A la constitucin de
Clstenes, slo le competen los procesos sobre homicidios.