III.

BASES GENERALES DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO

La Constitucin, en su artculo 38, inciso 1, encarga al legislador orgnico
constitucional el determinar la organizacin bsica de la Administracin
Pblica, garantizando la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico
y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de
oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de
sus integrantes. Dicho encargo fue cumplido por el legislador al dictar la Ley N
18.575 Orgnica constitucional sobre Bases de la Administracin del Estado,
sin perjuicio del Estatuto Administrativo, y las leyes orgnicas constitucionales
de Gobierno y administracin Regional y la de Municipalidades, adems de
leyes especficas que regulan el estatuto del personal de la Administracin
Estatal.
El Presidente de la Repblica como seala el artculo 1, inciso primero, de la
Ley 18.575, ejerce el Gobierno y la Administracin del Estado con la
colaboracin de los rganos que establezca la Constitucin y las leyes.

1. El nomen iuris Administracin Pblica y Administracin del Estado.

La ley citada asume el encargo formulado por la Constitucin, cambiando el
nomen iuris del encargo constitucional, ya que no establece las Bases de la
Administracin Pblica sino las de la Administracin del Estado, an cuando de
la normativa establecida en el texto de la ley vemos una perspectiva restrictiva
solo a la concepcin subjetiva y formal y no objetiva de la concepcin de
Administracin del Estado, abarcando solamente a las entidades y organismos
que forman parte del Ejecutivo, excluyendo las funciones y actividades
administrativas del Poder Legislativo, del Poder Judicial y diversos otros
rganos estales. En la prctica, el legislador consider como sinnimo las
expresiones Administracin Pblica contenida en el artculo 38 de la
Constitucin y Administracin del Estado utilizado en el ttulo de la Ley (1).
Cabe sealar que la doctrina ha establecido tres perspectivas para identificar
la Administracin del Estado, ellas son la subjetiva, al objetiva y la formal.
Desde la perspectiva subjetiva la administracin es el conjunto de sujetos
integrados en el Poder Ejecutivo, cuya labor consiste en ejecutar la ley. Desde
la perspectiva objetiva, la administracin se precisa que la administracin no
slo se ejerce por el Poder Ejecutivo, el cual tambin desarrolla otras funciones
fuera de las administrativas, como son a las gubernativas, de colegislador o las
relacionadas con la judicatura, determinando que la actividad administrativa se
desarrolla por todo rgano pblico que realice tareas administrativas,
independientemente del Poder en que se encuentre ubicado. Para la posicin
formal lo importante no es la identidad objetiva de la actividad desplegada, sino
el tratamiento jurdico de dicha actividad, por lo cual lo decisivo para determinar
(1) Pierry, Pedro. 2008. Antecedentes de la Ley de Bases, en Cordero Q., Eduardo.
2008. Estudios sobre la ley Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado. Actas de las terceras jornadas de Derecho Administrativo,
Universidad de Antofagasta, p. 29.

la Administracin del Estado es el tratamiento que de sta venga ofrecida por el

derecho al que ella se encuentra sometida (2).
El uso de la expresin Administracin del Estado establece la existencia de un
aparato organizativo dependiente del Poder Ejecutivo a travs del cual se
satisfacen intereses pblicos que tiene una personificacin jurdica que dota de
unidad a dicho aparato organizativo, identificndolo como una unidad
independiente y centro de imputacin de normas y de relaciones jurdicas, que
como tal puede comparecer ante los tribunales de justicia, ser demandado por
personas naturales y jurdicas.
Si tuvieramos que conceptualizar la Administracin del Estado desde la
perspectiva del derecho positivo chileno podriamos sealar que es la
administracin dependiente del Poder Ejecutivo o Gobierno, encargados de
ejercer la funcin administrativa de manera continua, permanente y prctica,
potestad que se ejerce unilateralmente, permitiendo crear derechos y
obligaciones para los administrados mediante actos, hechos y operaciones
materiales, otorgndoles efectos jurdicos y teniendo como finalidad satisfacer
el bien comn.
2. La conformacin e integracin de la Administracin del Estado
La ley N 18.575 no conceptualiza que se entiende por Administracin del
Estado, sino solamente en el inciso 2 del artculo 1, seala que la
Administracin del Estado est constituida por los Ministerios, las Intendencias,
las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el
cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la
Repblica, el Banco Central, las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad
Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas
pblicas creadas por ley.
Dicha enumeracin no es taxativa, por ejemplo no contempla al Consejo
Nacional de Televisin, el Consejo para la Transparencia, las universidades del
Estado, los cuales son parte de la Administracin del Estado an cuando
cuentan con autonoma para el desarrollo de sus funciones; dicha
conceptualizacin tiene un carcter legal, el que puede ser modificado o
complementado por otras disposiciones legales en cuanto a la integracin de la
Administracin del Estado. En tal sentido debemos mencionar la Ley N 19.880
de Bases de los procedimientos administrativos que rigen los actos de los
rganos de la administracin del estado, cuyo artculo 2, tiene diversas
omisiones de instituciones mencionadas por el artculo 1 de la Ley 18.575,
haciendo aplicable sus disposiciones slo a los Ministerios, Intendencias,
Gobernaciones y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin
administrativa. Tambin se aplicarn a la Contralora General de la Repblica,
a las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica, a los Gobiernos
Regionales y a las Muniucipalidades. Dicha norma excluye al Banco Central y a
las empresas creadas por ley.
(2) Entrena Cuesta, Rafael.1995. Curso de Derecho Administrativo. Volumen 1/I,
undcima edicin. Editorial Tcnos S.A., Madrid p. 27.

Puede sostenerse, entonces, que la Administracin del Estado comprende, de

manera amplia y genrica, a todos los rganos y servicios pblicos creados
para ejecer la funcin administrativa del Estado, con exclusin de los rganos
legislativos y jurisdiccionales.
De acuerdo a la normativa de la preceptiva orgnica constitucional en anlisis
puede sostenerse que los primeros 20 artculos de la Ley N 18.575 que
conforman el ttulo I y los artculos 52 a 68 que conforman el ttulo III que se
refiere a la probidad administrativa, se aplican a todos los rganos de la
Administracin Estatal, mientras que los artculos 21 a 51 referentes a normas
especiales, que conforman el titulo II y el ttulo IV, se aplican nicamente a
Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y servicios pblicos creados para el
cumplimiento de la funcin administrativa.
Por otra parte, sin perjuicio de que la ley N 18.575 desarrolla una concepcin
unitaria de la Administracin del Estado, ello no implica que todas las normas
de dicho cuerpo legal se aplican a todos los organismos que forman parte de
dicha administracin estatal, as el artculo 21 de ella, excluye de la aplicacin
de las normas de dicho ttulo a la Contralora General de la Repblica, al Banco
Central, a las Fuerzas Armadas y a las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica,
los Gobiernos Regionales, las Municipalidades, el Consejo Nacional de
Televisin, al Consejo para la Transparencia y a las empresas pblicas creadas
por ley, rganos que se regirn por las normas constitucionales pertinentes y
por sus respectivas leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado,
segn corresponda.
Toda la Administracin del Estado debe regirse por los principios que establece
el artculo 3, inciso 2 de la Ley 18.575, que son los siguientes:
responsabilidad, eficiencia, eficacia, coordinacin, impulsin de oficio del
procedimiento, impugnabilidad de los actos administrativos, control, probidad,
transparencia y probidad administrativa, participacin ciudadana en la gestin
pblica y garanta de la debida autonoma de los cuerpos intermedios de la
sociedad.
3. Los servicios pblicos y su clasificacin
La Ley de Bases Generales de la Administracin del Estado en su artculo 28
se refiere a los servicios pblicos que son los rganos administrativos
encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y
continua, los cuales estn sometidos a la dependencia o supervigilancia del
Presidente de la Repblica a travs de los respectivos Ministerios, cuyas
polticas, planes y programas les corresponde aplicar.
Tales servicios pblicos como determina el artculo 29 de la Ley N 18.575
pueden ser centralizados o descentralizados, los primeros operan con la
personalidad jurdica, los bienes y recursos del Fisco y estn sometidos a la
dependencia del Presidente de la Repblica, a travs de Ministerio respectivo.
Los servicios pblicos descentralizados actan con personalidad jurdica,
patrimonio propio que la ley le asigne y estn sometidos a la supervigilancia del
Presidente de la Repblica a travs del Ministerio respectivo.

Los servicios pblicos descentralizados pueden ser descentralizados funcional

o territorialmente.
Ejemplos de instituciones de la administracin
descentralizados de carcter territorial son los Gobiernos Regionales y las
Municipalidades, en el mbito territorial de las regiones y de las comunas,
respectivamente. Los servicios pblicos descentralizados funcionalmente son
aquellos en que se entrega a una persona jurdica distinta del Fisco una
actividad o funcin especfica que forma parte de la administracin para que la
desarrolle conforme a las competencias y patrimonio otorgado por la ley,
ejemplo de instituciones y servicios pblicos descentralizados son las
corporaciones
educacionales municipales, el Instituto de Desarrollo
Agropecuario, el Servicio Agrcola y Ganadero, la Comisin Nacional de
Energa, el Servicio Nacional de Aduanas, el Servicio de Vivienda y
Urbanizacin (SERVIU), las corporaciones de asistencia judicial, Servicio
Nacional de la Mujer (SERNAM), la Junta Nacional de Auxilio Escolar y Becas
(JUNAEB), la Fiscala Nacional Econmica, el Consejo de Defensa del Estado,
CHILEDEPORTES, entre otros muchos casos.
4. La regulacin del derecho de los funcionarios de la Administracin del
Estado a una carrera funcionaria.
La ley N 18.575 regula la carrera funcionaria del personal de la Administracin
del Estado y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba
fundarse.
Dicha carrera funcionaria ha sido conceptualizada como un sistema tcnico y
jurdico a la vez- en que, por medio de procedimientos y organismos
especialmente previstos, se intenta asegurar que slo la idoneidad, el mrito, la
seguridad y la justicia imperen en la seleccin e ingreso al servicio pblico, en
la permanencia en la funcin, en el acceso a empleos de mayor jerarqua, en la
calificacin del desempeo, en el perfeccionamiento, en la aplicacin de
sanciones y dems beneficios que se otorguen a los funcionarios (3).
El Estatuto Administrativo, Ley N 18.834 de 1989, en su artculo 3, literal f),
define la carrera funcionaria como un sistema integral de regulacin del
empleo pblico, aplicable al personal titular de planta, fundado en principios
jerrquicos, profesionales y tcnicos que garantiza la igualdad de
oportunidades para el ingreso, la dignidad de la funcin pblica, la capacitacin
y el ascenso, la estabilidad en el empleo, y la objetividad en las calificaciones
en funcin del mrito y de la antigedad.
El Tribunal Constitucional se ha referido a la carrera funcionaria en algunas
sentencias, de las cuales sealaremos los roles N 239 de 1998 y N 375 de
2003.
La sentencia del Tribunal Constitucional Rol N 239 seala en su considerando
8 que:
3

Daniel Argandoa, Manuel. 1982. Base constitucional para la Carrera funcionaria,

en Revista de Derecho Pblico N 31-32, enero-diciembre de 1982, facultad de
Derecho Universidad de Chile, Santiago. p. 122.

La denominada carrera funcionaria en la Administracin del Estado, que es

un derecho fundamental de los funcionarios pblicos, implica que para que sea
operativa, segn lo dispone la propia Carta fundamental, la estabilidad en la
funcin o empleo; la promocin, es decir; la posibilidad de ir ascendiendo,
grado a grado, en ese cursus honorium que es la carrera funcionaria, y que
conlleva el derecho a que se respeten las reglas del ascenso; la calificacin en
el desempeo de los cargos, que hace posible la promocin; y la capacitacin y
perfeccionamiento, que permiten un mejor desempeo en la funcin, una mejor
calificacin funcionaria y la consecuencial posibiloidad de promocin.
A su vez, el Tribunal Constitucional en su sentencia Rol N 375 de 3 de junio de
2003, en su considerando 23, ha precisado:
() la carrera funcionaria y su garanta son conceptos mencionados en la
carta fundamental, pero no definidos en ella, hallndose su concrecin confiada
a lo que disponga la ley orgnica constitucional respectiva, esto es, la Ley N
18.575, de Bases Generales de la administracin del Estado. Por consiguiente,
incumbe al legislador orgnico, respetando los principios y disposiciones de la
Constitucin, determinar, entre otras materias, cuales son las caractersticas
matrices del sistema de ingreso a dicha carrera y de promocin o ascenso en
ella; en qu criterios bsicos debe sustentarse para que sus miembros,
cualquiera sea la calidad en que se desempean, cumplan la finalidad esencial
del Estado ya realizada; decidir a qu funcionarios se les aplica el regimen de
promocin por mrito y cules deellos quedan sujetos al ascenso por
antigedad; dictar las normas principales sobre los concursos pertinentes, sean
pblicos o internos; entregar a la ley comn la regulacin mas detallada de los
asuntos aludidos, etc.
La misma sentencia antes sealada, en su considerando 24, dispone:
Que, como ha sido advertido, el artculo 38, inciso primero, de la Constitucin,
ordena que la Ley orgnica ya citada garantice el cumplimiento de los
principios tcnicos y profesionales en que se debe fundar la carrera funcionaria.
til es observar que estos principios adquieren trascendencia especial
tratndose de procesos como el de modernizacin del Estado, en que se
inserta el proyecto en exmen, caracterizados por su complejidad, la destreza
requerida para la aplicacin del conocimienyto cientfico, la capacidad de
innovacin, la habilidad para discurrir soluciones dentro del orden jurdico en
vigor, el desempeo con prescindencia de sesgo poltico contingente y otros
rasgos relevantes, todos los cuales deben ser comprobados objetivamente,
ponderando el mrito y no slo la antigedad del funcionario respectivo, menos
an cuando se entiende que esta ltima opera automticamente, sin exigencia
de ningn concurso ni examen.
La carrera funcionaria en la Administracin del Estado es un derecho de los
funcionarios pblicos, implicando la estabilidad en la funcin o empleo, la
promocin en el empleo y el respeto a las reglas de ascenso funcionario, la
calificacin, la capacitacin y el perfeccionamiento. La Ley N 18.575 regula la
carrera funcionaria en los artculos 43 y siguientes de dicha normativa. El
Tribunal Constitucional ha determinado en su sentencia
Rol N 239,

considerando 8, que los aspectos que integran la carrera funcionaria son

materia de Ley Orgnica Constitucional.