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Contenido:
EDITORIAL
CONSULTAS A LA CARTA
ESPECIAL JURISPRUDENCIA PENAL VINCULANTE
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
ENTRE CORCHETES: JURISPRUDENCIA COMENTADA Y ANOTADA
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
BUZN DE LTIMAS JURISPRUDENCIAS
ANLISIS DE ACTOS Y PIEZAS PROCESALES
MARCOS DE PAPEL
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EDITORIAL
EL DOLO EVENTUAL Y UTOPA
CONSULTAS A LA CARTA
Por razones de espacio solo publicamos las cartas de mayor inters jurdico (y de estas,
nicamente los fragmentos pertinentes a las consultas que contienen). Las
correspondencias dirigirlas a nuestro correo electrnico: legal@gacetajuridica.com.pe, o
al telefax 241-2323.
NOTARIO CANDIDATO AL COLEGIO DE ABOGADOS
QUINES PUEDEN COBRAR LA BONIFICACIN EXTRAORDINARIA DEL
DECRETO LEY N 20530?
PAGO DE MULTAS EN ESPECIE
PRENDA A FAVOR DE BANCO EXTINGUIDO
EXIGIBILIDAD DE LA PENSIN ALIMENTICIA CONVENIDA
Estimados seores:
Desde 1997 tengo un vehculo prendado en Registro Pblicos a favor de un
banco que en la actualidad ya no existe. El crdito que dio origen a la prenda fue
cancelado en su oportunidad, pero debido al extravo del documento de cancelacin no
se pudo levantar la prenda Qu puedo hacer para desafectar el bien?
A.A.
Respuesta:
Si el banco al cual se otorg la prenda se extingui como consecuencia de una
fusin o sus crditos fueron cedidos, le recomendamos que acuda a la entidad
absorbente o cesionaria, segn sea el caso, a fin de que le expidan el documento de
levantamiento de prenda, siempre y cuando en su sistema no aparezca como deudor,
pues si no deber acreditar el pago total de la deuda. En caso que el banco se haya
extinguido sin ceder sus deudas a favor de otra entidad, de inicio no se podra desafectar
su vehculo ni siquiera aplicando el plazo de caducidad establecido en el ltimo prrafo
del artculo 3 de la Ley N 26639, debido a que el artculo 172 de la Ley de Banca (Ley
N 26702) establece que el referido plazo de caducidad no es de aplicacin para los
gravmenes constituidos en favor de una empresa del sistema financiero. Sin embargo,
nos parece que cabe argumentar que al dejar de ser el acreedor prendario una empresa
del sistema financiero (pues esta ya despareci) el plazo de caducidad podra aplicarse a
partir de la fecha de inscripcin de la extincin, interpretacin que no desvirtuara el
sentido de la norma bancaria, pues finalmente no se estara perjudicando a ninguna
empresa del sistema financiero.
Por ltimo, en caso no se desee esperar ese plazo podra iniciarse una demanda
de otorgamiento de escritura pblica de levantamiento de gravamen que le otorgue el
juez, pero para lo cual tendr que acreditarse la total cancelacin de la deuda.
Respuesta
El pago de una pensin de alimentos convenida en un proceso de separacin
convencional en el que todava no hay sentencia firme debe ser exigido en un proceso
sumarsimo, adjuntando el convenio de separacin y el auto admisorio de la demanda de
separacin. Esto en tanto conforme al artculo 576 del Cdigo Procesal Civil los
acuerdos del convenio tienen eficacia jurdica a partir de la expedicin del auto
admisorio.
Cabe indicar que la pretensin de alimentos no podr ser exigida ante el mismo
juez que conoce el proceso de separacin convencional, pues conforme al nuevo texto
del artculo 547 del Cdigo Procesal Civil, la tramitacin de esa pretensin le
corresponde a los jueces de paz letrados.
En caso que el proceso de separacin convencional haya concluido, el
cumplimiento de los acuerdos del convenio se tendr que exigir en un proceso de
ejecucin de resoluciones judiciales, conforme a los artculos 713 al 719 del Cdigo
Procesal Civil, pues la sentencia de separacin incluye tambin la aprobacin del
convenio.
La trascendencia sustantiva y prctica procesal del fallo han llevado a la inclusin del
presente especial, en el que destacados autores del medio comentan los criterios y
alcances de lo resuelto.
RESOLUCIN
EL CMPUTO DEL PLAZO DE LA SEPARACIN DE HECHO A PROPSITO DE
LA LEY N 27495, Control difuso o control confuso? - Juan Espinoza Espinoza
LA SEPARACIN DE HECHO Y EL DIVORCIO INVIABLE - Federico G. Mesinas
Montero
RESOLUCIN
Casacin N 1720-2003 JUNN
(publicada en El Peruano, 30 de noviembre de 2004)
Lima, veinticinco de noviembre del dos mil tres.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA; vista la causa nmero mil setecientos veinte guin ao dos mil
tres, en Audiencia Pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, emite
la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin
interpuesto a fojas doscientos veinticuatro, interpuesto por don Martn Ortega
Villaverde contra la sentencia de vista de fojas doscientos diecinueve, emitida por la
Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de Junn, de fecha nueve de mayo
del ao en curso, que confirmando la sentencia de Primera Instancia de fojas ciento
ochentiocho, fechada el veintitrs de enero del mismo ao, declar improcedente la
demanda de Divorcio por la causal de separacin de hecho contra doa Nelly Miriam
Peralta Romero; en los autos seguidos por Martn Ortega Villaverde con Nelly Miriam
Peralta Romero, sobre Divorcio por causal de Separacin de hecho; FUNDAMENTOS
DEL RECURSO: Por resolucin de fecha quince de agosto del ao en curso, obrante a
fojas quince del presente cuaderno, formado en este Supremo Tribunal, declar la
procedencia del recurso por la causal contemplada en el inciso primero del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, sealndose: que no puede
considerarse la aplicacin de la Ley nmero veintisiete mil cuatrocientos noventicinco,
promulgada el seis de julio del dos mil uno, y publicada al da siguiente del mismo mes
y ao, contraria al principio de irretroactividad de la ley, habida cuenta que no se est
frente a hechos, situaciones o relaciones jurdicas que hubieren consumado sus
consecuencias con anterioridad a la dacin de la norma, por el contrario la evidencia de
la continuidad de tales consecuencias durante la vigencia de la norma demuestra que
estamos frente a un caso de aplicacin inmediata de la Ley; y, en tal sentido, de la
separacin de hecho producida a partir del trece de enero de mil novecientos
noventisiete, a la fecha de interposicin de la demanda que ocurri el quince de enero
del dos mil dos, haban transcurrido cinco aos de separacin; que, conforme a la
primera disposicin complementaria y transitoria en referencia, la Ley nmero
veintisiete mil cuatrocientos noventicinco, debe aplicarse inclusive a las separaciones de
hecho existentes al momento de su entrada en vigencia, disposicin en virtud de la cual
deber ampararse la demanda, la que se sustenta en la causal del inciso doce del artculo
trescientos treintitrs del Cdigo Civil, que establece la separacin de hecho de los
cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos aos; y CONSIDERANDO:
Primero.- Que, fluye del recurso sub examen y de la Resolucin de Vista recurrida que
la controversia se centra en determinar si la Primera Disposicin Complementaria y
Transitoria de la Ley veintisiete mil cuatrocientos noventicinco resulta atentatoria y
violatoria del Principio de Irretroactividad de la Ley consagrado en el artculo ciento
tres de nuestra Carta Constitucional; Segundo.- Que, en tal sentido corresponde a este
Supremo Tribunal emitir pronunciamiento respecto de dicha situacin jurdica
controvertida, mxime si esta es la primera oportunidad en que se denuncia en sede
casatoria un cuestionamiento respecto de la aplicacin en el tiempo de la Primera
Disposicin Complementaria y Transitoria en referencia; siendo por consiguiente
funcin de este Colegiado Supremo dilucidar tal aspecto desde que constituye fin de la
casacin velar por la correcta aplicacin e interpretacin del Derecho Objetivo
conforme lo establece el artculo trescientos ochenticuatro del Cdigo Procesal Civil;
Tercero.- Que, al respecto mediante la Ley nmero veintisiete mil cuatrocientos
noventicinco, se incorpora el inciso doce al artculo trescientos treintitrs del Cdigo
Civil, el mismo que prev la separacin de hecho como una nueva causal de
separacin de cuerpos y subsecuente divorcio; Cuarto.- Que, esta nueva causal,
establece el plazo de dos aos de separacin de hecho entre los cnyuges de manera
ininterrumpida y de cuatro aos, cuando tuviesen hijos menores de edad, estableciendo
la Primera Disposicin Complementaria y Transitoria del citado cuerpo normativo, que
la misma se aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al momento de su
entrada en vigencia; Quinto.- Que, la acotada Ley nmero veintisiete mil cuatrocientos
noventicinco, fue promulgada el seis de julio del dos mil uno, publicada el siete del
mismo mes y ao, y en virtud a lo dispuesto en el artculo ciento nueve de la
Constitucin Poltica del Estado, es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin
en el Diario Oficial, esto es, desde el da ocho de julio del dos mil uno; Sexto.- Que,
como lo establece en forma expresa el segundo prrafo del artculo ciento tres de
nuestra Carta Poltica vigente, ninguna ley tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo en
materia penal, cuando favorece al reo; en tal sentido, en virtud al mandato
Constitucional, la ley solo puede aplicarse hacia el futuro a los nuevos actos y a sus
efectos que se produzcan en adelante; Sptimo.- Que, el Cdigo Civil vigente ha
asumido como principio general que la ley se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo
misma. Esto es justamente lo que se quiere evitar cuando se dicta una ley que elimina
una situacin que genera un conflicto social, dndole una aplicacin retroactiva"
COMENTARIOS
I.
EL CASO
GENERALIDADES
acto jurdico se han sucedido una serie de normas en el tiempo. Este problema lo
resuelve el Derecho transitorio, que est compuesto por un conjunto de normas
(denominadas) de transicin, esto es, normas de remisin de otras normas. [],
normas indicativas de las normas que deben ser aplicables. Estas normas son de carcter
formal en cuanto que no regulan ellas mismas, de una manera directa, la realidad
jurdica; sino que son normas de colisin que tratan de resolver los conflictos intertemporales(1).
Las normas de Derecho transitorio son normas de segundo grado, por cuanto
son normas sobre normas(2). Las normas de Derecho transitorio estn basadas en
normas de conflicto. Estas, como cualquier norma jurdica, estn compuestas por uno (o
ms) supuestos de hecho y por una consecuencia jurdica. Sin embargo, en este caso, el
supuesto se refiere a una situacin de conflicto en lo que a aplicacin de normas
(antigua y nueva) se refiere frente a un hecho, relacin o situacin jurdica concretos y
la consecuencia jurdica consiste en la remisin a una norma (antigua o nueva) que
resolver el conflicto(3).
Como ha sido advertido por la doctrina nacional, en concordancia con el artculo
I del Ttulo Preliminar, al derogarse expresamente una ley por otra se produce un punto
de quiebre(4) a partir del cual entra en vigencia una norma nueva y se genera el
problema del mbito de su eficacia en el tiempo(5).
El principal problema de las normas transitorias consiste en determinar si la
calidad de la nueva ley es retroactiva o irretroactiva. Si bien es cierto que puede
pensarse que el sistema de la irretroactividad de la ley nueva responda mejor a las
exigencias de la justicia y seguridad jurdica, una correcta interpretacin de la realidad
jurdica admite una serie de excepciones(6) como veremos a continuacin.
III.
LEYES
EL PROBLEMA
rehagan correctamente sus vidas de relacin. El tema de fondo no es, por tanto, desde
cundo se computa el plazo (pues finalmente la extensin de este ltimo es una decisin
arbitraria del legislador) sino la eliminacin de una situacin jurdica irreal, que
personas que no mantienen vnculo afectivo alguno, por muchos aos y sin posibilidad
de reconciliarse, se vean legalmente unidas.
III.
DERECHO COMERCIAL
REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD PERSONA DISTINTA DEL GERENTE
GENERAL (Oswaldo Hundskopf Exebio)
contra la sentencia de vista, de fojas ciento noventa y uno, su fecha ocho de mayo de
dos mil uno, que declara nulo el concesorio de apelacin e insubsistente la resolucin
nmero ocho de fojas ciento cuarenta y cuatro, su fecha nueve de mayo de dos mil, que
concede recurso de apelacin con efecto suspensivo contra la sentencia, concedida a la
persona jurdica ejecutada y confirma la sentencia apelada de fojas ciento veinticinco,
su fecha dieciocho de abril de dos mil, en el extremo recurrido que declara fundado el
cobro de intereses compensatorios y los intereses legales moratorios; reformndola
ordenaron que la liquidacin de ambos intereses convencionales se practique de acuerdo
con lo que se orienta en la consideracin pertinente y a lo convenido. FUNDAMENTOS
DEL RECURSO: La Sala mediante resolucin de fecha nueve de agosto de dos mil uno
ha estimado procedente el recurso solo por la causal de contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, por cuanto el colegiado entra en
contradicciones respecto a lo sealado por la Sala Casatoria, as puede mencionarse que
el quinto considerando de la de vista resulta incoherente y contradictorio con los
considerandos sexto y stimo de la sentencia que en casacin dict la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema en el presente proceso, al advertirse una doble
interpretacin respecto a lo establecido en el artculo cincuenta y tres de los estatutos de
la recurrente. CONSIDERANDO: Primero.- Que, el ltimo prrafo del artculo
trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil establece el efecto vinculatorio de las
sentencias dictadas en casacin, al sealar que estas tendrn fuerza obligatoria para el
rgano jurisdiccional inferior. Segundo.- Que, este colegiado en la sentencia en casacin
de fecha doce de octubre de dos mil, dictada en este mismo proceso estableci, en el
sexto y stimo considerandos, que si bien tratndose de sociedades annimas, quien
ejerce su representacin segn disposicin legal es el gerente general, ello no excluye la
posibilidad de que se confieran facultades de representacin al presidente del directorio
en caso de ausencia del primero, tal como ocurre en el presente ya que conforme a lo
establecido en el artculo cincuentitrs de la escritura pblica de constitucin de
sociedad, el recurrente en su calidad de presidente del directorio, asuma
automticamente las funciones del gerente de la sociedad en caso de ausencia, pudiendo
ejercer sus atribuciones, facultades y poderes: que consecuentemente el colegiado
superior ha soslayado dicha disposicin social, con lo que se ha afectado el derecho de
defensa del recurrente. Tercero.- Que, en tal sentido queda claro que este colegiado,
luego de efectuar un anlisis del artculo cincuentitrs de la norma estatutaria, ya ha
establecido casatoriamente que al referido recurrente le asiste representacin de la
empresa demandada. Cuarto.- Que pese a ello, la Sala de Revisin, en el quinto
considerando de la sentencia de vista seala que la empresa ejecutada en el exordio de
su recurso de apelacin contra la sentencia, expresa debidamente representada y en su
contenido no aparece que lo haga en su condicin de presidente del directorio, sin
embargo se le concede el recurso de apelacin indebidamente, en razn de que en el
trmite del proceso no ha acreditado su calidad de gerente general y el supuesto que se
apersone e interponga el recurso como presidente del directorio no ha invocado la
ausencia, impedimento o imposibilidad del gerente general titular, para que opere
automticamente conforme a lo previsto en la norma estatutaria, artculo cincuentitrs
del captulo quinto de la gerencia, fojas ochenta de los estatutos, del examen de todo lo
actuado no obstante haber sido emplazada con arreglo a ley, se observa de modo
ostensible un comportamiento procesal negligente de omisin en el ejercicio de su
derecho de defensa, previsto en el inciso catorce del artculo ciento treinta y nueve de la
Constitucin Poltica del Per, en consecuencia, al no haber comparecido la ejecutada al
proceso, con arreglo a ley, el concesorio es nulo. Quinto.- Que, de lo expuesto en el
considerando precedente se aprecia que la Sala de mrito ha resuelto en abierta
INTRODUCCIN
ANLISIS
Alonso Rey y Jorge Trelles comentan esta atribucin del gerente general(2):
...Nosotros consideramos que las normas contempladas en la Ley General de
Sociedades son adecuadas al disponer que su sola designacin otorga al gerente general
todas las facultades establecidas en los artculos 74 y 75 del Cdigo Procesal Civil, por
cuanto de otro modo sera muy sencillo aducir la representacin insuficiente del gerente
general, con la finalidad de evitar la responsabilidad de la sociedad.
De esta forma, las normas y citas anteriormente comentadas ratifican el carcter
especial del gerente general, pues la norma societaria atribuye a ttulo individual la
representacin, la direccin, la disposicin de activos y fondos de la sociedad y el
cumplimiento del estatuto, incluyendo el objeto social. Cabe destacar que nicamente el
gerente general podr extralimitarse del objeto social, pero cumpliendo siempre con el
Principio de Causalidad de los actos, es decir, que tengan estos conectividad directa o
indirecta con los fines que la sociedad persigue. En caso de no cumplirse este Principio
de Causalidad, estara incurriendo en actos ultra vires, es decir, actos que exceden del
objeto social, y por lo tanto exceden abiertamente las facultades intrnsecas del gerente.
Estos actos pueden ser ratificados por los accionistas, en caso contrario, el gerente
responde personal e ilimitadamente por los posible daos y perjuicios que ocasione a la
sociedad.
El reconocido jurista Ulises Montoya Manfredi sostena lo siguiente(3):
Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o
del directorio, se presume que el gerente general est autorizado a celebrar y ejecutar los
actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social; representar a la sociedad,
con sus facultades generales y especiales previstas en el Cdigo Procesal Civil, asistir;
con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que esta decida en
contrario; expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y
registros de la sociedad; y actuar como secretario de las juntas de accionistas y del
directorio.
Asimismo, el artculo 277, del Cdigo de Comercio regula la representacin
automtica del gerente, denominndolo factor. El citado artculo 277 establece:
El gerente de una empresa o establecimiento fabril o comercial, por cuenta
ajena, autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas concernientes a
l, con ms o menos facultades segn haya tenido por conveniente el propietario, tendr
el concepto legal de factor, y le sern aplicables las disposiciones contenidas en este
ttulo.
As, observamos que por la simple designacin, el gerente ostenta las
atribuciones otorgadas al factor por el Cdigo de Comercio, las cuales son: i) Negociar
y contratar a nombre de sus principales; ii) Los negocios y actos jurdicos llevados a
cabo por el gerente se entendern efectuado con el representado, y cualquier
reclamacin se har efectiva en los bienes del principal.
Asimismo, en el caso de las grandes sociedades, el artculo 280 del Cdigo de
Comercio establece que los contratos celebrados por el factor, entendindose como tal al
otros rganos o cargos de la sociedad. Respecto de otros representantes, que pueden ser
personas naturales u rganos de la sociedad, estos pueden estar facultados mediante
cuatro modalidades:
Mediante el estatuto, lo cual implica una modificacin del mismo, si fuera el
caso que no se hubieran otorgado en el estatuto vigente.
Mediante acuerdo de junta general de accionistas.
Mediante acuerdo de directorio.
Mediante delegacin del gerente general, si ello est permitido por el estatuto.
Estos representantes no podrn ejercer otras atribuciones que las taxativamente
establecidas, debiendo constar indubitablemente las facultades de disposicin y
gravamen sobre bienes de la sociedad, de acuerdo a los artculos 156 y 167 del Cdigo
Civil, cuando efecten tales operaciones. Asimismo, de acuerdo al artculo 12 de la
LGS, la sociedad est obligada a cumplir con los actos y contratos celebrados por sus
representantes, celebrados dentro de los lmites de sus facultades.
Asimismo, el artculo 14 de la LGS establece:
El nombramiento de administradores, de liquidadores o de cualquier
representante de la sociedad as como el otorgamiento de poderes por esta surten efecto
desde su aceptacin expresa o desde que las referidas personas desempean su funcin
o ejercen tales poderes.
Enrique Elas seala al respecto(4):
La norma recoge, con nuevas e importantes precisiones, algunas de las reglas
de la antigua LGS, sobre el nombramiento de los administradores y el apoderamiento de
otros representantes de la sociedad.
En el artculo bajo anlisis se precisa que el apoderamiento de los representantes
resulta ser eficaz desde que estos manifiestan su aceptacin al poder conferido; esta
ltima podr ser expresa o tcita.
2.1. El directorio
El directorio, como rgano mximo de gestin de la sociedad, es responsable de
la administracin de la sociedad y su representacin y debe fiscalizar la labor del
gerente. Asimismo, la ley seala que el directorio tiene como nicos lmites operativos
las atribuciones que se le atribuyen exclusivamente a la junta general de accionistas, y
es el encargado de supervisar el desempeo de las funciones del gerente y la legalidad
en la toma de decisiones.
El artculo 172 de la LGS seala que el directorio tiene las facultades de gestin
y de representacin legal necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su
objeto, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta general.
DERECHO PREVISIONAL
LOS NUEVOS CRITERIOS ESTABLECIDOS POR EL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL PARA LA APLICACIN DE LA LEY N 23908 (Csar Abanto
Revilla)
se haya producido antes de la entrada en vigencia del Decreto Ley N 25967, es decir el
9 de diciembre de 1992. En opinin del autor, carece de todo sustento que un
pensionista reclame el pago de una pensin equivalente a tres veces la Remuneracin
Mnima Vital vigente, pues la intencin del legislador no era que los pensionistas ganen
el triple del ingreso mnimo de un trabajador activo, lo que superara el monto de la
pensin mxima vigente.
EXPEDIENTE N 2704-2002-AA/TC(**) - LIMA
JULIO CHERO MARTNEZ
SENTENCIA DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 30 das de marzo de 2004, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, con asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen
y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO:
Recurso extraordinario interpuesto por don Julio Chero Martnez contra la
sentencia de la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 136,
su fecha 30 de setiembre de 2002, que declara improcedente la accin de amparo de
autos.
ANTECEDENTES:
Con fecha 5 de diciembre de 2001, el recurrente interpone accin de amparo
contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), solicitando que se cumpla con
incrementar su pensin en tres sueldos mnimos vitales, conforme a lo establecido en el
artculo 1 de la Ley N 23908, y que se le abonen los devengados de las pensiones
dejadas de percibir desde el 8 de setiembre de 1984, fecha de entrada en vigencia de
dicha ley, ms los intereses legales y costos y costas; agregando que la ley invocada no
ha sido observada, razn por la cual se vulneran sus derechos a la seguridad social, a la
vida, a la irrenunciabilidad de los derechos adquiridos, entre otros.
La ONP contesta aduciendo que lo que el demandante pretende es desconocer la
resolucin administrativa que en su oportunidad le reconoci su derecho con arreglo a
ley, aadiendo que la demanda debe ser declarada infundada, en razn de que el
demandante percibe su pensin de jubilacin segn el Decreto Ley N 19990, no
existiendo, por ende, vulneracin de sus derechos.
El Sexagsimo Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 15
de marzo de 2002, declara infundadas las excepciones propuestas e improcedente la
demanda, argumentando que el fondo de la pretensin del actor es la obtencin de un
mejor derecho, esto es, el incremento de su pensin en tres sueldos mnimos, lo que no
es posible en este tipo de procesos, por carecer de etapa probatoria.
La recurrida confirma la apelada estimando que no se ha acreditado la violacin
o amenaza de los derechos invocados.
FUNDAMENTOS
1. El Decreto Ley N 19990, vigente desde el 1 de mayo de 1973, crea el
Sistema Nacional de Pensiones con el propsito de unificar los diversos regmenes de
seguridad social existentes y eliminar injustas desigualdades, entre otras
consideraciones. La pensin resultante del sistema de clculo establecido en cada
modalidad de jubilacin se denomin pensin inicial, monto sobre la cual se aplicaban
los aumentos dispuestos conforme a dicha norma.
2. El artculo 79 del Decreto Ley N 19990 prescribe que los reajustes de las
pensiones otorgadas sern fijados teniendo en cuenta las variaciones en el costo de vida
y que en ningn caso podr sobrepasarse el lmite sealado en el artculo anterior, por
efecto de uno o ms reajustes, salvo que dicho lmite sea, a su vez, reajustado.
Igualmente, debe tenerse en cuenta que el artculo 78 del referido Decreto Ley
estableci el sistema para determinar el monto mximo de las pensiones que otorga el
Sistema Nacional de Pensiones.
Pensin Mnima del Sistema Nacional de Pensiones
3. Mediante la Ley N 23908 publicada el 07-09-1984 se dispuso: Fjase en
una cantidad igual a tres sueldos mnimos vitales, establecidos por la actividad
industrial en la Provincia de Lima, el monto mnimo de las pensiones de invalidez y
jubilacin a cargo del Sistema Nacional de Pensiones.
Pensin Mnima = 3 SMV
4. Al respecto, es preciso sealar que al dictarse la Ley N 23908 se encontraba
vigente el Decreto Supremo N 018-84-TR, del 1 de setiembre de 1984, que estableci
la remuneracin mnima de los trabajadores, uno de cuyos tres conceptos remunerativos
era el sueldo mnimo vital.
5. El Decreto Supremo N 023-85-TR publicado el 02 de agosto de 1985
ordena que, a partir de 1 de agosto de 1985, el Ingreso Mnimo Legal estar constituido
por:
IML = SMV + Bonificacin Suplementaria
6. El Decreto Supremo N 054-90-TR publicado el 20-08-1990 resalta la
necesidad de proteger la capacidad adquisitiva de los trabajadores de menores ingresos
mediante el otorgamiento de una Remuneracin Mnima Vital, la misma que, segn su
artculo 3, estar integrada, entre otros conceptos, por el Ingreso Mnimo Legal, el cual
incorpor y sustituy al Sueldo Mnimo Vital, convirtindose este concepto sustitutorio
en el referente para los efectos legales y convencionales en lo que resultara aplicable.
El monto del Ingreso Mnimo Legal, como referente para el clculo de la
pensin mnima del Sistema Nacional de Pensiones, fue regulado por ltima vez por el
Decreto Supremo N 002-91-TR.
S/. 200.00.
S/. 300.00.
S/. 415.00.
c) La pensin mnima del Sistema Nacional de Pensiones nunca fue igual a tres
veces la remuneracin de un trabajador en actividad; ms bien, el referente de clculo
de la misma se determin utilizando uno de los tres componentes de la remuneracin
mnima de los trabajadores.
d) El Decreto Ley N 25967, vigente desde el 19 de diciembre de 1992, modific
los requisitos exigidos por el Decreto Ley N 19990 para el goce de las pensiones,
entendindose que, desde la fecha de su vigencia, se sustituy el beneficio de la pensin
mnima por el nuevo sistema de clculo, resultando, a partir de su vigencia 19 de
diciembre de 1992, inaplicable la Ley N 23908.
e) Por tanto, la pensin mnima regulada por la Ley N 23908 debe aplicarse a
aquellos asegurados que hubiesen alcanzado el punto de contingencia entre el 8 de
setiembre de 1984 (da siguiente a su publicacin) y el 18 de diciembre de 1992 (da
anterior a la entrada en vigencia del Decreto Ley N 25967), con las limitaciones que
indic su artculo 3, y solo hasta la fecha de su derogacin tcita por el Decreto Ley N
25967.
f) Debe entenderse que todo pensionista que hubiese alcanzado el punto de
contingencia durante el periodo de vigencia de la Ley N 23908, tiene derecho al
reajuste de su pensin en el equivalente a tres sueldos mnimos vitales o su sustitutorio,
el Ingreso Mnimo Legal, en cada oportunidad en que estos se hubieran incrementado,
no pudiendo percibir un monto inferior a tres veces el referente en cada oportunidad de
pago de la pensin, durante el referido periodo.
g) A partir del 19 de diciembre de 1992, resultan de aplicacin las disposiciones
del Decreto Ley N 25967, que precisan el nuevo sistema de clculo para obtener el
monto de la pensin inicial de jubilacin del Sistema Nacional de Pensiones, hasta que
el Decreto Legislativo N 817 (vigente a partir del 24 de abril de 1996) establece
nuevamente un sistema de montos mnimos determinados de las pensiones, atendiendo
al nmero de aos de aportaciones acreditadas por el pensionista.
h) Es necesario subrayar que, en todos los casos, independientemente de la fecha
en la cual se hubiese producido la contingencia y de las normas aplicables en funcin de
ello, corresponde a los pensionistas percibir los aumentos otorgados desde el 19 de
diciembre de 1992 mediante cualquier tipo de dispositivo legal (entindase Decreto de
Urgencia, Decreto Supremo, Resolucin Jefatural de la ONP o cualquier otra norma),
siempre y cuando el nuevo monto resultante de la pensin no supere la suma fijada
como pensin mxima por la normativa correspondiente, en cada oportunidad de pago,
de conformidad con lo dispuesto por los artculos 78 y 79 del Decreto Ley N 19990 y
el artculo 3 del Decreto Ley N 25967.
12. En las sentencias recadas en los Exps. Ns 956-2001-AA/TC y 574-2003AA/TC, este Tribunal ha manifestado que en los casos de restitucin de derechos y en
los que el pago de la prestacin resultara insignificante, por equidad, debe aplicarse el
criterio expuesto en el artculo 1236 del Cdigo Civil. De acuerdo con dichas
ejecutorias, tambin debe tenerse en cuenta la Constitucin Poltica de 1979, que en su
artculo 13 declara que: La seguridad social tiene como objeto cubrir los riesgos de
enfermedad, maternidad, invalidez, desempleo, accidente, vejez, orfandad y cualquier
otra contingencia susceptible de ser amparada conforme a ley, lo cual concuerda con el
artculo 10 de la Carta Poltica vigente.
13. Asimismo, segn el criterio adoptado en la sentencia N 065-2002-AA/TC,
en los casos en que se evidencie el incumplimiento de pago de la pensin por una
inadecuada aplicacin de las normas vigentes en la fecha de la contingencia, debe
aplicarse a las pensiones devengadas la tasa de inters legal que ha determinado el
artculo 1246 del Cdigo Civil, y cumplirse con el pago en la forma indicada por el
artculo 2 de la Ley N 28266.
14. De la Resolucin N 1103, de fecha 16 de diciembre de 1987, corriente a
fojas 3 de autos, se advierte que el demandante ces el 24 de febrero de 1987,
correspondindole el beneficio de la pensin mnima establecido por la Ley N 23908
hasta el 18 de diciembre de 1992.
15. Respecto al pago de costos y costas, a tenor del artculo 413 del Cdigo
Procesal Civil, la parte demandada se encuentra exonerada de ello.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO:
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordena que la demandada cumpla con reajustar la pensin de jubilacin del
demandante de acuerdo con los criterios de la presente sentencia, y con abonar los
devengados e intereses legales que correspondan, siempre que, en ejecucin de
sentencia, no se verifique el cumplimiento de la Ley N 23908 durante su periodo de
vigencia.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLO LARTIRIGOYEN; GONZALES
OJEDA
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.
Artculo 1.- Fjase en una cantidad igual a tres sueldos mnimos vitales
establecidos por la actividad industrial en la Provincia de Lima, el monto mnimo de las
pensiones de invalidez y jubilacin a cargo de Sistema Nacional de Pensiones.
El artculo 2 de la norma precis que para las pensiones derivadas
(sobrevivientes) el monto sera igual a: 100% (viudez) y 50% (orfandad y ascendientes).
De igual manera, el artculo 3 indicaba que este beneficio (pensin mnima) no
era aplicable a las pensiones reducidas de invalidez y jubilacin (artculos 28 y 42).
Una lectura textual del artculo glosado nos muestra que el legislador estableci
una referencia directa entre la pensin mnima y el elemento laboral denominado Sueldo
Mnimo Vital (SMV).
Cuando se dicta la Ley N 23908 los trabajadores en actividad perciban
bonificaciones adicionales al SMV, razn por la cual el 1 de agosto de 1985 se
consolid dicha situacin cuando el Decreto Supremo N 023-85-TR estableci como
obligatorio el denominado Ingreso Mnimo Legal (IML), que sera el monto mnimo
que percibiran los trabajadores de la actividad industrial en la provincia de Lima.
Dicho concepto (IML) estaba compuesto a su vez por dos (2) elementos: el SMV
y la Bonificacin Complementaria (BC). Por tanto: IML = SMV + BC.
En este sentido, puede concluirse que el legislador no dispuso que un pensionista
debera ganar el triple de un trabajador en actividad (3 IML), sino que escogi uno de
los conceptos que conformaban el ingreso mnimo (el de menor valor: SMV) para
multiplicarlo por 3 y obtener de esta manera la pensin mnima (PM = 3 SMV).
Con relacin al reclamo de una pensin mnima, tambin resulta pertinente
precisar a fin de informar a los pensionistas y recordar a los juzgadores que el monto
de una pensin se determina sobre la base de los aos aportados y las sumas cotizadas
en los ltimos meses anteriores a la contingencia (cese laboral), valor que flucta entre
un parmetro mnimo y uno mximo (tope), de tal suerte que tal institucin (pensin
mnima) est concebida a partir del Principio de la Solidaridad en Seguridad Social a fin
de beneficiar nicamente a aquellos que tienen un monto de pensin por debajo del
mnimo legal (que para la Ley N 23908 deba ser igual a 3 SMV).
De tal manera, no tendra sentido que quien percibe pensin por encima del
mnimo reclame dicho concepto, pues ello podra originar (de existir un mandato
judicial que de manera expresa ordene su otorgamiento) una eventual disminucin al
monto de su pensin, generndose adems el consecuente adeudo a favor del Estado.
Para finalizar lo relativo a la pensin mnima, queremos sealar que carece de
todo sustento reclamar a travs de la solicitud de otorgamiento de la pensin mnima de
la Ley N 23908 que se pague a un pensionista el valor de 3 veces la Remuneracin
Mnima Vital vigente (S/. 460(2) x 3 = S/. 1,380), pues la citada ley seal claramente
en su artculo 1 que la pensin mnima sera el equivalente a 3 sueldos mnimos vitales,
concepto laboral que integraba uno de mayor envergadura (remuneracin mnima hasta
julio de 1985 e Ingreso Mnimo Legal hasta febrero de 1992), pues la intencin del
legislador no era que un pensionista gane el triple del ingreso mnimo de un trabajador
activo, en la medida que ello carecera de todo sentido de justicia y equidad. Por ello,
debemos ser contundentes al afirmar que la pensin mnima no fue (ni debe ser)
considerada el triple de la Remuneracin Mnima Vital, pues llegaramos al absurdo que
su valor supere el monto de la pensin mxima (tope) vigente actualmente (S/.
857.36(3)).
En cuanto al reajuste de pensiones la norma indicaba lo siguiente:
Artculo 4.- El reajuste de las pensiones a que se contrae el artculo 79 del
Decreto Ley N 19990 y artculos 60 a 64 de su Reglamento, se efectuar con prioridad
trimestral tenindose en cuenta las variaciones en el costo de vida, que registra el ndice
de precios al consumidor correspondiente a la zona urbana de Lima.
En la medida que el propio artculo mencionado haca referencia remisiva hacia
las pautas establecidas por el Decreto Ley N 19990 y su Reglamento ser necesario
indicar la forma en que dicho tema (reajuste) se regulaba en la norma matriz.
El reajuste de pensiones en el Sistema Nacional de Pensiones estuvo regulado en
el artculo 79 del Decreto Ley N 19990 y los artculos 60 a 64 de su Reglamento:
Artculo 79.- Los reajustes de las pensiones otorgadas sern fijados por
Resolucin Ministerial a propuesta del Consejo Directivo del Seguro Social del Per,
previo estudio actuarial que tenga en cuenta las variaciones en el costo de vida ()
Artculo 60.- La suma total que el Sistema Nacional de Pensiones destine al
reajuste de las pensiones ser equivalente a la cantidad que resulte de aplicar las cifras
oficiales sobre el porcentaje de elevacin de los precios al consumidor ()
Artculo 64.- El informe actuarial dispuesto por el artculo 79 del Decreto Ley
19990 deber especificar la suma total destinada al reajuste y analizar su efecto en el
equilibrio financiero del Sistema Nacional de Pensiones.
Efectivamente, para realizar un reajuste a las pensiones del Sistema Nacional de
Pensiones era necesario que se cumplan ciertos requisitos, dentro de los cuales era
determinante un estudio actuarial previo, que abarcara los aspectos siguientes:
1. Tener en cuenta las variaciones en el costo de vida;
2. Especificar la suma total destinada al reajuste;
3. Analizar el efecto del reajuste en el equilibrio financiero del Sistema Nacional
de Pensiones.
Por estudio o clculo actuarial se entiende al: Estudio efectuado generalmente
por un Actuario utilizando una metodologa de clculos matemticos, con el objeto de
determinar a una fecha especfica la Reserva Actuarial que permita afrontar las
obligaciones previsionales de todos los pensionistas hasta su total extincin. El clculo
actuarial se realiza peridicamente con el objeto de conocer el valor actualizado de la
Reserva(4).
ASPECTOS COMPLEMENTARIOS
CONCLUSIONES
DERECHO PENAL
EL DELITO DE ENRIQUECIMIENTO ILCITO EN LA REFORMA PENAL (Jorge
B. Hugo lvarez)
ELEMENTOS DE LA TENTATIVA, CONTENIDO DEL DOLO Y LA PUESTA EN
PELIGRO DEL BIEN JURDICO EN EL DELITO DE PARRICIDIO. (Comentario a la
Sentencia de la Corte Superior de Lima de 28 de enero de 2004) (Nelson Salazar
Snchez)
caractersticas de la complicidad, puesto que tanto el artculo cien del Cdigo Penal
derogado como el nuevo Cdigo sustantivo en su artculo veinticinco definen este
concepto jurdico como el apoyo intencional a un tercero para que realice un
comportamiento previsto en un tipo penal y la contribucin del cmplice est siempre
vinculada con el resultado; Quinto.- Que, de otro lado, el delito de enriquecimiento
ilcito se consuma en el momento en que el sujeto activo (Funcionario o Servidor
Pblico) realiza el acto ajeno a su cargo en el que incrementa su patrimonio, siempre
que ese hecho no constituya otro delito, por tratarse de un delito subsidiario; que sin
embargo se advierte de las piezas procesales que conforman el presente incidente que
Zanatti intervino cuando ya se haba ejecutado el delito, con la finalidad de encubrir o
disimular el origen ilcito del presunto capital de Garca Prez, actuar que rene los
elementos constitutivos de lavado de bienes de procedencia ilcita, figura delictiva que
nuestra legislacin penal prev y sanciona en el artculo doscientos noventisis B del
Cdigo Penal solo cuando la inversin, venta o cualquier otro modo de inversin o
transferencia de efectos o ganancias provienen de la realizacin de delitos de trfico
ilcito de drogas, mas no as de otros ilcitos, por lo que los hechos atribuidos a Zanatti
resultan impunes, toda vez que no es un hecho tpico. Por estos fundamentos y en
aplicacin del artculo quinto del Cdigo de Procedimientos Penales: REVOCARON:
Por mayora el auto apelado de fojas diecisis su fecha veintids de abril de mil
novecientos noventisis que declara infundada la excepcin de naturaleza de accin
deducida por el inculpado Alfredo Augusto Zanatti Tavolara, en la instruccin que se le
sigue como cmplice en el delito de Enriquecimiento Ilcito en agravio del Estado y
REFORMNDOLA: DECLARARON: Fundada la excepcin de naturaleza de accin
deducida por el procesado Alfredo Augusto Zanatti Tavolara, ORDENARON: El
archivo definitivo en cuanto a este extremo se refiere, disponindose la anulacin de los
antecedentes generados en su contra, ORDENARON: la inmediata libertad de Alfredo
Augusto Zanatti Tavolara, en lo que a este proceso se refiere, siempre y cuando no
exista en su contra Mandato de detencin emanado de autoridad judicial competente;
MANDARON: que el presente incidente, se agregue al principal de su materia,
notificndose y los devolvieron.
LA SECRETARA DE LA NOVENA SALA PENAL DE LA CORTE
SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA QUE SUSCRIBE CERTIFICA QUE EL VOTO
SINGULAR DE LA DOCTORA CHAMORRO GARCA, VOCAL PONENTE EN LA
PRESENTE CAUSA, ES COMO SIGUE: y CONSIDERANDO: Que, atendiendo a que
en estricto la complicidad es una forma de participacin que constituye una ampliacin
del tipo penal que se trata de una contribucin o colaboracin para la realizacin del
hecho punible, que no puede en ningn caso constituir la realizacin de un acto
ejecutivo del delito, se colige en virtud del principio de unidad del ttulo de imputacin
que a los cmplices no les son exigibles las cualidades requeridas a los sujetos activos
en los delitos especiales, pues si el autor de dichos delitos es un intraneus, los dems
agentes respondern por este delito especial en calidad de cmplices, aunque no tengan
las cualidades exigidas por el tipo penal (funcionario pblico); de este modo en el caso
de autos, si bien es cierto que el encausado recurrente no tiene la calidad de funcionario
pblico exigible al sujeto activo del delito de enriquecimiento ilcito en calidad de
cmplice y, en consecuencia como agente extraneus responde por este delito especial
aunque no tenga la calidad de funcionario pblico; que, de otro lado, cabe precisar que
en el presente caso se cumple el principio de accesoriedad exigido a la complicidad
como forma de participacin, toda vez que el encausado recurrente se le imputa el delito
de enriquecimiento ilcito en calidad de cmplice, que guarda relacin a la consumacin
del mencionado delito cometido por el autor Alan Garca Prez conforme aparece de
autos, contra quien se ha formulado dictamen acusatorio y la Sala Penal Especial de la
Corte Suprema de la Repblica ha reservado el proceso hasta que sea habido, proceso
seguido ante dicha instancia suprema conforme al procedimiento establecido en el
artculo cien de la Constitucin Poltica del Estado y artculo treinticuatro del Texto
nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, fundamentos por los cuales MI
VOTO es porque se CONFIRME el auto de fojas diecisis su fecha veintids de abril de
mil novecientos noventisis que declara INFUNDADA la Excepcin de Naturaleza de
Accin deducida por el inculpado Alfredo Zanatti Tavolara en la instruccin que se le
sigue como cmplice en el delito de Enriquecimiento Ilcito en agravio del Estado, con
lo dems que contiene, notificndose y los devolvieron.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
Hacer un anlisis desapasionado, sesudo y con criterio de racionabilidad
cientfica del injusto penal enriquecimiento ilcito no es una tarea sencilla; este hecho
punible encierra una serie de cuestiones fundamentales por resolver, como la supuesta
inconstitucionalidad de su tipicidad, los supuestos que contempla el tipo, su naturaleza
jurdica, el carcter subsidiario del injusto, de la autora, de la coautora, de la
complicidad, de la instigacin, del concurso real y aparente de leyes, del bien jurdico
tutelado, de la tentativa, entre otras cuestiones no resueltas. No menos importante
resulta establecer un concepto jurdico de enriquecimiento ilcito que englobe los
supuestos comprendidos en el tipo. En la configuracin del tipo deberan describirse de
manera expresa, clara e inequvoca los supuestos posibles de realizacin, etc.; no
obstante, no es eso precisamente lo que caracteriza al injusto enriquecimiento ilcito.
El tipo no tiene la caracterizacin propia de una tipicidad de funcin garantista al
no expresar, de manera expresa e inequvoca, los supuestos que han sido considerados
como infraccin punible por el legislador. Solo describe un estado econmico de
resultado; es esta la orientacin de la ltima reforma del artculo 401 del Cdigo Penal
aprobada por el pleno del Congreso de la Repblica en su sesin ordinaria del 16 de
setiembre del 2004, cuya tcnica legislativa en cuanto a su redaccin no es lo ms
adecuado y feliz.
Artculo 401.- Enriquecimiento Ilcito
El funcionario o servidor pblico que ilcitamente incrementa su patrimonio,
respecto de sus ingresos legtimos durante el ejercicio de sus funciones y que no pueda
justificar razonablemente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cinco ni mayor de diez aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36
del Cdigo Penal.
Si el agente es un funcionario pblico que haya ocupado cargos de alta direccin
en las entidades u organismos de la administracin pblica o empresas estatales, o est
sometido a la prerrogativa del antejuicio y la acusacin constitucional, la pena ser no
menor de ocho ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2
del artculo 36 del Cdigo Penal.
principios rectores de toda Constitucin poltica. Por tanto, un concepto de bien jurdico
vinculante poltico-criminal solo se puede derivar de los cometidos, plasmados en la ley
fundamental de nuestro Estado de Derecho basado en la libertad del individuo a travs
de los cuales se le marcan sus lmites a la potestad punitiva del Estado.
Debemos tener en consideracin, tal como sostiene Claus Roxin, que ... la
proteccin de bienes jurdicos no se realiza solo mediante el derecho penal, sino que a
ello ha de cooperar el instrumental de todo el ordenamiento jurdico. El derecho penal
solo es incluso la ltima de entre todas las medidas protectoras que hay que considerar,
es decir, que solo se le puede hacer intervenir cuando fallen otros medios de solucin
social del problema como la accin civil, las regulaciones de polica o jurdico-tcnicas,
las sanciones no penales, etc. Por ello se denomina a la pena como la 'ultima ratio de la
poltica social' y se define su misin como proteccin subsidiaria de bienes jurdicos .
I.
DE ALGUNOS ASPECTOS GENERALES RELATIVOS AL DELITO
DE ENRIQUECIMIENTO ILCITO
El ms serio problema que se presenta en este injusto penal es el de la
presuncin de ilicitud del incremento del patrimonio producido durante el desempeo
de la funcin pblica y, consecuentemente, la inversin de la prueba que tiende a
demostrar la licitud y est a cargo del sospechado.
Nuestra legislacin, a diferencia de la colombiana, no contempla el referente de
la estimacin valorativa o cuantificacin dineraria del enriquecimiento como supuestos
que atenan o gravan la penalidad. Qu otras circunstancias en trminos generales, el
legislador ha tomado en consideracin para agravar o atenuar la pena?
El legislador peruano al modificar el artculo 361 e incorporar el artculo 361-A
del Cdigo Penal por el Decreto Legislativo N 121 del 30-10-81 por Ley N 26198 del
13 de junio de 1993, incorpor una figura agravada al tipo penal que, originariamente,
solo contena la forma atenuada del injusto.
En efecto, el segundo prrafo del artculo 401 del Cdigo Penal hace referencia
expresa a la jerarqua del funcionario o servidor pblico que se enriquece ilcitamente;
es decir orientado a la alta burocracia. En esta circunstancia descrita por la jerarqua del
sujeto activo radica el mayor reproche que se hace a la conducta tpica del autor, porque
con su accin dolosa genera un mayor dao a la Administracin Pblica.
Lo que agrava el hecho punible en nuestra legislacin no es el valor o cantidad
de los caudales o efectos que motiv su enriquecimiento ilcito, sino por la condicin
especial establecida por la jerarqua del sujeto activo.
El injusto, a diferencia del peculado, tiene fundamentalmente un contenido
patrimonial, pero no por ello deja normativamente de ser un delito de funcin pblica,
cuya accin dolosa lesiona el correcto y regular ejercicio de la funcin pblica. Sin
embargo, sin dejar de reconocer el carcter pluriofensivo del injusto penal, cuya accin
dolosa del agente afecta tanto al patrimonio como el correcto y regular ejercicio de la
funcin pblica, el legislador debi considerar la cuanta o el valor de los bienes que
expresan su enriquecimiento ilcito, tambin, como referentes para agravar o atenuar la
pena. Ello sin dejar de considerar que el bien jurdico tutelado preponderante es el
ejercicio correcto de la funcin pblica.
II.
EVOLUCIN HISTRICA DEL INJUSTO: ENRIQUECIMIENTO
ILCITO EN EL PER
El injusto no fue contemplado como hecho punible en el viejo Cdigo Penal
peruano de 1863, tampoco primigeniamente en el Cdigo Penal derogado de 1924; fue a
posteriori; es decir, incorporado al artculo 361-A por el Decreto Legislativo N 121 del
30-10-81; cuya redaccin primigenia fue literalmente como sigue:
El funcionario o servidor pblico que por razn del cargo o de sus funciones, se
enriquece indebidamente, ser reprimido con prisin no mayor de diez aos ni menor de
cuatro aos, multa de la renta de sesenta a ciento ochenta das e inhabilitacin de
conformidad con los incisos 1, 2 y 3 del artculo 27, por doble tiempo de la condena.
Existe indicio de enriquecimiento ilcito cuando el aumento del patrimonio del
funcionario o servidor pblico, en consideracin a su declaracin o declaraciones
juradas, fuere notoriamente superior al que normalmente hubiere podido tener en virtud
de los sueldos o emolumentos que haya percibido, de los incrementos de su capital o de
sus ingresos, por cualquier otra causa lcita.
Las pruebas presentadas por el procesado para justificar el incremento
patrimonial, son reservadas y no podrn utilizarse para ningn otro efecto.
Ntese cmo primigeniamente de manera expresa se estableca que las pruebas
presentadas por el procesado para justificar el incremento patrimonial son reservadas, es
decir, que corresponda al procesado probar su enriquecimiento lcito, de lo contrario se
presuma el origen ilcito.
El artculo 381 del Proyecto de Cdigo Penal de1984 contempl como un hecho
punible el enriquecimiento ilcito cuya redaccin fue como sigue:
El funcionario o servidor pblico que por razn del cargo o de sus funciones, se
enriqueciere indebidamente, ser reprimido con prisin no mayor de cinco aos ni
menor de dos aos, multa de la renta de treinta a noventa das e inhabilitacin de
conformidad con los incisos 1, 2 y 3 del artculo 26 por doble tiempo de la condena.
Existe indicio de enriquecimiento ilcito cuando el aumento del patrimonio del
funcionario o servidor pblico, en consideracin a su declaracin o declaraciones
juradas, fuere notoriamente superior al que normalmente hubiere podido tener en virtud
de los sueldos o emolumentos que haya percibido, de los incrementos de su capital o de
sus ingresos, por cualquier otra causa lcita.
Las pruebas presentadas por el procesado para justificar el incremento
patrimonial, son reservadas y no podrn utilizarse para ningn otro efecto.
Posteriormente, en el Proyecto de Cdigo Penal de 1986 que se tipific como
delito el enriquecimiento ilcito en el artculo 383, como sigue:
El funcionario o servidor pblico que por razn del cargo o de sus funciones, se
enriquece ilcitamente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cinco aos, multa de la renta de trescientos sesenta a setecientos veinte das e
inhabilitacin conforme al artculo 56 incisos 1, 2 y 3.
Existen indicios de enriquecimiento ilcito cuando el aumento del patrimonio del
funcionario o servidor pblico, en consideracin a su declaracin o declaraciones
juradas, es notoriamente superior al que normalmente hubiere podido tener en virtud de
los sueldos o emolumentos que haya percibido, de los incrementos de su capital o de sus
ingresos, por cualquier otra causa lcita.
Las pruebas presentadas por el procesado para justificar el incremento
patrimonial, son reservadas y no podrn utilizarse para ningn otro efecto.
Tambin el proyecto del Cdigo Penal de 1991 tipific como delito el
enriquecimiento ilcito en su artculo 394: El funcionario o servidor pblico que, por
razn de su cargo se enriquece ilcitamente, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos.
Al promulgarse el nuevo Cdigo Penal de 1991 el injusto enal enriquecimiento
ilcito fue tipificado como hecho punible en el artculo 401, cuya redaccin literal
primigenia fue similar al artculo 394 del Proyecto de Cdigo Penal de 1991, como
sigue:
El funcionario o servidor pblico que por razn de su cargo se enriquece
ilcitamente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor
de diez aos.
En la lnea general del legislador peruano de incrementar las penas, y en virtud
de lo dispuesto por el artculo 7 de la Ley N 27482 publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 15 de junio de 2001, se incorpora al artculo 401 del Cdigo Penal peruano
el prrafo siguiente:
Se considera que existe indicio de enriquecimiento ilcito, cuando el aumento
del patrimonio y/o del gasto econmico personal del funcionario o servidor pblico, en
consideracin a su declaracin jurada de bienes y rentas, es notoriamente superior al que
normalmente haya podido tener en virtud de sus sueldos o emolumentos percibidos, o
de los incrementos de su capital, o de sus ingresos por cualquier otra causa lcita.
Ms all de los cuestionamientos y de lo discutible que resulta esta figura penal,
el pleno del Congreso de la Repblica en su Sesin Ordinaria del jueves 16 de setiembre
de 2004, con la asistencia de 97 congresistas, aprob con 92 votos a favor y 5
abstenciones un proyecto sustitutorio de ley que con un solo artculo modifica varios
artculos del Cdigo Penal; entre ellos, los artculos 317, 393, 394-A, 395, 396, 397,
398, 399, 400 (trfico de influencias) y el artculo 401 (enriquecimiento ilcito) del
Cdigo Penal, lo que en trminos generales se traduce en mayor incremento de las
penas, como solucin a los graves hechos que siguen registrndose de corrupcin de
funcionarios pblicos.
El nuevo texto del artculo 401 del Cdigo Penal es como sigue:
artculo 412 del nuevo Cdigo Penal de Colombia y el artculo 447 (Decreto 270 del 13
de febrero de 1973) del Cdigo Penal de Puerto Rico prescriben de manera expresa la
naturaleza subsidiaria del injusto, a diferencia de los casos peruano, mexicano, cubano,
etc., que normativamente no expresan tal condicin pero no por ello dejan de reconocer
la subsidiaridad del tipo.
En suma los penalistas peruanos, argentinos y colombianos que reconocen la
subsidiaridad del tipo no lo hacen porque una disposicin normativa as lo establezca,
sino porque tienen en cuenta que esta figura penal fue creada para ser utilizada en
aquellos casos penales que resulta complicado demostrar el hecho punible que gener el
enriquecimiento ilcito. Es el mismo fundamento de poltica criminal que dio el sustento
para tipificar como delito el enriquecimiento ilcito del funcionario o servidor pblico
en nuestro ordenamiento penal.
Ahora bien, las consecuencias que pueden derivarse del reconocimiento de la
subsidiaridad del tipo son las siguientes:
a. La subsidiaridad implica la exclusin de toda aplicacin alternativa de los
tipos penales funcionales (cohecho y enriquecimiento ilcito, peculado y
enriquecimiento ilcito, etc.) dado que el carcter subsidiario del tipo (enriquecimiento
ilcito) es excluido por el tipo principal (cohecho, peculado, etc.).
b. Que, el injusto penal enriquecimiento ilcito no es un delito que posee
autonoma; es decir carece de supuestos tpicos propios, por ser consecuencia o efecto
de supuestos que s tienen contenido propio.
c. La subsidiaridad del tipo implica reconocer que de darse el concurso aparente
de leyes este se resuelve por la regla de subsidiaridad de manera que si en el proceso se
logra establecer con certeza que el incremento de su patrimonio ha sido como
consecuencia de una accin peculante o cohechante, el juzgador deber condenar y
sancionar al agente por el delito de peculado o de cohecho y no por enriquecimiento
ilcito; porque, precisamente, el enriquecimiento ilcito por ser un tipo aformo, genrico
y subsidiario se excluye frente al tipo principal.
d. La subsidiaridad del tipo opera, precisamente, que por falta de pruebas o
demostracin de los hechos, quede impune una conducta que no se sabe qu es, pero
que conlleva como expresin prctica un aumento patrimonial del agente durante el
ejercicio de sus funciones y que razonablemente no lo justifique.
En nuestro medio mayoritariamente la doctrina admite esta naturaleza jurdica
que caracteriza al tipo.
Como bien refiere Juan Portocarrero: Los incrementos lcitos como el sueldo,
compatible con el cargo, honorarios profesionales, transacciones comerciales, donacin,
herencia, entre otros, durante el ejercicio del cargo no forman parte del tipo, se incluyen
dentro de l los incrementos procedentes de operaciones ilcitas, siempre que no
constituyan delitos independientes, como peculado, cohecho pasivo, colusin,
concusin, etc.; pues a este delito mayoritariamente se le considera en la doctrina como
subsidiario, porque enriquecimiento ilcito es todo aumento patrimonial que proviene
ilcitamente, menos de comportamientos que ya tienen tipo .
Fidel Rojas por su lado parece admitir tmidamente el carcter subsidiario del
tipo. El criterio de subsidiaridad admitida preliminarmente para el delito de
enriquecimiento ilcito ofrece la ventaja que no descarta la posibilidad de reorientar la
calificacin legal, s de los medios probatorios actuados resulta aplicable al supuesto de
hecho un tipo funcional especial y no el artculo 401. Efecto remisivo que racionalizar
la labor persecutoria del delito por parte del Ministerio Pblico .
Manuel Abanto Vsquez en una curiosa reinterpretacin del tipo en comentario
sostiene: De esa manera el tipo penal de enriquecimiento ilcito s operara con carcter
subsidiario, como un tipo residual que abarcara conductas que no han podido ser
abarcadas por otros tipos penales. O tambin permite el inicio de un proceso penal para
una vez obtenidas las pruebas suficientes, reorientar el proceso hacia la investigacin de
los delitos de fondo, aquellos que han permitido el enriquecimiento del funcionario .
Un particular punto de vista tiene el prestigioso magistrado Vctor Prado
Saldarriaga, quien llega a sostener que: El enriquecimiento ilcito no debe, sin
embargo, provenir de otros delitos funcionales, como actos de corrupcin pasiva, actos
de peculado o actos de concusin. En buena cuenta estamos ante un delito de carcter
subsidiario. Solo en la medida en que el enriquecimiento ilcito no se deba a la comisin
de otro delito funcional, ser posible invocar la tipicidad del artculo 401. Desde luego
que Ral Pea Cabrera y Luis Francia Arias tambin reconocen el carcter subsidiario
del tipo penal al determinar la imposibilidad que concurra en concurso aparente de leyes
o ideal de delitos: En vista que es un delito subsidiario en los que vulneran los deberes
profesionales no es posible que concurra con algunos hechos punibles afines. Dcese lo
propio del autor nacional Carlos Coria, quien tambin establece la naturaleza subsidiaria
del tipo penal de enriquecimiento ilcito a partir de la consideracin de que se trata de
un injusto penal de peligro abstracto y por tanto aplicable solo a falta de otro tipo
principal de delito contra la Administracin Pblica. Curiosa resulta la tesis sostenida
por Glvez Villegas quien niega el carcter subsidiario del tipo penal en comentario,
partiendo de reconocer que solamente tienen tal condicin aquellos tipos penales que
presenten penas menos graves, situacin que no sucede en el caso del artculo 401
respecto del resto de tipos penales de corrupcin de funcionarios, agregando que el error
de la posicin dominante en la doctrina nacional tiene como causa la influencia que
sobre esta ejerce el Derecho Penal colombiano, en el que s se justifica la subsidiaridad
del enriquecimiento ilcito al existir norma expresa en ese sentido.
Glvez literalmente sostiene: Claro que una interpretacin en este sentido,
podr resultar cuestionable, habida cuenta que la doctrina nacional mayoritariamente ha
considerado que el enriquecimiento ilcito es un tipo subsidiario, que solo puede
configurarse cuando el hecho no constituye otro delito, descartndose los casos de
concurso, sea ideal o real. Sin embargo, creemos que en nuestra legislacin no existe
razn alguna para sostener, en general, que el enriquecimiento ilcito sea un tipo
subsidiario, como s lo es para la legislacin colombiana por ejemplo; y consideramos
que las interpretaciones en este sentido, se deberan a que nuestros autores en este caso,
estaran asumiendo las opiniones de los autores colombianos, las mismas que no
necesariamente se ajustan a nuestro tipo penal, dada su diferente estructura. Pues, como
se sabe, la subsidiaridad, en el concurso de normas penales, funciona nicamente para
los casos en que la conducta no se puede encuadrar en un tipo principal (que establece
una pena mayor), y para evitar la impunidad se recurre al tipo subsidiario, el que
siempre debe imponer una pena menor (como se ver en el caso que el artculo 401 del
Cdigo Penal, que establece una pena mucho ms grave que la mayora de los otros
delitos contra la Administracin Pblica.
Una opinin errada pues, al pretender desconocer la naturaleza subsidiaria del
tipo, no ha considerado su ratio legis o la razn poltico-criminal de su creacin; la
dificultad o imposibilidad de la prueba, la inversin de la carga de la prueba, etc.
precisamente esta figura penal fue creada para ser utilizada en aquellos casos penales,
delitos de funcin pblica, no pueda probarse existiendo determinada evidencia de
desproporcin patrimonial. Como bien refiere Jorge Luis Villada: El proyectista
fundamentaba la creacin de esta figura en la necesidad de limitar la corrupcin inmoral
de los funcionarios pblicos a travs de una conducta que aunque se presentaba
indeterminada a la dogmtica penal-constitucional, resolva la dificultad prctica que se
presentaba para probar muchos hechos concretos contra los funcionarios pblicos
contenidos en el Cdigo Penal. Parta de la idea de que el enriquecimiento de un
funcionario que no fuese probado que se realiz con correccin, se presuma ilcito.
Desde luego que, sin recurrir a los autores colombianos, hallaremos la explicacin de su
naturaleza subsidiaria en lo expresado por el maestro peruano Dr. Luis Bramont Arias,
quien sostena al comentar el artculo 361-A incorporado al artculo 361 del Cdigo
Penal derogado de 1924 por el artculo 8 del Decreto Legislativo N 121: Es
presupuesto de este delito el que el hecho no est especficamente previsto por otra
disposicin legal, como delito o como agravante de un delito. En este sentido, el
enriquecimiento ilcito es un delito subsidiario, para luego agregar: La inversin de la
carga de la prueba es indispensable, pues de otro modo no sera eficaz la
responsabilidad penal. La ndole moralizadora de la ley la exige (sic).
Pues bien, sostener que la condicin de subsidiaridad es determinada por la
pena, que en el tipo subsidiario es menor en relacin al tipo penal principal, es una
verdad que en trminos generales no ha sido respetada por el legislador; toda vez que,
primigeniamente, el enriquecimiento ilcito fue incorporado en el artculo 361 del
Cdigo Penal derogado de 1924 y contemplaba una pena mnima de dos (2) aos y una
mxima de cinco (5), en relacin del injusto penal peculado, tipificado como tal en el
artculo 346 del Cdigo derogado, que sancionaba este hecho punible con una pena de
penitenciara no mayor de veinte (20) aos. Sin embargo, el cohecho descrito en el
artculo 349 contemplaba una pena no mayor de cuatro (4) aos; de manera que en este
ltimo caso la pena es menor a la de enriquecimiento ilcito; no siendo por tanto
suficiente este referente para establecer la subsidiaridad del tipo. De tal suerte que en
estas condiciones, no solo cabe sostener que el enriquecimiento ilcito no puede ser
subsidiario por la mayor gravedad de la pena respecto de los otros supuestos tpicos de
corrupcin de funcionarios, sino que ante todo se debe tener en cuenta la cuestin de
inconstitucionalidad que dicha situacin provoca al colisionar con el principio de
proporcionalidad en sentido estricto.
La jurisprudencia nacional se ha orientado en reconocer tal caracterstica tal
como se desprende de la ejecutoria suprema recada en el Exp. N 1611-97-C del
10/11/1997, que resulta bastante ilustrativa. ...el delito de enriquecimiento ilcito se
consuma en el momento en que el sujeto activo (funcionario o servidor pblico) realiza
el acto ajeno a su cargo en el que incrementa su patrimonio, siempre que ese hecho no
constituya otro delito, por tratarse de un delito subsidiario...
esto es, adquisicin en grado de certeza ms all de toda duda, que dicha certeza deba
sustentarse en la suficiente probanza de los hechos incriminados tanto del delito
instruido, as como la responsabilidad penal atribuida a la acusada; Quinto.- Que, la
acusada Santos Alejandrina vila Villanueva ha sostenido que reaccion violentamente
debido a que estaba en una fuerte depresin, arrojada de su casa por su madre, acudi
donde su pareja que le neg el apoyo necesario, quin adems, no acuda con los
alimentos a su menor hija en forma regular; as como a alimentar sus expectativas de
formar un hogar con ella, sin nimo concreto de materializarlo; habiendo contribuido de
esta manera al estado de depresin de la acusada; que las circunstancias de desamparo y
el cmulo de emociones liberadas por la acusada Santos Alejandrina vila Villanueva
propici el marco depresivo para este escenario de confusin y tentativa de parricidio;
Sexto.- Que, ha efecto de establecer la pena a imponerse se valora la gravedad del
ilcito, la naturaleza del medio empleado, la falta de motivacin para consumar el delito
que qued reducido al grado de tentativa, la confesin sincera y, finalmente se valoran
sus condiciones personales que no registra antecedentes delictivos y en acto oral ha
demostrado su arrepentimiento; Sptimo.- Que, respecto a la reparacin civil debe
valorarse la lesividad del bien jurdico protegido y la capacidad econmica de la
acusada; por los fundamentos expuestos, en aplicacin de los artculos seis, once, doce,
diecisis, veinticinco, cuarenta y cinco, cuarenta y seis, noventa y dos y ciento siete del
Cdigo Penal; numerales ciento treinta y seis, doscientos ochenta y doscientos ochenta
y cinco del Cdigo de Procedimientos Penales; apreciando los hechos y las pruebas
penales con criterio de conciencia que la ley autoriza, administrando justicia al nombre
de la Nacin; la Primera Sala Penal para Procesos de Reos en Crcel de la Corte
Superior de Justicia de Lima; FALLA: CONDENANDO: a Santos Alejandrina vila
Villanueva como autora del delito contra la Vida, el Cuerpo y la Salud-Parricidio en
grado de tentativa, en agravio de Milagros Alejandrina Izarra vila; IMPONINDOLE
CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD EFECTIVA que,
computados desde el da doce de diciembre de dos mil dos, fecha desde la que viene
sufriendo carcelera, vencer el da once de diciembre del dos mil seis; FIJARON en la
suma de quinientos nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil deber
abonar la sentenciada a favor de la agraviada; ORDENARON: que, la sentenciada
prosiga con su tratamiento psicolgico y empiece su tratamiento psiquitrico durante su
internamiento penitenciario, informando la evolucin del tratamiento al juzgado de
origen y al colegiado, bajo responsabilidad; MANDARON: que, consentida o
ejecutoriada que sea la presente sentencia se inscriban en los boletines de condena,
anulndose los antecedentes en el extremo absolutorio, archivndose lo actuado en este
extremo con conocimiento de la causa.
SS. ESCOBAR ANTEZANO/ACEVEDO OTRERA/SANCHEZ GONZALES.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.
GENERALIDADES
CONFIGURACIN DE LA TENTATIVA
jurdico, porque despus que han ocurrido todos los hechos (suministro de veneno y
arrepentimiento activo de la agente), se comprueba que el bien jurdico no fue
lesionado.
Esta concepcin causalista la descartamos de plano. En primer lugar, se debe
enfatizar que los meros datos ontolgicos (por ejemplo, la comprobacin a posteriori de
la produccin o no del resultado) son irrelevantes para el Derecho Penal y como tales no
son fuente vinculante para fundamentar el desvalor tpico del comportamiento. En
segundo trmino hay que dejar claro que, desde un punto de vista ex post, todas las
tentativas seran conductas no peligrosas y, por tanto, inidneas(13). En tercer lugar, no
se pueden pasar por alto las nefastas consecuencias poltico-criminales, pues bajo dicha
perspectiva una gran cantidad de conductas quedaran impunes (v. gr., todos los tipos
penales de peligro abstracto y, en general, todos los supuestos de tentativas idneas
acabadas donde el resultado no se produce por caso fortuito).
Ante lo mencionado, trataremos de esbozar algunos criterios que deben de
considerarse para determinar la existencia de peligro para el bien jurdico o para
calificar una conducta como peligrosa.
La determinacin de peligro para el bien jurdico debe configurarse en funcin
de la conducta riesgosa, por cuanto el desvalor que hace el Derecho Penal en los
delitos dolosos es sobre los comportamientos, mas no sobre las meras
transformaciones causales(14). Los riesgos prohibidos o elementos tpicos se
fundamentan en el desvalor de la accin, no en los resultados, pues estos solo
constituyen una legitimacin y graduacin de la pena(15) en los delitos de resultado,
pero no cambian la estructura tpica. Son los comportamientos peligrosos los que
fundamentan la tipicidad, por cuanto constituyen el substrato normativo de los tipos
penales dolosos.
De lo sustentado, cabe preguntarse cundo estamos ante un comportamiento
peligroso?, o cundo se dice que una conducta es merecedora de desvalor jurdicopenal? A nuestro juicio, estamos frente a una conducta peligrosa y, por tanto,
merecedora de desvalor cuando, desde un punto de vista ex ante(16), la produccin de
la consumacin es objetivamente previsible. Es decir, cuando, sin haberse dado inicio a
los actos ejecutivos, la consumacin de los hechos tpicos aparece como racionalmente
alcanzable en el plan del autor (v. gr. ser una conducta peligrosa y, por tanto, punible
en virtud del desvalor de la accin el supuesto en que un sujeto, queriendo matar a una
persona dispara a esta con un arma de fuego, pero no logra alcanzar su objetivo porque
las balas eran de goma(17), las cuales haban sido cambiadas por equivocacin). En este
caso es innegable la existencia de una accin peligrosa (claro est desde un punto de
vista ex ante). Nadie puede negar que disparar a una persona con un arma de fuego
cargada crea riesgos para la vida de la vctima(18). Asimismo, nadie puede negar que
aquella persona que hace los disparos, orientados a matar, no conoce el medio idneo
que est utilizando y los riesgos tpicos que est creando, porque de ser as no hubiera
utilizado el arma para matar. Ello demuestra que la conducta en este supuesto pese a
que, desde un punto de vista ex post, el bien jurdico no ha sido lesionado ni puesto en
peligro es objetivamente peligrosa, porque, de no ser por el azar, hubiera producido la
muerte del sujeto pasivo. En ese sentido, este supuesto, en la concepcin aqu
defendida, constituye una conducta peligrosa y, por ende, punible, pese a que ex post los
hechos demuestren que era imposible la lesin del bien jurdico.
Es preciso sealar que esta postura es compatible con el contenido del artculo
16 del CP, puesto que el desvalor de la accin est en relacin directa con el inicio o
realizacin de los actos ejecutivos. Sobre los actos ejecutivos que se pueden realizar
por comisin u omisin se levanta el juicio de desvalor.
En el caso que analizamos, en efecto, no se produce el resultado lesivo (muerte
de la vctima), pero este proceso causal es irrelevante para el Derecho Penal, ya que con
el inicio de la accin y la configuracin material de su radio de eficacia (suministro en
la vctima de un veneno mortal) se crea, a partir de las circunstancias (ex ante), una
situacin de peligro para el bien jurdico. Por ello, en contra de lo que dice la Sala,
desde la perspectiva ex ante la nica dogmtica y poltico-criminalmente correcta hay
que afirmar la existencia de un peligro para el bien jurdico.
IV.
CONFIGURACIN DEL DOLO EN LOS TIPOS PENALES QUE
UTILIZAN EL TRMINO A SABIENDAS
Elemento esencial configurador sea de los tipos consumados, sea de los tipos
tentados es la puesta en prctica del dolo tpico, mediante hechos materiales que han
de tener carcter ejecutivo. Acta dolosamente quien es consciente de que con su hacer
u omisin va a realizar los elementos tpicos(19), es decir, quien conoce que con su
comportamiento(20) har lo necesario para producir la consumacin(21). Por ello,
resulta irracional(22) sostener que no acta dolosamente aquella persona que hace o
deja de hacer (siendo garante) conociendo que est creando riesgos prohibidos por el
Derecho Penal, pero tiene la esperanza de que su comportamiento no producir la
consumacin por obra del azar.
De lo dicho, la tentativa de delito es ejecucin del dolo, es decir, la puesta en
marcha de la decisin (final o tcita) esto es, la decisin consciente de consumar el
hecho tpico(23). No obstante, se debe precisar que no todo acto externo que est
informado por una decisin de consumacin supone ejecucin del dolo ni constituye,
por ello, tentativa de delito (as, no constituyen tentativas de homicidio el clsico caso
del envo de un sujeto al bosque en medio de la tormenta, o el suministro de azcar a
una persona, creyendo errneamente que sufre de diabetes) dado que el objeto del dolo
como ya hemos sealado anteriormente solo pueden ser los elementos del tipo
objetivo(24). nicamente cabe calificar como tentativa a la ejecucin de actos que sean
subsumibles en el tipo objetivo(25), es decir, cuando el dolo est orientado a la creacin
de riesgos tpicos (v. gr. cargar el arma y disparar para matar, utilizar el engao para
estafar, entrar en una casa para robar, etc.)(26).
Sin embargo, en relacin al contenido del tipo subjetivo, debemos sealar que la
Sala Penal de la Corte Superior, para determinar el contenido del dolo del tipo penal de
parricidio, se basa en los planteamientos de las teoras voluntaristas del dolo, segn las
cuales el contenido del dolo est configurado por el conocimiento y voluntad(27) que
tiene el sujeto activo respecto de los elementos objetivos del tipo; esto es, que el sujeto
haya actuado de manera final(28) (dirigida u orientada). En el caso, materia de anlisis,
la Sala considera que el conocimiento y voluntad del agente se expresan mediante la
utilizacin de la sustancia txica denominada Campen, la cual estuvo dirigida a
lesionar el bien jurdico vida. La Sala fundamenta su posicin en el trmino a
culmina los actos ejecutivos que haba empezado. As, por ejemplo, no realizar el
disparo con el arma de fuego contra la vctima despus de apuntar en direccin a ella,
salir de la casa despus de haber entrado en ella para apoderarse de los bienes muebles
de su propietario, etc(39).
Ahora bien, el desistimiento pasivo puede llevarse a cabo mediante conductas
omisivas o mediante conductas comisivas; o sea, el sujeto puede no terminar con la fase
ejecutiva o bien mediante un no hacer, o bien mediante un hacer. El desistimiento en la
fase ejecutiva mediante un no hacer (v. gr., dejar de disparar a la vctima o salir de la
casa) es propio de los delitos de comisin, como el homicidio y el hurto; mientras que el
desistimiento en la fase ejecutiva a travs de un hacer (v. gr., impedir, mediante una
directiva, que los fondos del Estado se destinen a fines distintos a los que establece la
ley, despus de haber dejado que un tercero saque el dinero del banco para invertirlo en
un fin distinto del legalmente fijado) es propio de los delitos de omisin o de infraccin
de deber, como el de malversacin de fondos.
Realizadas algunas precisiones respecto del desistimiento que se da en la fase
ejecutiva y en virtud a que el presente informe no se ocupa de dicho instituto, en
adelante realizaremos algunos alcances acerca del desistimiento que se presenta entre
los actos ejecutivos y la consumacin.
El desistimiento que se lleva a cabo despus de los actos ejecutivos, se expresa
cuando el autor impide que se produzca la consumacin, no obstante haber realizado
toda la fase ejecutiva. Es decir, lo nico que se impide es la consumacin del injusto
penal, pues los actos ejecutivos ya se han llevado a cabo en su totalidad.
En relacin al desistimiento que tiene lugar despus de la fase ejecutiva, la
doctrina considera que consiste en la evitacin del resultado tpico del delito, es decir, el
impedimento de la lesin (en los delitos de resultado lesivo) o puesta en peligro (en los
delitos de peligro concreto) del bien jurdico(40). Al respecto, debemos sealar que este
criterio adolece de serios problemas metodolgicos y poltico-criminales por las
siguientes consideraciones:
1) el planteamiento esbozado es producto de una interpretacin restrictiva o
aislada del artculo 18 del CP, ya que el desarrollo de dicho precepto se ha realizado
atendiendo nicamente a la sumilla o membreca del mencionado pargrafo, por eso,
que siguiendo la exigua literalidad de los trminos legales, concluye que este tipo de
desistimiento consiste en la evitacin de la produccin del resultado. Una interpretacin
que parta de un punto de vista metodolgico correcto es aquella que no solo se queda en
la literalidad de la ley, sino que se lleva a cabo en forma sistemtica y teleolgica. En
ese sentido, el artculo 18 del CP debe ser interpretado conforme a los principios
constitucionales, principios generales del Derecho Penal y conforme a las nuevas
exigencias de la dogmtica del Derecho Penal moderno. En ese sentido, lo que consagra
el artculo 18 del CP, cuando se refiere al desistimiento que se da despus de la fase
ejecutiva, no es evitar el resultado tpico, sino evitar la consumacin.
2) Considerar que el desistimiento que se da despus de la fase ejecutiva se
refiere al impedimento de la produccin del resultado, significa aceptar que este
instituto jurdico es propio de los delitos de resultado (de lesin o de peligro concreto),
mas no de los de delitos de mera actividad o de peligro abstracto, pues en ellos no hay
CONCLUSIONES
a expedir una sentencia escueta y carente de sintaxis, no pronuncindose sobre todos los
extremos de la apelacin denunciados como agravios, no permitiendo al justiciable
conocer las razones por las que fueron desestimados los argumentos que sirvieron de
sustento a la apelacin, emitiendo un pronunciamiento sobre un asunto no demandado,
cual es el que se pronuncia por una eventual nulidad o anulabilidad de los contratos
celebrados entre las partes; y CONSIDERANDO: Primero.- Que existe contravencin a
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso cuando en el desarrollo del
mismo no se han respetado los derechos procesales de las partes, se han obviado o
alterado actos de procedimiento, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el rgano
jurisdiccional deja de motivar sus decisiones o lo hace en forma incoherente en clara
transgresin de la normatividad vigente y de los principios procesales; Segundo.- Que,
tal como se aprecia del escrito de fojas setentisis don Marcial Beraun Chocano, Zulema
Ortega Figueredo de Chocano y Gerarda Yolanda Pre Doria, en representacin de Yonel
Beraun Ortega, interpusieron demanda sobre declaracin judicial de cancelacin de
deuda, Devolucin de dinero y levantamiento de hipoteca dirigindola contra la empresa
Camn Automotriz Sociedad Annima a efecto de que se declare cancelada la deuda
que mantenan con la empresa emplazada, se ordene la devolucin de nueve mil dlares
americanos con cuarentinueve centavos de dlar pagados excesivamente por concepto
de intereses compensatorios convencionales y como consecuencia de ello se requiera a
la entidad demandada para que otorgue la correspondiente/ escritura pblica de
levantamiento de hipoteca; Tercero.- Que admitida a trmite la demanda, expedido el
auto admisorio, absuelto el traslado de la misma en forma negativa, llevadas a cabo las
audiencias respectivas en las que se fijaron como puntos controvertidos las pretensiones
demandadas y los argumentos esgrimidos por la entidad accionada, admitindose y
actundose los medios probatorios idneos y ordenndose, adems, la realizacin de
prueba de oficio como es el caso de la pericia de fojas trescientos quince a trescientos
veintids, el a quo mediante resolucin de fojas quinientos treinta a quinientos cuarenta,
declar infundada en todos sus extremos la demanda incoada expresando que conforme
a lo actuado en autos y los medios probatorios valorados y compulsados durante el
squito del proceso tal como lo disponen los artculos ciento ochentiocho y ciento
noventisiete del Cdigo adjetivo, se ha llegado a determinar que la obligacin asumida
por actores con la entidad demandada an no est cancelada toda vez que existen saldos
pendientes de pago de acuerdo a lo determinado en el informe pericial ya citado,
corregido y observado en la Audiencia Especial de fojas cuatrocientos diecisiete a
cuatrocientos veinte y que en consecuencia, las dems pretensiones al ser accesorias de
la declaracin judicial de deuda, deban igualmente ser desestimadas; Cuarto.- Que
recurrido dicho fallo, la Sala de mrito al absolver el grado a fojas seiscientos veintids
y seiscientos veintitrs lo confirm en todos sus extremos precisando que en el presente
caso los actores no han demandado la nulidad del acto jurdico contenido en el contrato
celebrado por escritura pblica de fojas siete su fecha seis de junio del dos mil uno, as
como tampoco el de la obligacin sealada como deuda de cinco mil dlares
americanos, concluyendo que tales pretensiones corresponden hacerse valer en la va
correspondiente y que, mientras ello no ocurra rige la disposicin contenida en el
artculo mil doscientos veinte del Cdigo Civil; Quinto.- Que si bien es cierto que la
sentencia de vista no ha recogido los fundamentos de la apelada en aplicacin del
artculo doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial, tambin lo es que su texto contiene
las consideraciones esenciales que sustentan su decisin de confirmar el fallo del a quo,
debiendo precisarse que la Sala de mrito al referirse a la nulidad o anulabilidad del acto
jurdico lo hace a manera de ilustracin respecto a las alternativas para poder enervar los
efectos de las obligaciones como resultan ser las que cuestiona el recurrente en este
proceso, dando por probada como elemento tctico que la existencia de ttulos valores y
documentos pblicos, como son las letras de cambio y contrato hipotecario referidos en
autos, representan obligaciones no canceladas ntegramente por lo que resulta de
aplicacin el artculo mil doscientos veinte del Cdigo Civil; Sexto.- Que, siendo esto
as, no se configura la causal de contravencin a que se contrae el inciso tercero del
artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, por lo que de conformidad
con el artculo trescientos noventisiete del Cdigo acotado, declararon INFUNDADO el
recurso de casacin de fojas seiscientos veintiocho a seiscientos treintitrs interpuesto
por Yonel Beraun Ortega; contra la resolucin de vista de fojas seiscientos veintids y
seiscientos veintitrs, su fecha siete de febrero del dos mil tres, CONDENANDO a la
recurrente al pago de las costas y costos del proceso y a la multa de dos unidades de
referencia procesal; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano, en los seguidos por Marcial Beraun Chocano y otros contra
Camn Automotriz Sociedad Annima sobre, declaracin judicial de cancelacin de
deuda y otros; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA ADRIANZN, AGUAYO DEL ROSARIO, LAZARTE
HUACO, PACHAS VALOS, QUINTANILLA QUISPE.
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
I.
PREMISA
Quiz convenga partir de una premisa: por lo que me consta, hasta hace poco
nadie se haba cuestionado el que la apelacin fuera el medio previsto por el
ordenamiento procesal civil para provocar la segunda instancia, tanto es as que incluso
aquellos que no ven con muy buenos ojos el proceso civil con instancia plural (segn
frmula del artculo 233 de la Constitucin de 1979) o con pluralidad de la instancia
(segn frmula del artculo 139 de la Constitucin de 1993) han siempre dado por
sentado que tal pluralidad (o, en rigor, dualidad) se actuara, por lo que atae al
proceso civil, con el llamado recurso de apelacin(1).
cual, en este caso, el rgano judicial de revisin ya no constituye una instancia sino un
segundo grado, porque en l se discute un tema diferente pero conexo con el de
instancia.
Por ello la resolucin que se pronuncie sobre la impugnacin; es decir, que
considere correcto o incorrecto este nuevo argumento que la sustenta, tambin debe
fundarse en un argumento nuevo, pues ninguno de aquellos que sustentaban la
resolucin impugnada constituye una respuesta vlida a aquel(6).
Es decir, para los tcnicos de CERIAJUS, el artculo 366 del CPC de 1993
habra provocado una metamorfosis en el rgano judicial de revisin: de haber sido
con el CPC de 1912 una segunda instancia ahora sera un segundo grado!
Prescindiendo de que habra que aclararle a los tcnicos de CERIAJUS que
segunda instancia y segundo grado son dos expresiones sinnimas y que,
repetidamente, el CPC de 1993 (tanto para referirse a los rganos judiciales de
revisin como al procedimiento que promueve la apelacin) emplea la expresin
segunda instancia (y ni una sola vez segundo grado)(7), de aquellas apreciaciones
se puede inferir que CERIAJUS ha notado que entre la apelacin del CPC de 1993 y la
del CPC de 1912 hay diferencias, solo que no me sentira de decir que las diferencias
sealadas sean las correctas y menos que nunca que esas diferencias sean las que
justifican modificar el artculo 12 de la LOPJ.
Primeramente habra que aclarar que no es absolutamente cierto que el artculo
12 de la LOPJ encuentre sustento en el modelo impugnatorio del CPC de 1912 en el
cual la impugnacin poda estar sustentada en los mismos argumentos utilizados por la
parte, en el debate del proceso desarrollado en instancia, porque, en realidad, la
apelacin del CPC de 1912 estaba tan desformalizada que poda presentarse
verbalmente o por escrito (artculo 1090) y sin fundamentacin alguna. Solo en el
juicio ordinario el apelante poda (si quera) argumentar ante el propio juez ad
quem en el escrito llamado de expresin de agravios (artculo 1102). De producirse se
corra traslado a la contraparte (la apelada). Contestado el traslado, o sin l, el Tribunal
deba pedir autos para sentencia. La expresin de agravios era facultativa, tanto que si
no se presentaba el Tribunal deba simplemente pedir autos para sentencia. Ergo, al
apelante le bastaba pronunciar ante el a quo (repito verbalmente o por escrito) la
palabra apelo, sin que se requiriera argumentar nada, y su sola concesin
produca efecto devolutivo (o sea traslativo al juez tribunal superior el
conocimiento del pleito del incidente sobre el que versa la apelacin(8)) y la
consiguiente reapertura del juicio (o del incidente) en su fase resolutiva ante el ad
quem a los efectos de la emisin de una sentencia (o auto) sustitutivo emitido por el
primer juez.
Adems, si bien la regla en el CPC de 1912 era que la apelacin promoviera una
simple revisio prioris instancia, tambin era posible, al menos para el juicio ordinario,
reabrir el proceso ante el ad quem no solo en su fase de resolucin, sino incluso desde la
fase de alegacin (en cuanto permita que las partes alegaran cualquier hecho nuevo y
excepciones no planteadas en primera instancia, artculo 1103) y de prueba (artculos
1104 a 1106), configurndose, en aquellos casos, la segunda instancia como un
autntico novum iudicium, en el que, obviamente, de haberse alegado nuevos hechos y
excepciones (y de haberse actuado otras pruebas), no habra sido absolutamente
legtimo expedir una resolucin de apelacin sin incidir (en la fundamentacin) sobre
los nuevos elementos fcticos y probatorios, y sin el correlativo pronunciamiento sobre
las nuevas excepciones (artculo 1107).
En realidad, el artculo 12 de la LOPJ poco o nada tena que ver con la apelacin
del CPC de 1912, sino ms bien lo que hizo fue tratar de legitimar la praxis de la
sinttica y econmica (y, se me permita, esotrica) motivacin per relationem por
parte de los jueces de segunda instancia, una praxis altamente cuestionable, pues si
bien el deber de motivar las sentencias estuvo siempre recogido (a partir de 1828) en
nuestras sucesivas constituciones, fue la Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963
(Decreto Ley N 14605, del 25 de julio de 1963) la que exigi como garanta de la
administracin de justicia que las sentencias en todas las instancias estuvieran
motivadas (as, el inciso d) del artculo 3(9)), frmula luego recogida (y extendida a
todas las resoluciones) por el inciso 4 del artculo 233 de la Constitucin de 1979. Ergo,
el artculo 12 LOPJ represent, frente a su predecesora, un retroceso en trminos de
garantas, por lo que era (y es) cuestionable por su obvio contraste con la Constitucin
de 1979 (y, luego, con la Constitucin de 1993).
Pero hay algo que no se puede dejar de decir: el artculo 12 de la LOPJ es norma
general que vale para todos los jueces sea cual fuere su especialidad y sea cual fuere el
medio (apelacin en materia civil, laboral y contencioso-administrativa; apelacin o
recurso de nulidad, en materia penal) para provocar la segunda instancia (o, si se
quiere, el segundo grado), por lo que es del todo errado sostener que tal artculo deba
modificarse porque se cambi el ordenamiento procesal civil(10). Tal artculo, en todo
caso, debe modificarse para estar a tono con la Constitucin(11) y evitar as
resoluciones oraculares como lo son todas (o si se quiere casi todas) las resoluciones
de vista.
Ergo, efectivamente el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial debe ser
modificado, pero aun cuando se le modifique como lo propone CERIAJUS (o sea,
suprimiendo la posibilidad de reproduccin de la motivacin de la resolucin de
primera instancia), no se resolver nada, pues el problema anda por otro lado.
V.
VI.
negativo del efecto devolutivo contrario sensu nos da su aspecto positivo: el juez ad
quem en virtud del recurso es envestido de la competencia para pronunciarse sobre
aquello que el juez a quo se pronunci, con los mismos exactos poderes frente a la res in
iudicium deducta (o la cuestin) que tuvo aquel(28).
Pero el efecto devolutivo de la apelacin civil se infiere no solo del artculo 370
del CPC, sino adems de aquellas normas del propio CPC de 1993, que permiten al juez
ad quem tomar en cuenta nuevos hechos y nuevas pruebas. As, en los procesos de
conocimiento y abreviados el apelante puede, solo al momento de apelar, aportar (con
muchas limitaciones) nuevos hechos y nuevas pruebas, las que si son admitidas sern
actuadas ante el propio ad quem. Pero no solo, pues conforme al artculo 190 del CPC
(que vale para cualquier proceso), si el a quo no admite determinadas pruebas y su
resolucin es, post sentencia, revocada tal prueba ser actuada ante el propio juez ad
quem. Si la apelacin implicara solamente la revisin de la resolucin apelada, cmo
se explicara que deba tener en cuenta el nuevo material fctico y probatorio? La
explicacin es una: porque cuando se apela se renueva la instancia ante el nuevo juez,
el cual automticamente asume los poderes que tuvo en su momento el primero, tanto
para emitir el respectivo pronunciamiento y, cuando la ley lo permite, para tomar en
cuenta los nuevos hechos y las nuevas pruebas.
Y si el juez ad quem puede tomar en cuenta (incluso) nuevos hechos, admitir,
actuar y apreciar nuevas pruebas, es por dems obvio que su competencia no est
limitada a determinar si los errores de hecho o de derecho invocados por el recurrente
son tales, sino a reenjuiciar la controversia (o la cuestin) ex novo, tal cual si la
resolucin apelada no existiera.
Emerge as que nuestra apelacin, pese a sus contaminaciones, sigue siendo
considerada promotora de (segunda) instancia (o si se quiere del segundo grado), o
sea lo dir con palabras de Calamandrei sigue considerndose como ese instituto
exclusivamente procesal, estrechamente ligado con el principio de la pluralidad de las
instancias (): sirvindose de l, la parte vencida provoca el reexamen de la misma
controversia en una nueva fase procesal, cuya apertura ante el juez superior por grado a
aquel que ha emitido el precedente pronunciamiento, impide a esta de pasar en cosa
juzgada(29).
Con lo cual se pueden apreciar las dos almas que conviven en su regulacin:
una impugnativa (desapercibida en la praxis) que parecera limitar el objeto de la
cognicin del juez de apelacin a la revisin de la resolucin en cuanto afectada de
los vicios o errores indicados por la parte apelante; y otra, que parecera darle a la
apelacin la virtud de reabrir el juicio ante el ad quem, cuya competencia se
extendera a conocer y pronunciarse de nuevo sobre todos los extremos de
resolucin (o sea del fallo) apelados, prescindiendo de los vicios alegados por el
recurrente.
Quiz la pregunta sea cul alma debe predominar? A la luz de la Constitucin
todava vigente, me parece, aquella que permite acercarnos ms a pluralidad de la
instancia, o sea el alma devolutiva que es la que permite que se reabra el juicio
ante un distinto juez pero, ciertamente, solo en relacin a los extremos del primer fallo
efectivamente impugnado.
REFLEXIONES CONCLUSIVAS
El CPC de 1993 consider que era demasiado licencioso que se pudiera apelar
en la forma como se haca estando vigente el CPC de 1912: simplemente pronunciando
(inclusive en forma verbal) la palabra apelo. De all la imposicin de la
fundamentacin del recurso como requisito de procedencia del mismo. Pero al
establecer esta exigencia el legislador no lleg a fijar sus consecuencias, poniendo, sin
embargo, en duda la propia configuracin de la apelacin como el medio para activar la
segunda instancia.
Pero, dado que entre nosotros es un derecho constitucional del perdedor de un
proceso en primera instancia el tener acceso a una segunda, habra que ser consecuentes
con ello y reconocer expresamente que la fundamentacin ex artculo 366 del CPC
cumple una funcin meramente argumentativo-persuasiva de las buenas razones del
apelante a los efectos de obtener del ad quem una resolucin sustitutiva a su favor.
Y si esto es as (como me parece inevitable que deba ser), el fundamentar o no la
apelacin (tal cual los alegatos escritos ante el a quo, el informe oral y la llamada
expresin de agravios del CPC de 1912) debera dejarse a la libera electio del
apelante, pues a m me parece un verdadero contrasentido que se mantenga un deber de
indicacin de los errores de hecho o de derecho incurridos en la resolucin que sirva
solo para abrirnos la puerta de la segunda instancia y que, una vez ingresados a ella, la
tan laboriosa actividad (ms all de su posible fuerza persuasiva) carezca de toda
significacin procesal.
Todo lo cual requiere una idea clara de lo que significa el prever un recurso de
apelacin que es, a su vez, medio de impugnacin y de promocin de (segunda)
instancia, que es, me parece, lo que falta en nuestro tan celebrado Cdigo Procesal
Civil.
DERECHO LABORAL
LA TRANSPARENCIA DEL TRABAJADOR Y LA POSIBLE AFECTACIN DE SU
PRIVACIDAD. A propsito de la STC N 1058-2004-AA/TC (Carlos Eduardo Margary
Bignole)
UN CASO SOBRE PREFERENCIA DE CRDITOS LABORALES. "El problema no
es el dao, el problema son las huellas" (Rger E. Zavaleta Rodrguez)
autoridad y disciplina que ejercan los supervisores o inspectores del modelo fordista
clsico, se ha visto sustituido por un control de carcter ms impersonal, por un control
en el que el poder cara a cara cambia a otro que es electrnico(6).
No obstante, no es que el poder de control del empresario haya desaparecido, tan
solo se ha hecho invisible, como si de un atributo de lo divino se tratara. Y es que, como
apunta Virilio, las nuevas tecnologas y las prcticas que ellas facilitan, como la
ubicuidad, la instantaneidad y la inmediatez, hoy por hoy, permiten ubicarlas ms cerca
de lo celestial que de lo terrenal, otorgndole, a quien haga uso de ellas, un poder casi
absoluto(7). De lo que se trata ahora es de crear una ilusin que facilite la exposicin de
los atributos ms ntimos de los trabajadores, sin que estos caigan en la cuenta de que
estn siendo controlados, incluso de manera ms intensa que en tiempos del capataz.
El trabajador, frente a tales poderes, queda desprotegido sin percatarse muy bien
de la expropiacin de la cual puede ser objeto. Las intimidades y, en general, los
atributos ms cercanos a la privacidad quedan expuestos a la mirada del empresario,
como si, en expresin de Gaeta, se tratara de una pecera de peces rojos(8). De este
modo, el trabajador se vuelve transparente a los ojos del empleador y las nuevas
tecnologas se constituyen como el medio para que ello ocurra, en un efecto de
divinidad al que ya nos tiene acostumbrados. El lugar de trabajo adquiere as la forma
de un complejo arquitectnico de carcter tecnolgico poltico, de un panptico en
trminos de Bentham, pero esta vez implantado en la fbrica, como medio para
intensificar el aparato de poder sobre los trabajadores(9).
No obstante, la seriedad del tema discurre por un camino mucho ms material,
en el que los derechos fundamentales de los trabajadores, como el de la intimidad, por
ejemplo, pueden verse seriamente afectados como resultado de dichos controles y
plantean con especial preocupacin la pregunta de: hasta dnde se extiende la frontera
entre la vida profesional y la vida privada del trabajador? Sin duda, hechos tan vigentes
como la revisin que los empleadores hacen de los correos electrnicos del trabajador,
el seguimiento de las navegaciones que desde el lugar de trabajo realiza el trabajador en
Internet, la vigilancia audiovisual y en general el manejo de la informacin obtenida en
la relacin laboral y contenida en bancos de datos, entre otros, constituyen una buena
razn para empezar a dar algunas respuestas o cuestionarse algunas de las ya dadas,
mxime cuando de por medio se pueden ver involucrados derechos reconocidos
constitucionalmente.
Intentar, sin embargo, armonizar la pretendida omnisciencia del empleador
frente al legtimo derecho a la privacidad, entendido como derecho a la intimidad, que le
es inherente al trabajador, en su condicin de persona, y que no pierde por tener la
condicin de asalariado, es un problema de no muy fcil solucin, y constituye por decir
lo menos una tarea de las ms complejas para el Derecho Constitucional y Laboral. Y
ello debido fundamentalmente a la dificultad que tal cometido puede acarrear, al intentar
equilibrar posiciones que por lo general suelen ser antagnicas, ms an, tratndose de
una relacin de trabajo en donde los intereses de empleadores y trabajadores rara vez
suelen coincidir.
Pese a la dificultad para establecer dichas fronteras, lo cierto es que la empresa
no es ms un lugar cerrado; una fbrica-fortaleza como de forma tan acertada la ha
denominado De Gaudemars(10), en donde las nicas leyes aplicables dentro del recinto
fabril son aquellas que el empleador establece, sin ms. La fbrica se ha democratizado,
ha abierto sus puertas, y con ello ha llegado el reconocimiento del trabajador como
sujeto de derechos, como individuo digno de tutela constitucional frente a los posibles
atropellos del empleador. Su dignidad personal (artculo 1 de la Constitucin Poltica
del Per -CPP)(11), como otros derechos fundamentales; igualdad y no discriminacin
(artculo 2, num. 2 CPP); libertad ideolgica (artculo 2, num. 3 CPP); libertad de
informacin, opinin, expresin y difusin de pensamiento (artculo 2, num. 4 CPP) o
derecho al honor, a la intimidad personal y a la propia imagen (artculo 2, num. 7 CPP)
han sido nivelados con los poderes a que el empresario tiene derecho como propietario
de los medios de produccin (artculo 2, num. 16 CPP), garantizndose con ello un
contrapeso ms que necesario. En este sentido, se ha pronunciado el Tribunal
Constitucional espaol al precisar con una claridad insuperable que la celebracin de
un contrato de trabajo no implica en modo alguno la privacin para una de las partes, el
trabajador, de los derechos que la Constitucin le reconoce como ciudadano... Ni las
organizaciones empresariales forman mundos separados y estancos del resto de la
sociedad ni la libertad de empresa que establece el artculo 38 de la CE legitima el que
quienes presten servicios en aquellas por cuenta y bajo dependencia de sus titulares
deban soportar despojos transitorios o limitaciones injustificadas de sus derechos
fundamentales y libertades pblicas, que tienen un valor central y nuclear en el sistema
jurdico constitucional(12).
El contrato de trabajo se ve as afectado por la Constitucin. La tutela de la
libertad y de la dignidad humana contenidas en este instrumento, inciden de forma
directa en aquel; lo humanizan, permitiendo con ello que una relacin de claras
connotaciones patrimoniales, como lo es la relacin de trabajo, se compagine con los
intereses de los trabajadores, aunque, es cierto, no siempre de forma armoniosa. De este
modo, la persona del trabajador adquiere una significativa relevancia en el contrato de
trabajo pues, al objeto mismo de este; esto es, el intercambio salario-trabajo, se
empiezan a sumar una serie de preocupaciones orientadas a su proteccin, en el
entendido de que su implicacin en el cumplimiento de las prestaciones a su cargo
puede afectar, y afecta normalmente, no solo a los intereses profesionales del trabajador,
sino tambin a sus intereses personales, como por ejemplo el de la intimidad(13).
Es precisamente dentro de esta corriente de humanizacin del contrato de
trabajo, que el Tribunal Constitucional peruano se ha pronunciado recientemente en su
Sentencia N 1058-2004-AA / TC, a propsito del uso de medios informticos dentro de
la empresa por parte del trabajador y el derecho a la privacidad de este frente a los
controles empresariales sobre dichos medios. En dicha resolucin el Tribunal no ha
desaprovechado la oportunidad para sentar un precedente de innegable importancia en
nuestra jurisprudencia, al sealar de forma clara que: Aun cuando es inobjetable que
toda relacin laboral supone para el trabajador el cumplimiento de obligaciones; y para
el empleador la facultad de organizar, fiscalizar y, desde luego, sancionar a quien
incumple tales obligaciones, ello no quiere decir que el trabajador deje de ser titular de
los atributos y libertades que como persona la Constitucin le reconoce...(14).
Con ello, el Tribunal Constitucional ha querido, en nuestra opinin, establecer
que, no porque de por medio exista un contrato de trabajo, del que se derivan inevitables
condicionantes para el trabajador como lo es el deber de obediencia sustentado en el
vnculo de subordinacin, aquel puede ser avasallado por el titular de los medios de
produccin. Por el contrario, el contrato de trabajo determina sobre este ltimo una
carga muy singular: el respeto de la persona del trabajador y, con ello, los derechos
inherentes a ella. El derecho a la intimidad del trabajador, junto a otros derechos, como
el de la libertad ideolgica o el derecho a expresar y difundir libremente los
pensamientos y opiniones, adquiere de este modo una importancia manifiesta, pues en
su reconocimiento como derecho fundamental se encuentra el respeto mismo de la
dignidad humana como fin supremo de la sociedad (artculo 1 CPP). Los trabajadores
tambin son personas y en esa medida la necesaria extensin de los derechos
fundamentales a sus actividades privadas, que tambin lo son las desarrolladas en el
lugar de trabajo, no es ms que un efecto natural y lgico de dicha condicin: la de ser
humano.
Dicho esto, de lo que parece tratarse a fin de establecer un marco armnico
dentro de la empresa es de equilibrar o si se quiere compaginar los derechos
constitucionalmente reconocidos que ambas partes: empleador y trabajador, ostentan
dentro de la empresa, con el objeto de evitar excesos que puedan perjudicar, por un
lado, los legtimos intereses del empresario, y, por otro, los derechos que como persona
tiene el trabajador. De alguna forma parece ser este el mensaje que el Tribunal
Constitucional ha intentado dar a partir de su Sentencia N 1058-2004-AA / TC, al
precisar no solo la titularidad de derechos que le corresponde al trabajador, sino tambin
aquella que por derecho le corresponde al empleador, por efecto del contrato de trabajo
y como propietario de los medios de produccin, al sealar que: ...cuando se alega que
la relacin laboral no puede desconocer los derechos fundamentales del trabajador, ello
no significa tampoco que tales atributos puedan anteponerse a las obligaciones de
trabajo, de manera tal que estas ltimas terminen por desvirtuarse o desnaturalizarse.
En tales supuestos, seala la Sentencia, es evidente que el empleador no solo puede
sino debe hacer uso de su poder fiscalizador e, incluso, disciplinario(15).
Y es que el ejercicio de los derechos fundamentales inherentes al trabajador
como persona que es no deben, ni tienen, por qu ser sopesados, frente a aquellos que le
son inherentes al empresario, de forma ms benvola. Los derechos del trabajador
deben ser medidos con la misma vara con la que se miden los derechos constitucionales
del empresario. De lo que se trata en definitiva es de mantener un campo de neutralidad
dentro de la organizacin empresarial, capaz de facilitar la convivencia pacfica de los
derechos constitucionalmente atribuidos a las partes. Ni los derechos constitucionales de
los trabajadores son ms que los derechos con mismo rango atribuidos al empresario, ni
estos ltimos estn en la condicin de limitar per se los primeros, sino que ambos deben
tender a desarrollarse pacficamente dentro de la organizacin.
Ocurre, sin embargo, que dicha convivencia suele ser en ocasiones, sino en la
mayora de casos, inexistente para el trabajador, quien tan solo puede hacer uso de sus
derechos constitucionales, fuera de la empresa. El empresario como propietario de los
medios de produccin y organizador de su empresa, suele anteponer dichos supuestos a
los legtimos intereses del trabajador. No existe pues por parte del empleador un
reconocimiento a tales derechos y menos an est en la disposicin de modificar sus
mtodos y tcnicas organizacionales para permitir que el trabajador sea un ciudadano
dentro de la empresa. En estos trminos pareciera pensar el empleador: el trabajador
siempre deber modular su actuacin a los fines de la empresa, siempre deber respetar
los derechos fundamentales del empleador, siempre deber mantener una actitud sumisa
o si se quiere contemplativa frente a los atropellos del empresario, mientras que ste
ltimo, por el hecho de ser la parte fuerte del contrato de trabajo y ostentar el poder de
propio Tribunal ha sealado que: ... no significa que el empleador carezca de medios
adecuados para fiscalizar la labor del trabajador y la eficiencia de las responsabilidades
que al mismo se le encomienda; pero es un hecho que la implementacin de tales
medios no puede hacerse en forma contraria a los derechos de la persona, sino de
manera razonable, de modo tal que permita satisfacer los fines de toda relacin laboral
sin perjudicar los mbitos propios de autodeterminacin que en todo momento deben
quedar sujetos a lo establecido en la norma fundamental(20).
En este orden de ideas el empleador no queda privado de su derecho a dirigir la
empresa, pero s a hacerlo sin guardar las consideraciones debidas a la dignidad del
trabajador. Evidentemente, este enfoque no debe ser entendido como uno en el que se
admita el absolutismo de los derechos puestos en juego, pues como bien seala el
profesor Valds Dal-R, el ejercicio de los derechos fundamentales [del trabajador] ha
de efectuarse en unos trminos que resulten compatibles con el resto de derechos, bienes
y valores constitucionalmente amparados [del empresario], compatibilidad esta que se
garantiza mediante la imposicin de unos lmites a aquel ejercicio(21). En el juego de
equilibrio y coexistencia sern, pues, precisamente dichos lmites los que permitan
alcanzar un margen de armona entre los derechos y libertades que le asisten tanto al
empleador como al trabajador o dicho en palabras del Tribunal Constitucional espaol
el ejercicio de los derechos fundamentales nicamente admite limitaciones o sacrificios
en la medida en que se desenvuelve en el seno de una organizacin que refleja otros
derechos reconocidos constitucionalmente (...) y que impone, segn los supuestos, la
necesaria adaptabilidad para el ejercicio de todos ellos(22).
De esta forma admitida la posibilidad de que existen derechos constitucionales
que pueden entrar en conflicto dentro de la empresa; esto es, advertidos de su margen de
colisin, los derechos fundamentales del trabajador solo admitirn limitaciones o
sacrificios justificados cuando del test de ponderacin que se haga sobre los derechos
puestos en juego se advierta la necesidad de mantener el correcto y ordenado
desenvolvimiento de la actividad productiva o para la satisfaccin de los intereses
empresariales merecedores de tutela y proteccin, no para la satisfaccin de la
conveniencia, oportunidad o utilidad empresarial(23). No sern pues, los caprichos
del empresario los que determinen el sacrificio de los derechos fundamentales del
trabajador, sino razones de mucha mayor envergadura orientadas al buen
funcionamiento de la organizacin empresarial.
En el caso materia de anlisis, el Tribunal Constitucional, frente a las pruebas
actuadas, consider precisamente que dicho sacrificio no era aplicable y por el contrario
entendi que el empleador se haba extralimitado en sus poderes de direccin al
sobrepasar este los lmites mismos de los derechos fundamentales del trabajador, como
lo eran el de privacidad y el del secreto a las comunicaciones. Por ello, ingresar al
correo electrnico, como lo hizo el empresario, no fue, a criterio del Tribunal, un
procedimiento razonable y justificado, sino que por el contrario este se efectu
distorsionando el contenido de aquellos.
Con todo, como ya lo habamos adelantado al iniciar estas lneas, las nuevas
tecnologas han determinado una serie de transformaciones al interior de las
organizaciones empresariales que, si bien han permitido mejoras importantes en materia
organizacional y como no en materia econmica, tambin han originado, en lo que
concierne al Derecho del Trabajo, una serie de cuestiones de difcil solucin visto el
efecto nocivo que dichas tecnologas y el uso que de ellas pueda hacer el empleador
generan sobre los derechos fundamentales del trabajador y, en especial, sobre su
privacidad. Por ello entendemos que temas como el comentado ni estn cerrados ni
pueden ser materia de posiciones dogmticas, ello sera simplemente un error. En el
desarrollo, naciente sin duda en nuestra realidad, del reconocimiento de los derechos
fundamentales del trabajador dentro de la empresa, an falta mucho por caminar y, qu
duda cabe, sentencias como la revisada coadyuvan a que ello se materialice de forma
positiva.
INTRODUCCIN
Un problema que agobia a las personas que pretenden ejecutar judicialmente una
garanta real es el de las terceras (excluyente de propiedad y de derecho preferente). A
menudo, precisamente cuando el bien materia de la garanta va a ser ejecutado, se
interpone una tercera excluyente de propiedad, con el objeto de suspender el proceso de
ejecucin de garantas hasta que se determine si el tercero es propietario del bien(1); o
un proceso de tercera de derecho preferente, cuyo objeto es suspender el pago al
acreedor hasta que no se decida en definitiva si el crdito que sustenta la tercera
(generalmente de origen laboral) es preferente a la obligacin materia de la ejecucin; y,
por ende, si el tercero puede hacerse cobro con el monto dinerario que se obtenga con el
remate del inmueble(2).
En una gran cantidad de casos, el tercero se encuentra coludido con el ejecutado
y la demanda de tercera no es ms que una burda pero efectiva maniobra para dilatar y
hasta impedir, ya sea la ejecucin del bien materia de la garanta (en el caso de la
tercera excluyente de propiedad), o el pago al acreedor, a travs de la adjudicacin del
referido bien o con el monto dinerario obtenido de su remate (en el caso de la tercera de
derecho preferente; y en determinadas situaciones de la tercera excluyente de
propiedad).
Se entiende que la regulacin procesal debe establecer filtros adecuados para que
las maniobras temerarias o de mala fe no trunquen o posterguen los derechos de quienes
pretenden ejecutar una garanta legtimamente constituida. Lamentablemente, la
realidad nos muestra que del universo de terceras que se interponen, la gran mayora se
admiten y, por tanto, suspenden la ejecucin forzada o, en su caso, el pago al ejecutante,
por todo el tiempo que duran dichos procesos. Por si ello fuera poco, el problema se
agrava cuando en el caso de la tercera de derecho preferente nuestra judicatura declara
la preferencia de los crditos laborales de manera absoluta y en cualquier caso.
Tal vez haya quienes se sientan ajenos a este problema, sin embargo, si
reparamos que ello genera costos de transaccin y que en el caso de los bancos la
dilacin en la ejecucin de sus garantas o su defraudacin se traduce en mayores tasas
de inters(3), veremos que este problema de una u otra manera nos toca y termina
afectndonos. En las lneas siguientes veremos una de las aristas del problema, cual es
el de las terceras de derecho preferente sustentadas en crditos laborales.
II.
CRDITOS LABORALES
Nuestra Corte Suprema segn hemos visto asume esta ltima interpretacin,
llegando al extremo de ejercer control difuso e inaplicar el D. Leg. N 856, por
considerarlo inconstitucional(18). La Corte no toma en cuenta que la inaplicacin de
una norma, como consecuencia del ejercicio del control constitucional de las leyes, es
un mecanismo de ltima ratio, al cual se debe recurrir cuando no sea posible obtener, a
travs de cualquiera de los mtodos de interpretacin, un significado o sentido de la
norma acorde con la Constitucin. Esta posicin doctrinaria(19) recientemente ha sido
acogida por nuestro Cdigo Procesal Constitucional, cuyo artculo VI de su Ttulo
Preliminar, prescribe: Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y
otra de inferior jerarqua, el Juez debe preferir la primera, siempre que ello sea relevante
para resolver la controversia y no sea posible obtener una interpretacin conforme a la
Constitucin (...).
A la hora de resolver el proceso anota Carlos Mesa(20), el juzgador est en la
obligacin de descartar las interpretaciones que son contrarias a la Constitucin y
preferir aquella que dota a la norma de un sentido constitucionalmente aceptable. En
consecuencia, la inaplicacin de la ley es de ltima ratio, una potestad judicial que solo
se ejerce cuando la inconstitucionalidad es manifiesta al punto de que es imposible
encontrarle una interpretacin conforme a la Constitucin.
En el caso del D.Leg. N 856 no existe tal imposibilidad. Lo que sucede es que
nuestra Corte Suprema limita la interpretacin del segundo prrafo del artculo 24 de la
Constitucin a su literalidad, como si fuera la bouche que prononce les paroles de la
loi (la boca que pronuncia las palabras de la ley)(21), olvida que la prioridad de los
crditos laborales, segn se indica en la parte considerativa del D.Leg. N 856, es un
privilegio y como tal no puede tener carcter absoluto, sino excepcional.
Ac entra a tallar el mtodo teleolgico o funcional, el cual se orienta a descubrir
la finalidad de la norma y las valoraciones jurdicas y tico-sociales que subyacen tras
ella, para resolver los conflictos sociales, lograr la paz social y organizar la vida en
comn(22).
La finalidad de ambas normas desde luego es establecer un privilegio, teniendo
en cuenta la necesaria proteccin a los trabajadores, pero al mismo tiempo los
derechos de otros posibles acreedores del empleador. Por ello, este privilegio no implica
soslayar de manera absoluta y en todos los casos el derecho fundamental a la igualdad
ante la ley, reconocido en el artculo 2, inciso 2, de la Constitucin, sino en
determinados supuestos taxativos y excepcionales. En suma, se valora la proteccin al
trabajador, pero tambin la igualdad ante la ley y la seguridad jurdica; y, si bien se
privilegia al trabajador con la preferencia de sus crditos, se hace en casos muy
puntuales. Sostener la posicin contraria s implicara una antinomia, pero entre el
artculo 2, inciso 2, de la Constitucin y el segundo prrafo del artculo 24 de la misma
Carta. Y como el absurdo queda descartado no solo en el razonamiento jurdico, sino en
cualquier tipo de razonamiento, esta interpretacin debe ser de-sechada(23).
Conforme a la interpretacin que ac se ha realizado:
(i) La preferencia en el pago de los crditos laborales nica y exclusivamente
procede en los siguientes casos: 1) Cuando el empleador haya sido declarado insolvente
y como consecuencia de ello se ha procedido a la disolucin y liquidacin de la empresa
Como han podido observar en este comentario, el uso nico y exclusivo del
mtodo exegtico, lamentablemente, sigue causando estragos y consecuencias funestas.
Hace unos cuantos aos hice hincapi en ello, en un artculo elaborado en coautora,
denominado Exgesis... No estaba muerta, andaba de parranda(24). Al parecer, en
nuestro pas la parranda tiene para rato y el uso del mtodo exegtico en la
interpretacin de la ley seguir ocasionando daos, tanto a los justiciables como a la
seguridad jurdica del pas. El problema es que tratndose de una ejecutoria suprema en
casacin, que tiene por funcin legal unificar a la jurisprudencia, los efectos no solo
son sufridos por la parte perdedora del proceso (en el caso comentado, el banco que vio
como un crdito laboral salt con garrocha a su hipoteca), sino por todos los acreedores
con garantas reales o medidas cautelares para futura ejecucin forzada y, en general,
por todos aquellos que intentamos acceder a un crdito en el sistema financiero, pues las
tasas de inters segn el propio Banco Central de Reserva se ven influenciadas por el
costo de la cartera atrasada y el riesgo que asume la entidad financiera de salir con las
manos vacas en una eventual ejecucin de garantas.
En suma y como dira Arjona, el problema no es el dao, el problema son las
huellas. Esperamos que nuestra Corte Suprema tome conciencia de las consecuencias
de su fallo y modifique su criterio.
Que del anlisis de las causales denunciadas, que se realiza conjuntamente al estar
relacionadas entre s y para evitar contradicciones, se advierte que los jueces de grado
sustentaron sus fallos en la previsin contenida en el artculo 2022 del Cdigo Civil,
precisando esta norma que para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes
tambin tienen derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se
opone est inscrito con anterioridad de aquel a quien se opone. Si se trata de derechos
de diferente naturaleza se aplican las disposiciones del Derecho comn. Examinando el
segundo prrafo de esta norma para dirimir la preferencia de derechos (verbigracia: si
uno es real y el otro personal) se remite a una formula genrica cuando seala que debe
aplicarse el Derecho comn, en el que evidentemente est implcito el principio registral
de prioridad del rango del derecho real sobre el personal por gozar aquel de la
oponibilidad erga omnes, que no tiene el segundo. Quinto.- Que sin embargo, frente al
acotado principio, nuestro ordenamiento tiene positivizado los principios de prioridad y
publicidad, encontrndose recogido el primero en los artculos V del Ttulo Preliminar
del Nuevo Reglamento de los Registros Pblicos y 2016 del Cdigo Civil que
establecen que la prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de
los derechos que otorga el registro; en tanto que, el segundo se encuentra regulado en
el artculo 2012 del Cdigo citado sealando que se presume, sin admitirse prueba en
contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones.
Sexto.- Que compulsados el principio de rango (artculo 2022) frente al de prioridad en
el tiempo (artculo 2016), se arriba a la conclusin de que, en el presente caso, debe
prevalecer este ltimo en atencin a que el embargo fue inscrito con anterioridad al
ttulo de propiedad registrado a favor del tercerista, pues, en materia registral quien
entra primero al registro es primero en el derecho ya que admitir lo contrario importara
destruir y hacer ineficaces los principios de legalidad, impenetrabilidad y publicidad por
cuanto el registro ha sido constituido y establecido precisamente para proteger derechos
de terceros. Stimo.- Que en tal entender, de autos se advierte que los jueces de mrito
se han limitado a demostrar que el bien materia de litis fue adquirido por el tercerista
con anterioridad a la concesin e inscripcin de la medida cautelar cuestionada,
precisando que el ttulo de demandante consta de fecha cierta y surte eficacia jurdica,
pero han obviado aplicar las normas registrales, ya que si bien el registro para efectos de
establecer el derecho de propiedad sobre un inmueble no es constitutivo, es decir, que el
derecho se constituye fuera del registro; sin embargo para que un derecho de propiedad
inmobiliario tenga la certeza necesaria para su proteccin y posibilidad de trfico
comercial requiere de su inscripcin y, siendo ello as si bien es cierto el inmueble
sublitis fue adquirido por el tercerista en fecha anterior al embargo tambin lo es que
para efecto del trfico inmobiliario, quien apareca registralmente como propietario era
solo la emplazada y en base a tal informacin actu la entidad demandada cuya
presuncin de buena fe no ha sido destruida, manteniendo su derecho una vez inscrito
aunque el titular del bien sea el tercerista[5], por cuyas razones la casacin sustentada
en la interpretacin errnea de artculo 2022 del Cdigo Civil, as como en la
inaplicacin del artculo 2016 del mismo texto legal debe ser amparada en todos sus
extremos. 4. DECISIN: Estando a las consideraciones expuestas, resulta de aplicacin
la disposicin contenida en el inciso 1 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil: a)
Declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas doscientos cuarentids,
interpuesto por Citibank del Per Sociedad Annima (antes Citibank N.A. Sucursal
Lima), en consecuencia, CASARON la sentencia de vista de fojas doscientos
veinticuatro, su fecha veintiuno de octubre de dos mil dos, expedida por la Cuarta Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima. b) Actuando en sede de instancia:
REVOCARON la sentencia apelada de fojas ciento trece, su fecha doce de setiembre de
dos mil uno, que declar fundada la demanda de fojas quince y, REFORMNDOLA
declararon INFUNDADA en todos sus extremos la citada demanda; en los seguidos por
don Ernesto Jos Ferrand Cauvi, sobre tercera de propiedad. c) DISPUSIERON la
publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y
los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, CARRIN LUGO, PACHAS VALOS, ZUBIATE
REINA, ESCARZA ESCARZA
carece de inters para recurrir en sede casatoria por agravios que no le afectan, pues solo
el que ha sufrido el perjuicio puede denunciar la afectacin al debido proceso.
Cuarto.- De otro lado, el artculo 51 del Cdigo Procesal Civil, relativo a las
facultades genricas del juez no guarda relacin con la fundamentacin de la causal
planteada, relativa a que el juez de la audiencia nica no es el que ha dictado sentencia;
sin embargo, advirtindose del motivo de la denuncia, cabe establecer que el artculo 50
in fine del mismo Cdigo faculta al juez sustituto para ordenar que se repita las
audiencias solo si lo considera indispensable, debiendo motivar su decisin, quedando
esta facultad sujeta a la discrecionalidad del juzgador, quien de no considerarlo
necesario tiene expedito el camino para emitir sentencia, como ha sucedido en autos;
por estas razones carece de sustento el agravio denunciado. En cuanto a la falta de
motivacin de la sentencia de vista bajo anlisis, se aprecia que tiene suficiente
motivacin fctica y jurdica desde el punto de vista adoptado por el superior colegiado
para confirmar la apelada reproduciendo sus fundamentos con orden y claridad,
conforme lo establece el artculo 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial[4], y adems
agrega otros fundamentos, contando con los requisitos previstos en los incisos 3 y 4 del
artculo 122 del Cdigo Procesal Civil[5], no advirtindose afectacin al inciso 5 del
artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado y los artculos 51, 177 y 555 del
anotado Cdigo Procesal[6]. Estas razones conducen a declarar infundado el recurso por
la causal de contravencin al debido proceso.
Quinto.- En cuanto a la causal de interpretacin errnea de los artculos 1035,
1040 y 1043 del Cdigo Civil, el recurrente seala que la interpretacin correcta de los
dos primeros preceptos legales es la de reconocer las servidumbres legales y
convencionales, que tambin existen y merecen amparo las servidumbres aparentes[7],
siendo que su defensa, no necesariamente implica su adquisicin por prescripcin; que
respecto a la interpretacin correcta de la ltima de las normas citadas es que en el caso
de las servidumbres aparentes no se puede exigir ttulo constitutivo. El artculo 1035 del
Cdigo Civil dispone que la ley o el propietario de un predio puede imponerle
gravmenes en beneficio de otro que den derecho al dueo del predio dominante para
practicar ciertos actos de uso del predio sirviente o para impedir al dueo de este el
ejercicio de algunos de sus derechos. El artculo 1040 del mismo cuerpo legal establece
que solo las servidumbres aparentes pueden adquirirse por prescripcin, mediante la
posesin continua durante cinco aos con justo ttulo y buena fe o durante diez aos sin
estos requisitos. El artculo 1043 del mismo Cdigo prev que la extensin y dems
condiciones de las servidumbres se rigen por el ttulo de su constitucin y, en su
defecto, por las disposiciones de este Cdigo. Toda duda sobre la existencia de una
servidumbre, sobre su extensin o modo de ejercerla se interpreta en el sentido menos
gravoso para el predio sirviente, pero sin imposibilitar o dificultar el uso de la
servidumbre.
Sexto.- Con la finalidad de determinar si en el caso de autos se ha interpretado
errneamente los artculos 1035, 1040 y 1043 del Cdigo Civil, adems de analizarse el
texto de estas normas, tiene que examinarse los hechos aportados al proceso. En cuanto
a estos ltimos, se tiene lo siguiente: De la revisin del proceso se aprecia que el actor
pretende que se le reponga en una servidumbre de paso, que le impide el ingreso de sus
vehculos a la cochera de su propiedad, por la construccin del parque Camilo Blas
situado en la avenida Mario Urteaga de la Urbanizacin Cajamarca, de la ciudad de
Cajamarca. La cochera est ubicada en la parte lateral derecha de la vivienda del
demandante, que da al citado parque; adems, el inmueble del demandante tiene ingreso
y salida principal por el pasaje Cumulca sin nmero manzana A lote trece de la citada
urbanizacin, como se aprecia de la copia de la licencia nmero trescientos diez obrante
a fojas tres y de la copia de la memoria descriptiva de dicho predio que corre a fojas
nueve de los autos principales, que no han sido objeto de tacha.
Stimo.- Las instancias de mrito han determinado con claridad y precisin que
los interdictos proceden respecto de inmueble, as como de bien mueble inscrito,
siempre que no sea de uso pblico, en aplicacin del artculo 599 del Cdigo Procesal
Civil[8]; adems, tambin procede el interdicto para proteger la posesin de la
servidumbre cuando esta es aparente. Sin embargo, la servidumbre es una limitacin al
derecho de propiedad, siendo aparente cuando rene las caractersticas de la visibilidad
y permanencia, que en la servidumbre de paso debe manifestarse por una tranquera,
puerta, camino u otro signo distintivo, de lo contrario ser no aparente; adems, la
servidumbre de paso es eminentemente discontinua, requiriendo la realizacin del
trnsito para tener eficacia.
Octavo.- Si bien las servidumbres pueden constituirse de diversas maneras como
es por contrato, por ley, por voluntad testamentaria, por disposicin unilateral del
propietario y por usucapin, no se advierte que el recurrente haya acreditado
encontrarse en cualquiera de estos supuestos, pues lo que pretende es una servidumbre
de paso en un sector urbanizado, destinado a un lugar de esparcimiento pblico como es
el parque Camilo Blas, sobre el cual no puede constituirse servidumbres por tratarse de
un bien de dominio pblico, de propiedad del Estado, que tiene el carcter de
inalienable e imprescriptible como lo establece el artculo 73 de la Constitucin Poltica
del Estado; tanto ms, si la servidumbre de paso que se reclama sera inaparente y
discontinua. En tal sentido, requirindose de un ttulo para poder adquirir la
servidumbre, el artculo 1035 del Cdigo Civil, relativo a la servidumbre legal y
convencional, el artculo 1040 del Cdigo Civil, sobre la adquisicin por prescripcin
de las servidumbres aparentes, y el artculo 1043 del Cdigo Civil, relativo a las
condiciones de las servidumbres, han sido adecuadamente interpretados en autos para
desestimar la demanda en cuanto a este extremo. Lo que no constituye obstculo alguno
para que se proceda a la demolicin de las jardineras y paredes adjuntas a la vivienda
del recurrente que perturban su propiedad, pues este extremo de la demanda ha sido
declarado fundado por las instancias de mrito y ha quedado consentido, no siendo
objeto del control casatorio[9].
Noveno.- En cuanto respecta a la inaplicacin de la norma contenida en el
artculo 1051 del Cdigo Civil relativa a la servidumbre legal de paso, no resulta
pertinente para dilucidar la controversia sobre interdicto de retener, pues solo opera para
los predios que no tengan salida a las vas pblicas. Sobre el particular, el jurista Max
Arias Schreiber Pezet seala que La servidumbre legal de trnsito tambin denominada
servidumbre de paso es (...) una limitacin al derecho de propiedad que obrando por
encima de la voluntad de las partes favorece a los predios que carecen de una salida a
los caminos pblicos, permitindole la circulacin por las heredades vecinas hasta los
mismos. Se fundamenta en consideraciones de inters colectivo y moral manifiestas,
imponindose obligatoriamente de acuerdo con el imperativo perentorio de la norma
jurdica (Exgesis: Tomo V, Derechos Reales, WG Editor, 1993, pgina 341). En el
caso de autos, no resulta de aplicacin la norma invocada por el recurrente, pues su
inmueble tiene entrada y salida principal por el pasaje Cumulca sin nmero manzana A
la calidad de ocupante precario respecto al inmueble materia de la demanda. Cuarto.Que la Sala de vista al absolver el grado revoc la apelada y reformndola declar
improcedente la demanda arribando a la conclusin de que con lo actuado en autos y
expuesto por las partes, el demandado no tiene condicin de precario del bien sub jdice
porque ha ingresado a la posesin del inmueble en base a un ttulo que lo hace poseedor
legtimo y de buena fe cuyo ttulo no puede ser objetado en tanto no provenga de una
resolucin judicial, que as lo declare, siendo evidente que en este proceso no puede
discutirse la validez y situacin del demandado, quien alega derecho de propiedad y
validez del ttulo con que posee el predio. Quinto.- Que en ese orden, analizando el
agravio denunciado debe precisarse que de acuerdo al artculo 1353 del Cdigo Civil[2],
las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea
contrario a una norma legal de carcter imperativo; y, en tal sentido, el artculo 1430 del
cuerpo legal[3] citado prescribe que puede convenirse expresamente que el contrato se
resuelva cuando una de las partes no cumple determinada prestacin a su cargo,
establecida con toda precisin; y que la resolucin se produce de pleno derecho cuando
la parte interesada comunica a la otra que quiere valerse de la clusula resolutoria,
previsin que tambin se encuentra contenida en el artculo 1429[4] del mismo Cdigo
que establece que la parte perjudicada con el incumplimiento de la otra puede requerirla
mediante carta notarial para que satisfaga su prestacin caso contrario el contrato queda
resuelto de pleno derecho. Sexto.- Que las citadas normas establecen con carcter
imperativo que la resolucin convenida de pleno derecho opera solo cuando a la parte
deudora se le comunica de dicha decisin, esto es, cuando la referida parte toma
conocimiento de tal decisin mediante notificacin vlida, puesto que de no existir una
comunicacin que haya cumplido con su objetivo se estar frente a una resolucin
unilateral, contraria a la propia naturaleza de los contratos, colocndose a la parte
deudora en una situacin de desigualdad pues continuar actuando en la creencia de que
el contrato an se encuentra vigente. Stimo.- Que en el presente caso, de la clusula
stima del contrato sub examine se lee en caso de incumplimiento por parte del
adquirente o dejara de pagar hasta tres letras consecutivas, la vendedora se reservar el
derecho de rescisin automticamente del contrato. Octavo.- Que, bajo este contexto,
se arriba a la conclusin de que la referida clusula guarda concordancia con el texto
expreso de los artculos 1429 y 1430 del Cdigo Civil, siendo que la parte actora
cumpli con las disposiciones de las referidas normas pues curs carta notarial
requiriendo al demandado el pago de las cuotas vencidas, solicitando y concedindole
un plazo para que cumpla con la prestacin bajo apercibimiento de resolverse el
contrato toda vez que esta opcin resolutoria ya haba sido pactada en el contrato
indicado conforme al artculo 1430 del Cdigo Civil, circunstancia que se advierte de
los documentos de fojas siete a diez, misivas que no fueron contestadas por el
emplazado, con lo que reconoca el derecho del recurrente de decidirse por la resolucin
de pleno derecho, quedando expedito para solicitar judicialmente la entrega del
inmueble. Noveno.- Que siendo ello as, resulta evidente que el ttulo que ostentaba
antes el demandado para poseer el inmueble sub-litis, ha fenecido, deviniendo entonces
su posesin en precaria de acuerdo a lo previsto en el artculo 911 del Cdigo Civil, en
tal virtud, la casacin sustentada en la inaplicacin de los artculos 1429 y 1430 del
Cdigo Civil resulta amparable. 4. DECISIN: Estando a las consideraciones
precedentes, resulta de aplicacin la disposicin contenida en el artculo 396, inciso 1,
del Cdigo Procesal Civil: a) Declararon FUNDADO[5] el recurso de casacin de fojas
doscientos dos, interpuesto por don Alberto Flix Romero Daz, en consecuencia,
CASARON la sentencia de vista de fojas ciento ochenticinco, su fecha treintiuno de
enero del dos mil tres, expedida por la Segunda Sala Especializada en lo Civil de la
Corte Superior de Justicia del Cono Norte de Lima. b) Actuando en sede de instancia:
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas ciento cincuentitrs, su fecha catorce de
mayo del dos mil dos, que declara FUNDADA la demanda de fojas cuarenticuatro, con
lo dems que contiene; tenindose al demandado por sus nombres correctos como
Vctor Durn Nieva de conformidad con el artculo 407 del Cdigo Procesal Civil. c)
DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos con don Vctor Durn Nieva sobre desalojo por
ocupacin precaria; y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, CARRIN LUGO, PACHAS VALOS, ZUBIATE
REINA, ESCARZA ESCARZA.
del dos mil cuatro, esta Sala Suprema ha declarado la procedencia del recurso por la
causal prevista en el inciso 1 del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, al haberse
denunciado la interpretacin errnea del artculo 1704 del Cdigo Civil. 3.
CONSIDERANDOS: Primero.- Que don Vctor Portilla Luna ha demandado
acumulativamente: a) El pago de diecisis mil dlares por concepto de treintids meses
impagos por derecho al uso del rea de doscientos metros cuadrados del local de la
Avenida Garcilaso de la Vega nmeros mil doscientos cuarentids-mil doscientos
cuarentisis y mil doscientos cincuenta, Lima; b) El pago de noventisiete mil doscientos
dlares correspondientes a la penalidad acordada en el contrato de cesin de uso del
quince de diciembre de mil novecientos noventicuatro mediante las clusulas sexta y
dcimo octava, a razn de cien dlares diarios, habindose ocupado el bien novecientos
setentids das; y, c) El pago de veinticinco mil dlares de manera accesoria por
concepto de indemnizacin por daos y perjuicios por haberse dejado de pagar la renta
por tres aos. Segundo.- Al respecto, en autos las instancias han acogido la demanda en
cuanto a la pretensin principal de pago de los diecisis mil dlares, a los que se ha
ordenado descontar la suma de trece mil doscientos noventicinco nuevos soles; se ha
declarado la improcedencia del pago de las penalidades reclamadas, incluyendo su
ampliatoria solicitada a fojas ciento setentisiete; y se ha rechazado la pretensin
accesoria de indemnizacin por daos y perjuicios por no haberse acreditado el dao
sufrido. Tercero.- Que conforme a la calificacin del recurso el nico tema que viene en
sede casatoria est vinculado con el pago de las penalidades respecto de lo cual el
impugnante sostiene que se ha interpretado errneamente el artculo 1704 del Cdigo
Civil[1] al haber establecido la Sala que por dicha norma el recurrente tena como
alternativa cobrar la penalidad o una prestacin igual a la ltima renta, no obstante que
en autos no existe tal alternancia pues del contrato celebrado fluye que los demandados
estaban sujetos al pago de la penalidad sin perjuicio del abono de las mensualidades,
agregando que no resulta de aplicacin a los autos el artculo 1356 del Cdigo Civil[2]
en atencin estricta de los artculos 1704 y 1351 del Cdigo Civil[3] al haberse pactado
libremente la inclusin de la clusula penal. Cuarto.- Que la causal de interpretacin
errnea de una norma de derecho material se configura cuando los juzgadores, no
obstante considerar la norma pertinente para la solucin de la litis conforme a los
hechos por ellos mismos establecidos, la altera en su sentido, variando el real espritu de
la ley. Quinto.- Que han sido fundamentos esenciales de las instancias para desestimar
la pretensin del pago de la penalidad: Que las partes celebraron el contrato de cesin
de rea que debe equipararse a uno de arrendamiento por el plazo de dos aos al trmino
del cual los cesionarios no han devuelto el bien al actor, adeudando una renta insoluta
de diecisis mil dlares de la que debe deducirse trece mil doscientos noventicinco
nuevos soles pagados por los demandados y que la penalidad pactada en dicho contrato
resulta inaplicable conforme al artculo 1704 del Cdigo Civil, pues vencido el plazo del
contrato, el actor tena que optar entre exigir la penalidad convenida o cobrar una
prestacin igual a la renta del perodo precedente hasta la devolucin del bien y
habiendo el arrendador optado por esta ltima no puede aplicarse la penalidad toda vez
que dicho artculo 1704 del Cdigo Civil es una norma imperativa que prima sobre la
voluntad de las partes. Sexto.- Que considerado ese marco se debe precisar que en
materia de contratos rige el principio de autonoma de las partes, recogido por el
artculo 1354 del Cdigo Civil[4], de acuerdo al cual las partes pueden determinar
libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de
carcter imperativo. Stimo.- Que habindose determinado que el contrato celebrado
entre el demandante y los demandados es uno de arrendamiento, conclusin que no ha
sido cuestionada, debe sealarse que conforme al artculo 1700 del Cdigo Civil[5],
vencido el plazo del contrato si el arrendatario permanece en uso del bien no se entiende
la renovacin tcita, sino la continuacin del arrendamiento bajo sus mismas
estipulaciones hasta que el arrendador solicite su devolucin. Octavo.- Que en tal
sentido las instancias han establecido que luego de vencido el plazo acordado y probada
la permanencia de los arrendatarios en el bien, el acreedor de acuerdo a lo estipulado en
el artculo 1704 del Cdigo Civil, ha podido optar alternativamente por exigir su
devolucin y el pago de la penalidad convenida o una prestacin igual a la renta del
perodo precedente, siendo claro que conforme al propio tenor de su demanda y su
subsanacin el demandante ha optado por el equivalente de la renta mensual actualizada
a la fecha de dicha demanda, infirindose el descarte de la penalidad al no haberse
aparejado la exigencia restitutoria del inmueble como lo prev la norma en comento,
concluyndose de todo ello que no se evidencia que las instancias de mrito hayan
interpretado errneamente la norma de derecho material denunciada. 4. DECISIN:
Estando a las consideraciones precedentes y de conformidad con el artculo 397 del
Cdigo Procesal Civil: a) Declararon INFUNDADO[6] el recurso de casacin de fojas
cuatrocientos veinticinco, interpuesto por don Vctor Portillo Luna, en consecuencia,
NO CASAR la sentencia de vista de fojas trescientos ochentitrs, su fecha quince de
enero del dos mil tres. b) CONDENARON al recurrente a la multa de una Unidad de
Referencia Procesal, as como al pago de las costas y costos originados en la tramitacin
del recurso. c) DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos con don Eduardo Pelez Bardales y otro,
sobre obligacin de dar suma de dinero; y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, CARRIN LUGO; PACHAS AVALOS; ZUBIATE
REINA; ESCARZA ESCARZA.
DERECHO COMERCIAL
EL ERROR EN EL NOMBRE DEL TENEDOR Perjudica el ttulo valor?
por las cuales la Sala Superior ha revocado el auto apelado, declarando fundada la
solicitud de adjudicacin en pago respecto del inmueble materia de remate; no
advirtindose la afectacin al debido proceso que convoca el banco impugnante.
Stimo.- Por lo expuesto, se llega a la conclusin de que la Sala Superior al expedir la
resolucin de vista materia de impugnacin no ha contravenido la parte in fine del
artculo 726 del Cdigo Procesal Civil, debiendo declararse infundado el recurso de
casacin. 4. DECISIN: a. Declararon INFUNDADO el recurso de casacin
interpuesto por el Banco Internacional del Per Sociedad Annima Abierta
INTERBANK; en consecuencia NO CASARON el auto de vista de fojas ciento
noventa, su fecha diez de enero de dos mil tres expedida por la Sala Mixta de la Corte
Superior de Justicia de Ucayali, en los seguidos con la empresa Maderas Laminadas
Sociedad Annima, sobre ejecucin de garantas, b. CONDENARON a la entidad
recurrente al pago de la multa de una Unidad de Referencia Procesal, as como las
costas y costos originados en la tramitacin del recurso. c. DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; bajo
responsabilidad y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, CARRIN LUGO, AGUAYO DEL ROSARIO,
PACHAS VALOS, BALCAZAR ZELADA
Vsquez Cortez, Walde Juregui, Loza Zea, Miraval Flores y Roca Vargas; luego de
verificada la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia: RECURSO DE
CASACIN: Interpuesto a fojas quinientos cincuentitrs por la Comunidad Campesina
de Jequetepeque, contra la resolucin de vista de fojas quinientos cuarenticuatro, su
fecha cinco de julio de dos mil uno, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de La Libertad, que confirmando la apelada de fojas cuatrocientos
noventids, su fecha dieciocho de diciembre de dos mil, declara Improcedente la
demanda sobre Oposicin a la Inscripcin Registral y otros. CAUSALES DEL
RECURSO: Esta Sala Suprema, con fecha primero de abril de dos mil dos, tal como
consta de fojas diecisiete del Cuaderno de Casacin, ha declarado procedente el recurso
en cuanto a la causal prevista en el inciso tercero del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil[1], alegndose la infraccin del artculo stimo del Ttulo
Preliminar, as como el inciso cuarto del artculo ciento veintids del Cdigo Procesal
precitado[2]. CONSIDERANDO: Primero: La impugnante denuncia que la Sala Civil al
confirmar el fallo del juez, que declara improcedente su demanda de oposicin a la
inscripcin de la posesin, se basa en la falta de representacin que tiene su parte; y que
segn el a quo se trata de falta de legitimidad para obrar, cuando ninguna de las partes
justiciables han cuestionado su representacin en la etapa postulatoria; es decir, que las
instancias de mrito al resolver de esa manera infringen lo dispuesto en el artculo
stimo del Ttulo Preliminar e inciso cuarto del artculo ciento veintids del Cdigo
Procesal Civil, que ordena de modo imperativo que los jueces no pueden fundar sus
decisiones en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes, y la
obligacin de que las resoluciones contengan la expresin clara y precisa de lo que se
decida u ordena, respecto de todos los puntos controvertidos; que, finalmente aduce que
cualquier vaco de representacin es subsanable. Segundo: Que, pronuncindose sobre
los agravios expuestos, se advierte que si bien la ltima parte del artculo ciento
veintiuno del Cdigo Procesal Civil consagra la sentencia inhibitoria, que permite al
juez de manera excepcional pronunciarse sobre la validez de la relacin jurdica
procesal, dicha atribucin no puede ser arbitraria cuando es susceptible de subsanacin.
Tercero: Que, una persona jurdica comparece al proceso a travs de sus representantes.
En el presente caso, las instancias de mrito han declarado improcedente la demanda,
fundamentalmente porque la Comunidad Campesina demandante no ha acreditado su
representacin. Cuarto: Que, al respecto se observa que en caso de existir problemas de
representacin resulta un exceso declarar improcedente la demanda en la sentencia, pues
uno de los fines concretos del proceso es resolver la controversia o la incertidumbre
jurdica relevante, haciendo efectivos los derechos sustanciales, conforme lo prescribe el
artculo tercero del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, precepto legal que es
concordante con el artculo ciento veintids inciso cuarto del precitado Cdigo. En tal
sentido, el juez como director del proceso debe conceder un plazo razonable a la actora
a fin de que subsane su representacin, siendo pertinente declararlo en el auto de
saneamiento procesal, pues en este caso la parte demandada no ha deducido la
excepcin de representacin defectuosa pertinente[3]. Que, de conformidad con lo
establecido en el artculo trescientos noventisis numeral dos punto cuatro del Cdigo
Procesal Civil: DECLARARON: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas
quinientos cincuentitrs, por la Comunidad Campesina de Jequetepeque; en
consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas quinientos cuarenticuatro, su fecha
cinco de julio de dos mil uno, e INSUBSISTENTE la apelada de fojas cuatrocientos
noventids, de fecha dieciocho de diciembre de dos mil, que declara improcedente la
demanda y NULO lo actuado hasta fojas cuatrocientos treinta; DISPUSIERON que el
juez de la causa proceda de acuerdo a lo expuesto en la presente; en los seguidos con
don Ismael Paredes Armas y otra, sobre Oposicin a la Inscripcin Registral y otros
conceptos; ORDENARON que se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ CORTEZ, WALDE JUREGUI, LOZA ZEA, MIRAVAL
FLORES, ROCA VARGAS.
DERECHO REGISTRAL
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Mediante el ttulo venido en grado, se solicit originalmente la anotacin
preventiva de un asiento de bloqueo registral de la partida de la referencia(1) donde se
extienda la legtima oposicin o contradiccin contra la decisin administrativa del
pleno de la asamblea nacional de rectores de inscribir en la partida registral de la
referencia la designacin de Elio Ivn Rodrguez Chvez como presidente de la ANR
para el periodo 2004-2006 (...).
Con el recurso de apelacin se ha precisado que la rogatoria persigue la
inscripcin de la resolucin judicial de la Primera Sala Contenciosa Administrativa-Exp.
N 641-01 en la partida registral N 03006722 del Registro de Personas Jurdicas de
Lima.
Al efecto se ha anexado la siguiente documentacin:
a) Solicitud formulada por el Dr. Ridberth M. Ramrez Miranda, presidente del
Patronato de la Universidad Ricardo Palma.
b) Certificacin registral del 23.7.2004.
c) Copia legalizada por Notario de Cdula de notificacin judicial.
d) Copia Reglamento General de la Coordinacin Interuniversitaria.
II.
DECISIN IMPUGNADA
FUNDAMENTOS DE LA APELACIN
El apelante argumenta:
1) Que al amparo de lo sealado por el artculo 90 de la Ley Universitaria los
rectores de las Universidades constituyen la Asamblea Nacional de Rectores y conforme
al artculo 91 de la citada Ley eligen a su Presidente.
ANTECEDENTE REGISTRAL
ANLISIS
RESOLUCIN
DERECHO TRIBUTARIO
SI EL PENSIONISTA TIENE COMO NICO PREDIO UN TERRENO SIN
CONSTRUIR Podr acogerse al beneficio del impuesto predial?
EL INSTITUTO QUE ORGANIZA UNA FIESTA DE ANIVERSARIO Y COBRA
POR EL INGRESO Est afecto al impuesto de espectculos pblicos no deportivos?
RTF. N 05447-2-2004
TRIBUNAL FISCAL
Interesado
:
Correa Mantilla, Luis Ezequiel y Fasanando Tenazoa, Melania
Asunto:
Impuesto predial
Fecha :
27 de julio de 2004 (Publicada en http://tribunal.mef.gob.pe)
Para gozar del beneficio de deduccin de 50 UIT del Impuesto Predial, se requiere que
el pensionista utilice el predio como casa habitacin, extendindose el beneficio a
quienes poseen otra propiedad nicamente cuando est constituida por una cochera. En
ese sentido, no podr extenderse el beneficio al terreno sin construir que no se utiliza
como casa habitacin.
TRIBUNAL FISCAL - RTF N 05447-2-2004
EXPEDIENTE
:
N 4226-2004
INTERESADO
:
CORREA MANTILLA, LUIS EZEQUIEL Y
FASANANDO TENAZOA, MELANIA
ASUNTO
:
IMPUESTO PREDIAL
PROCEDENCIA
:
TRUJILLO
FECHA
:
LIMA, 27 DE JULIO DE 2004
VISTA la apelacin interpuesta por CORREA MANTILLA, LUIS EZEQUIEL
Y FASANANDO TENAZOA, MELANIA, contra la Resolucin Jefatural N 11112004-SATT, emitida el 1 de marzo de 2004 por el Servicio de Administracin Tributaria
de Trujillo de la Municipalidad Provincial de Trujillo, que declar improcedente la
solicitud de exoneracin al pago del Impuesto Predial correspondiente al predio ubicado
en Prolongacin Santa mz. E, Lote 11, urbanizacin Chim, Trujillo.
CONSIDERANDO:
Que los recurrentes sostienen que el inmueble ubicado en Prolongacin Santa
Mz. E, Lote 11, Urbanizacin Chim, Trujillo, est destinado a vivienda, sin embargo,
no se encuentra habitado, no habindosele dado un fin distinto, y que debido a su
situacin econmica no ha podido construir en dicho terreno, ni pagar sus impuestos.
Que la Administracin Tributaria seala que segn la informacin ofrecida por
los recurrentes corroborada con la base de datos, archivo del SATT y ficha de
inspeccin N 019732 los recurrentes no ocupan el inmueble respecto del cual solicitan
el beneficio de exoneracin con fines de vivienda, pues el predio es un terreno sin
construir, por lo que la solicitud no se encuentra amparada por el artculo 19 de la Ley
de Tributacin Municipal;
Que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 163 del Texto nico
Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF, las
resoluciones que resuelvan solicitudes no contenciosas vinculadas a la determinacin de
la deuda tributaria, como la resolucin materia de autos, sern apelables ante el Tribunal
Fiscal.
Que el 17 de febrero de 2004 los recurrentes solicitaron la exoneracin del
Impuesto Predial, por la deuda generada desde el ao 1992 (folio 24).
Que la Administracin Tributaria mediante la Resolucin Jefatural N 11112004-SATT del 1 de marzo de 2004 (folios 9 y 10) deneg la solicitud presentada por
los recurrentes, por lo que interpusieron recurso de reconsideracin contra la citada
resolucin (folio 7).
Que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 213 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444[1], procede calificar al escrito de
Que en autos obra una declaracin jurada del recurrente (folio 12) manifestando
que el da 15 de noviembre de 2003 a partir de las 09:00 p.m, se llevara a cabo la fiesta
de aniversario institucional en las instalaciones del Club Libertad, siendo el precio de la
entrada S/. 5.00 por persona, monto que servira para cubrir los gastos que demandara
dicho evento, tales como pagar el alquiler del local, vigilancia interna y externa del
local, iluminacin del local, equipo de sonido y otros.
Que de la revisin del expediente y de lo manifestado por el recurrente en la
citada declaracin, se aprecia que se trat de una fiesta a la que cualquier persona poda
ingresar, previo pago de una entrada, no obrando en autos ningn documento del cual se
pueda inferir si al interior de la fiesta se realiz algn espectculo pblico materia de
afectacin, por lo que procede revocar la apelada.
Que sin perjuicio de lo expuesto y a ttulo ilustrativo cabe sealar que el pago
por derecho a asistir a bailes abiertos al pblico no se encuentra gravado con el
Impuesto a los Espectculos Pblicos no Deportivos, criterio establecido en la la
Resolucin del Tribunal Fiscal N 6537-5-2003 del 12 de noviembre de 2003, publicada
en el diario oficial El Peruano el 29 de diciembre de 2003 y que constituye precedente
de observancia obligatoria[1].
Con las vocales Zelaya Vidal y Caller Ferreyros, a quien llamaron para
completar Sala, e interviniendo como ponente la vocal Espinoza Bassino.
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin Jefatural N 5508-2003-SATT del 20 de octubre de
2003.
Regstrese, comunquese y devulvase al Servicio de Administracin Tributaria
de Trujillo de la Municipalidad Provincial de Trujillo, para sus efectos.
SS. ZELAYA VIDAL; CALLER FERREYROS; ESPINOZA BASSINO.
DERECHO LABORAL
mismos que de comn acuerdo entre empleador y empleado eran asumidos directa y
exclusivamente por la empleadora Empresa Editora El Comercio Sociedad Annima.
Dcimo primero: Que, el aumento de haberes dispuesto en el artculo segundo del
Decreto Ley veinticinco mil novecientos ochentiuno no es aplicable al actor, toda vez
que al no verse afectada su remuneracin por el cambio de rgimen de contribuciones al
FONAVI, en el caso materia de pronunciamiento no se ha producido menoscabo alguno
que deba ser compensado con el aumento de remuneraciones, dispuesto por ley. Dcimo
segundo: Que, as la Tercera Sala Laboral Corporativa de Lima ha interpretado
errneamente el artculo segundo del Decreto Ley veinticinco mil novecientos
ochentiuno al no hacer la distincin expresada en los considerandos precedentes, por
tanto debe expedirse resolucin amparando el recurso interpuesto por la causal
invocada. RESOLUCIN: Declararon FUNDADO[5] el recurso de casacin
interpuesto mediante escrito de fojas ochocientos noventicuatro por la Empresa Editora
El Comercio Sociedad Annima, en consecuencia: CASARON la sentencia de vista de
fojas ochocientos cincuentinueve, su fecha treinta de diciembre de dos mil dos; y
actuando en sede de instancia: REVOCARON la sentencia apelada de fojas trescientos
sesentiocho, fechada el veinticuatro de mayo de dos mil uno en cuanto declara fundada
en parte la demanda de pago de beneficios remunerativos, reintegro de descuento
indebido y de compensacin por tiempo de servicios, Reformndola declararon
INFUNDADA la demanda; en los seguidos por don Edmund Poppele Fendt sobre pago
de aumento de remuneraciones y otros, sin costas ni costos; y los devolvieron.
SS. MENDOZA RAMREZ, VILLACORTA RAMREZ, DONGO ORTEGA,
ACEVEDO MENA, ROCAVARGAS
las conclusiones arribadas por la recurrida no resultan suficientes para dar origen a la
nulidad del despido por haber concluido el proceso anterior sobre la misma materia, se
tiene que tal afirmacin pretende cuestionar el criterio jurisdiccional independiente
garantizado constitucionalmente, que se sustenta en la valoracin referida en el
considerando tercero del presente voto. Sexto: Que, esta Sala Suprema considera que en
el presente caso la sentencia impugnada no ha incurrido en interpretacin errnea de la
norma denunciada, pues la conducta del empleador, corroborada por las instancias de
mrito, se encuentra dentro de la causal prevista en el inciso c) del artculo veintinueve
del Decreto Supremo cero cero tres -noventisiete-TR. RESOLUCIN: Declararon
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas ciento sesenticinco por la
Empresa Regional de Servicio Pblico de Electricidad del Sur Sociedad AnnimaElectrosur S.A.; en consecuencia NO CASARON la sentencia de vista de fojas ciento
treintitrs, su fecha veinticuatro de junio de dos mil dos; en los seguidos por don Walter
Arnaldo Mario Linares Sanz sobre nulidad de despido y otros; CONDENARON a la
entidad recurrente a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; y estando a que la
presente resolucin sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma
previsto en la ley: ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en
el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.
SS. INFANTESVARGAS, ACEVEDO MENA, DONGO ORTEGA,
QUINTANILLA CHACN
Los seores Infantes Vargas, Acevedo Mena, firman su voto que fuera suscrito
con fecha siete de mayo de dos mil tres, y el seor Dongo Ortega con fecha diecisiete de
febrero de dos mil cuatro; conforme a lo dispuesto en el artculo ciento cuarentinueve
del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Firma para dar
conformidad del acto, Rosa Amado Velsquez. Relatora (e).
EL VOTO EN DISCORDIA DE LOS SEORES ROMN SANTISTEBAN,
VILLACORTA RAMREZ Y RODRGUEZ ESQUECHE; ES COMO SIGUE.
CONSIDERANDO: Primero: Que, al respecto, el agravio denunciado por la Empresa
recurrente cumple con el requisito de precisar con claridad la norma que considera
errneamente interpretada y expone cul debera ser su correcta interpretacin; que
habindose cumplido con los requisitos de fondo previstos en el artculo cincuentiocho
de la Ley Procesal del Trabajo, modificada por la Ley veintisiete mil veintiuno, la Sala
debe emitir pronunciamiento de fondo sobre este extremo. Segundo: Que, el inciso c
del artculo veintinueve del Decreto Supremo cero cero tres guin noventisiete guin
TR, dispone que es nulo el despido que tenga por motivo presentar una queja o
participar en un proceso contra el empleador ante las autoridades competentes; que esta
norma se encuentra reglamentada por el artculo cuarentisiete del Decreto Supremo cero
cero uno guin noventisis guin TR, el que establece que para su configuracin debe
estar precedida de actitudes o conductas del empleador que evidencien el propsito de
impedir arbitrariamente el reclamo de sus trabajadores. Tercero: Que las reiteradas
ejecutorias de la Corte Suprema han establecido que para que se configure la nulidad del
despido conforme al inciso c del artculo veintinueve del Decreto Supremo antes
mencionado debe tenerse en cuenta los criterios siguientes: i) Que el trabajador haya
presentado una queja o participado en un proceso de naturaleza laboral en defensa de
sus derechos reconocidos por ley y no con el nimo de perjudicar al empleador o de
tener un medio de prueba para defenderse frente a un posible despido por causa justa; ii)
Que el acto de despido se produzca con posterioridad a la formulacin de la queja o
proceso por parte del trabajador y dentro de un plazo tan cercano que produzca
conviccin en el juzgador que, el mvil por el cual se ha roto el vnculo laboral, es la
represalia por el reclamo formulado; iii) Que el despido tenga como propsito impedir
arbitrariamente el reclamo de su trabajador. Cuarto: Que, respecto al punto (i) es de
advertir que el actor no ha presentado queja contra su empleador; sin embargo, tuvo al
momento del despido pendiente de pago un reintegro proveniente de las remuneraciones
devengadas del proceso judicial que mantuvo anteriormente con su empleador
(Expediente nmero ochenta guin mil novecientos noventa y siete). Ahora lo que se
trata de determinar es si el hecho descrito anteriormente resulta suficiente como para
originar una nulidad de despido; y, as establecer una adecuada interpretacin del inciso
c del artculo veintinueve del Decreto Supremo cero cero tres guin noventisiete
guin TR. Quinto: Que el primer aspecto a dilucidar es establecer si las partes se
encuentran ante un proceso judicial. Que el tratadista Aldo Bacre define la sentencia
como: ... el acto jurdico procesal emanado del juez y volcado en un instrumento
pblico, mediante el cual ejercita su poder-deber jurisdiccional, declarando el derecho
de los justiciables, aplicando al caso concreto la norma legal a la que previamente ha
subsumido los hechos alegados y probados por las partes, creando una norma individual
que disciplinar las relaciones recprocas de los litigantes, cerrando el proceso e
impidiendo su reiteracin futura (Bacre, Teora General del Proceso, mil novecientos
noventids, Tomo tres, pgina trescientos noventisis); que igualmente el ltimo prrafo
del artculo ciento veintiuno de nuestro Cdigo Procesal Civil establece: ...mediante la
sentencia el juez pone fin a la instancia o al proceso en definitiva, pronuncindose en
decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin controvertida declarando el
derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la validez de la relacin procesal; que
bajo estas premisas, se puede establecer con meridiana claridad que el proceso judicial
que existi anteriormente entre las partes, culmin el diez de julio de dos mil, cuando
esta Sala Especializada declar improcedente el recurso de casacin en el expediente
nmero ochenta guin mil novecientos noventisiete. Que la proteccin en todo caso a
los trabajadores se extiende solo hasta tres meses despus, tal y conforme lo establece la
ltima parte del artculo cuarentisiete del Decreto Supremo nmero cero cero uno guin
noventisis guin TR, cuando establece: La proteccin se extiende hasta tres meses de
expedida la resolucin consentida que cause estado o ejecutoriada que ponga fin al
procedimiento (sic); consecuentemente a la fecha de recepcin de la carta de despido
(dos de marzo de dos mil uno) la litis ya se encontraba definida, con mucha anterioridad
por tanto la premisa de la Ley no se configura. Sexto: Que, si bien a la fecha del despido
el expediente judicial antes aludido se encuentra en ejecucin de sentencia (sobre un
saldo de las remuneraciones devengadas), ello no significa necesariamente que exista
conflicto entre las partes, capaz de originar conductas reprobables entre ellas, por cuanto
el bien jurdico protegido se encuentra amparado expresamente por el artculo cuarenta
del Decreto Supremo nmero cero cero tres guin noventisiete guin TR[3], que
establece: Al declarar fundada la demanda de nulidad de despido, el juez ordenar el
pago de las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, con
deduccin de los periodos de inactividad procesal no imputables a las partes. Asimismo,
ordenar los depsitos correspondientes a la compensacin por tiempo de servicios y, de
ser el caso, con sus intereses (sic) bastndole al trabajador ejercitar su ejecucin en la
forma legal correspondiente, no pudindose impedir su cobro en forma arbitraria.
Stimo: Que respecto al punto (ii) se debe precisar que el proceso judicial aludido en la
demanda es antiguo (expediente nmero ochenta guin mil novecientos noventisiete) y
se viene tramitando su ejecucin (cobro de intereses) ante el Juzgado Laboral de Tacna,
existiendo un prolongado periodo entre dicho proceso judicial y el cese arbitrario del
actor (notificado el dos de marzo de dos mil uno), circunstancia que determina
razonablemente que el cese no fue producto de un acto de represalia; que adems, entre
la reposicin del actor (veintitrs de octubre de dos mil) y su despido, ha mediado cerca
de ocho meses, lo que reitera la carencia de la represalia exigida por Ley; y, que a
criterio del legislador solo se otorga una proteccin excepcional despus de tres meses
de la resolucin que pone fin al procedimiento, conforme a la ltima parte del artculo
cuarentisiete del Decreto Supremo nmero cero cero uno guin noventisis guin TR.
Octavo: Que respecto al punto (iii) se debe precisar que en autos no existe prueba
alguna que pueda evidenciar que el despido del actor fue con el propsito de impedir
arbitrariamente el reclamo del actor. Que como se ha mencionado en el considerando
sexto de esta resolucin, no hay forma extra judicial que impida el cobro de las
remuneraciones devengadas a que tiene derecho el actor, y menos por voluntad o
capricho de la demandada. Noveno: Que, no existiendo conexidad legal entre el proceso
fenecido y el cese del actor es que deber enmendarse la resolucin recurrida.
RESOLUCIN: NUESTRO VOTO es porque se declare: FUNDADO[4] el recurso de
casacin interpuesto a fojas ciento sesenticinco por la Empresa Regional de Servicio
Pblico de Electricidad del Sur Sociedad Annima, en consecuencia CASARON la
sentencia recurrida de fojas ciento treintitrs, su fecha veinticuatro de junio de dos mil
dos; y, actuando en sede de instancia REVOCARON la apelada de fojas ciento doce, su
fecha veintisis de marzo de dos mil dos, que declara fundada la demanda;
REFORMNDOLA la declararon INFUNDADA; en los seguidos por Walter Arnaldo
Mario Linares Sanz, sobre nulidad de despido; ORDENARON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano y los devolvieron.
SS. ROMN SANTISTEBAN, VILLACORTA RAMREZ, RODRGUEZ
ESQUECHE
Los seores Romn Santisteban, Villacorta Ramrez y Rodrguez Esqueche,
firman su voto que fuera suscrito con fecha siete de mayo de dos mil tres; conforme a lo
dispuesto en el artculo ciento cuarentinueve del Texto nico Ordenado de la Ley
Orgnica del Poder Judicial. Firma para dar conformidad del acto, Rosa Amado
Velsquez. Relatora (e).
como tal por la junta de acreedores; por lo que habiendo efectuado el cese el gerente de
operaciones y no el administrador designado por la junta de acreedores, quien carece de
facultad para ordenar cese colectivo alguno; en consecuencia, el despido que haga
resulta nulo de conformidad con el artculo diecinueve de la Ley precitada[5]. Sexto:
Que, aparece de autos que la empresa demandada, despus de haber sido declarada
insolvente y luego de haber decidido la junta de acreedores la reestructuracin de la
misma, comunic al accionante su decisin de cesar la relacin laboral por causal de
reestructuracin patrimonial, producindose el despido arbitrario demandado, por haber
sido efectuado con transgresin del principio de inmediatez y porque la carta no fue
firmada por el administrador sino por el gerente de operaciones; Stimo: Que, en
consecuencia, la sentencia de vista no ha incurrido en interpretacin errnea de la
Quinta Disposicin Complementaria del Decreto Legislativo ochocientos cuarenticinco,
correspondindole al demandante el derecho de percibir la indemnizacin especial por
despido arbitrario; RESOLUCIN Por estas consideraciones declararon
INFUNDADO[6] el recurso de casacin interpuesto por el Consorcio Pesquero Carolina
Sociedad Annima a fojas trescientos cincuenticuatro, en consecuencia NO CASARON
la sentencia de vista, de fojas trescientos cuarentinueve, su fecha diecisis de abril de
dos mil tres; CONDENARON al recurrente al pago de una multa de dos unidades de
referencia procesal, ms costas y costos que originaron la tramitacin del presente
recurso; ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano por sentar un precedente de observancia obligatoria en el modo y forma
previsto en la Ley; en los seguidos Eradio Valera Pardo, sobre Indemnizacin por
Despido Arbitrario y otros; y los devolvieron.
SS. MENDOZA RAMREZ, VILLACORTA RAMREZ, DONGO ORTEGA,
ACEVEDO MENA, QUINTANILLA CHACN.
DERECHO CONCURSAL
LOS ACREEDORES CON POSICIN DOMINANTE Pueden dejar de sustentar sus
votos en la Junta de Acreedores?
SUMILLA
Los acreedores tienen a su cargo la evaluacin de la viabilidad de su deudor en
el mercado por ser quienes tienen mayores intereses econmicos en el negocio desde el
momento en que se verifica su situacin de insolvencia. As, la junta de acreedores
podr optar entre someter a la empresa a un proceso de reestructuracin, o decidir su
disolucin y consecuente liquidacin, atendiendo a las posibilidades de superacin de la
crisis econmica y financiera que, a criterio de la junta, tenga la empresa. Esta facultad
es ejercida mediante la adopcin de decisiones regidas por el principio de mayora. De
lo cual se desprende que sern los acreedores que ostenten la mayora de los crditos
reconocidos quienes harn prevalecer su voluntad en Junta, de acuerdo a los principios
de legalidad y de buena fe. Sin embargo, dicha potestad encuentra sus limitaciones en lo
normado en el numeral 1 del artculo 49 de la Ley General del Sistema Concursal, el
cual establece la obligacin que tiene el acreedor con posicin dominante de sustentar
su voto en la Junta en caso tuviese una posicin contraria a la continuacin de
actividades del deudor o a la celebracin del Plan de Reestructuracin. Este dispositivo
busca pues evitar que acreedores con un importante porcentaje de participacin en el
negocio tomen decisiones que no sean claras respecto del porvenir del procedimiento
concursal de su deudor o que impidan innecesariamente la adopcin de decisiones que
resultan vitales para la reestructuracin del deudor en el mercado.
Lima, 25 de junio de 2004
I.
ANTECEDENTES
CUESTIONES EN DISCUSIN
III.
La representacin de Interbank
1. El artculo 47 de la Ley General del Sistema Concursal(2) seala que para la
participacin en las Juntas, los acreedores podrn acreditar a sus representantes con una
anticipacin no menor de dos das hbiles a la realizacin de la Junta, en primera
convocatoria. Para estos efectos, la representacin del acreedor persona jurdica podr
ser ejercida por su representante debidamente acreditado en el procedimiento o por
cualquier persona a quien ste delegue su representacin mediante carta poder simple.
2. Como se ha indicado en anterior pronunciamiento(3), el referido texto legal
tiene como antecedente el artculo 29 de la derogada Ley de Reestructuracin
Patrimonial, que estableca una frmula similar a la expuesta(4) y que fue interpretada
por la Sala como una norma que estableca una facultad y no la obligacin de los
acreedores de efectuar la acreditacin de sus representantes en el plazo establecido.
Ello, dado que, segn seal la autoridad concursal en aqulla oportunidad, () la
omisin de acreditar al representante en ese plazo no vicia la manifestacin de voluntad
expresada por el representante del acreedor, ni la de los dems acreedores asistentes a la
Junta, () en vista que la ley no ha contemplado la sancin de nulidad para aquellos
casos en que el acreedor no acredite a su representante en el plazo previsto en el artculo
29 de la Ley de Reestructuracin Patrimonial(5).
3. La finalidad de la norma contenida en el artculo 47.1 de la Ley General del
Sistema Concursal no es restringir la participacin de los acreedores en Junta
nicamente a aqullos que hayan acreditado a sus representantes dentro del plazo
establecido, ni de sancionar con nulidad el incumplimiento de dicho plazo, sino que
busca facilitar la labor administrativa que las Comisiones, por medio de sus
representantes, deben desarrollar a fin de verificar el qurum para la instalacin de las
Juntas de Acreedores a que se refiere el artculo 45 de la Ley General del Sistema
Concursal(6) [1].
4. En efecto, el plazo establecido por la norma bajo anlisis permite que, con
antelacin a la fecha de realizacin de la Junta, la autoridad administrativa pueda
conocer quines son los representantes de los acreedores con derecho a participar en la
sesin respectiva y, como consecuencia de ello, realice la verificacin de su asistencia
de manera expeditiva, lo que adquiere mayor relevancia en los casos de procedimientos
concursales en los que haya sido reconocido un nmero importante de acreedores.
5. Sin perjuicio de ello, la autoridad concursal se encuentra facultada para
verificar la presentacin de los poderes de representacin de los acreedores incluso el
mismo da de realizacin de la Junta, lo que no vicia de nulidad los acuerdos adoptados
en la misma.
6. En el presente caso, Interbank acredit a su representante el mismo da de la
realizacin de la Junta de Acreedores de Costesac, presentando para tal efecto una
comunicacin del 17 de julio de 2003, por el cual el seor Juan Luis Franco Alva, en su
condicin de apoderado del Interbank, present ante la Comisin al seor Edgar Alfredo
Rebaza Vargas a fin de que participe en la Junta, teniendo este ltimo la calidad de
RESOLUCIN
DERECHO PENAL
DIFERENCIA ENTRE DOLO EVENTUAL Y CULPA CONSCIENTE. El Caso
Utopa
Pedro Michael Bogosen Chaluja, Jorge Karim Bogosen Chaluja, Arturo Lecca Fuentes,
Melissa Burstein Vargas, Carolina Eugenia Fischmann Rodrguez, Vernica Esther
Borda Malpartida, Roberto Belmont Ibarra, Jorge Jos Diez-Martnez Podest, Vernica
Zuleika Delgado Aparicio Villarn, Vernica Isabel Egsquiza Valencia, Daniela Amada
Feijoo Cogorno, Orly Gombe-roff Elon, Carlos Augusto Haaker Prez, Vanesa Luca
Humbel Burga Cisneros, Mariana Cristina Liceti Fernndez-Puyo, Eduardo Antonio
Majluf Tomasevich, Mara Gabriela Meza Vsquez, Maritza del Pilar Alfaro Melchiore,
Flavio Renato De la Llave Garca Rosell, Guillermo Vilogron Gaviria, Marcela
Milagros Valverde Ocaa, Silvia Virginia De la Flor Icochea, Lawrence Miguel VonEhren Campos, Ricardo Martn Valdivia Rivera, Maura Roco del Pilar Solrzano
Gonzales, Sandra Liliana Ceballos Menchelli, lvaro Sayn Hormazbal, Luis Enrique
Ramrez Bacigalupo y Vanesa Ximena Caravedo Guidino; -lesiones culposas graves- en
agravio de Victoria Acua Ricci, Karen Dancelo Arvalo, Giovanna Gervansoni Alberti,
Juan Pablo Planas Woll, Carlos Aranda Quispilloclla, Renata Graciela Troyano Daz,
Jennifer Armstrong, Elizabeth Fadda Atala Nemi, Arturo Belmont Bellido, Rebeca
Jannette Benzaquen Montero, Vctor Manuel Calagua Ornay, Alessio Amlcar Cantella
Vega, Noelia Nicida Cogorno Cabrera, Jos Darhuich Tola, Henry Edward Dvila
Sifuentes, Renzo Julio De Almeida Del Solar, Paola Espinoza Cuadros, Carla Patricia
Espinoza Cuadros, Giuliana Paola Fumagalli Carnero, Ivonne Galeb Nemi, Karin
Jacquelin Jiras Sponza, Karina Laura Borneo, Roco Lpez Amat Len, Francisco Lcar
Yobera, rsula Teresa Macchiavello Marchig, Hctor Julio Montoya Chvez, Nstor
Montoya Prez, Paola Sterling Snchez, Carla Silvana Oneto Paredes, Rubn Andr
Obando Taboada, Daniela Milagros Panizo Hubner, Miluska Nataly Prez Velsquez,
Mnica Pela Arroyo, Fulvia Rosa Perazzo Mangiante, rsula Moana Corrochano, Juan
Pablo Planas Woll, Rodrigo Jos Planas Woll, Roberto Arom Ramrez Daz, Carlos Julio
Risco Villegas, Ximena Quevedo Saco, Felipe Salas Guardia, Carlos Ral Soriano
Castillo, Claudia Trelles Delgado, Patricia Vattuone Diaz, Ana Luca Vera Flores, Elena
Waldo Martico y Gustavo Prez Espinoza; y contra la Seguridad Pblica peligro
comn estragos culposos en agravio de la sociedad; absolviendo a PERCY
EDWARD NORTH CARRIN y ROBERTO JESS FERREYROS OHARA de la
acusacin fiscal por delito contra la vida, el cuerpo y la salud lesiones culposas en
agravio de Monica Pela Arroyo, Jos Daruich Tola, Paola Suzette Navarro Len, Carla
Patricia Espinoza Cuadros y Noem Nicida Cogorno Cabrera; absolviendo a CARLOS
EDUARDO DARGENT CHAMOT y ENMA GLADYS VALVERDE MONTOYA, de
la acusacin fiscal por delito contra la Administracin Pblica omisin de funcin
en agravio del Estado; condenando a PERCY EDWARD NORTH CARRIN y
ROBERTO JESS FERREYROS OHARA, como autores en concurso ideal de los
delitos contra la vida, el cuerpo y la Salud homicidio culposo en agravio de Pedro
Michael Bogosen Chaluja, Jorge Karim Bogosen Chaluja, Arturo Lecca Fuentes,
Melissa Burstein Vargas, Carolina Eugenia Fischmann Rodrguez, Vernica Esther
Borda Malpartida, Roberto Belmont Ibarra, Jorge Jos Diez-Martnez Podest, Vernica
Zuleika Delgado Aparicio Villarn, Vernica Isabel Egsquiza Valencia, Daniela Amada
Feijoo Cogorno, Orly Gomberoff Elon, Carlos Augusto Haaker Prez, Vanesa Luca
Humbel Burga Cisneros, Mariana Cristina Liceti Fernndez-Puyo, Eduardo Antonio
Majluf Tomasevich, Mara Gabriela Meza Vsquez, Maritza del Pilar Alfaro Melchiore,
Flavio Renato De la Llave Garca Rosell, Guillermo Vilogron Gaviria, Marcela
Milagros Valverde Ocaa, Silvia Virginia De la Flor Icochea, Lawrence Miguel VonEhren Campos, Ricardo Martn Valdivia Rivera, Maura Roco del Pilar Solrzano
Gonzales, Sandra Liliana Ceballos Menchelli, lvaro Sayn Hormazbal, Luis Enrique
Ramrez Bacigalupo y Vanesa Ximena Caravedo Guidino; y lesiones culposas graves
Ahora bien, este hecho por su naturaleza constituye inconducta funcional, para
lo cual deben ejercitarse las acciones disciplinarias, a fin de garantizar el debido
proceso, siendo materia de cuestionamiento, por un lado, el accionar de la representante
del Ministerio Pblico, quien reformula los trminos de su apelacin, no habiendo
solicitado y logrado la nulidad del acto procesal en el que expres conformidad, y que
surte plenamente sus efectos procesales, al no haberse producido ninguna irregularidad
o vicio procesal que lo invalide formalmente. Por otro lado, debe investigarse tambin
la conducta funcional del ad quo, quien concede indebidamente una apelacin, respecto
a un extremo de la sentencia que haba causado estado, dejando subsistente dos
resoluciones implicantes, en mrito del cual debe remitirse copia de la presente
sentencia y las partes pertinentes del proceso con fines de ser elevado a la Oficina de
Control de la Magistratura del Poder Judicial, en cuanto se refiere al seor juez de la
causa y en lo concerniente a la seora fiscal provincial se remita copia a la Oficina de
Control Interno del Ministerio Pblico, a efectos de que ambos organismos procedan
conforme a sus atribuciones respecto de las conductas funcionales de dichos
magistrados.
PRESUPUESTOS PARA EL EXAMEN DE LAS APELACIONES
INTERPUESTAS
NOVENO: Definidos los alcances de las apelaciones planteadas, la Sala
considera necesario explicar algunos criterios base para la evaluacin de fondo de las
mismas. En este sentido, la Sala como juez recursal: (I) Se limitar a conocer la materia
objeto de la impugnacin. La garanta constitucional de la defensa en juicio prevista por
el artculo ciento treintinueve, inciso sexto de la Carta Fundamental pone lmites al
juzgador en cuanto a que no puede pronunciarse ni en exceso a lo pedido, ni fuera de lo
pedido, ni en menos de lo pedido (principio de congruencia resolutiva). La sentencia de
apelacin puede dictarse ultra petita, siempre que tal pronunciamiento se ajuste a las
disposiciones legales que rigen la cuestin; (II) Dar una respuesta razonada a las
pretensiones de las partes, sin que esto suponga un razonamiento autnomo y
pormenorizado respecto a todos y cada uno de los fundamentos jurdicos en que
aquellas se sustenten. Las exigencias derivadas del artculo ciento treintinueve, inciso
tercero de la Constitucin Poltica han de entenderse cumplidas con la denominada
motivacin implcita y no solo y necesariamente con la expresa y manifiesta. Con este
criterio, debe descartarse cualquier lesin que puedan anunciar las partes en caso que
esta Sala no abarque en cada uno de los razonamientos formulados en sus alegatos; (III)
Evaluar dentro de los alcances actuales la interdiccin de la reforma peyorativa,
regulada en el artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado
por el Decreto Legislativo novecientos cincuentinueve, interpretando que la prohibicin
de reformar en peor se refiere al monto de la pena y no al contenido de la imputacin, y
siempre, claro est, que la decisin modificatoria que adopte el tribunal de alzada no
vulnere el derecho de defensa del recurrente (cfr. San Martn Castro, Cesr: Derecho
Procesal Penal, Vol. II, Lima 1999, p. 707 y ss.); (IV) Tendr en cuenta el criterio
jurisprudencial vinculante consolidado que admite la nulidad parcial de la sentencia,
siempre que por imperativos deducibles del principio de accin y celeridad procesal sea
necesario aplicar (decisin del Pleno Jurisdiccional de la Primera Sala Plena de
Jurisprudencia Vinculante de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica de 1999).
EVALUACIN DE LAS APELACIONES
adecuar sus decisiones a las teoras que mejor se acomoden a los intereses en juego. El
juez penal es ante todo un juez constitucional. Debe interpretar la ley conforme a su
sentido teleolgico y racionalidad sistemtica. Es dentro de esos parmetros que
analizaremos las diferencias entre el dolo eventual y la culpa consciente, para
confrontarlas con las caractersticas de la situacin jurdica imputada y vinculada a
Percy North Carrin.
DCIMO CUARTO: Dentro de este contexto, debemos sealar que a pesar de
no existir una nocin de dolo o culpa, podemos derivar algunas consecuencias directas
de la existencia de tratamiento diferenciado en la regulacin y las consecuencias que
corresponden a dichas categoras: (I) Dentro de la observancia del principio de
legalidad, la responsabilidad por delitos dolosos es general, en tanto que la
responsabilidad por delitos culposos es excepcional (cfr. El sistema numerus apertus
para los primeros; y el numerus clausus para los segundos artculo doce del Cdigo
Penal); (II) La intensidad de la reaccin penal para los delitos dolosos es mayor que
para los delitos culposos (cfr. La penalidad conminada mayor para los primeros y menor
para los segundos en la Parte Especial del Cdigo Penal); y (III) La mayor extensin de
la punibilidad en los actos dolosos que en los culposos (No existe represin penal de la
tentativa ni la participacin en los delitos culposos).
DCIMO QUINTO: Ahora bien, este tratamiento punitivo diferenciado
determina que el nivel de exigencia para la imputacin objetiva de un resultado sea
menor en un delito doloso (Muoz Conde, Francisco Garca Arn, Mercedes: Derecho
Penal Parte General, 5 Edicin, Valencia 2002, p. 268). Ante la falta de una regulacin
puntual y expresa del dolo eventual y la culpa consciente deben considerarse diversos
indicadores para delimitar la frontera entre eventualmente doloso y lo conscientemente
culposo. Por tanto, es necesario evaluar con cuidado la diferencia terica sutil, pero de
consecuencias jurdicas relevantes contra el reo, entre el dolo, postulado por el
recurrente para la imputacin por homicidio e incendio, y la culpa consciente o con
representacin, asumida por el ad quo en la sentencia venida en grado.
Para ello debemos partir por ratificar que efectivamente esta diferenciacin no es
ms una distincin asumida legalmente. Ello no significa sin embargo que consideremos
que en el ordenamiento penal vigente los linderos de las estructuras tpicas, a nivel
subjetivo, hayan devenido en simples: esto es, que solo se admita la existencia del dolo
directo y eventual, por un lado, y la culpa en general, por otro lado. O que el contenido
del dolo, incluso del eventual, solo se satisfaga con la concurrencia del elemento
cognitivo. La regulacin sobre error de tipo o de derecho (artculo catorce del Cdigo
Penal) ha sido interpretada como un indicador de la admisin suficiente del elemento
cognitivo en el dolo, partiendo y arribando a la conclusin que en esta figura solo se
exija la inexistencia del conocimiento del agente de algn elemento del tipo penal o de
la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal (inexistencia del dolo cognitivo).
Este razonamiento no es vlido pues el error all regulado, como figura inversa a la
congruencia del tipo subjetivo con el objetivo (en el actuar doloso o culposo), solo
requiere para su configuracin que el imputado ignore, no conozca y por ende se haga
una falsa representacin de la realidad al momento de actuar u omitir. Pero dentro de
este contexto, resulta lgico que a quien ignore, desconozca o se represente la realidad
de manera distinta no tenga que exigrsele que no quiera, desee o acepte un resultado
tpico, pues quien no conoce no puede desear lo desconocido (Hurtado Pozo, Jos:
Manual de Derecho Penal, Parte General, 2 Edicin, Lima 1987, p. 434). En
consecuencia, este no es punto de partida para aceptar el dolo cognitivo invocado por el
recurrente.
DCIMO SEXTO: La Parte Civil propone un genrico concepto de dolo en el
que se prescinde del elemento volitivo, cuyo anlisis quedara relegado al momento de
la accin: el dolo es conocimiento de los elementos del tipo, por lo que la diferenciacin
entre dolo e imprudencia equivaldra, pues, a la distincin entre conciencia e
inconsciencia, argumento que debe ser rechazado, pues pueden darse supuestos en los
que, existiendo el mismo grado de conocimiento en la mente del autor, una mnima
lgica [o, si se prefiere, de sentimiento jurdico] indica que deben tener una respuesta
penal diferente. Los criterios que asume la Sala para examinar la eventual readecuacin
tpica de la imputacin y que diera lugar a la sentencia venida en grado, con relacin a
Percy North son otros: (I) Aun cuando el ordenamiento vigente no sea explcito, las
exigencias implcitas en los principios de responsabilidad por el hecho,
proporcionalidad y legalidad, previstos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Penal,
determinan que sea delimitada claramente la frontera entre lo eventualmente doloso con
lo culposamente consciente; (II) Esta delimitacin no puede ser satisfecha por la sola
verificacin del elemento cognitivo en el dolo del autor u omitente; (III) Pues la nica
exigencia de conocimiento de la probabilidad del resultado advertido por el autor u
omitente, es intil para distinguir, en el dolo eventual una gran probabilidad y, en la
culpa consciente una posibilidad muy lejana. La dificultad de esta diferencia de grado
se presenta en casos lmite, en los que la probabilidad advertida no es ni muy elevada ni
muy pequea; (IV) Por lo dems, la imputacin en materia penal no puede estar
sustentada nicamente en la concurrencia de elementos cognitivos. En el mbito penal,
sustentado con ms o menos reservas en el libre albedro de las personas; o en su
capacidad de dirigir finalmente sus acciones u omisiones, la voluntad ocupa un valor
relevante, incluso en la culpa consciente. Es preciso por tanto definir cul puede ser la
diferencia, en el plano volitivo de la culpa consciente con el dolo eventual, sin descuidar
claro est el elemento cognitivo.
Una interpretacin garantista e integral de la diferencia antes mencionada debe
comprender ambas dimensiones del tipo subjetivo. Esto es, en el dolo y en especial del
dolo eventual que es la categora ms cercana de la culpa consciente debe exigirse: (I)
Un conocimiento de la capacidad concreta de la conducta para generar un resultado
tpico; (II) La produccin del resultado tpico debe evaluarse dentro del contexto de un
aumento al riesgo permitido; (III) Dicho conocimiento no debe implicar una evaluacin
estadstica, por parte del agente, de la probabilidad de dao, por las objeciones
mencionadas anteriormente; (IV) Se trata de evaluar en la situacin concreta y con
relacin al agente, si su pronstico concreto lo llevaba a la conviccin de que no se
producira el resultado tpico; (V) Lo que diferencia, dentro de esta lnea de anlisis, al
dolo eventual de la culpa consciente es que en el primer caso el agente considera
seriamente la probabilidad del resultado daoso, aceptando necesariamente dicha
probabilidad con la realizacin de la conducta peligrosa, per se, o por otra persona. En
la culpa consciente existe por el contrario la creencia de que el peligro no va
concretarse; (VI) Finalmente, es de sealar que la aceptacin a la que se alude en el
dolo eventual, en los trminos aqu planteados, no se refieren a la aceptacin del
resultado daoso (por ejemplo, produccin de muertes o lesiones a las personas), sino
nicamente de la conducta capaz de producirlo: Quien toma en serio la probabilidad
del delito, en el sentido que no la descarta ha de aceptar necesariamente dicha
probabilidad si decide realizar la conducta peligrosa (Mir Puig, Santiago: Derecho
someti a los concurrentes a una situacin altamente peligrosa que no tena la seguridad
de controlar. Ciertamente, no puede sostenerse, porque no fue materia de investigacin,
que haya querido directamente el resultado tpico, pero tampoco tom medidas serias
para la eliminacin del peligro. La afirmacin de la aceptacin del resultado se da
cuando el procesado Percy North prefiri la realizacin de una conducta peligrosa a la
evitacin de sus lamentables consecuencias. Ergo, dicha indiferencia podra encuadrar
la imputacin penal en el marco del dolo eventual.
VIGSIMO: Al afirmar esta readecuacin de la calificacin de la conducta del
procesado Percy North, debemos igualmente evaluar el criterio adoptado por el ad quo.
Este sostiene que el incumplimiento del deber objetivo de cuidado fue tan evidente en la
conducta del procesado al no observarse la mnima regla de seguridad: tener extintores
en lugares abiertos al pblico, pese a que dicha norma precisamente pretenda evitar
resultados como los enjuiciados en este proceso, y, que de ser esta u otra la causa, igual
hubiese generado la muerte y dao a la integridad fsica de varias personas y estragos.
Seala sin embargo que tanto Percy North Carrin como Roberto Ferreyros OHara
confiaron en poder evitarlo, pues se deduce del hecho que en la discoteca se venan
realizando juegos con fuego en das anteriores al de la tragedia y no pas nada; y, que
por ello la conducta debe ser asumida como imprudencia consciente. A criterio de este
colegiado dicha aseveracin es errnea, pues no parece evidente que quien reduce la
peligrosidad de su accin ya por ello merezca un tratamiento menos severo a ttulo de
culpa consciente. Ms an, si la correccin de los medios eran evidentemente intiles o
poco serios para evitar el resultado accesorio y de eso era consciente North Carrin,
en atencin a que: (I) saba que la discoteca el da de la fiesta ZOO tendra una
cantidad elevada de concurrentes, al haber extendido dos mil invitaciones, y, ante un
posible incendio habra una gran cantidad de vctimas; (II) saba que la discoteca no
contaba con extintores que pudiesen utilizar para contrarrestar un amago de incendio
producido por los juegos con fuego; (III) saba que la discoteca no contaba con las luces
de emergencia de las puertas de seguridad al estar estas inoperativas, y, que al
producirse un incendio al cortarse la energa elctrica [como procedimiento usual para
evitar electrocutaciones] sera totalmente dificultosa la evacuacin; (IV) saba que la
discoteca contaba con una bomba de agua pero nunca le dio especificaciones a su
personal en torno al lugar donde se encontraba ubicada; (V) saba que poda producirse
un accidente como ese frente al riesgo de tener un pblico numeroso, producindose un
incendio al manipularse fuego como un acto de diversin de la discoteca; y (VI) saba
que dicha posibilidad era latente en razn que Ferreyros OHara das antes a la fiesta
zoo haba sufrido un accidente durante un ensayo con fuego que incluso le produjo
lesiones; pese a dicho incidente no habilit la discoteca con un nmero de extintores
suficientes como para poder contrarrestar un accidente como ese, frente al riesgo de
tener un pblico numeroso, omitiendo aportar las indicaciones necesarias de seguridad
para que el personal asumiese una contingencia de incendio.
VIGSIMO PRIMERO: Por ello, la Sala considera que Percy North Carrin
aunque reconoci la posibilidad de la produccin de un resultado accesorio lesivo contra
el bien jurdico vida o integridad fsica de los concurrentes a la discoteca, no hizo
esfuerzos relevantes que pudiesen evitarlo, pese al incremento de un riesgo adicional
[juegos con fuego al interior de la discoteca], no siendo por ello admisible el argumento
del error sobre la evitabilidad del resultado, en la medida en que no se le puede
adjudicar una valoracin errnea de su capacidad para impedir el resultado tpico y por
ende la omisin de buena fe en tomar las precauciones requeridas, en razn que dicho
argumento habra sido vlido siempre y cuando Percy North Carrin hubiese
incrementado su capacidad para impedir el resultado tpico (Por ejemplo: proveer por lo
menos a la discoteca de uno o dos extintores por piso, capacitar al personal para
prevenir incendios o para contrarrestarlos, lo que implica hacerles de conocimiento de
los instrumentos que contaba la discoteca para apagar un amago de incendio, etctera].
Hecho que nunca se dio conforme se ha expuesto en lneas precedentes; por el contrario,
conoca su falta de capacidad para evitar el resultado y, a pesar de ello, sigui actuando,
producindose el hecho dolosamente, aunque no deseara su produccin.
VIGSIMO SEGUNDO: Por todo lo antes expuesto, el Tribunal de alzada
considera que se ha errado en tipificar el hecho [homicidio y lesiones graves] cometido
por Percy Edward North Carrin, no siendo su comportamiento la expresin de una
conducta culposa consciente, sino la de un comportamiento direccionado bajo dolo
eventual, que a las luces del ordenamiento penal vigente debe ser tratado con mayor
reprochabilidad punitiva que al caso de los delitos culposos (conscientes). Ahora bien, la
Sala no puede condenar directamente, en funcin de la readecuacin tpica sealada,
pues ello vulnerara, por un lado, el principio del acusatorio, y generara, por otro lado,
una situacin de indefensin en el recurrente. El remedio procesal, en el presente caso,
sobre la base de la constatacin de una inadecuada valoracin de las pruebas por el ad
quo, debe procederse de conformidad al artculo doscientos noventiocho del Cdigo de
Procedimientos Penales y declararse la NULIDAD de la sentencia en este extremo, as
como la nulidad del auto de apertura de instruccin de fojas dos mil doscientos
veintiuno a dos mil doscientos veintisis, su fecha cinco de setiembre de dos mil dos, en
el extremo que abre instruccin contra el citado procesado por el delito contra la vida, el
cuerpo y la salud homicidio culposo en agravio de Pedro Michael Bugosen Chaluja
y otros, as como lesiones graves culposas en agravio de Victoria Acua Ricci y otros; e
INSUBSISTENTE todo lo actuado respecto a dicho encausado hasta la formalizacin
de la denuncia del Ministerio Pblico inclusive; debiendo designarse otro juez quien
deber remitir los actuados al representante del Ministerio Pblico a efectos que proceda
en orden a sus atribuciones.
B. EVALUACIN DE LA APELACIN DE ROBERTO FERREYROS
OHARA
VIGSIMO TERCERO: Con relacin al sentenciado Roberto Jess Ferreyros
OHara, tanto la representante del Ministerio Pblico, como el propio sentenciado
impugnan el fallo en el que se le condena a la pena de cuatro aos de pena privativa de
libertad efectiva, por delito contra la vida el cuerpo y la salud homicidio culposo, y
contra la seguridad pblica estragos culposos. Habindose desestimado la apelacin
interpuesta por el Ministerio Pblico, conforme se explica en los considerandos stimo
y octavo, a fin de aumentar la pena al mencionado sentenciado, el ad quem no est
autorizado a evaluar una modificacin en peor de la penalidad impuesta al recurrente.
Empero, si est autorizado para evaluar la apelacin impulsada por el propio
sentenciado, evaluando si se ha determinado efectivamente su responsabilidad por las
imputaciones formuladas por el Ministerio Pblico.
VIGSIMO CUARTO: El procesado Roberto Ferreyros OHara al llevar a cabo
los juegos con fuego, al interior de la discoteca UTOPA, lo hizo en calidad de
empleado contratado por Percy North Carrin, Gerente General de la empresa Garca
North SAC. Labor que deba realizar con especial cuidado, por el riesgo que implicaba
empresa Amerinvest Holding Inc. Sucursal del Per y la Administradora Jockey Plaza
Shoping Center S.A., que obligaba a proceder por la aplicacin del artculo once(1) del
entonces vigente Texto nico Ordenado de la Ley de Normas Generales de
Procedimientos Administrativos, aprobado por el Decreto Supremo Nmero cero dos
guion noventicuatro guion JUS, en concordancia con el artculo trece de la Ley
Orgnica del Poder Judicial. Razn por la cual no resulta imputable la omisin ilegal
pues su comportamiento estuvo contenido bajo los parmetros de mandatos legales
vigentes al momento de llevarse a cabo el acto administrativo.
VIGSIMO NOVENO: Por su parte, a la absuelta Enma Gladys Valverde
Montoya se le imputa que en su condicin de Sub Directora de Obras Privadas de la
Municipalidad de Santiago de Surco, el haber incumplido su deber especfico contenido
en el Manual de Organizacin y Funciones, obrante de fojas ochocientos setenta a
novecientos tres, en tanto que omiti precalificar y poner en consideracin de las
comisiones tcnicas calificadoras el anteproyecto de construccin que la empresa
Inversiones Garca North SAC haba presentado, as como supervisar y ejercer el
control urbano de la construccin de la discoteca UTOPA que ejecut dicha empresa.
Respecto a la primera imputacin, resulta clara la ausencia de atipicidad en el
comportamiento llevado a cabo, en la medida en que al obrar una causal de inhibicin
para que la Municipalidad de Santiago de Surco se pronunciara, se suspendi el trmite
en el expediente Nmero cero once cuatrocientos noventicinco guion dos mil uno guion
M dos correspondiente al Anteproyecto de Consulta, siendo archivado incluso ante el
retiro de la documentacin por parte de la encargada del trmite a favor de Inversiones
Garca North SAC. La segunda imputacin tambin resulta atpica, en tanto que al
recibirse el escrito de la empresa Amerinvest Holding Inc Sucursal del Per, solicitando
la abstencin de expedir licencias o autorizaciones de obras por existir un litigio
judicial, la citada servidora cumpli con pronunciarse sealando que no se autorizaba a
la empresa Inversiones Garca North SAC a dar inicio a las obras, pues caso contrario
se vera sujeto a las sanciones y multas establecidas en la normativa vigente, advertencia
que le fue notificada con fecha diez de octubre de dos mil uno, conforme se aprecia del
documento de fojas mil seiscientos noventisiete, emitindose posteriormente [el
dieciocho de octubre del mismo ao] la resolucin de alcalda que dispona la inhibicin
en el trmite administrativo. Por ello, no existe en su comportamiento la posibilidad de
sostener la subsuncin tpica al delito de omisin de actos funcionales, pues tambin
obr conforme a lo establecido en la norma correspondiente, en razn que al serle
notificada [con fecha diez de octubre de dos mil uno] a la empresa Inversiones Garca
North SAC, la advertencia que indicaba la inexistencia de autorizacin para llevar a
cabo la construccin, la llevaba a presumir que esta no se realizara [el funcionamiento
de la discoteca], presuncin que fue reforzada con el desistimiento mostrado por la
Administradora Jockey Plaza Shoping Center SA [conforme se aprecia del documento
de fojas mil setecientos cinco, su fecha diecinueve de octubre de dos mil uno] para
continuar con el trmite administrativo y de solicitar el retiro de la documentacin
presentada. Ergo, un acto contrario a dicha disposicin solamente sera objetivamente
cognoscible bajo informacin de la direccin de fiscalizacin de la Municipalidad o en
su defecto ante una queja de los vecinos, hecho que nunca sucedi; por consiguiente,
debe confirmarse la sentencia absolutoria, en ambos extremos, de conformidad al
artculo doscientos ochenticuatro del Cdigo de Procedimientos Penales.
E. EVALUACIN DE LAS APELACIONES RELACIONADAS CON
ALEJANDRO PORRAS LEZAMA Y HUGO BORLETTI IBRCENA
fojas siete mil quinientos cincuentisiete a siete mil quinientos cincuentinueve, quedando
en calidad de cosa juzgada por resolucin que en copia original obra en el cuaderno
incidental J, en el folio trescientos setentiuno; por lo que resulta inadmisible la
pretensin sostenida debiendo confirmarse la sentencia impugnada en este extremo.
TRIGSIMO CUARTO: Que, las restantes pruebas no alteran los considerados
anteriores.
Por las consideraciones antes sealadas, y en observancia de la garanta de tutela
efectiva y sin enervar el principio de unidad del proceso, el Colegiado A de la
Primera Sala Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de
Lima.
FALLA:
I. DECLARANDO LA NULIDAD de la resolucin de fojas once mil setentiuno,
su fecha cinco de mayo de dos mil cuatro, en el extremo, que concede al Ministerio
Pblico el trmino para fundamentar la apelacin contra la sentencia condenatoria;
Integrndola, proveyendo conforme a Ley la apelacin interpuesta por la representante
del Ministerio Pblico en el extremo de la condena, la declaramos improcedente.
II. DECLARANDO LA NULIDAD de la resolucin de fojas once mil ciento
cuarentitrs, su fecha diecisiete de mayo de dos mil cuatro, en el extremo, que concede
la apelacin en la parte condenatoria de la sentencia, disponiendo la insubsistencia del
concesorio; integrndola, dejaron sin efecto la fundamentacin respecto del extremo
condenatorio; debiendo entenderse que la impugnacin sostenida por la representante
del Ministerio Pblico contra la sentencia venida en grado se encuentra dirigida
exclusivamente contra las absoluciones.
III. DECLARANDO NULA la sentencia de fojas diez mil novecientos nueve a
diez mil novecientos cuarentiocho, su fecha treinta de abril de dos mil cuatro, en el
extremo que FALLA: condenando a Percy Edward North Carrin como autor en
concurso ideal de los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud homicidio culposo
en agravio de Pedro Michael Bogosen Chaluja, Jorge Karim Bogosen Chaluja, Arturo
Lecca Fuentes, Melissa Burstein Vargas, Carolina Eugenia Fischmann Rodrguez,
Vernica Esther Borda Malpartida, Roberto Belmont Ibarra, Jorge Jos Diez-Martnez
Podest, Vernica Zuleika Delgado Aparicio Villarn, Vernica Isabel Egsquiza
Valencia, Daniela Amada Feijoo Cogorno, Orly Gomberoff Elon, Carlos Augusto
Haaker Prez, Vanesa Luca Humbel Burga Cisneros, Mariana Cristina Liceti
Fernndez-Puyo, Eduardo Antonio Majluf Tomasevich, Mara Gabriela Meza Vsquez,
Maritza del Pilar Alfaro Melchiore, Flavio Renato De la Llave Garca Rosell, Guillermo
Vilogron Gaviria, Marcela Milagros Valverde Ocaa, Silvia Virginia De la Flor Icochea,
Lawrence Miguel Von-Ehren Campos, Ricardo Martn Valdivia Rivera, Maura Roco
del Pilar Solrzano Gonzales, Sandra Liliana Ceballos Menchelli, lvaro Sayn
Hormazbal, Luis Enrique Ramrez Bacigalupo y Vanesa Ximena Caravedo Guidino; y
lesiones culposas graves en agravio de Victoria Acua Ricci, Karen Dancelo
Arvalo, Giovanna Gervansoni Alberti, Juan Pablo Planas Woll, Carlos Aranda
Quispilloclla, Renata Graciela Troyano Daz, Jennifer Armstrong, Elizabeth Fadda Atala
Nemi, Arturo Belmont Bellido, Rebeca Jannette Benzaqun Montero, Vctor Manuel
Calagua Ornay, Alessio Amlcar Cantella Vega, Henry Edward Dvila Sifuentes, Renzo
Julio De Almeida Del Solar, Paola Espinoza Cuadros, Giuliana Paola Fumagalli
Carnero, Ivonne Galeb Nemi, Karin Jacquelin Jiras Sponza, Karina Laura Borneo,
Roco Lpez Amat Len, Francisco Lcar Yobera, rsula Teresa Macchiavello
Marchig, Hctor Julio Montoya Chvez, Nstor Montoya Prez, Paola Sterling Snchez,
Carla Silvana Oneto Paredes, Rubn Andr Obando Taboada, Daniela Milagros Panizo
Hubner, Miluska Nataly Prez Velsquez, Fulvia Rosa Perazzo Mangiante, rsula
Moana Corrochano, Juan Pablo Planas Woll, Rodrigo Jos Planas Woll, Roberto Arom
Ramrez Daz, Carlos Julio Risco Villegas, Ximena Quevedo Saco, Felipe Salas
Guardia, Carlos Ral Soriano Castillo, Claudia Trelles Delgado, Patricia Vattuone Daz,
Ana Luca Vera Flores, Elena Waldo Martico y Gustavo Prez Espinoza; NULO EL
AUTO DE APERTURA DE INSTRUCCIN de fojas dos mil doscientos veintiuno a
dos mil doscientos veintisis, su fecha cinco de setiembre de dos mil dos, solamente en
el extremo que abre instruccin contra el procesado Percy Edward North Carrin por los
delitos contra la vida, el cuerpo y la salud homicidio culposo en agravio de Pedro
Michael Bogosen Chaluja, Jorge Karim Bogosen Chaluja, Arturo Lecca Fuentes,
Melissa Burstein Vargas, Carolina Eugenia Fischmann Rodrguez, Vernica Esther
Borda Malpartida, Roberto Belmont Ibarra, Jorge Jos Diez-Martnez Podest, Vernica
Zuleika Delgado Aparicio Villarn, Vernica Isabel Egsquiza Valencia, Daniela Amada
Feijoo Cogorno, Orly Gomberoff Elon, Carlos Augusto Haaker Prez, Vanesa Luca
Humbel Burga Cisneros, Mariana Cristina Liceti Fernndez-Puyo, Eduardo Antonio
Majluf Tomasevich, Mara Gabriela Meza Vsquez, Maritza del Pilar Alfaro Melchiore,
Flavio Renato De la Llave Garca Rosell, Guillermo Vilogron Gaviria, Marcela
Milagros Valverde Ocaa, Silvia Virginia De la Flor Icochea, Lawrence Miguel VonEhren Campos, Ricardo Martn Valdivia Rivera, Maura Roco del Pilar Solrzano
Gonzales, Sandra Liliana Ceballos Menchelli, lvaro Sayn Hormazbal, Luis Enrique
Ramrez Bacigalupo y Vanesa Ximena Caravedo Guidino; y lesiones culposas graves
en agravio de Victoria Acua Ricci, Karen Dancelo Arvalo, Giovanna Gervansoni
Alberti, Juan Pablo Planas Woll, Carlos Aranda Quispilloclla, Renata Graciela Troyano
Daz, Jennifer Armstrong, Elizabeth Fadda Atala Nemi, Arturo Belmont Bellido, Rebeca
Jannette Benzaquen Montero, Vctor Manuel Calagua Ornay, Alessio Amlcar Cantella
Vega, Henry Edward Dvila Sifuentes, Renzo Julio De Almeida Del Solar, Paola
Espinoza Cuadros, Giuliana Paola Fumagalli Carnero, Ivonne Galeb Nemi, Karin
Jacquelin Jiras Sponza, Karina Laura Borneo, Roco Lpez Amat Len, Francisco Lcar
Yobera, rsula Teresa Macchiavello Marchig, Hctor Julio Montoya Chvez, Nstor
Montoya Prez, Paola Sterling Snchez, Carla Silvana Oneto Paredes, Rubn Andr
Obando Taboada, Daniela Milagros Panizo Hubner, Miluska Nataly Prez Velsquez,
Fulvia Rosa Perazzo Mangiante, rsula Moana Corrochano, Juan Pablo Planas Woll,
Rodrigo Jos Planas Woll, Roberto Arom Ramrez Daz, Carlos Julio Risco Villegas,
Ximena Quevedo Saco, Felipe Salas Guardia, Carlos Ral Soriano Castillo, Claudia
Trelles Delgado, Patricia Vattuone Daz, Ana Luca Vera Flores y Elena Waldo Martico
y Gustavo Prez Espinoza; e, INUSBSISTENTE todo lo actuado respecto del encausado
Percy Edward North Carrin; hasta la formalizacin de la denuncia por el representante
del Ministerio Pblico, inclusive; ORDENARON: se remita el expediente a otro juez
quien deber dirigir los actuados al representante del Ministerio Pblico a efectos que
proceda conforme a sus atribuciones, estando al mrito de los considerandos dcimo al
vigsimo segundo de esta resolucin; en consecuencia, se curse oficio para la
INMEDIATA EXCARCELACIN del citado Percy Edward North Carrin, debiendo la
autoridad penitenciaria ponerlo en el da a disposicin del Despacho del seor Juez
Especializado en lo Penal de Turno de Lima, quien proceder de acuerdo a sus
atribuciones resolviendo su situacin jurdica, en el plazo de ley.
Borda Malpartida, Roberto Belmont Ibarra, Jorge Jos Diez-Martnez Podest, Vernica
Zuleika Delgado Aparicio Villarn, Vernica Isabel Egsquiza Valencia, Daniela Amada
Feijoo Cogorno, Orly Gomberoff Elon, Carlos Augusto Haaker Prez, Vanesa Luca
Humbel Burga Cisneros, Mariana Cristina Liceti Fernndez-Puyo, Eduardo Antonio
Majluf Tomasevich, Mara Gabriela Meza Vsquez, Maritza del Pilar Alfaro Melchiore,
Flavio Renato De la Llave Garca Rosell, Guillermo Vilogron Gaviria, Marcela
Milagros Valverde Ocaa, Silvia Virginia De la Flor Icochea, Lawrence Miguel VonEhren Campos, Ricardo Martn Valdivia Rivera, Maura Roco del Pilar Solrzano
Gonzales, Sandra Liliana Ceballos Menchelli, lvaro Sayn Hormazbal, Luis Enrique
Ramrez Bacigalupo y Vanesa Ximena Caravedo Guidino; y lesiones culposas graves
en agravio de Victoria Acua Ricci, Karen Dancelo Arvalo, Giovanna Gervansoni
Alberti, Juan Pablo Planas Woll, Carlos Aranda Quispilloclla, Renata Graciela Troyano
Daz, Jennifer Armstrong, Elizabeth Fadda Atala Nemi, Arturo Belmont Bellido, Rebeca
Jannette Benzaquen Montero, Vctor Manuel Calagua Ornay, Alessio Amlcar Cantella
Vega, Henry Edward Dvila Sifuentes, Renzo Julio De Almeida Del Solar, Paola
Espinoza Cuadros, Giuliana Paola Fumagalli Carnero, Ivonne Galeb Nemi, Karin
Jacquelin Jiras Sponza, Karina Laura Borneo, Roco Lpez Amat Len, Francisco Lcar
Yobera, rsula Teresa Macchiavello Marchig, Hctor Julio Montoya Chvez, Nstor
Montoya Prez, Paola Sterling Snchez, Carla Silvana Oneto Paredes, Rubn Andr
Obando Taboada, Daniela Milagros Panizo Hubner, Miluska Nataly Prez Velsquez,
Fulvia Rosa Perazzo Mangiante, rsula Moana Corrochano, Juan Pablo Planas Woll,
Rodrigo Jos Planas Woll, Roberto Arom Ramrez Daz, Carlos Julio Risco Villegas,
Ximena Quevedo Saco, Felipe Salas Guardia, Carlos Ral Soriano Castillo, Claudia
Trelles Delgado, Patricia Vattuone Daz, Ana Luca Vera Flores y Elena Waldo Martico
y Gustavo Prez Espinoza; as como autor del delito contra la seguridad pblica
peligro comn estragos culposos en agravio de la sociedad; y, como tal se le impuso
Cuatro Aos de Pena Privativa de Libertad Efectiva, la misma que computada desde el
treinta de abril de dos mil cuatro vencer el veintinueve de abril de dos mil ocho; fija la
reparacin civil en la suma de doscientos mil nuevos soles por cada una de las vctimas,
que pagar el sentenciado Ferreyros OHara en forma solidaria con Inversiones Garca
North Carrin y Centros Comerciales del Per S.A. a favor de cada una de las vctimas
en los plazos y condiciones que seala la ley y en Treinta Mil Nuevos Soles, la suma
que por el mismo concepto, pagar a favor de cada uno de los lesionados; en Cincuenta
Mil Nuevos Soles la suma que por el mismo concepto pagar a favor de la sociedad.
VI. REVOCANDO la sentencia de fojas diez mil novecientos nueve-diez mil
novecientos cuarentiocho, su fecha treinta de abril de dos mil cuatro, en el extremo que
FALLA: condenando a Alejandro Vctor Porras Lezama y Hugo Francisco Borletti
Ibrcena como autores del delito contra la Administracin Pblica omisin de funcin
en agravio del Estado, y como tal les impone Dos Aos de Pena Privativa de la
Libertad cuya ejecucin se suspende por perodo de Un Ao, bajo el cumplimiento de
reglas de conducta; asimismo, se les impone la pena pecuniaria de Sesenta Das-Multa a
razn de treinta nuevos soles diarios que debern abonar cada uno de los sentenciados a
favor del Tesoro Pblico dentro de los diez das de expedida la sentencia conforme lo
dispone el artculo cuarenticuatro del Cdigo Penal; fija en Veinte Mil Nuevos Soles la
suma que por concepto de reparacin civil pagarn a favor del Estado;
REFORMNDOLA: los ABSOLVIERON de la acusacin fiscal por el delito contra la
Administracin Pblica omisin de funcin en agravio del Estado; ordenaron la
anulacin de sus antecedentes penales y judiciales que se hubiesen derivado de este
proceso de conformidad con el Decreto Ley veinte mil quinientos setentinueve.
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
TRIBUNAL FISCAL
TRIBUNAL REGISTRAL
SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD
INTELECTUAL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
DETENCIN JUDICIAL MAYOR A 36 MESES Se puede justificar en la
complejidad del asunto investigado?
PARA QUE LOS GOBIERNOS REGIONALES EJERZAN LAS COMPETENCIAS
QUE LES OTORGA LA LEY DE DESCENTRALIZACIN Se exige la efectiva
transferencia?
ADMINISTRACIN DE LOS PARQUES ZONALES CORRESPONDE A LA
MUNICIPALIDAD METROPOLITANA DE LIMA Por ser ms beneficiosa para los
ciudadanos
sea posible recurrir a una supuesta complejidad del asunto. Esto porque el derecho
subjetivo a la libertad personal del procesado cuya culpabilidad no ha sido judicialmente
declarada, no puede sacrificarse por la inoperancia de un aparato judicial que aun
teniendo presentes todas las vicisitudes propias de la complejidad que pueda ser
atribuida a un proceso concreto ha rebasado todo margen de razonabilidad al dilatar un
proceso sin haber expedido sentencia.
(El Peruano, 06 de diciembre de 2004)
EXP. N 2915-2004-HC/TC - LIMA
FEDERICO TIBERIO BERROCAL PRUDENCIO
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTIUCIONAL
En Lima, a los 23 das del mes de noviembre del ao 2004, el Tribunal
Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores
magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Lartirigoyen; Vicepresidente,
Revoredo Marsano, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por don Federico Tiberio Berrocal Prudencio
contra la sentencia de la Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Huaura, de fojas
74, su fecha 15 de septiembre de 2004, que declar improcedente la accin de hbeas
corpus de autos.
ANTECEDENTES
El recurrente, con fecha 27 de agosto de 2004, interpone accin de hbeas
corpus contra el Juez de Tercer Juzgado Penal de Huaura, Dr. Miguel Alzamora
Zevallos, por considerar vulnerado su derecho a la libertad personal. Refiere que se
encuentra internado en el Penal de Carquin desde el 13 de febrero de 2003, por la
presunta comisin de los delitos de robo agravado, tenencia ilegal de armas y trfico
ilcito de drogas (TID); y sostiene que a la fecha lleva ms de 18 meses detenido,
motivo por el cual, en aplicacin del artculo 137 del Cdigo Procesal Penal
corresponde ordenar su inmediata excarcelacin.
El emplazado manifiesta que el proceso es seguido contra 5 personas en agravio
de 4. Sostiene que con fecha 17 de febrero de 2004, se elevaron a la Sala los informes
finales; que, sin embargo, con fecha 22 de abril de 2004, el expediente fue devuelto al
juzgado con la finalidad de que se ample el auto apertorio de instruccin en contra de
un sexto imputado; y que, a la fecha, no tiene obligacin de excarcelar al recurrente,
puesto que el artculo 137 del Cdigo Procesal Penal permite que el plazo mximo de
detencin se duplique en los procesos seguidos por el delito de TID.
El Primer Juzgado Penal de Huaura, con fecha 31 de agosto de 2004, declar
improcedente la demanda, por considerar que el plazo mximo de detencin previsto en
el artculo 137 del Cdigo Procesal Penal no ha vencido, puesto que el recurrente se
encuentra procesado, entre otros delitos, por la supuesta comisin del delito de trfico
ilcito de drogas.
debe ser la regla general. Lo propio queda expuesto en la regla 6.1 de las denominadas
Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre las medidas privativas de la libertad
(Reglas de Tokio), que precisa que: solo se recurrir a la prisin preventiva como
ltimo recurso. Asimismo, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos ha
subrayado: (...) la detencin preventiva es una medida excepcional y que se aplica
solamente en los casos en que haya una sospecha razonable de que el acusado podr
evadir la justicia, obstaculizar la investigacin preliminar intimidando a los testigos, o
destruir evidencia. Se trata de una medida necesariamente excepcional en vista del
derecho preeminente a la libertad personal y el riesgo que presenta la detencin
preventiva en lo que se refiere al derecho a la presuncin de inocencia y las garantas de
debido proceso legal, incluido el derecho a la defensa. (Informe N 12/96, prrafo 84).
10. Por ello, su dictado presupone que el juez penal haya evaluado y a la luz de
las particulares circunstancias de cada caso, descartado, la posibilidad de dictar una
medida menos restrictiva de la libertad personal. Sin embargo, aun en esas
circunstancias, resulta inconstitucional que la medida de detencin exceda de un plazo
razonable.
4. Plazo razonable de la detencin preventiva, presuncin de inocencia y
persecucin del delito
11. El contenido del derecho a que la detencin preventiva no exceda de un
plazo razonable se expresa en el adecuado equilibrio entre los dos valores que se
encuentran en contrapeso al momento de aplicar la medida: por una parte, el deber del
Estado de garantizar sentencias penales justas, prontas y plenamente ejecutables; y, por
otra, el derecho de toda persona a la libertad personal (artculo 224) y a que se presuma
su inocencia, mientras no se declare judicialmente su culpabilidad (artculo 224.e).
12. La presuncin de inocencia se mantiene viva en el proceso penal siempre
que no exista una sentencia judicial que, como corolario del cauce investigatorio llevado
cabo con las garantas inherentes al debido proceso, logre desvirtuarla. Mientras ello no
ocurra dicho principio debe informar a todos y cada uno de los actos de la judicatura,
mxime si existe una medida de detencin vigente. La duracin desproporcionada de
dicha medida desvirta la funcionalidad del principio en el seno del proceso, generando
la mutacin de una medida cautelar en una sancin que, a diferencia de la pena impuesta
por una resolucin judicial condenatoria, agota su propsito en el abatimiento del
individuo, quien deja de ser sujeto del proceso, para convertirse en objeto del
mismo.
13. Tal como ha establecido la Comisin Interamericana de Derechos Humanos:
(...) el principio de legalidad que establece la necesidad de que el Estado proceda al
enjuiciamiento penal de todos los delitos, no justifica que se dedique un perodo de
tiempo ilimitado a la resolucin de un asunto de ndole criminal. De otro modo, se
asumira de manera implcita que el Estado siempre enjuicia a culpables y que, por lo
tanto, es irrelevante el tiempo que se utilice para probar la culpabilidad. (Informe N
12/96, prrafo 78).
5. Razonabilidad del plazo de detencin
una solicitud de parte, de manera tal que, desde el mismo instante en que se desvanece
la pertinencia de la motivos que sirvieron de fundamento para el dictado de la medida,
esta debe ser revocada.
31. En todo caso, corresponde al juez penal demostrar la conducta
obstruccionista del imputado.
7. Anlisis constitucional de los lmites legales del plazo de la detencin
preventiva
32. El hecho de que el plazo razonable de duracin de la detencin preventiva no
pueda ser valorado a nivel abstracto, no significa que el ordenamiento jurdico se inhiba
de establecer una regulacin que sirva de parmetro objetivo para el enjuiciamiento de
un caso concreto en el que haya sido dispuesta la medida.
As lo ha reconocido la Comisin Interamericana de Derechos Humanos cuando
afirma que: La Comisin ha mantenido siempre que para determinar si una detencin
es razonable, se debe hacer, inevitablemente, un anlisis de cada caso. Sin embargo, esto
no excluye la posibilidad de que se establezca una norma que determine un plazo
general ms all del cual la detencin sea considerada ilegtima prima facie,
independientemente de la naturaleza del delito que se impute al acusado o de la
complejidad del caso. Esta accin sera congruente con el principio de presuncin de
inocencia y con todos los otros derechos asociados al debido proceso legal. (Informe
N 12/96, prrafo 70).
33. En lneas generales, a nivel del sistema interamericano de proteccin de los
derechos humanos, dicha regulacin es vista como una muestra inequvoca de buena
voluntad por parte de los Estados, al autovincularse a parmetros previamente
establecidos. (Informe N 2/97, prrafo 56).
34. En el caso del ordenamiento jurdico nacional, el artculo 137 del Cdigo
Procesal Penal regula el plazo mximo de la prisin preventiva. Dicho artculo en lo
que ahora interesa mencionar establece lo siguiente:
La detencin no durar ms de nueve meses en el procedimiento ordinario y de
dieciocho meses en el procedimiento especial siempre y cuando se cumplan los
requisitos establecidos en el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal. Tratndose de
procedimientos por delitos de trfico ilcito de drogas, terrorismo, espionaje y otros de
naturaleza compleja seguidos contra ms de diez imputados, en agravio de igual nmero
de personas, o del Estado, el plazo lmite de detencin se duplicar. A su vencimiento,
sin haberse dictado la sentencia de primer grado, deber decretarse la inmediata libertad
del inculpado, debiendo el Juez disponer las medidas necesarias para asegurar su
presencia en las diligencias judiciales.
Cuando concurren circunstancias que importen una especial dificultad o una
especial prolongacin de la investigacin y que el inculpado pudiera sustraerse a la
accin de la justicia, la detencin podr prolongarse por un plazo igual.
La prolongacin de la detencin se acordar mediante auto debidamente
motivado, de oficio por el juez o a solicitud del fiscal y con conocimiento del inculpado.
Contra este auto procede el recurso de apelacin, que resolver la Sala, previo dictamen
del Fiscal Superior dentro del plazo de setenta y dos horas. (...).
El primer prrafo del artculo 137 del CPP
35. El primer prrafo del citado artculo establece la existencia de dos tipos de
plazo mximo de detencin, distinguibles en razn del delito imputado y de la
complejidad de la causa:
a) De un lado se encuentra el plazo mximo aplicable a los procesos que versan
sobre la generalidad de los delitos y cuyo encausamiento, en principio, no reviste mayor
complejidad, el cual, a su vez, se divide en razn del tipo procedimiento en que debe ser
merituada la causa, de manera tal que si se trata del procedimiento ordinario
(denominado sumario por el Cdigo de Procedimientos Penales), el plazo mximo es de
9 meses, y si se trata del procedimiento especial (denominado ordinario por el Cdigo
de Procedimientos Penales), 18 meses.
b) De otra parte, tenemos el plazo mximo aplicable a los delitos de trfico
ilcito de drogas, terrorismo, espionaje y otros de naturaleza compleja seguidos contra
ms de diez imputados, en agravio de igual nmero de personas, o del Estado, en cuyo
caso el plazo mximo es de 36 meses. Se trata de una presuncin legal de complejidad,
prima facie que, desde luego, podra quedar desvirtuada a la luz del caso concreto.
36. El Tribunal Constitucional encuentra razonable esta diferenciacin de los
plazos, en la medida en que se tome en cuenta el siguiente factor, que resulta medular al
momento de garantizar el contenido del derecho a que la prisin preventiva no exceda
de un plazo razonable: los plazos mximos. Por ello, es plenamente factible que,
luego de un anlisis de razonabilidad llevado a cabo bajo los criterios que han sido
reseados en los FF.JJ. 18 a 31, supra, o como consecuencia de la desaparicin de las
causales que en su momento sirvieron de base para el dictado de la detencin, esta
resulte ilegtima aun antes del cumplimiento de los plazos previstos en el artculo 137.
37. En efecto, tal como lo estableciera la Comisin Interamericana, al evaluar la
legislacin argentina que se ocupa de la materia: No se puede juzgar que un plazo de
detencin preventiva sea razonable per se, solamente basndose en lo que prescribe la
ley. La detencin sin condena puede no ser razonable aunque no exceda del plazo
previsto legalmente. (Informe N 12/96, prrafos 67 y 72). [L]a razonabilidad debe
estar fundada en la prudente apreciacin judicial. (...). En principio, la autoridad judicial
tiene la obligacin de asegurarse de que la prisin preventiva de un acusado no exceda
un plazo razonable. Para tal efecto, debe analizar todos los elementos relevantes a fin de
determinar si existe una necesidad genuina de mantener la prisin preventiva, y
manifestarlo claramente en sus decisiones referentes a la excarcelacin del procesado.
La efectividad de las garantas judiciales debe ser mayor a medida que transcurre el
tiempo de duracin de la prisin preventiva. (Informe N 2/97, prrafos 18 y 19).
38. As, por ejemplo, dado que en el caso de los delitos de trfico ilcito de
drogas, terrorismo, espionaje, seguidos contra ms de diez imputados, en agravio de
igual nmero de personas, o del Estado, la ley ha presumido una complejidad prima
facie que, desde un punto de vista abstracto, no resulta inconstitucional, nada obsta para
que tal complejidad sea descartada a la luz del caso concreto, siendo deber del juez
penal advertirlo a efectos de no mantener vigente el mandato de detencin dictado.
En buena cuenta, no se trata sino de la concrecin de la diligencia debida que el
juez debe tener al momento de tramitar una causa en la que el procesado se encuentre
privado de su libertad.
El segundo y tercer prrafos del artculo 137 del CPP: la prolongacin del plazo
de detencin
39. De otra parte, a tenor del segundo y tercer prrafo del artculo 137,
mediante auto debidamente motivado, de oficio por el juez o a solicitud del fiscal y con
conocimiento del inculpado, se concluye que es posible prolongar el plazo mximo de
detencin por un plazo igual a los establecidos en su primer prrafo cuando
concurren circunstancias que importen una especial dificultad o una especial
prolongacin de la investigacin y que el inculpado pudiera sustraerse a la accin de la
justicia.
40. Una interpretacin literal de los preceptos aludidos, se desprendera que,
presentadas las circunstancias descritas, los plazos podran extenderse a 18 meses en el
caso de los delitos merituados en procedimiento ordinario, a 36 meses en el caso de los
delitos merituados en el procedimiento especial, y a 72 meses en el caso de los delitos
de trfico ilcito de drogas, terrorismo, espionaje y otros seguidos contra ms de diez
imputados, en agravio de igual nmero de personas, o del Estado.
41. Sin embargo, al momento de aplicar dichos preceptos, el juez penal debe
tener presente los siguientes criterios, a efectos de evitar afectar el derecho fundamental
del procesado:
a) Se trata de plazos mximos que no pueden ser sobrepasados bajo ninguna
circunstancia (lmite absoluto al plazo de duracin de la prisin preventiva).
b) Todos los criterios para valorar la razonabilidad de la duracin del plazo
(FF.JJ. 18 a 31, supra) son aplicables cuando se pretenda prolongarlo en los casos de la
generalidad de los delitos merituados en procedimiento ordinario (hasta 18 meses) y de
los delitos merituados en el procedimiento especial (hasta 36 meses).
c) Sin embargo, a la luz de una interpretacin pro homine y favor libertatis del
segundo prrafo del artculo 137 del CPP, se concluira en que la especial dificultad o
especial prolongacin de la investigacin, que permite justificar la prolongacin del
plazo de detencin en el caso de los delitos de trfico ilcito de drogas, terrorismo,
espionaje y otros seguidos contra ms de diez imputados, en agravio de igual nmero de
personas, o del Estado (ms de 36 meses), solo podra fundamentarse en retrasos
atribuibles objetiva e inequvocamente al propio interesado, sin que para tales efectos
sea posible recurrir a una supuesta complejidad del asunto. Son distintas las razones
que permiten arribar a tal conclusin:
i) En primer trmino porque, tal como qued dicho en el FJ. 35.b., supra, en los
supuestos descritos la complejidad, prima facie, que reviste el asunto, ya se encuentra
por delito de terrorismo se inicia a partir del auto de apertura de instruccin del nuevo
proceso; debe procurarse una accin diligente y eficaz a efectos de no colocar al Estado
peruano en una situacin litigiosa ante los organismos internacionales de justicia
vinculados con la defensa de los derechos humanos.
8. De la ilegitimidad de la detencin preventiva a la libertad procesal
43. La libertad procesal es un derecho del encausado a obtener la aplicacin de
una medida cautelar menos gravosa que la detencin preventiva, cuando al vencimiento
del plazo legal establecido en el artculo 137 del Cdigo Procesal Penal, este no hubiere
ejercido una defensa obstrucionista afectante del principio de celeridad judicial y, pese a
ello, no se le haya dictado sentencia en primera instancia. De all que la doctrina y la
jurisprudencia comparada califiquen dicha situacin como arbitraria.
La libertad procesal supone, en este caso, la previa existencia de una negligencia
jurisdiccional, al haberse negado o no haberse podido juzgar al encausado dentro del
plazo legal establecido en el artculo 137 del Cdigo Procesal Penal.
La variacin de la medida cautelar se sustenta en la acreditacin objetiva,
atribuible a la exclusiva responsabilidad del juzgador, de la vulneracin del plazo
razonable para sentenciar.
La modificacin de la situacin del justiciable no debe menguar en modo alguno
la continuacin del proceso, ni tampoco impedir la adopcin de medidas de prevencin
para asegurar su xito.
En ese orden de ideas, los presupuestos materiales que configuraran la libertad
procesal seran los siguientes:
a) Vencimiento del plazo de duracin de la detencin preventiva.
b) Inexistencia de una sentencia en primera instancia.
c) Conducta procesal regular del encausado en la tramitacin de la causa; vale
decir, no incurrir en una defensa obstrucionista atentatoria de la celeridad y xito
judicial.
9. Anlisis de constitucionalidad del caso concreto
44. Segn qued dicho en el FJ. 1, supra, el recurrente considera que debe
ordenarse su inmediata libertad, pues afirma que el plazo mximo de detencin previsto
en el primer prrafo del artculo 137 del Cdigo Procesal Penal, en lo que a su caso
incumbe, ha vencido.
45. Del auto apertorio de instruccin obrante a fojas 24, se tiene que el
recurrente se encuentra procesado por el delito de trfico ilcito de drogas, motivo por el
cual el plazo mximo de detencin, en su caso, no es de 18 meses tal como
errneamente sostiene sino de 36.
46. Sin embargo, tal como se ha mencionado en los FF.JJ. 35 a 37, supra, la
complejidad prima facie que supone un procesamiento por el delito de trfico ilcito de
drogas podra quedar desvirtuada a la luz de los criterios aplicables a la situacin
concreta, en cuyo caso la afectacin del derecho a que la detencin preventiva no se
extienda ms all de un plazo razonable se producira aun sin haberse cumplido el plazo
mximo previsto en el primer prrafo del artculo 137. Por ello, corresponde que este
colegiado efecte dicha valoracin.
47. De autos no se desprende ningn elemento manifiesto y objetivo que permita
deducir una falta de diligencia del emplazado en la tramitacin de la causa, ni tampoco
un factor que acredite una conducta obstruccionista por parte del imputado (recurrente
en este proceso). Por tal motivo, la razonabilidad del tiempo que lleva detenido el
recurrente (a la fecha 21 meses y medio, aproximadamente), debe ser evaluada a la luz
de la eventual complejidad del asunto.
48. El Tribunal Constitucional considera que, en el presente caso, la complejidad
prima facie de un procesamiento por el delito de trfico ilcito de drogas, lejos de quedar
desvirtuada, se confirma por las siguientes consideraciones:
a) Adems del delito de trfico ilcito de drogas, al recurrente se le imputa la
comisin del delito de robo agravado y trfico de armas.
b) El recurrente se encuentra en calidad de coprocesado junto a otros 4 sujetos,
por la supuesta comisin de los referidos delitos, en agravio de 4 personas.
c) Elaborados los informes finales, con fecha 28 de junio de presente ao, el
Fiscal Provincial ampli la denuncia penal contra un sexto imputado, solicitando que se
tome su declaracin instructiva, as como las de los agraviados a fin de que se ratifiquen
en el acta de reconocimiento obrante a fojas 65 del expediente penal. En virtud de dicha
solicitud, con fecha 16 de agosto de 2004 se ampli al auto apertorio de instruccin
comprendiendo en el proceso al nuevo denunciado por la Fiscala.
49. En consecuencia, la complejidad del asunto mantiene plena materialidad a la
fecha, sin perjuicio de lo cual, a la luz de los fundamentos expuestos de la presente
sentencia, ser deber del emplazado mantener especial diligencia y celeridad en la
tramitacin de la causa.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que la
Constitucin Poltica del Per le confiere,
HA RESUELTO
1. Declarar IMPROCEDENTE la accin de hbeas corpus de autos.
2. Integrar en el fallo los FF.JJ. Ns 41, 42 y 43, supra.
Poner la presente sentencia en conocimiento del Poder Judicial y exhortarlo a
compatibilizar, a travs de una actuacin diligente y eficaz, su elemental deber objetivo
de aseguramiento del xito del proceso con el derecho subjetivo a la libertad personal
del procesado sin culpabilidad judicialmente declarada.
Publquese y notifquese.
SS. ALVA ORLANDINI; BARDELLI LARTIRIGOYEN; REVOREDO
MARSANO; GONZALES OJEDA; GARCA TOMA
Comentario.Estimamos adecuado que el Tribunal deje en claro que en los procesos por delito
de trfico ilcito de drogas, terrorismo o espionaje la detencin por un plazo mayor a 36
meses solo puede fundamentarse en la dilatacin maliciosa del proceso por parte del
inculpado, mas no en la complejidad del proceso; y es que el plazo excepcional de 36
meses para esta clase de delitos responde justamente a su usual complejidad, pero a la
vez a su marcada gravedad. En tal sentido, resulta contradictoria una eventual
ampliacin de detencin, ms all de los 36 meses, sustentada en la complejidad de la
causa.
6. Sin embargo, toda competencia que sea legalmente conferida a los gobiernos
regionales, debe ser concebida sobre la base de un principio fundamental que informa a
todo el proceso descentralizador peruano, y que alcanza especial relevancia en los
primeros aos de su implementacin. Se trata del principio de progresividad o
gradualidad, previsto en el artculo 88 de la Constitucin, 4.g de la Ley N 27783 Ley
de Bases de la Descentralizacin y 81 de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales.
A tenor de dicho principio, la transferencia de las competencias exclusivas,
compartidas o delegadas de los gobiernos regionales son transferidas, progresivamente,
por el gobierno nacional.
7. Conforme dispone el artculo 83 de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales,
para garantizar que el proceso de transferencias se realice en forma progresiva y
ordenada, las comisiones sectoriales de transferencias, constituidas por el Poder
Ejecutivo, son las encargadas de proponer planes anuales de transferencias, los que, a
su vez, son presentados al Consejo Nacional de Descentralizacin, debiendo ser
posteriormente aprobados por el Consejo de Ministros.
8. El proceso de transferencia de competencias debe efectuarse con criterios
lgicos y tcnicos que permitan el ejercicio eficaz y eficiente de la respectiva
competencia, tales como: a) la capacidad de gestin de cada Gobierno Regional para
ejercer las competencias y funciones asignadas por ley; b) las reglas de prudencia y
transparencia fiscal y las normas tcnicas de los sistemas administrativos del Estado; c)
la inclusin de las actividades, programas, proyectos de inversin y fondos sociales que
les correspondan recibir en los planes de desarrollo regional; d) la adopcin de medidas
que favorezcan la promocin de inversiones; e) la compatibilizacin de los planes de
desarrollo regionales con las polticas nacionales de desarrollo; f) evitar la transferencia
de recursos sin contraparte de transferencia de responsabilidades de gasto. (Artculo 84
de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales)
9. Atendiendo a lo expuesto, queda claro que, aun cuando el marco jurdico de la
descentralizacin otorgue determinadas competencias exclusivas, compartidas o
delegadas a los gobiernos regionales, la titularidad de su ejercicio se encuentra
supeditada a la efectiva transferencia que en base a criterios tcnicos realicen, en labor
conjunta, las Comisiones Sectoriales de Transferencias constituidas por el Poder
Ejecutivo, el Consejo Nacional de Descentralizacin y el Consejo de Ministros.
10. Sobre el particular, la Cuarta Disposicin Transitoria, Complementaria y
Final de la Ley Orgnica de Gobiernos Regionales, establece que: (...) el 1 de enero del
ao 2004 se inicia la transferencia de las funciones y servicios en materia de agricultura,
pesquera, industria, agroindustria, comercio, turismo, energa, minera, transporte,
comunicaciones, medio ambiente, vivienda, saneamiento, sustentabilidad de los
recursos naturales, conservacin de monumentos arqueolgicos e histricos, cultura,
recreacin y deporte, educacin y salud (subrayado agregado).
5. Sobre el caso concreto: Concesiones forestales como competencia an no
transferida al gobierno regional de Madre de Dios.
a) En primer trmino, una interpretacin literal del inciso 1.3) del artculo 161 de
la LOM, esto es, una identificacin del contenido normativo a partir de lo que el propio
enunciado lingstico transmite, permite sostener que la competencia en materia de
constitucin, organizacin y administracin del sistema metropolitano de parques y,
consecuentemente, de los parques que lo integran entre los que se encuentran los
parques zonales, corresponde a la MML y no a los municipios distritales.
Interpretacin teleolgica
b) Los parques zonales pueden ser definidos como reas importantes de
recreacin pblica cuya funcin y equipamiento estn destinados a servir a la poblacin
con servicios de recreacin activa y pasiva. Al igual que los parques zoolgicos, los
beneficios que otorga un parque zonal no se agotan en la comunidad vecinal de un
distrito, sino que su radio de destinatarios y potenciales usuarios es per se
indeterminado. En tal sentido, los servicios recreacionales que provee son bastante ms
ambiciosos que los de los denominados parques locales. Por ello, aplicando una
interpretacin teleolgica del inciso 1.3) del artculo 161 de la LOM, mal podra
considerarse que su administracin debe permanecer en el control de un nivel distrital,
siendo lo razonable atribuirla al nivel provincial.
Interpretar tal como sugiere la demandante que a la MML corresponde tan
solo la administracin de un sistema de parques, mientras que a las municipalidades la
administracin de los parques zonales en s mismos, implicara una complicacin
irrazonable del sistema, ya que cada distrito administrara los parques zonales
pertenecientes a su jurisdiccin de acuerdo a sus propios lineamientos; un solo
administrador no solo permite uniformizar reglas, sino tambin ahorrar gastos por
volumen.
Por otra parte, ante el conocido problema de conurbacin (falta de una
determinacin clara en diversos lmites distritales) que afronta el rea geogrfica de
Lima Metropolitana, hay parques zonales que podran considerarse pertenecientes a ms
de un distrito, motivo por el cual cada uno de los distritos implicados podra reclamar
para s cierta injerencia en la administracin del parque, basado en un legtimo inters.
Una administracin ejercida directamente por la MML evita esa dificultad.
Interpretacin histrica
c) Para determinar si, de acuerdo a una interpretacin histrica del precepto, el
legislador ha pretendido asignar una competencia exclusiva a la MML en la
administracin de los parques zonales de la provincia de Lima, es necesario introducir
algunas consideraciones sobre cul ha sido el rgimen de gestin al que histricamente
se han encontrado sometidos los parques zonales en la capital de la Repblica.
El Servicio de Parques fue creado mediante Decreto Ley N 17528, del 30 de
junio de 1971, como una dependencia del Ministerio de Vivienda. El artculo 18 de
dicha norma estableca: El Servicio de Parques es la institucin pblica encargada del
planeamiento, estudio, construccin, equipamiento, mantenimiento y administracin de
los parques metropolitanos, zonales, zoolgicos y botnicos, para fines culturales y
recreacionales. SERPAR, manteniendo las mismas competencias, fue transferido a la
MML mediante Resolucin Ministerial N 237-83-41100, del 4 de noviembre de 1983,
TRIBUNAL FISCAL
SI EN LOS ESTATUTOS CONSTA QUE EL PATRIMONIO DE LAS
ASOCIACIONES O FUNDACIONES SE DESTINAR A OTRAS ENTIDADES
CON FINES SIMILARES Se pierde la exoneracin al Impuesto a la Renta?
:
6036-2003
:
SALUD Y VIDA
Registro de Entidades Exoneradas del Impuesto a la Renta
:
Piura
Lima, 9 de diciembre de 2004
TRIBUNAL REGISTRAL
CONVOCATORIA JUDICIAL EFECTUADA SIN RESPETAR LOS PLAZOS
LEGALES Puede ser cuestionada en sede registral?
PRECEDENTES APLICABLES A ASOCIACIONES Declaraciones juradas respecto a
la convocatoria y qurum y actuacin del vicepresidente
LA DENOMINACIN ABREVIADA DE UNA SOCIEDAD Podr estar conformada
por alguna o algunas de las palabras de la denominacin completa?
RESOLUCIN N 297-2003-SUNARP-TR-L
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE LOS
REGISTROS PBLICOS
TRIBUNAL REGISTRAL
Lima, 16 de mayo de 2003
APELANTE :
JOHANNES WELLING WYCZYNSKI
TTULO
:
N 16371 del 24 de enero de 2003
HOJA DE TRAMITE :
N 10252 del 6 de marzo de 2003
REGISTRO :
De Personas Jurdicas de la Zona Registral N IX, Sede
Lima
ACTO :
SUMILLA
- Copia legalizada por la notaria de Lima Dra. Clara Carnero Avalos de la cdula
de notificacin de la Resolucin N 7 del 25 de enero de 2000 que seal el da 21 de
marzo de 2000 a horas 2:00 p.m. en primera citacin y 3:00 p.m. en segunda citacin,
para la realizacin de la junta general, consignando la agenda a tratar y el notario
designado para dar fe del acto.
- Copia legalizada por la notaria de Lima Dra. Clara Carnero Avalos de la cdula
de notificacin de la Resolucin N 8 del 7 de marzo de 2000 que acept la excusa del
notario y nombr en su reemplazo al notario de Lima Dr. Wilson Canelo Ramrez,
fijndose como fecha para la junta general el 4 de abril de 2000 a horas 2:00 p.m. en
primera convocatoria y 3:00 p.m. en segunda convocatoria, a llevarse a cabo en el local
institucional sito en la Av. Petit Thouars 5240, departamento N 202, Miraflores, con la
misma agenda sealada en la resolucin del 12 de noviembre de 1999, disponiendo la
publicacin de la convocatoria por una sola vez en el Diario Oficial El Peruano y en
otro de mayor circulacin.
- Copia legalizada del acta N 14 del 4 de abril de 2000 expedida por el notario
de Lima Dr. Wilson Canelo Ramrez.
- Copias legalizadas por la notaria de Lima Dra. Clara Carnero Avalos de la
sentencia N 11 del 20 de diciembre de 2000 expedida en el proceso sobre invalidez de
acuerdos adoptados en la junta general de accionistas de Inmobiliaria Royal S.A.C., del
4 de abril de 2000 seguido por Manuel Ernesto Garca Garca u otros contra Johannes
Welling y otros, que declar infundada la demanda y resolucin de vista del 28 de junio
de 2001 que revoc la sentencia referida y reformndola declar improcedente la
demanda.
- Copias simples de la ficha N 55242 que contina en la partida electrnica N
00727423 del Registro de Sociedades de Lima, del testimonio de la escritura pblica de
cancelacin de capital suscrito, renovacin de directorio del 19 de mayo de 1989
otorgada ante el notario de Lima Dr. Aurelio Daz Rodrguez, del ttulo archivado N
33246 del 31 de marzo de 1993 que contiene el acta de junta general de extraordinaria
de Inmobiliaria Royal S.A., del 15 de marzo de 1993, del testimonio de la escritura
pblica de aumento de capital, modificacin parcial de estatutos y nombramiento de
directorio del 11 de noviembre de 1994 otorgada ante el notario del Callao Dr. Oscar
Medelius Rodrguez, del testimonio de la escritura pblica de aumento de capital,
modificacin parcial de estatutos, renuncia de director y gerente general y
nombramiento de apoderado para pleitos del 16 de diciembre de 1994 otorgada ante el
notario del Callao Dr. Oscar Medelius Rodrguez, del testimonio de la escritura pblica
de renuncia de directores y gerente general, nombramiento y ratificacin de directorio y
gerente general y modificacin parcial de estatutos del 5 de diciembre de 1995 otorgada
ante el notario de Lima Dr. Alfonso Cisneros Ferreyros, del testimonio de la escritura
pblica de otorgamiento de poder del 12 de julio de 1977 otorgada ante el notario de
Lima Dr. Ricardo Fernandini Arana, de la carta del 19 de setiembre de 1995 cursada por
el notario del Callao Dr. Oscar Medelius Rodrguez, entre otros documentos ingresados
ante esta instancia mediante Hoja de Trmite N 18597 del 25 de abril de 2003.
II.
DECISIN IMPUGNADA
El Registrador Pblico del Registro de la Zona Registral N IX, Sede Lima, Dr.
Nilo Arroba Ugaz, formul la siguiente observacin:
Subsiste la observacin anterior de fecha 5 de febrero de 2003 en todos sus
trminos por cuanto:
1. De conformidad con el artculo 119 de la Ley General de Sociedades, la
convocatoria judicial debe reunir los requisitos previstos en el artculo 116 de la misma
ley. Sin embargo, tanto de la resolucin que ordena la convocatoria, como de los avisos
presentados, se advierte que entre la primera y segunda convocatoria para la junta
general de fecha 4 de abril de 2000 no median los 3 das como mnimo segn lo previsto
en la Ley General de Sociedades. Sobre lo expresado en el escrito de reingreso, esta
instancia registral seala lo siguiente:
- No se cuestiona el inters o legitimidad del accionante para acudir ante el
rgano jurisdiccional para solicitar convocatoria judicial, conforme lo prescribe el
artculo 147 de la Ley General de Sociedades.
- No se solicita que se realice una convocatoria adicional para la segunda
citacin, por cuanto el artculo 116 de la Ley General de Sociedades, permite que se
convoque en un mismo aviso de publicacin para la primera y segunda convocatoria.
- Reiteramos la situacin en el sentido que de los avisos de convocatoria se
advierte que entre la primera y segunda convocatoria no transcurre el plazo mnimo
establecido en la Ley General de Sociedades. Asimismo, se deja constancia que de
conformidad con el ltimo prrafo del artculo 119 de la Ley General de Sociedades:
La convocatoria judicial debe reunir los requisitos previstos en el artculo 116, de lo
que se concluye que el hecho de realizarse la convocatoria en mrito a un mandato
judicial no exime que esta deba realizarse cumpliendo los requisitos de forma y plazo
establecidos en la Ley General de Sociedades.
2. a) Srvase adjuntar partes judiciales extradas del expediente relativo a la
convocatoria judicial, la misma que deber ser certificada por el auxiliar jurisdiccional
correspondiente. b) Se deja constancia que se adjunta copia certificada notarialmente y
copia expedida por fedatario del Diario Oficial El Peruano, sin embargo, deber
adjuntar copia certificada por el auxiliar jurisdiccional la cual debe ser extrada del
expediente correspondiente.
3. De conformidad con el artculo 14 de la Ley General de Sociedades srvase
indicar el nmero de documento de identidad de las personas nombradas en la junta
general, tal requisito es necesario a efecto de dar cumplimiento a lo dispuesto en el
artculo 31 del Reglamento del Registro de Sociedades. Se deja constancia que dado que
tal dato no figura en el acta a efecto de subsanar, podr presentar acta aclaratoria
emanada del mismo rgano social.
4. En la agenda sealada en los avisos de convocatoria se consigna que uno de
los puntos es el nombramiento del directorio, sin embargo de las copias no se
desprenden acuerdos relativos a dicho punto.
FUNDAMENTOS DE LA APELACIN
IV.
ANTECEDENTE REGISTRAL
Interviene como Vocal ponente la Dra. Gloria Amparo Salvatierra Valdivia, con
el informe oral del Dr. Vctor Renato Bouroncle Llerena.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala, la cuestin en
discusin es:
Si los acuerdos materia de la rogatoria son compatibles con las disposiciones
contenidas en la Ley General de Sociedades y con los antecedentes registrales.
VI.
ANLISIS
RESOLUCIN
REVOCAR el punto uno, el literal b) del punto dos y los puntos tres y cuatro de
la observacin formulada por el Registrador de la Zona Registral N IX al ttulo referido
en el encabezamiento, CONFIRMAR el literal a) del punto dos y el punto cinco de la
observacin y AMPLIARLA de conformidad con lo expuesto en el sexto y undcimo
puntos del anlisis de la presente resolucin.
Regstrese y comunquese.
SS. GLORIA AMPARO SALVATIERRA VALDIVIA; LUIS ALBERTO
ALIAGA HUARIPATA; PEDRO LAMO HIDALGO.
Comentario.Las decisiones y actos judiciales no pueden ser cuestionados en sede registral en
cuanto al fondo pues se entiende que se encuentran revestidos de todas las formalidades
legales que le otorgan autenticidad y total validez. Por ello, no puede cuestionarse la
DECISIN IMPUGNADA
12-03; aduciendo que en aquellas fechas la asociacin no contaba con el Libro de Actas
por no haberlo entregado el Presidente con derecho inscrito en este registro.
Sin embargo en la copia certificada del acta de asamblea general del 05-04-2004
certifica el Notario que el Libro de Actas N 3 fue aperturado por prdida del Libro de
Actas N 2 segn denuncia policial y luego del contenido del acta de la asamblea de
fecha 14-12-2003 se expresa que el Libro de Actas del Consejo de Administracin fue
extraviado verificando que en este ttulo existen tres versiones diferentes respecto del
destino del Libro de Actas N 2. Lo que es incongruente y transgrede lo dispuesto por el
artculo 7 del Reglamento General de los Registros Pblicos.
8. Respecto del acuerdo de transcripcin de las asambleas generales del 02-112003 y 14-12-2003 en el Libro de Actas N 3 legalizado el 01-04-04 manifestamos lo
siguiente:
a) En el caso del Acta de asamblea general del 1412-03 encontramos que, en las
copias certificadas del 05-04-2004 tiene un texto diferente al texto transcrito en el acta
de asamblea general del 2-5-2004. Va contra lo establecido en el artculo 7 del
Reglamento General de los Registros Pblicos.
b) Tampoco constan en ninguna de ellas los nombres de los directivos que deben
firmarla en seal de aprobacin, a saber el Presidente y Secretario del Consejo Directivo
(inscrito) tal como lo disponen los artculos 34 f) y 40 f) del estatuto.
c) Adems por aplicacin supletoria del artculo 136 de la Ley General de
Sociedades, que permite excepcionalmente que el acta sea extendida fuera del Libro de
Actas, cuyo requisito esencial es la suscripcin de todos los socios presentes,
documento que se adherir o transcribir al Libro en el momento de encontrarse
disponible; luego este documento se entrega al gerente general quien ser responsable
de cumplir con lo dispuesto en el ms breve plazo. Sin embargo, en este caso se estn
REDACTANDO NUEVAS ACTAS y no se detallan nombres de los asociados
asistentes, tampoco se ha consignado directivo o directivos responsables de realizar la
transcripcin.
Por lo tanto, no se ha cumplido con las formalidades legales que permiten la
extensin de actas fuera del Libro de Actas, en consecuencia no es posible acreditar la
realizacin de tales asambleas generales.
9. Asimismo, conforme al artculo 38 del estatuto, el fiscal es un cargo no
elegible, desempea este cargo el presidente cesante, en el ttulo sub exmine sera el
seor Antonio Santiago Ramrez, al respecto el estatuto no ha regulado ante la ausencia
o renuncia del presidente cesante, quien ejercera este cargo; en tal sentido el
vicepresidente Eduardo Andrs Rojas Hernani no podr desempear el cargo de fiscal
por cuanto no ejerci el cargo de presidente.
10. En las copias certificadas del Registro de Asociados que han adjuntado:
a) No cuenta con N de Orden en la Asociacin.
FUNDAMENTOS DE LA IMPUGNACIN
ANTECEDENTES REGISTRALES
ANLISIS
por el presidente del consejo directivo o por quien legal o estatutariamente se encuentre
facultado para reemplazarlo.
Dicha declaracin (...) deber contener lo siguiente:
a) Que, la convocatoria se ha realizado en la forma y con la anticipacin
contemplada en el estatuto. Asimismo, se precisar el o los medios utilizados para la
convocatoria y que se cuenta con las constancias de recepcin. (...).
Como puede apreciarse:
a) La norma establece que la persona legitimada para efectuar la declaracin es
el presidente del consejo directivo o quien legal o estatutariamente se encuentre
facultado para reemplazarlo.
La norma no seala que debe tratarse del presidente del consejo directivo que
convoc a la asamblea. En estricto, el presidente del consejo directivo es el presidente
que ejerce dicho cargo a la fecha de la declaracin, esto es por lo general, salvo que el
estatuto difiera la fecha de entrada en funciones del nuevo consejo elegido o la asamblea
lo acuerde as, el presidente elegido en la asamblea a la que se refiere la declaracin
jurada. As, la declaracin jurada es efectuada por el representante legal de la asociacin
o comit por su calidad de tal, y no por haber efectuado personalmente la convocatoria.
A pesar de que en estricto el presidente del consejo directivo es el que ejerce
dicho cargo a la fecha de la declaracin, la declaracin jurada podr tambin ser
efectuada por el presidente que convoc a la asamblea, por haber efectuado la
convocatoria en su calidad de presidente.
Esto es, consideramos que la directiva de la SUNARP bajo examen, debe ser
interpretada de acuerdo a su finalidad, que es dar una solucin eficaz a la problemtica
de las personas jurdicas a las que es aplicable, mediante el empleo de declaraciones
juradas para acreditar la convocatoria. As, la interpretacin que se haga de la norma
debe permitir el empleo de las declaraciones juradas a todas las personas jurdicas a las
que es aplicable, admitiendo tanto la declaracin jurada efectuada por el presidente que
convoc a la asamblea, como la declaracin jurada efectuada por el presidente elegido
que est en funciones.
Excluir la posibilidad de que el presidente en funciones efecte la declaracin
jurada, no solo contrara el texto expreso de la norma registral, sino trae como
consecuencia que aquellas personas jurdicas en las que el presidente que convoc a la
asamblea por diversas razones se niegue a efectuar la declaracin jurada, queden
excluidas de la posibilidad de emplear la solucin prevista por la norma registral.
b) La declaracin jurada se efecta en base a la documentacin con que cuenta la
persona jurdica.
El hecho de que la convocatoria se haya realizado en la forma y con la
anticipacin prevista en el estatuto es un hecho que debe poder ser verificado mediante
documentos. As, la debida convocatoria eventualmente requerir demostrarse
judicialmente. Esto es, la debida convocatoria no es un hecho del que solo pueda dar fe
efectuada por el presidente que presidi la asamblea, por haberla presidido en su calidad
de tal.
Esto es, tal como lo sealamos en el acpite anterior, consideramos que la
directiva de la SUNARP bajo examen, debe ser interpretada de acuerdo a su finalidad,
que es dar una solucin eficaz a la problemtica de las personas jurdicas a las que es
aplicable, mediante el empleo de declaraciones juradas para acreditar el qurum. As, la
interpretacin que se haga de la norma debe permitir el empleo de las declaraciones
juradas a todas las personas jurdicas a las que es aplicable, admitiendo tanto la
declaracin jurada efectuada por el presidente que presidi la asamblea, como la
declaracin jurada efectuada por el presidente elegido que est en funciones.
b) La declaracin jurada se efecta en base a la documentacin con que cuenta la
persona jurdica.
Tanto el nmero de miembros de una persona jurdica habilitados para concurrir
a una asamblea, como el nmero y nombre de los miembros de la persona jurdica que
asistieron a una asamblea, son hechos que deben poder ser verificados mediante
documentos. As, el qurum eventualmente requerir demostrarse judicialmente. Esto
es, el qurum no es un hecho del que solo pueda dar fe el presidente que presidi la
asamblea, en mrito nicamente a su declaracin: la persona jurdica debe contar con
documentos que acrediten el qurum. No puede por tanto considerarse que nicamente
el presidente que presidi la asamblea puede dar fe del qurum.
As, en lo que respecta a las asociaciones, conforme al artculo 83 del Cdigo
Civil toda asociacin debe tener un libro de registro actualizado en que consten el
nombre y fecha de admisin de cada uno de sus miembros, entre otros datos. La norma
aade que los libros a que se refiere el presente artculo se llevan bajo responsabilidad
del presidente del consejo directivo. As, el presidente que presidi la asamblea en la
que se elige al siguiente consejo directivo no conserva a ttulo personal los libros de la
persona jurdica, los que pasan a estar bajo responsabilidad del nuevo presidente.
Por lo tanto, la informacin respecto al nmero de miembros habilitados para
concurrir a una asamblea es obtenida del libro de registro de miembros con que cuenta
la persona jurdica, y no en base al conocimiento personal de quien presidi la
asamblea. Igualmente, la relacin de miembros que asistieron a la asamblea si bien no
se requiere en el caso de asociaciones que obre en libro legalizado, tambin deber
constar por escrito, y en base a dicha relacin de asistentes ya sea el presidente que
presidi la asamblea o el presidente elegido efectuarn la declaracin jurada.
Conforme a lo expuesto, deben revocarse los numerales 2a), 2c) y 3 de la
observacin.
2. El acta de asamblea del 2 de noviembre de 2003, fue rectificada por acuerdo
de asamblea subsanatoria del 2 de mayo de 2004, quedando modificada la fecha, pues
en el acta primigenia se indic como fecha el 16-11-2003. Tambin se ha rectificado la
hora de inicio de la asamblea, quedando aclarado que se inici a las 11 am, hora de la
segunda convocatoria.
Al respecto, debe tenerse en cuenta que algunos hechos o actos deben ser
acreditados ante el registro, tales como la convocatoria, el qurum y las mayoras con
que son adoptados los acuerdos, mientras otros hechos o actos se admite, pertenecen
a la esfera interna de la persona jurdica y no requieren ser acreditados ante el registro,
sino ante los rganos competentes de la persona jurdica. Es el caso por ejemplo de la
representacin que otorguen los asociados para asistir y votar en la asamblea general,
que no requiere ser acreditada ante el registro. En el mismo sentido, se admite por
ejemplo, que los actos preparatorios de las elecciones, tales como la recepcin de
listas, la publicacin de las listas, el perodo de tachas, la conformacin de las mesas de
sufragio, aun cuando se encuentren establecidos en el estatuto, no requieren ser
acreditados ante el registro.
Consideramos que la ausencia o impedimento temporal del presidente se
encuentra entre aquellos hechos que no requieren ser acreditados ante el registro, por
tratarse de una cuestin interna de la persona jurdica: la legitimacin del vicepresidente
para reemplazar al presidente depender de la ausencia de este ltimo, pero ante terceros
el vicepresidente se encuentra facultado para reemplazar al presidente. Esto es, el
estatuto ha previsto que el vicepresidente reemplace al presidente, y la asamblea general
al designar a determinada persona como vicepresidente, est otorgndole a esta persona
dicha facultad.
De otra parte, si el registro exigiera que se acreditara la ausencia o impedimento
temporal del presidente para admitir el ejercicio de las atribuciones del presidente por
parte del vicepresidente, la norma estatutaria que prev el reemplazo del presidente se
tornara prcticamente inaplicable, frustrndose la finalidad de la misma.
Por las razones expuestas, consideramos que no requiere acreditarse ante el
registro la ausencia o impedimento temporal del presidente, para admitir el ejercicio de
sus facultades por parte del vicepresidente.
B. Vacancia del presidente.
En los casos de vacancia, el vicepresidente asume de manera definitiva las
funciones del presidente. Los supuestos de vacancia en el cargo de integrantes del
consejo directivo no se encuentran previstos en las normas legales que regulan a las
asociaciones. Sin embargo, tiene que admitirse que la muerte, la declaracin de
incapacidad, la renuncia, la remocin, originan la vacancia del cargo.
Los supuestos de vacancia, a diferencia de los de ausencia o impedimento
temporal, s constituyen actos inscribibles en la partida registral de la persona jurdica,
los que podrn demostrarse con documentos ante el registro: copia certificada de la
partida de defuncin, sentencia que declara la incapacidad, carta de renuncia o acuerdo
de aceptacin de la renuncia o acuerdo de remocin, segn el caso.
Cuando el vicepresidente ejerce las funciones del presidente por haberse
producido la vacancia en el cargo, el presidente no podr volver a ejercer como tal. En
tales casos, resultar imperativo que la partida registral publicite la vacancia en el cargo
producida, pues el registro no podra continuar publicitando como presidente a quien
conforme a un ttulo inscrito ya no ostenta dicho cargo. En especial debe tenerse en
cuenta que la calificacin registral se efecta en base a la partida registral, y solo de
manera complementaria en base a los ttulos archivados, por lo que podra suceder si
no se inscribe la vacancia del cargo, que con posterioridad se inscriban ttulos en los
que el presidente cuyo cargo vac contine ejerciendo como tal.
As, la vacancia del cargo de presidente deber inscribirse en forma previa o
simultnea al acto en el que el vicepresidente acta en reemplazo del presidente por la
vacancia del cargo de este ltimo.
C. Invocacin de la causal en virtud de la cual el vicepresidente ejerce las
funciones del presidente.
Como se ha sealado en los acpites precedentes, cuando el vicepresidente
ejerce las funciones del presidente, resulta fundamental determinar si est ejerciendo
dichas funciones de manera transitoria o si se ha producido la vacancia del cargo. Al
respecto, deber estarse al contenido de los documentos obrantes en el ttulo. As, si en
el aviso de convocatoria, o en el acta se seala, por ejemplo, que el vicepresidente acta
ante la renuncia, remocin o muerte del presidente, deber exigirse se presenten los
documentos que acrediten la vacancia producida. En cambio, cuando de los documentos
presentados se aprecie que el vicepresidente acta en reemplazo del presidente de
manera transitoria, pues se seala que acta ante la ausencia temporal, enfermedad,
viaje y dems supuestos de impedimento temporal del presidente, no se deber exigir
que se presenten documentos que acrediten la ausencia o impedimento temporal.
Ahora bien, puede suceder que en los documentos obrantes en el ttulo no conste
si el vicepresidente reemplaza al presidente por razn de ausencia o impedimento
temporal o por razn de vacancia. Esto es, puede suceder que no se haya invocado ya
sea en la convocatoria o en el acta la razn en virtud de la cual el vicepresidente acta
en reemplazo del presidente. En tales casos, no existe razn alguna para presumir que se
trata de una asuncin definitiva de las funciones del presidente, pues mientras no conste
la vacancia del cargo del presidente, el vicepresidente nicamente lo reemplaza en
forma transitoria.
As, cuando el vicepresidente acta en reemplazo del presidente sin indicar
causal de vacancia en el cargo debe presumirse que lo est reemplazando de manera
transitoria, no requirindose que invoque expresamente la razn por la que acta en
reemplazo del presidente.
4. En el ttulo venido en grado, en el acta de la asamblea del 2-5-2004 se ha
sealado que en la asamblea del 2 de noviembre (de 2003) el ex presidente Antonio
Santiago Ramrez se ausent y no estuvo presente, asumiendo la conduccin de la
asamblea el vicepresidente. As, se aprecia del ttulo que el vicepresidente actu en
reemplazo del presidente ante su ausencia temporal.
De otra parte, para que en cada caso concreto el vicepresidente pueda actuar en
reemplazo del presidente, no se requiere que la asamblea general lo acuerde as, pues
bastar con que el estatuto haya previsto que el vicepresidente reemplace al presidente
en caso de ausencia temporal o vacancia, para que el vicepresidente pueda ejercer
dichas funciones. En tal sentido, carece de relevancia que no se haya sealado en la
convocatoria a la asamblea del 2-11-2003 como tema a tratar el relativo a la
convocatoria a la asamblea del 14-12-2003 por parte del vicepresidente, pues este acta
As, en este caso la asamblea del 2-11-2003 no fue presidida por el presidente
inscrito Antonio Santiago Ramrez, sino por el vicepresidente Eduardo Andrs Rojas
Hernani, tal como se aclar en la asamblea del 2-5-2004. Por lo tanto, no puede exigirse
que dicha acta est firmada por el presidente inscrito que no la presidi. En el mismo
sentido, no puede exigirse que el acta de la asamblea del 2-11-2003 est firmada por la
secretaria inscrita, Rosa Elena Quie Romero, pues ella no asisti a dicha asamblea, en
la que actu como secretario Germn Vicente Porras.
Asimismo, el presidente y secretaria inscritos no asistieron a la asamblea del 1412-2003, por lo que no puede exigirse que su firma conste en el acta de dicha asamblea.
Conforme a lo expuesto, debe revocarse el numeral 8 b) de la observacin.
Sin embargo, en lo que respecta al acta de asamblea del 2-5-04, se aprecia que
actu como secretaria Zoila Lozano Scharff de Loncharich, la que no cumpli con
firmar el acta, razn por la cual debe ampliarse la observacin.
10. El artculo 38 del estatuto establece que el presidente cesante ocupa el cargo
de fiscal en el nuevo consejo directivo. Si bien la norma estatutaria no ha hecho
precisiones se entiende que el presidente cesante es aquel que deja el cargo por la
eleccin de otro consejo directivo.
Al respecto, podra entenderse que ante la ausencia permanente del presidente
cesante, el vicepresidente podra asumir este cargo, esta interpretacin nos llevara a
considerar la necesidad de acreditar la vacancia del cargo de presidente, toda vez que el
cargo que se asume en el siguiente consejo directivo es de manera permanente.
Por otro lado, tambin resulta vlido interpretar que si bien el vicepresidente
asume las funciones de presidente ante la ausencia o vacancia del mismo, dicha facultad
solo es ejercida en tanto dure el mandato del consejo directivo del cual forma parte. Es
por ello que lo establecido en el artculo 38 del estatuto no alcanzara al vicepresidente,
por lo que en caso de ausencia permanente, debera aplicarse el inciso f) del artculo 31
del estatuto, es decir que el nuevo consejo directivo cubrira la vacante producida con
cargo de dar cuenta a la asamblea general.
En el caso sub exmine, ni uno ni otro supuesto se ha presentado, puesto que se
ha designado de manera automtica a Eduardo Andrs Rojas Hernani como fiscal del
consejo directivo del periodo 2004-2006, sin acreditar la vacancia del presidente
Antonio Santiago.
Por las razones expuestas se confirma el extremo 9 de la observacin con las
precisiones descritas en el prrafo que precede.
11. Respecto al 10 extremo de la observacin, cabe sealar que efectivamente el
libro padrn no cuenta con el nmero de orden secuencial que le corresponde, del que
debe dejarse constancia, pues solo procede la apertura de un segundo y subsiguientes
libros si se acredita ante el notario (o juez competente) la conclusin o prdida del
anterior, conforme al artculo 115 de la Ley del Notariado.
Por lo que debe confirmarse el extremo 10 a) de la observacin.
I.
ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIN
PRESENTADA
Mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin de la constitucin
simultnea de la sociedad denominada OVALLE PER-CIENCIAS APLICADAS A
LA GESTIN PROFESIONAL DEL DEPORTE S.A.C. (OVALLE PER S.A.C.),
adjuntndose al efecto, parte notarial de la escritura pblica de constitucin otorgada el
28 de mayo de 2003 ante el notario de Lima, Carlos Enrique Becerra Palomino.
II.
DECISIN IMPUGNADA
FUNDAMENTOS DE LA APELACIN
ANTECEDENTE REGISTRAL
No tiene.
V.
ANLISIS
RESOLUCIN
travs de su fotografa; que en trminos similares declara el testigo Odn Augusto Gil
Tafur vase manifestacin policial de fojas setecientos seis y setecientos quince,
quien en la continuacin de su declaracin instructiva seal que en un inmueble de
Tahuantinsuyo, lugar al que acudi para tomar una radiografa a un paciente, encontr
que el encausado y la conocida como Eva estaban tomando una radiografa a un
paciente que presentaba un proyectil de arma de fuego en el cuerpo, quienes lo
amenazaron de muerte a fin que no denunciara los hechos, ver instructiva ampliatoria
corriente copia certificada a fojas dos mil doscientos veinticinco; que el citado Gil
Tafur relata adems otras participaciones del encausado en distintos inmuebles adonde
iba con la misma finalidad: sacar placas radiogrficas a diferentes pacientes, pero en
viviendas particulares; sin embargo, en el acto oral se retracta de esas sindicaciones
fojas trescientos ciento diecinueve, aunque sin mayor conviccin y sin explicar con
coherencia el motivo de semejante retraccin; que otra testigo que tiene similar
comportamiento es Roco Rosal Castillo Cross, pues luego de sindicar claramente al
imputado, en la sesin del veintinueve de enero se retracta nicamente de la mencin a
Polo Rivera o Pollo Rivera; asimismo, es de mencionar a Jacqueline Aroni Apcho, quien
luego de sindicar directa y circunstanciadamente al imputado en el acto oral seala que
no tiene capacidad de reconocer a las personas pues ha padecido de delirio de
persecucin. Quinto: Que la prueba de cargo se sustenta, esencialmente, en el
testimonio incriminador de coimputados, en tanto personas vinculadas a la organizacin
terrorista y, en su condicin de tales, se relacionaron de uno u otro modo con el
imputado Polo Rivera o Pollo Rivera; que tales testimonios incluyen un arrepentido;
que, ahora bien, segn tiene expuesto este Supremo Tribunal como, lnea jurisprudencial
consolidada, constituye prueba suficiente para enervar la presuncin constitucional de
inocencia la incriminacin de coimputados, en tanto en cuanto esta no obedezca a
razones espurias ni a mviles subjetivamente reprobables, sea razonablemente
circunstanciada y contenga un relato verosmil, y est rodeada de elementos objetivos
adicionales o corroboraciones perifricas que les otorguen verosimilitud; que tales
requisitos son cumplidos acabadamente por los medios de prueba glosados, siendo
significar que se trata de corroboraciones cruzada pues provienen de fuentes personas
diferentes o de origen plural expedidas en circunstancias muy diversas, y adems no
solo estn escoltadas de actas de verificacin e incautacin es particularmente
relevante las muestras de fojas novecientos treintitrs, que es una nota suscrita por
Eva y dirigida al doctor Ral, y de fojas novecientos setentiocho incautada a
Marianela Torres Castillo, que da cuenta de una relacin de personas que apoyaban a
Sendero Luminoso en la que se encuentra el denominado Camarada Ral sino
tambin dan cuenta que el imputado es mdico traumatlogo y, en ese entonces,
prestaba servicios en el Hospital Dos de Mayo labor, segn las constancias de autos,
desde enero de mil novecientos ochentiuno o hasta el treinta y uno de julio del dos mil
en que fue destituido, siendo la nica persona con ese nombre en dicho nosocomio, lo
que cumple la nota de corroboracin perifrica necesaria para otorgar verosimilitud a
los coincidentes sindicaciones de colaboracin terrorista; que los cargos y material
probatorio especificado en el segundo fundamento jurdico del fallo recurrido, con las
precisiones realizadas en esta decisin estn en funcin al hecho y as se da por
probado que el imputado prest apoyo a Sendero Luminoso a partir de sus
conocimiento mdicos y, esencialmente, desarroll una serie de tareas para el Sector
Salud de Socorro Popular en aras de favorecer la actividad y fines de la organizacin
terrorista (proporcionar medicamentos y vveres); que, como ya se anot, en el juicio
oral han declarado Jacqueline Aroni Apcho, su marido Cirilo Roque Valle, as como
Mantilla Moreno y Gil Tafur, quienes han retrocedido en sus declaraciones prestadas en
por el delito de colaboracin terrorista; que, al respecto, estim que el citado imputado
realiz actos de colaboracin al brindar su domicilio como depsito y almacenar en l
sustancias explosivas, as como que no se acredit que integre o formara parte de
Sendero Luminoso; que, sin embargo, la Fiscala Suprema en el dictamen que
antecede seal que los manuscritos incautados, que la pericia grafotcnica determin
que provienen de su puo grfico, acreditan la pertenencia a Sendero Luminoso por
parte del imputado, por lo que existe un concurso ideal entre asociacin terrorista y
colaboracin terrorista.
Segundo: Que el acusado Cotrina Gonzles ha sido condenado por sentencia
firme, derivadas de los hechos materia de este proceso, por el delito de colaboracin
terrorista, ocasin en que se precis que si bien el propio imputado admiti ser
simpatizante de Sendero Luminoso no integr la organizacin, a la vez que se anot que
en su domicilio se encontraron dos bolsas de polietileno conteniendo trescientos setenta
gramos de nitrato de amonio y sesentitrs paquetes de fsforos de cuarenta unidades
cada uno acta de incautacin de fojas veintids y pericia de fojas noventisis y
manuscritos que provenan de su puo grfico pericia de fojas ciento treinticuatro;
que los manuscritos signados como muestras A y B se refieren a anotaciones
ciertamente favorables a la organizacin realizadas por el imputado respecto a una
entrevista realizada al lder de Sendero Luminoso, a referencias genricas a la misma, y
a palabras sueltas que incluye expresiones como agenda, escuela reglaje, etctera; que el
contenido de dichos manuscritos no permitan estimar con absoluta certidumbre que el
imputado a la fecha de los hechos ya estaba integrado a la organizacin terrorista y que
el almacenamiento de la sustancia explosiva lo hizo como una tarea o accin propia de
una acreditada y sostenida militancia terrorista.
Tercero: Que es de precisar que los delitos de asociacin terrorista y de
colaboracin terrorista son tipos penales autnomos y, como tal, estn contemplados en
normas jurdicas especficas: artculos cinco y cuatro, respectivamente, del Decreto Ley
nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y cinco, y que por su propia naturaleza son
implicantes entre s, por lo que no se puede admitir, en ningn caso, supuestos de
concurso ideal; que el delito de colaboracin terrorista: a) es un delito de mera actividad
y de peligro abstracto no requiere que los actos perpetrados estn causalmente
conectados a la produccin de un resultado o de un peligro delictivo concreto, aunque es
obvio que requiere de una accin apta en s misma para producir un peligro al bien
jurdico (idoneidad potencial de los actos de favorecimiento), delito que es
independiente de las posibles acciones o actos terroristas; b) importa la comisin de
actos preparatorios realizar, obtener, recabar y facilitar actos de colaboracin
especialmente castigados como favorecimiento de la comisin de actos terroristas y de
los fines de un grupo terrorista anticipacin de la barrera de proteccin penal que se
justifica en la importancia de los bienes jurdicos fundamentales que afecta el terrorismo
y en la objetiva peligrosidad que las conductas de colaboracin adquieren en la
actividad terrorista, esto es, en la prevencin de conductas gravemente daosas para la
comunidad; c) es un delito residual o subsidiario, pues que se castigan los hechos
siempre y cuando no se llegue a producir un resultado tpico determinado en tanto
constituye un auxilio o una preparacin de otro comportamiento, pues de ser as en
virtud del principio de absorcin se castigar como coautora o participacin del delito
efectivamente perpetrado; y, d) el dolo del autor est integrado por la conciencia o
conocimiento del favorecimiento a la actividad terrorista y a la finalidad perseguida por
los grupos terroristas; que, asimismo, el sujeto activo de este delito solo puede serlo
nmero cero cero cinco-dos mil uno-AI/TC; que, respetando en su esencia los principios
constitucionales sentados por la sentencia del Tribunal Constitucional del tres de enero
de dos mil tres, es del caso precisar los alcances generales del aludido tipo penal; que
esta figura penal exige, desde la tipicidad objetiva, que el sujeto activo realice una de
dos modalidades de accin tpica, centradas en la perpetracin de delitos contra bienes
jurdicos individuales vida, integridad corporal, libertad y seguridad personal, y contra
el patrimonio o contra bienes jurdicos colectivos seguridad de los edificios, vas o
medios de comunicacin o transportes, torres de energa o transmisin, instalaciones
motrices o cualquier otro bien o servicios; asimismo, requiere concurrentemente que el
agente utilice determinados medios tpicos: los catastrficos artefactos explosivos,
materias explosivas, y los que tengan entidad para ocasionar determinados y siempre
graves efectos daosos; y, por ltimo, debe producir concretos resultados tpicos:
estragos, grave perturbacin de la tranquilidad pblica, y afectacin de las relaciones
internacionales o de la seguridad sociedad y del Estado; que a ello se une, desde la
tipicidad subjetiva, el dolo del autor, sin perjuicio de tomar en cuenta la especfica
intencionalidad antes mencionada; que tratndose de una interpretacin de un tipo penal
de especial importancia, que en rigor complementa la llevada a cabo por el Tribunal
Constitucional, es del caso otorgarle carcter de precedente vinculante de conformidad
con el numeral uno del artculo trescientos uno-A del Cdigo de Procedimientos
Penales, introducido por el Decreto Legislativo nmero novecientos cincuenta y nueve.
Dcimo: Que es de precisar que en la sentencia recurrida se ha impuesto pena de
inhabilitacin, cuando esa pena no est prevista en el Decreto Ley nmero veinticinco
mil cuatrocientos setenta y cinco, ni lo estuvo como pena accesoria en el Cdigo Penal
vigente, nica forma de adicionada a tenor de la concordancia de los artculos cuarenta
y ocho y cincuenta del Cdigo Penal, por lo que es del caso dejarla sin efecto; que, por
otro lado, se ha impuesto una pena por debajo del mnimo legal de treinta aos fijado
por el artculo tres, inciso b), del Decreto Ley nmero veinticinco mil cuatrocientos
setenta y cinco, pese a que no existe fundamento legal alguno para hacerlo; que tal error
jurdico, sin embargo, no puede corregirse porque implicara afectar el principio de la
interdiccin de la reforma peyorativa, en tanto que el nico recurrente es el imputado;
que, finalmente, en la sentencia impugnada se ha condenado concurrentemente por
delito de asociacin terrorista artculo cinco del Decreto Ley nmero veinticinco mil
cuatrocientos setenta y cinco; sin embargo, como el imputado perpetr los actos
terroristas en esa situacin personal de asociado terrorista, el aludido tipo penal se
subsume en la forma agravada de acto terrorista, por lo que es del caso absolver en este
extremo. Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas novecientos ochenta y ocho, de fecha veintisis de agosto de dos mil cuatro, en
cuanto condena a Alfonso Abel Dueas Escobar como autor del delito contra la
tranquilidad pblicaterrorismo en agravio del Estado, ilcito previsto en el artculo dos,
primer prrafo del inciso b) del artculo tres del Decreto Ley y no Ley como
equivocadamente se ha consignado nmero veinticinco mil cuatrocientos setenta y
cinco, y los artculos trescientos diecinueve y trescientos veinte, primer prrafo del
inciso primero y el inciso segundo, del Cdigo Penal, en su texto originario aprobado
por Decreto Legislativo nmero seiscientos treinta y cinco, y le impone veinticinco aos
de pena privativa de libertad y sesenta das multa, as como cinco mil nuevos soles por
concepto de reparacin civil a favor del Estado; con lo dems que al respecto contiene;
declararon NULA el extremo de la sentencia que impone la pena de inhabilitacin
posterior a la sentencia, por tres aos; declararon HABER NULIDAD en la propia
sentencia en la parte que condena a Alfonso Abel Dueas Escobar como autor del delito
ANTECEDENTES
CUESTIN EN DISCUSIN
disolucin y liquidacin(7), debe tenerse en cuenta que tal medida constituye una
consecuencia propia e indesligable de la decisin adoptada por los acreedores o la
autoridad administrativa, consistente en la salida ordenada del patrimonio del mercado.
Por tanto, a partir de la toma del acuerdo de disolucin y liquidacin es que
todas las actividades de la empresa deben encontrarse destinadas a ejecutar e
implementar la liquidacin del negocio en concurso, por lo que todos los pasivos que
aquella genere a partir de dicho momento tienen la naturaleza de gastos que deben ser
asumidos para financiar y solventar el procedimiento de liquidacin acordado por la
Junta o dispuesto de oficio por la Comisin.
Esta consideracin toma en cuenta que la Ley General del Sistema Concursal
promueve procedimientos breves y expeditivos, cuya marcha y efectividad se encuentra
siempre bajo control y supervisin de la Junta de Acreedores, por lo que es poco
probable que los gastos de liquidacin generen pasivos corrientes que signifiquen una
carga que distorsione los objetivos del concurso, siendo responsabilidad de los propios
privados garantizar el cumplimiento de tales objetivos.
En el contexto antes detallado, queda claro que la justificacin del legislador
para incorporar el fuero de atraccin fue otorgar una mayor proteccin al patrimonio
concursal y, asimismo, evitar la posibilidad de cobro al margen del concurso. En tal
sentido, en la Exposicin de Motivos del proyecto de la Ley General del Sistema
Concursal se seala lo siguiente:
La disposicin de la Ley de Reestructuracin Patrimonial prevista para la
determinacin de los crditos comprendidos en el procedimiento ha puesto en riesgo la
efectividad de un proceso liquidatorio diseado para constituirse en un instrumento
capaz de facilitar, de manera ordenada y a bajos costos, la salida del mercado de la
empresa deudora.
Efectivamente, cuando la Junta de Acreedores acordaba la disolucin y
liquidacin de la empresa deudora, el liquidador designado deba atender el pago de los
crditos estructurales as como de los crditos corrientes respectivos. Sin embargo, la
existencia de un orden de preferencia expreso para el pago de los primeros versus la
carencia de una regulacin adecuada para el pago de los segundos durante el proceso de
liquidacin, generaba que ante reglas dismiles, ste se desarrollara de una manera
desordenada y sin una debida transparencia que pudiera garantizar la mejor proteccin
del crdito a todos los acreedores. ()
En vista que la empresa que sigue estos procesos no va a continuar con su
actividad productiva (como s ocurre en los casos de procesos de reestructuracin
patrimonial o de concurso preventivo) y que los crditos generados con posterioridad se
deben limitar a los gastos estrictos para llevar a cabo una adecuada liquidacin, es que
se establece la figura del fuero de atraccin de crditos incorporndolos en una sola
masa pasible de tratamiento y efectos dentro del concurso.
La incorporacin de crditos al proceso concursal se efecta mediante el
denominado procedimiento de reconocimiento de crditos, el cual legitima la
participacin de los acreedores en Junta y, adems, determina los derechos de crdito
que corresponden a cada uno de ellos a efectos de conseguir el pago de las deudas.
RESOLUCIN
adeudados dentro de un solo marco que al mismo tiempo consolide una distribucin
eficiente de los perjuicios originados por la crisis entre todos los acreedores.
En ese sentido, de conformidad con los artculos 16 y 74 de la Ley General del
Sistema Concursal, en los procedimientos de disolucin y liquidacin son susceptibles
de reconocimiento los crditos devengados con posterioridad a la fecha en que se
efecta la difusin del concurso, as como los devengados durante toda la vigencia de
dicho procedimiento, hasta la declaracin judicial de quiebra del deudor, exceptundose
de este tratamiento los honorarios del liquidador y los gastos necesarios efectuados por
este para el desarrollo adecuado del proceso de liquidacin.
La liquidacin en marcha constituye una alternativa concedida a los acreedores
en caso de que estimen factible obtener un mayor valor de realizacin de los activos
bajo esa modalidad. Este esquema de liquidacin consiste en mantener operativo el
negocio durante el plazo mximo de seis meses contados a partir de la fecha de
adopcin del acuerdo de disolucin y liquidacin, con el objeto de que los activos
puedan ser transferidos como unidad en funcionamiento o liquidados a un mayor valor
del que se obtendra si la empresa cesara definitivamente en sus actividades. En tal
sentido, a fin de que dicho esquema cumpla la finalidad establecida por ley, el fuero de
atraccin no comprende las deudas que genere la implementacin de la liquidacin en
marcha, en tanto constituyan gastos necesarios en que debe incurrir el liquidador para
llevar a cabo dicha modalidad liquidatoria, respetndose el plazo de ley. (Res. N
0089-2004-SCO-INDECOPI, publicada en El Peruano, 5 de marzo de 2004).
TENDENCIAS JURISPRUDENCIALES
RESCISIN Y RESOLUCIN CONTRACTUALES
I. RESCISIN
Conceptos previos.- Por razones obvias, son menos frecuentes los supuestos de
rescisin que los de resolucin contractual. En la prctica jurisprudencial normalmente
se discute la figura con relacin a las ventas de bienes ajenos. Existe algn desarrollo
tambin, aunque no tan exhaustivo, con relacin a la lesin, que es el supuesto clsico
de rescisin contractual.
1. Causales
Expediente
Fecha :
:
6505-99
17 de marzo de 2000
De acuerdo al artculo 1370 del Cdigo Civil, la rescisin del contrato opera
por causal existente al momento de su celebracin. Sin embargo, la ley seala de
manera especfica las causales por las que tal institucin jurdica resulta aplicable, a
saber: la venta de bien ajeno, la lesin y la compraventa sobre medida. Fuera de estos
casos no cabra la rescisin.
Comentario.Los supuestos de rescisin son taxativos, apareciendo textualmente en la ley. Sin
embargo, aunque pudiese resultar un caso demasiado excepcional, como lo ve De la
Puente, no vemos bice legal para que se constituya una causal convencional de
rescisin, esto es, que las partes consideren rescindible un contrato por un hecho
concomitante a la celebracin, pero de cuya existencia no hay total certeza.
2. Proposicin conjunta de rescisin y resolucin
Expediente
Fecha :
:
717-98
19 de junio de 1998
:
52619-97
9 de setiembre de 1998
Por la rescisin se deja sin efecto un contrato por causal existente al momento
de su celebracin. Los contratos se rescinden por causales que no son propiamente
vicios del consentimiento, y en este orden de ideas un contrato es rescindible cuando la
causal que lo invalida se encuentra incorporada en aquel, es decir que no surge despus
de realizado el contrato, sino conjuntamente con l. Por lo expuesto, y tratndose de un
contrato en el que la manifestacin de voluntad de una de las partes sea producto del
error inducido por la actuacin dolosa de la otra parte, nos encontraramos ante un
supuesto de anulabilidad de acto jurdico por vicio en el consentimiento, en aplicacin
del artculo 221 inciso 2 del Cdigo Civil, mas no en el de una rescisin contractual.
Comentario.-
:
3341-98
3 de diciembre de 1998
:
52496-97
30 de junio de 1999
Para que sea procedente la resolucin del contrato por causal de lesin es
necesario que coincidan dos elementos: en primer lugar, que la desproporcin del valor
entre las pretensiones al momento de la celebracin del contrato sea mayor de las dos
quintas partes; y en segundo lugar, que dicha desproporcin sea producto del
aprovechamiento por uno de los contratantes del estado de necesidad apremiante del
otro, de lo cual se colige la exigencia de que la desproporcin evidente provenga del
abuso consciente por la parte que se beneficia con ella del estado de necesidad o
inexperiencia del otro contratante. De no probarse esta intencin no se consolidar el
supuesto de lesin.
Comentario.El solo conocimiento del estado de necesidad de la otra parte no configura la
lesin, por ms que exista objetivamente la desproporcin legal entre las prestaciones.
Como se seala, la desproporcin debe ser consecuencia del aprovechamiento, lo que si
bien complica la prueba para el afectado descarta que deban rescindirse contratos en
los que el estado de necesidad no fue un elemento que influy para la determinacin de
las prestaciones finalmente pactadas.
6. Lesin: Aprovechamiento del estado de necesidad
Expediente
Fecha :
:
505-88-Cusco
27 de marzo de 1989
:
4031-98
29 de enero de 1999
Es infundada la rescisin por lesin si no existe prueba alguna que acredite que
se produjo aprovechamiento de la necesidad apremiante de la demandante por el
demandado, mxime que el bien haba sido puesto a la venta mucho tiempo atrs y el
demandante obr voluntariamente consignando un precio en el contrato, que no se
condeca con la realidad de los hechos, en el convencimiento de que poda sacar
provecho de esta situacin creada por l mismo.
Comentario.Por lo dicho en el comentario anterior, el primero de los fallos aqu citados resulta
discutible, pues se asimila el conocimiento de un estado de necesidad con su
aprovechamiento. Por supuesto, para una mejor opinin deberamos conocer los detalles
del caso; y de all que resulte inadecuado que se entienda lo aqu resuelto como una
regla general que pudiere ser aplicada, a rajatabla, en otros casos similares. El segundo
fallo propone la forma como, en nuestra opinin, debe analizarse el aprovechamiento
del estado de necesidad, no configurndose este si la parte supuestamente afectada, sin
presin o condicionamiento alguno, simplemente se oblig de forma desproporcionada.
7. Lesin: Requisito de la valorizacin del bien
Expediente
Fecha :
:
1760-92
28 de junio de 1994
:
2153-98
5 de octubre de 1998
La accin de reajuste procede cuando resulta imposible que aquel contra quien
se ha demandado la rescisin del contrato por causal de lesin devuelva la prestacin
recibida por el lesionado, y siempre que concurran los supuestos de desproporcin y
aprovechamiento establecidos que definen la lesin. A travs de esta accin la parte
lesionada es compensada mediante el reajuste del valor de las prestaciones en base a un
criterio de proporcionalidad.
Comentario.La regla en la lesin es que el acto es en principio rescindible, pero el
demandado puede reconvenir el reajuste del valor de las prestaciones. Es curioso que
esta opcin legal sea contraria a la adoptada para la excesiva onerosidad de la
prestacin, en la que la primera opcin es el reajuste y solo en defecto se resuelve el
contrato.
9. Lesin: Nulidad de la renuncia a la accin rescisoria
Expediente
Fecha :
:
4061-98
9 de diciembre de 1998
:
966-95
3 de julio de 1996
La accin rescisoria por lesin puede ser interpuesta por cualquiera de las
partes contratantes siempre que concurran los elementos que la configuran y dentro de
un plazo de seis meses de cumplida la prestacin a cargo del lesionante o en todo caso a
los dos aos de la celebracin del contrato. En base a este segundo supuesto, se declara
la caducidad de la accin en el presente caso, en donde el vendedor (lesionante) ha
incumplido sus obligaciones de entregar el bien inmueble al comprador y de otorgar la
escritura pblica correspondiente.
:
3133-97
5 de marzo de 1998
:
3408-97
29 de enero de 1998
:
3474-97
13 de mayo de 1998
La venta del bien ajeno es rescindible a solicitud del comprador, salvo que
hubiere sabido que no perteneca al vendedor o cuando este adquiera el bien, antes de la
citacin con la demanda. Al haberse acreditado que el vehculo no es de la parte
:
354-T-97
5 de diciembre de 1997
La rescisin de la venta del bien ajeno puede ser demandada por el comprador
solo si ignorase que el bien no perteneca al vendedor, y siempre que a la interposicin
de la demanda este an no hubiese adquirido dicho bien para cumplir con su obligacin
de transferirlo. La nulidad de este tipo de contrato procede cuando el vendedor
transfiere el bien sin haberlo adquirido, vendiendo como propio lo ajeno, estando
facultado para interponer la accin el legtimo propietario del bien. Por ello, el
comprador no est legitimado para demandar la nulidad de la compraventa.
Casacin
Fecha :
:
1017-97
19 de octubre de 1998
:
202-99-A
1 de julio de 1999
El objeto jurdica y fsicamente posible a que alude el inciso 2 del artculo 140
del Cdigo Civil como requisito de validez del acto jurdico, est referido tanto a la
prestacin como al bien fsico o inmaterial de que se trate. En este sentido, el contrato
de compraventa en el que una de las partes se comprometa a transferir la propiedad de
un bien que no es suyo, sin que la otra parte conozca esta situacin, ser vlido al tener
un objeto fsica y jurdicamente posible, y estar regulado por la norma del artculo
1539 del Cdigo Civil, por la cual la venta de un bien ajeno (a la cual se le aplican las
normas relativas a la promesa de la obligacin o del hecho de un tercero) ser
rescindible a solicitud del comprador, en concordancia con el artculo 1370 del Cdigo
invocado.
Casacin
Fecha :
:
469-96
16 de octubre de 1997
:
2941-2000
22 de diciembre de 2000
El artculo 1539 del Cdigo Civil es una norma de contenido procesal, por
tanto, no puede ser invocada bajo una causal in iudicando, la que se encuentra reservada
al cuestionamiento de normas de derecho material.
Comentario.Nos parece que el artculo 1539, que otorga al comprador de un bien ajeno el
derecho de rescindir el contrato cuando desconoca tal ajenidad, es una norma
sustantiva, al no establecer requisitos y reglas a observarse para activar la potestad
jurisdiccional del Estado y a fin de solucionar un conflicto intersubjetivo de intereses, lo
que caracteriza a las normas procesales.
16. Rescisin de leasing
Casacin
Fecha: :
:
3889-2001
23 de diciembre de 2002
II. RESOLUCIN
1. Cumplimiento y resolucin como acciones excluyentes
Expediente
Fecha :
:
3427-99
14 de diciembre de 1999
De conformidad con la norma recogida por el artculo 1428 del Cdigo Civil,
cuando algunas de las partes falta al cumplimiento de su prestacin, la otra parte puede
solicitar su cumplimiento o la resolucin del contrato, lo que implica que se trata de
acciones excluyentes; por lo que al optar por una de ellas no se podr ejercitar la otra.
Comentario.Es interesante el anlisis de Forno sobre la posibilidad de que se vare la
pretensin judicial de cumplimiento por la de resolucin. Analizando as lo que dice la
doctrina italiana, seala que hoy se admite pacficamente que la mutacin proceda
aunque el cumplimiento no resulte imposible e incluso antes de que el proceso de
ejecucin concluya. La explicacin consiste en que persistiendo el incumplimiento es
siempre posible demandar la resolucin. Durante el transcurso de las etapas del juicio el
acreedor puede perder el inters en la prestacin tarda y no le quedara ms alternativa
:
936-95
24 de junio de 1996
:
616-99-Lima
20 de julio de 1999
De acuerdo con los artculos 1371 y 1372 del Cdigo Civil, la resolucin del
contrato opera retroactivamente por causal sobreviniente a su celebracin, de lo cual se
colige que las obligaciones generadas antes del incumplimiento y de la resolucin son
exigibles.
Casacin
Fecha :
:
1977-2001
26 de junio de 2000.
Casacin
Fecha :
:
821-98
18 de mayo de 1999
:
633-95
21 de agosto de 1996
:
2015-99
22 de noviembre de 1999
De la norma contenida en el artculo 1428 del Cdigo Civil se infiere que para
que opere la resolucin por la va judicial no ser necesaria la comunicacin notarial a
la parte quebrantadora, bastando para tal fin la interposicin de la demanda de
resolucin de contrato ante la autoridad jurisdiccional competente.
Comentario.Es solo desde que se notifica la demanda de resolucin judicial que el deudor se
ve impedido de ejecutar su prestacin, se lo haya o no constituido en mora. Si la
resolucin es judicial, no se exige una carta notarial previa como se seala en los fallos
citados.
6. Pedido de resolucin judicial por objecin de resolucin extrajudicial
Casacin
Fecha :
:
1428-99
12 de octubre de 1999
:
1867-98
7 de mayo de 1999
:
6732-98
15 de abril de 1999
:
1566-01
18 de setiembre de 2001
:
3351-98
16 de octubre de 1998
:
2522-97
31 de agosto de 1999
:
639-98
11 de junio de 1998
tiene que ser exigido a la parte interesada en la resolucin, pues con ello adquiere la
legitimidad requerida para valerse de la clusula resolutoria expresa. Pero si bien este
criterio de legitimidad encuentra justificacin en la reciprocidad de las prestaciones, nos
parece que no se observa aqu la simultaneidad pactada, pues el contrato fue diseado
para que las prestaciones de las partes, adems de ser recprocas, sean ejecutadas de
forma conjunta y no una primero que la otra, menos todava cuando esta ltima
prestacin ya no se va a ejecutar. Ntese que la ejecucin exigida a quien activa la
resolucin no tendr correlato, ni simultneo ni posterior, en la ejecucin de su
prestacin por la otra parte, pues precisamente para ello se lleva adelante la resolucin.
En consecuencia, aquel cumplir su obligacin sin recibir nada a cambio, a sabiendas de
que el otro no va a cumplir, y nicamente para poder resolver el contrato, con lo que
finalmente lograr que se le reintegre su propia prestacin ejecutada. Todo ello nos
parece ilgico y vuelve ineficiente a la clusula resolutoria expresa.
11. Restitucin de prestaciones: Resolucin previa
Expediente
Fecha :
:
3601-99
29 de diciembre de 1999
De acuerdo con los preceptos contenidos en los artculos 1428 y 1372 del
Cdigo Civil, la restitucin de las prestaciones es una consecuencia de la resolucin de
contrato, por lo que la demanda a travs de la cual se pretenda la restitucin sin que se
haya optado por la resolucin que la sustente, devendr en improcedente por ser
jurdicamente imposible.
12. Restitucin de prestaciones no simultneas
Casacin
Fecha :
:
642-98-Lima
26 de noviembre de 1998
:
1101-99
2 de setiembre de 1999
De acuerdo al segundo prrafo del numeral 1428 del Cdigo Civil, la parte
demandada quedar impedida de cumplir su prestacin a partir de la fecha de la citacin
con la demanda de resolucin; de lo cual se infiere que si aquella contra la cual se ha
demandado la resolucin de contrato realiza el pago de su prestacin debida hasta antes
de ser citada, su obligacin quedar cumplida y no ser procedente la resolucin.
Casacin
Fecha :
:
3021-98-Lima
30 de junio de 1999
:
2898-2001 Lima
25 de enero de 2002.
:
1146-2000
11 de agosto de 2000
Expediente
Fecha :
:
2029-99
10 de noviembre de 1999
:
2290-2002
19 de noviembre de 2000
:
4036-97
15 de mayo de 1998
4365-99
Fecha :
24 de enero de 2000
Si bien, de acuerdo a lo preceptuado por la norma del artculo 1428 del Cdigo
Civil, la indemnizacin por daos y perjuicios puede demandarse como pretensin
accesoria a la resolucin de contrato o a la accin por la cual se exige el cumplimiento
de la obligacin, respectivamente, ser procedente tambin aquella demanda de
indemnizacin de daos y perjuicios interpuesta como pretensin principal ante el
incumplimiento de una de las partes.
Comentario.Convenimos con el fallo, aunque debe precisarse que si la pretensin
indemnizatoria es por el incumplimiento definitivo, debe haberse resuelto (se entiende,
extrajudicialmente) el contrato. Por su parte, para exigir daos cuando an se desea el
cumplimiento, se requiere la constitucin en mora.
18. Clusula resolutoria expresa: Concesin de plazo adicional
Casacin
Fecha :
:
1645-2002
28 de noviembre de 2003
Si bien por carta notarial se puede conceder un plazo adicional al deudor para el
cumplimiento de su obligacin, los pagos efectuados no desvirtan la efectividad de la
condicin resolutoria expresa cuando la cancelacin no sea total, procediendo la
resolucin del contrato.
19. Clusula resolutoria expresa: Necesidad de la comunicacin
Casacin
Fecha :
:
1132-2002
15 de octubre de 2002
El artculo 1430 del Cdigo Civil establece con carcter imperativo que la
resolucin convenida de pleno derecho opera solo cuando a la parte deudora se le
comunica dicha decisin, esto es, cuando la referida parte toma conocimiento de ella
mediante notificacin vlida, dado que de no existir una comunicacin que haya
cumplido con su objetivo, se estar frente a una resolucin unilateral del contrato
contraria a la propia naturaleza de los contratos.
Casacin
Fecha :
:
1655-2002
28 de noviembre de 2003
Casacin
Fecha :
:
2094-2002
21 de febrero de 2003
Del mandato del artculo 1430 del Cdigo Civil se desprende que ante el
incumplimiento de una obligacin determinada que haya sido contemplada como
condicin resolutoria expresa, la parte interesada quedar facultada para invocar la
resolucin de pleno derecho previa comunicacin de su voluntad a la otra parte,
requisito este ltimo que responde a la salvaguarda del inters que tiene el deudor de
conocer oportunamente sobre la extincin de la relacin jurdica de la que es parte. Por
lo tanto, ser nulo el pacto en el que se establezca que la resolucin operar de pleno
derecho al cumplirse la condicin resolutoria sin necesidad de su comunicacin a la otra
parte, por contravenir una norma de carcter imperativo.
Comentario.En el segundo y tercer fallo citado se pact que la clusula resolutoria expresa
opera por el solo acaecimiento del incumplimiento en el plazo convenido, sin necesidad
de comunicacin. Particularmente no vemos problema prctico para que las partes fijen
una clusula de ese tipo, lo que revela simplemente el carcter esencial que ellas le
atribuyen a la prestacin y al plazo fijado para su cumplimiento, por lo cual resulta
innecesaria la comunicacin que fija la ley. No obstante, el tema nos parece por dems
opinable.
20. Clusula resolutoria expresa: Renuncia a la resolucin
Expediente
Fecha :
:
3384-97
30 de enero de 1998
En los contratos con clusula resolutoria, esta se produce de pleno derecho solo
si la parte interesada declara a la otra que lo desea; si por el contrario, la declaracin no
se hace, es como si la parte que conserva el derecho renuncia a optar por la resolucin, y
la obligacin de cumplimiento de las partes mantiene su subsistencia. La ley no
reconoce otras formas de resolucin de contrato con prestaciones recprocas sino el que
requiere del pronunciamiento del juez y el que lo condiciona a requerimiento escrito,
sea con trmino de apercibimiento o sea para comunicar la voluntad de resolucin. Si
bien la clusula resolutoria es una forma de liberar a la parte cumplidora sin incurrir en
responsabilidad y que la ley no prev plazo para remitir la comunicacin; tambin lo es
que este derecho queda sin posibilidad de ser ejercido cuando esa misma parte acepta la
prestacin y admite implcitamente que esta es vlida.
Casacin
Fecha :
:
134-2003
11 de junio de 2003
No puede hablarse de resolucin del contrato por carta notarial, si el actor, con
posterioridad a la fecha de dicha carta, continu brindando sus servicios a la demandada
sin que esta haya formulado objecin alguna a dicho asesoramiento.
Comentario.-
Que se haya planteado una resolucin no significa que las partes posteriormente
no decidan retomar la ejecucin del contrato, lo que puede relevarse de sus conductas
implcitas, como sucede en los dos casos aqu analizados.
21. Clusula resolutoria expresa: Cumplimiento que no produce efectos esperados
Expediente
Fecha :
:
2262-2001
20 de julio de 2001
:
3291-98
13 de octubre de 1998
:
3066-2002
24 de febrero de 2003
Casacin
Fecha :
:
2068-99 Cusco
13 de diciembre de 2001
:
1035-99
1 de septiembre de 1999
:
5525-99
28 de marzo de 2000
:
3603-98
22 de diciembre de 1998
:
3102-97
14 de mayo de 1998
:
1839-99
18 de octubre de 1999
:
1871-91
18 de agosto de 1993
:
3191-98
20 de noviembre de 1998
:
43795-98
6 de abril de 1999
:
831-97
3 de setiembre de 1998
:
47790-98
30 de noviembre de 1999
:
1303-97
30 de enero de 1998
alegando que no se le puede atribuir la ausencia de ttulo por estar acreditada su calidad
de arrendataria; que su ttulo no ha perdido eficacia o vigencia al estar regulado por el
Decreto Ley 21938 (Ley del inquilinato) y el Decreto Legislativo 709 (Ley de
Promocin a la inversin Privada en predios para arrendamiento), por ende no es
precaria; agrega que en la demanda por ocupacin precaria no solo basta acreditar la
propiedad por parte del demandante sino que la parte demandada ejerza la posesin sin
ttulo alguno cuando el que tena ha fenecido. Segundo.- El artculo 1708 del Cdigo
Civil, relativo a la enajenacin del bien arrendado, establece en su inciso 2 que si el
arrendamiento no ha sido inscrito, el adquirente puede darlo por concluido.
Excepcionalmente, el adquirente esta obligado a respetar el arrendamiento, si asumi
dicha obligacin. Tercero.- Examinados los autos se advierte que las instancias de
mrito han concluido que los demandados entre los que se encuentra la impugnante,
tienen la calidad de ocupantes precario sustentndose, principalmente en que el artculo
1708 inciso 2 del mismo Cdigo establece que, en el caso de enajenacin de bien
arrendado el adquirente puede dar por concluido el contrato de arrendamiento si este no
se encontrara inscrito en los Registros Pblicos; que, conforme le seala el artculo 911
del Cdigo Civil, la posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o cuando el
que se tena ha fenecido, estando acreditado el derecho de propiedad del actor con la
copia de la partida nmero cuarentinueve millones, setentitrs mil setecientos
cuarentiocho inscrita en los Registros Pblicos. Cuarto.- Analizada la ratio legis del
artculo 1708 inciso 2 del Cdigo Civil, que regula el supuesto de la enajenacin del
bien arrendado cuando el arrendamiento no se encuentra inscrito, en cuyo caso el
adquirente puede darlo por concluido, salvo que hubiera asumido la obligacin de
respetarlo; se tiene que quien adquiere un inmueble entregado en arrendamiento no
inscrito, que por naturaleza jurdica, es uno de duracin indeterminada, para ponerle fin
debe aplicarse el procedimiento previsto en el artculo 1703 del Cdigo Civil dando
aviso judicial o extrajudicial al otro contratante, lo que ha sucedido en el caso de autos,
al emplazarse judicialmente con la demanda a los ocupantes el inmueble materia de litis,
entre ellos a la recurrente. Consecuentemente, al haberse dado fin al arrendamiento
indeterminado no inscrito en los Registros Pblicos, la recurrente carece de ttulo
justificante para detentar la posesin del inmueble sub materia, como han concluido las
instancias de mrito. Estas razones conducen a establecer que el artculo 1708 inciso 2
del Cdigo Civil si resulta pertinente para dilucidar la controversia. Quinto.- Por lo
expuesto, se establece que en la resolucin materia del presente recurso no se ha
aplicado indebidamente el artculo 1708 inciso 2 del Cdigo Civil, debiendo por tanto
declararse infundado el medio impugnatorio. 4.- DECISIN: a) Declararon
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por doa Felicitas Aquije Luna Viuda
de Chang; en consecuencia NO CASAR la resolucin de vista de fojas trescientos
cincuentids, su fecha veintiocho de enero de dos mil tres, expedida por la Sexta Sala
Civil de la Corte Superior de Lima en los seguidos por don Moiss David Regalado
Cuadros con doa Mara Ramrez Espinoza viuda de Castillo y otros sobre desalojo por
ocupacin precaria, b) CONDENARON a los recurrentes al pago de la multa de dos
Unidades de Referencia Procesal as como las costas y costos originados en la
tramitacin del recurso. c) ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el
Diario Oficial El Peruano bajo responsabilidad y los devolvieron.
SS. ALFARO LVAREZ, CARRIN LUGO, PACHAS VALOS,
EGZQUIZA ROCA, BALCZAR ZELADA.
COMENTARIO
rechazarse la inscripcin del derecho de posesin porque el predio sub litis se encuentra
inscrito y ubicado dentro del rea de influencia del Proyecto Especial Jequetepeque
Zaa; agregndose que el Decreto Legislativo nmero seiscientos sesentisiete ha
diferenciado la inscripcin del derecho de posesin respecto de predios rurales de
propiedad del Estado y de particulares, y que si bien la oposicin a la inscripcin de la
prescripcin regulada en el artculo veinticuatro de Decreto Legislativo nmero
seiscientos sesentisiete se ha previsto respecto de predios de propiedad de particulares,
ello no es bice para que el juzgador en base a una interpretacin sistemtica de las
normas considere que dichas normas regulan tambin a los que estn poseyendo un
predio rural de propiedad del Estado respecto de los cuales existe la prohibicin de la
inscripcin del derecho de posesin por tratarse de un terreno destinado a un Proyecto
Especial referente a un predio de naturaleza eriaza; sealndose finalmente, que dichas
normas deben ser interpretadas en forma sistemtica con lo que prescribe la Tercera
Disposicin Complementaria de la Ley nmero veintisis mil quinientos cinco, y el
artculo quince de su Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo nmero cero
once - noventisiete - AG, que establecen que todas las tierras del Estado de la regin de
la costa habilitadas para Proyectos Especiales de irrigacin desarrollados con fondos
pblicos sern adjudicadas en subasta pblica, teniendo los posesionarios el derecho de
adquirir la propiedad de las reas que explotan solicitndolas directamente al Proyecto
de Inversin correspondiente el que fija el precio de ellas. CONSIDERANDO: Primero:
Que, el Decreto Legislativo nmero seiscientos sesentisiete - Ley el Registro de Predios
Rurales publicado con fecha trece de setiembre de mil novecientos noventiuno,
establece en su artculo veinte que no ser de aplicacin lo dispuesto en la citada norma
respecto de la inscripcin del derecho de posesin de predios de propiedad del Estado, a
los ocupantes de predios rurales situados en terrenos de uso pblico a que se refiere el
artculo ciento veintiocho de la Constitucin Poltica del Per (entindase la referencia
al artculo setentitrs de la Constitucin Poltica vigente), y a los ocupantes de terrenos
destinados a proyectos especiales de desarrollo agropecuario o comunal o cualquier otro
proyecto especial creado o por crearse referente a terrenos de naturaleza eriaza.
Segundo: Que, en el caso sub materia el Proyecto Especial Jequetepeque Zaa alega que
el predio sub litis denominado Dos Corrales, cuya posesin ha sido inscrita a favor de
don Neptal Torres Dvila y doa Mara Rosario Gnzales de Torres, se encuentra
incurso en la causal de prohibicin de la norma citada anteriormente, refiriendo que se
trata de un bien de dominio pblico del Estado y que adems se trata de un terreno
eriazo destinado a un proyecto especial. Tercero: Que, sobre este aspecto, en materia de
bienes del Estado debe distinguirse claramente dos tipos de bienes: los bienes de
dominio privado y los bienes de dominio o uso pblico; respecto de los primeros el
Estado puede transferirlos o enajenarlos a particulares u otros, ya sea mediante contratos
de compraventa, adjudicacin, subasta pblica entre otros, pudiendo incluso ser
adquiridos por prescripcin adquisitiva de dominio; en cambio, tratndose de bienes de
dominio pblico cuyo uso es de todos el Estado no puede enajenarlos, rigiendo en este
la prohibicin que se estableci en el artculo ciento veintiocho de la Constitucin
Poltica de mil novecientos setentinueve y ha sido recogida en el artculo setentitrs de
la Constitucin Poltica vigente, en cuanto disponen que los bienes de dominio pblico
son inalienables e imprescriptibles. Cuarto: Que, el predio sub litis no tiene el carcter
de un bien de dominio pblico a que hacen referencia las normas constitucionales
citadas, sino que se trata de un predio que puede ser otorgado a particulares, prueba de
ello es que la Tercera Disposicin Complementaria de la Ley nmero veintisis mil
quinientos cinco y el artculo quince de su Reglamento aprobado mediante Decreto
Supremo nmero cero once - noventisiete -AG permiten su adjudicacin a particulares
DERECHO DE FAMILIA
PARA PROBAR LA SEPARACIN DE HECHO Se requiere algn medio probatorio
formal?
que su separacin data del mes de octubre de mil novecientos noventitrs; asimismo, del
sealamiento de los domicilios reales de las partes, se advierte que estos son distintos,
por lo cual existe evidencia de la fecha real de la separacin de cuerpos de los cnyuges,
que data de octubre de mil novecientos noventitrs; esto quiere decir, de casi ocho aos,
cumpliendo as el requisito de procedencia de la demanda; por lo que carece de
fundamento la causal denunciada; Cuarto.- Que, en cuanto a la causal de inaplicacin
del artculo trescientos cuarenticinco -A, este artculo del Cdigo Civil, establece el
pago de indemnizacin para el cnyuge que resulte perjudicado; en primer lugar no
aparece en autos que la demandada haya reconvenido sobre este punto; en segundo
lugar no se ha probado de manera alguna que sufra algn dao personal con la
declaracin de la separacin de cuerpos; por el contrario se evidencia que el
demandante concurre econmicamente a la demandada, con una pensin alimenticia
desde el ao de mil novecientos noventicuatro, el cual es directamente descontado de su
pensin de jubilado y esposo, ya que no cuenta con carga familiar; y, adems la tenencia
de bienes patrimoniales de la sociedad conyugal, por parte de la recurrente, segn
documento de fojas treintisis, sobre separacin de bienes; Quinto.- Que, el dao
personal es el dao no patrimonial, inferidos en los derechos de la personalidad, en
valores que pertenecen ms al campo de la subjetividad que a la realidad, infiriendo
directamente en las emociones, sufrimiento, dolor, pena, angustia y el proyecto de vida
misma de la persona directamente afectada y quienes dependan de esta. Para configurar
entonces el dao moral o personal, debe probarse el desmedro que se ha sufrido, cmo
ha influido negativamente en la vida subjetiva del afectado, dao que puede llegar a ser
cuantificable econmicamente o patrimonialmente por el Juez; Sexto.- Que, el acotado
artculo, no contiene el mandato imperativo de fijar una indemnizacin, pues esta se
encuentra supeditada en primer lugar, a la determinacin del cnyuge perjudicado, y, en
segundo lugar, a la determinacin de la inestabilidad econmica de este, en el caso que
se declare fundada la demanda, por lo consiguiente de acuerdo a lo expuesto, no resulta
amparable la pretensin del recurso de casacin en este extremo; Que, estando a los
considerandos anteriores, y de conformidad con lo previsto por el artculo trescientos
noventisiete del Cdigo Procesal Civil, declararon INFUNDADO el recurso de casacin
interpuesto a fojas cuatrocientos noventitrs, en consecuencia NO CASARON la
resolucin de vista de fojas cuatrocientos ochentiocho su fecha catorce de julio de dos
mil tres; CONDENARON a la recurrente al pago de las costas y costos originados en la
tramitacin del recurso, as como a la multa de dos Unidades de Referencia Procesal;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Jaime Leonardo Prieto Arrieta en
contra de Hilda Capellin Salinas sobre Divorcio por Causal de Separacin de Hecho; y
los devolvieron.
SS. ROMN SANTISTEBAN, TICONA POSTIGO, LAZARTE HUACO,
RODRGUEZ ESQUECHE, EGSQUIZA ROCA.
COMENTARIO
Es razonable que para acreditar la separacin de hecho no se requiera presentar
medio probatorio revestido de alguna formalidad, pues de lo contrario se atentara
contra el principio de libertad de prueba generando una mayor dificultad para acreditar
la causal. En ese sentido, quedar al criterio del juzgador evaluar las pruebas
presentadas a fin determinar la existencia o no de la separacin.
CAS. N 3096-02 SAN ROMN - PUNO. Lima, diecisis de junio de dos mil
cuatro.- LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA: VISTOS: con los
acompaados, en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los seores
Vocales: Vasquez Cortez, Walde Juregui, Loza Zea, Miraval Flores y Roca Vargas;
luego de verificada la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO: Recurso de Casacin interpuesto a fojas mil quinientos
cuarentiocho, por el demandado don Zacarias Coaquira Huanca contra la sentencia de
vista de fojas mil quinientos treintinueve, su fecha veintiocho de junio de dos mil dos,
que confirma en parte la sentencia de primera instancia, en cuanto declara fundada la
demanda de nulidad de contrato de compraventa celebrado el diecinueve de agosto de
mil novecientos ochenticinco, infundada la demanda en lo que respecta a la pretensin
de indemnizacin por uso de bien y cobro de daos y perjuicios; fundada la pretensin
de mejor derecho de propiedad a favor del demandante Rafael Huacasi Quispe,
improcedente la demanda reconvencional sobre Nulidad Absoluta de Ttulo de
Propiedad nmero dos mil setecientos ochentisiete de fecha trece de mayo de mil
novecientos ochenta, expedido por el Ministerio de Agricultura y Alimentacin
Direccin General de Reforma Agraria y el acto jurdico que lo contiene; fundada la
demanda de reivindicacin, debiendo hacer entrega del inmueble los demandados una
vez consentida la sentencia e infundada la demanda en lo que respecta a la pretensin de
frutos civiles; y revoca la misma sentencia apelada en la parte que falla declarando
fundada la demanda de nulidad del testamento por escritura pblica de fecha primero de
febrero de mil novecientos ochentitrs, inscrito en los Registros Pblicos con fecha
diecinueve de setiembre de mil novecientos ochenticinco otorgada por don Jose
Coaquira Apaza; y del testamento cerrado, otorgado por doa Margarita Huanca viuda
de Coaquira realizado ante el Juez de Paz de Tercera Nominacin del distrito y
provincia de Lampa, de fecha quince de febrero de mil novecientos noventa, la que
reformndola en este extremo declararon infundada la demanda en cuanto solicita la
nulidad total de dichos testamentos y fundada en parte dicho extremo, en consecuencia
declararon nulo parcialmente dichos testamentos, esto es, la cuarta clusula del
testamento nmero sesenta otorgado por don Jos Coaquira Apaza con fecha primero de
febrero de mil novecientos ochentitrs, inscrito en los Registros Pblicos de Puno con
fecha diecinueve de setiembre de mil novecientos ochenticinco, igualmente las
clusulas cuatro, cinco, seis, siete y ocho del testamento cerrado otorgado por doa
Margarita Huanca viuda de Coaquira realizado ante el Juzgado de Paz de Tercera
Nominacin del distrito y provincia de Lampa en fecha quince de febrero de mil
novecientos noventa, en cuanto incluyen como bien hereditario los terrenos
denominados "Vizcachani" y "Sahuarani" ubicado en la parcialidad de Marno del sector
Tacara. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que, mediante resolucin de fecha
veinticinco de noviembre de dos mil dos, obrante a fojas noventa del cuadernillo
formado en esta Sala Suprema se ha declarado procedente el recurso de casacin por la
causal de contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso
alegndose que la sentencia de vista contraviene lo dispuesto por el artculo stimo del
Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, que seala que el Juez no puede ir ms all
del petitorio ni fundar sus fallos en hechos diversos de los que han sido alegados por las
partes, pues el demandante solicita la nulidad absoluta del testamento otorgado
mediante Escritura Pblica de fecha quince de febrero de mil novecientos noventa por
doa Margarita Huanca viuda de Coaquira, en tanto que la impugnada resuelve ms all
de lo solicitado por el demandante porque declara infundada la nulidad total del citado
testamento y del testamento cerrado y fundada en parte dicho extremo y procede a
DERECHO LABORAL
CUANDO EL BIEN DEL EMPLEADOR HA SIDO TRANSFERIDO A UN
TERCERO Procede la accin de persecutoriedad?
Segundo: Que, en cuanto a los requisitos de fondo, el recurrente al amparo del artculo
trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, denuncia las causales
precedentemente mencionadas; y estando previstas las causales anotadas en el artculo
cincuentisis de la Ley Procesal del Trabajo - Ley Especial -a efectos de garantizar el
derecho a la tutela jurisdiccional, corresponde calificar el recurso de casacin; Tercero:
Que, respecto a la primera y segunda causales invocadas, cabe indicar que la denuncia
de una norma constitucional no resulta procedente en sede casatoria, toda vez que
contiene preceptos genricos, a no ser que exista incompatibilidad entre esta y una
norma legal ordinaria, lo cual ocurre en el caso de autos, toda vez que el recurrente
denuncia la aplicacin indebida del segundo prrafo del artculo veinticuatro de la
Constitucin Poltica que establece la prioridad del pago de los beneficios sociales de
los trabajadores frente a cualquier otra obligacin del empleador; y la interpretacin
errnea del artculo dos mil catorce del Cdigo Civil, norma legal ordinaria que regula
el principio de buena fe registral respecto del tercero adquiriente de buena fe; por lo que
su denuncia deviene en procedente; Cuarto: Que, la tercera causal que denuncia est
dirigida contra una norma de naturaleza eminentemente civil, que regulan los contratos
civiles, cuyo examen resulta ajeno a los fines del recurso de casacin en materia laboral
contenidos en el artculo cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo, que versan
sobre la correcta aplicacin e interpretacin de normas materiales de derecho laboral y
la unificacin de la jurisprudencia; por lo que deviene en inviable esta denuncia;
Quinto: Que, el recurso as planteado cumple con las exigencias contenidas en el
artculo cincuentiocho de la Ley Procesal del Trabajo por lo que corresponde emitir
pronunciamiento de fondo; Sexto: Que, la accin de persecutoriedad de los beneficios
sociales reposa en el hecho que la relacin laboral genera una vinculacin de tipo
personal y adems patrimonial entre el empleador y el trabajador, teniendo por finalidad
apremiar los bienes del empleador o empresario deudor, pues estos constituyen la
garanta para el pago de las acreencias laborales; no se trata de identificar quien o
quienes ejercen actualmente la propiedad de los bienes de la empresa deudora, o si hay
algn vnculo familiar o personal de los terceros adquirientes con el empleador, de lo
que se trata es de identificar los bienes, tener la certeza que pertenecieron al empleador
deudor; Stimo: Que, en este sentido, el segundo prrafo del artculo veinticuatro de la
Constitucin Poltica del Estado, determina que el pago de la remuneracin y de los
beneficios sociales del trabajador tienen prioridad sobre cualquier otra obligacin del
empleador, norma que por su rango constitucional tiene supremaca respecto al artculo
dos mil catorce del Cdigo Civil, norma legal referida a la buena fe del tercero
adquiriente; Octavo: Que, en las instancias de mrito ha quedado acreditado que la
obligacin laboral a favor del ex trabajador (demandando en este proceso), antecede a la
transferencia del bien materia de la tercera, por lo que el Colegiado Superior aplic
debidamente la norma constitucional e interpret correctamente el artculo dos mil
catorce del Cdigo Civil; en consecuencia, no se ha incurrido en la causal de casacin
que se denuncia; RESOLUCIN: Declararon INFUNDADO el recurso de casacin de
fojas doscientos cincuenticuatro, interpuesto por Anbal Paredes Bardales; NO
CASARON la sentencia de vista de fojas doscientos veintinueve, su fecha diecisis de
mayo de dos mil tres; en los seguidos contra Flix Ordoez Leyva y CREDIHOGAR
Sociedad Annima, sobre tercera de propiedad; CONDENARON al recurrente a la
multa de dos unidades de referencia procesal y al pago de las costas y costos originados
en la tramitacin del presente recurso; ORDENARON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano, por sentar un precedente de observancia
obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; y los devolvieron.
DERECHO PENAL
LA PROMULGACIN DE UNA LEY MS FAVORABLE AL REO Dar lugar a la
reduccin de la penal?
aos de pena privativa de libertad, y cumplir como condena catorce aos, no puede
disminuirse la pena aplicando retroactivamente una nueva ley, si se tiene en cuenta que
la condena se encuentra por debajo del mnimo legal. Sin embargo, la imposicin de la
pena, con el atenuante descrito, se ha realizado en el marco de una ley anterior. El hecho
de descartar de plano la nueva ley significa una inaplicacin del artculo sexto del
Cdigo Penal, pues creemos que el nuevo marco punitivo debe ser tomado en cuenta
por el Juez para una adecuacin de la pena y una factible sustitucin de la sancin
impuesta.
DERECHO CONCURSAL
RECONOCIMIENTO DE CRDITO DE ORIGEN ALIMENTARIO Prueba de la
obligacin en virtud de acuerdo conciliatorio o de sentencia judicial.
PARA QUE LA COMISIN SE PRONUNCIE SOBRE LA PRIORIDAD DE LOS
CRDITOS RECONOCIDOS Debe verificar si la cuanta del gravamen se encuentra
determinada?
ANTECEDENTES
CUESTIN EN DISCUSIN
cuando el juez propone en audiencia nica una frmula conciliatoria y esta es aceptada
por las partes, caso en el cual se deja constancia en actas de dicho acuerdo(6).
6. Sin embargo, debe indicarse que cuando existe un conflicto entre los
alimentantes y los alimentistas, es decir, cuando los padres niegan el derecho de
alimentos a los hijos o existen discrepancias respecto de la cuanta de la pensin
alimenticia, solamente es la autoridad judicial la que mediante sentencia debe
determinar el quantum de dicha pensin, tal como lo dispone el artculo 342 del Cdigo
Civil(7).
7. Cabe sealar que para determinar la cuanta de la pensin alimenticia, el juez
debe tener en cuenta: (i) el estado de necesidad del alimentista, quien no debe
encontrarse en posibilidad de atender sus necesidades con sus propios recursos; (ii) las
posibilidades econmicas del alimentante de acuerdo a los ingresos que perciba, no
importando de qu fuente provengan estos; y (iii) la norma legal que establezca la
obligacin de dar alimentos por parte del alimentante.
8. Debe indicarse que tanto en el caso que se concilie respecto del quantum de la
pensin alimenticia como en el que este sea determinado por la autoridad judicial, la
pensin se devenga desde el momento en que se adopta el acuerdo respectivo o desde
que se le corre traslado de la demanda al demandado(8), respectivamente, y no antes.
Ello se debe a que el derecho de alimentos tiene por objeto atender un estado de
necesidad inmediato del alimentista, lo que exige que este as lo requiera como lo hara
cualquier acreedor que desee constituir en mora a su deudor.
9. Por lo expuesto, para proceder al reconocimiento de un crdito de origen
alimentario es necesario que se acredite la existencia de un acuerdo conciliatorio entre
el alimentante y el alimentista respecto del quantum de la pensin alimenticia, o bien
que se presente una sentencia que fije la referida pensin, dado que solo con la
celebracin del acuerdo conciliatorio o el pronunciamiento de la autoridad judicial nace
la obligacin de prestar la pensin alimenticia a favor del alimentista.
10. Dado que el solicitante no ha presentado documentos que acrediten que l y
su padre hayan acordado el quantum de la pensin alimenticia, o que esta haya sido
fijada por la autoridad judicial en un proceso de alimentos, corresponde confirmar la
resolucin apelada que declar improcedente su solicitud.
IV.
RESOLUCIN
COMENTARIO
Si bien se seala que el derecho de alimentos es un derecho intransigible y de
carcter vital para su titular, concordamos con la presente resolucin en el sentido de
que no se puede reclamar el reconocimiento de un crdito por concepto de alimentos si
es que no ha sido determinado por la autoridad judicial el monto al que asciende dicha
pensin. La autoridad concursal no puede cumplir esa funcin que se encuentra
encomendada al juez, cuando no se haya arribado a un acuerdo conciliatorio entre las
partes.
MATERIA :
PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO
CRDITOS COMERCIALES
GARANTA HIPOTECARIA
ORDEN DE PREFERENCIA
SUMILLA
El artculo 42 de la Ley General del Sistema Concursal le otorga el tercer orden
de preferencia a los crditos garantizados con hipoteca que recaiga sobre bienes de
propiedad del deudor y siempre que hayan sido inscritas con anterioridad a la fecha de
difusin del procedimiento. A este respecto conviene sealar que nuestro Cdigo Civil
distingue entre la cuanta del gravamen constituido y la obligacin garantizada,
estableciendo en su artculo 1099, como requisitos de validez del derecho real de
hipoteca, que tanto la obligacin asegurable como la cuanta del referido gravamen
deben ser determinadas o determinables. Es por esto que, al pronunciarse sobre el orden
de prioridad de los crditos reconocidos, la Comisin debe verificar si la cuanta del
gravamen se encuentra determinada y si los crditos en cuestin se derivan de la
obligacin garantizada.
Lima, 2 de julio de 2004
I.
ANTECEDENTES
CUESTIN EN DISCUSIN
12. Por lo expuesto, debe confirmarse la Resolucin N 002-2004/CCOODICCITL en el extremo que otorg el tercer orden de preferencia a los crditos
reconocidos a favor de Banco de Crdito ascendentes a US$ 213 550,00 que se
encuentran garantizados mediante hipoteca, y el quinto orden de preferencia a aquellos
a los que no alcanza dicha garanta real.
IV.
RESOLUCIN
inhabilitacin para contratar con el Estado, siendo que la empresa Corporacin Dan
Cerviz S.A., integrante del consorcio impugnante, se encuentra sancionada mediante
Resolucin N 573/2004.TC-SU por el periodo que abarca del 1 de octubre de 2004 al 1
de noviembre de 2004.
9. Mediante escrito presentado el 10 de noviembre de 2004, el impugnante
interpuso recurso de revisin contra la Resolucin de Gerencia General N GEOC-0602004, que declar improcedente su recurso de apelacin, solicitando la declaratoria de
desierto del Concurso Pblico N CP-0004-2004-RCO/PETROPERU, Segunda
Convocatoria. El impugnante seal los siguientes argumentos:
(i) La Resolucin N 573/2004.TC-SU, expedida por el Tribunal, que sancion a
la empresa Corporacin Dan Cerviz S.A., notificada antes de la firma del contrato,
afecta la validez de la oferta del Consorcio conformado por las empresas Gacela Tours
S.A. y Corporacin Dan Cerviz S.A., descalificndola para contratar con el Estado,
deviniendo la oferta presentada por el indicado consorcio en invlida.
(ii) La entidad debi considerar la propuesta presentada por el impugnante como
invlida, ante la sancin sobrevenida sobre uno de los consorciados, por lo cual debi
declararse desierto el concurso pblico, al quedar una sola propuesta vlida, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 32 de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, no debiendo otorgarse la buena pro a la empresa Trasportes
Koochoy S.A., que ocup el segundo lugar.
10. El 11 de noviembre de 2004, el Tribunal admiti a trmite el recurso de
revisin interpuesto por el Impugnante, emplazando a la entidad a fin de que le remita
los antecedentes administrativos relativos al proceso de seleccin.
11. Mediante escrito presentado ante el Tribunal el 17 de noviembre de 2004, la
entidad remiti la documentacin requerida por el Tribunal.
12. Mediante Decreto de fecha 23 de noviembre de 2004, atendiendo al escrito
presentado el 22 de noviembre del 2004, el Tribunal admiti el apersonamiento de la
empresa Transportes Koochoy S.A.,en adelante KOOCHOY, en calidad de Tercero
Administrado. Los argumentos expuestos por KOOCHOY fueron los siguientes:
(i) El acto de otorgamiento de buena pro es vlido, toda vez que al momento de
otorgarse la misma, existieron dos propuestas vlidas, no estando en dicha fecha
inhabilitado el impugnante para participar en procesos de seleccin o contratar con el
Estado, quedando dicho otorgamiento consentido.
(ii) El hecho que el postor ganador de la buena pro no pueda suscribir el
respectivo contrato, cualquiera sea la causal de dicho incumplimiento, en este caso la
inhabilitacin del impugnante, no implica que debe retrotraerse el proceso a la etapa de
calificacin de propuestas vlidas, sino conlleva que el postor ganador pierda la buena
pro, y la entidad debe llamar al postor que ocup el segundo lugar, conforme lo
dispuesto en el artculo 118 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado.
CUESTIN PREJUDICIAL
I.
NOCIN
II.
CARACTERSTICAS
EFECTOS
TRMITE
MARCO LEGAL
MARCOS DE PAPEL
Vayan con sus problemas a otro lado
De poder puedo, pero no debo
Magistrados dan carta libre para falsificar documentos
Cuidado: garanta real no garantiza nada