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INDICE
UNIDAD TEMATICA I
PROCESO DE EJECUCION
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.
VIII.
IX.
X.
XI.
El proceso de Ejecucin
Los ttulos ejecutivos regulados en el Cdigo Procesal Civil
Requisitos del Ttulo para su ejecucin
Legitimacin en el proceso de ejecucin
La demanda ejecutiva
La competencia en el proceso de ejecucin
El mandato ejecutivo
La contradiccin en el proceso de ejecucin
Trmite del proceso de ejecucin
Denegacin de la demanda ejecutiva
Auto que ordena la ejecucin
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UNIDAD TEMATICA II
LA EJECUCION FORZADA
I.
II.
III.
IV.
V.
Aspectos generales
Formas de la ejecucin forzada
El remate
La adjudicacin
El pago
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UNIDAD TEMATICA IV
PROCESOS NO CONTENCIOSOS
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
Aspectos generales
Requisitos y anexos de la solicitud
Inadmisibilidad o improcedencia
Contradiccin
Procedencia de la apelacin
tramite de la apelacin con efecto suspensivo
tramite de la apelacin sin efecto suspensivo
Intervencin del ministerio publico
Asuntos que se tramitan como proceso no contencioso
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Unidad Temtica I
PROCESO DE EJECUCIN
I. El Proceso de Ejecucin
El proceso de ejecucin no busca la constitucin o la declaracin de una relacin
jurdica sino satisfacer un derecho ya declarado. El proceso de ejecucin es
definido como aquel que, partiendo de la pretensin del ejecutante, realiza el
rgano jurisdiccional
y que conlleva un cambio real en el mundo exterior, para
acomodarlo a lo establecido en el ttulo que sirve de fundamento a la pretensin
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Para Couture el derecho est aqu en contacto con la vida, de tal manera que su
reflejo exterior se percibe mediante as transformaciones de las cosas y lo explica
as: Si la sentencia condena a demoler el muro, se demuele; si condena a
entregar el inmueble se aleja de l a quienes lo ocupen; si condena a pagar una
suma de dinero y esta no existe en el patrimonio del deudor, se embargan y se
venden otros bienes para entregar su precio al acreedor. Hasta el momento, el
proceso se haba desarrollado como una disputa verbal, simple lucha de palabras;
a partir de este instante cesan las palabras y comienzan los hechos.
La jurisdiccin no se limita a declara el derecho, comprende tambin su
ejecucin. Como las sentencias declarativas y constitutivas no imponen el dar,
hacer u omitir algo, la ejecucin se dirige a asegurar la eficacia prctica de las
sentencias que condena. Proceso de cognicin y proceso de ejecucin, son
independientes entre s. De un lado el proceso de cognicin puede, en efecto, no
requerir la ejecucin, ya sea ya sea porque el acto que lo concluye alcance por s
solo el objeto prefijado (sentencia de declaracin de certeza o constitutiva), ya
sea porque despus de recada la sentencia de condena el deudor cumpla
voluntariamente su obligacin. De otro lado, no siempre a la ejecucin preceder la
cognicin judicial: en determinados casos se puede proceder a la ejecucin sin
necesidad de realizar precisamente un proceso de cognicin judicial, como es la
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COUTURE, Eduardo. Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Depalma, Buenos Aires,
p. 442
Ibdem.
En ese sentido lase el inciso 2 del artculo 67 de la Ley Arbitral que dice:
(), a su sola discrecin, el tribunal arbitral considere necesario o
conveniente requerir la asistencia de la fuerza pblica. En este caso, cesar
en sus funciones sin incurrir en responsabilidad y entregar a la parte
interesada, a costo de esta, copia de los actuados correspondientes para que
recurra a la autoridad judicial competente a efectos de ejecucin.
Hay pues, diferencias sustanciales entre la ejecucin del laudo, con
facultades y sin facultades de ejecucin dadas a los rbitros. De ah que se
debe tener en cuenta, para la ejecucin de laudos, si se ha estipulado en el
convenio arbitral facultades especiales otorgados a los rbitros para la
ejecucin del laudo, en rebelda de la parte obligada, conforme refiere el
artculo 67.1 de la Ley de arbitraje, como sera el caso del otorgamiento de
escritura, en la que el rbitro podra suscribir la escritura pblica en
representacin del rebelde, por tener facultades expresas para ello. En ese
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sentido vase el siguiente pronunciamiento de la Sala Civil de Lima Si bien
la ley de arbitraje precisa que el interesado, antes de solicitar la ejecucin
forzada del laudo ante el juez civil del lugar de la sede del arbitraje, debe
acreditar que el mismo no ha podido ser ejecutado por los propios rbitros. No
es menos cierto que dicho pre requisito est condicionado a que los rbitros y
la institucin organizadora hayan estado facultados para ello en el convenio
arbitral. El hecho de que se seale que toda controversia relacionada con la
ejecucin del contrato ser resuelta por medio del arbitraje no significa que los
rbitros estn facultados para ejecutar el laudo.
Conforme se aprecia el inciso 2 el laudo arbitral tiene la calidad de titulo de
ejecucin, sin embargo, debemos precisar que en el procedimiento arbitral
pueden surgir resoluciones distintas al laudo, como las que provienen por
conciliacin o transaccin. En el hipottico caso de que se exigiera su
ejecucin, estos acuerdos aparentemente no podran ser ejecutados
judicialmente como los laudos, situacin que conlleva a algunos crticos del
tema a plantear la modificacin de este inciso a fin de que se entienda la
redaccin del inciso 2 como resoluciones arbitrales firmes. Esta posicin
pareciera ya resuelta con lo regulado en el artculo 50 de la ley de arbitraje
Decreto Legislativo N 1071.
La nueva ley de arbitraje acoge la ejecucin en sede arbitral, reiterando lo
establecidos al respecto en el artculo 9 de la derogada LGA. Esto implica que
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cubierto por efectos de cosa juzgada, como seala Chocron , en este punto
debe distinguirse entre aquellos que fueron objetos de recursos de anulacin,
frete a los que a los que no fueron. El control de oficio por juez respecto del
fondo se reduce al caso en que no se hubiera interpuesto recurso de
anulacin contra el laudo y lo resuelto sea sobre un objeto que no poda
serlo y en los casos que el laudo fuera contrario al orden pblico.
El Cdigo Procesal Civil y la nueva Ley de Arbitraje regulan el procedimiento
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solo declaradas por el rgano jurisdiccional sino que tambin pueden tener
su origen en la voluntad de las partes involucradas en el conflicto, cuyo
efecto ser de vinculacin formal entre los participes de la controversia. El
aspecto formal de este ttulo generado por el ejercicio de la autonoma
privada de partes se va a expresar en Las actas de conciliacin de acuerdo a
ley.
3. El acta conciliatoria
El acta conciliatoria es el documento que contiene la manifestacin de
voluntad de las partes. Su validez est condicionada a la observancia de las
formalidades establecidas en el artculo 16 de la Ley N 26872, modificado
por el D. Leg. 1070, bajo sancin de nulidad. Hay que precisar que la ley no
otorga a los acuerdos conciliatorios extraprocesales el efecto de la cosa
juzgada, como s lo hace a la conciliacin intraproceso en mrito al artculo
328 del CPC.
En este caso se produce la homologacin que encierra en control de la
jurisdiccin sobre la autonoma privada de la voluntad de las partes. Recin a
partir de la satisfaccin del control, podemos atribuir al cuerdo los efectos de
la cosa juzgada, situacin que no se da en los conciliatorios extraproceso.
Para que el acuerdo conciliatorio extrajudicial tenga tal condicin de ttulo de
ejecucin, debe ser conocido a un previo control de legalidad, por el abogado
del centro de conciliacin, en el que se verifiquen los supuestos de validez y
eficacia.
Como supuestos de validez, se debe verificar en el control que el acuerdo no
vulnere la ley, el orden pblico y las buenas costumbres, supuestos que
impiden que las partes puedan transitar por los derechos indisponibles, como
hace tambin referencia el artculo V del ttulo preliminar del Cdigo Civil.
Para la eficacia del acuerdo, el abogado debe apreciar si este contiene
prestaciones, ciertas, expresas y exigibles. Se califica como prestaciones
ciertas cuando estn perfectamente descritas en el acta de conciliacin; son
expresas cuando estn perfectamente descritas en dicha acta; y, son
exigibles, cuando las partes sealan el momento a partir del cual cada una de
ellas puede solicitarle a la otra el cumplimiento de lo acordado. En tal sentido
adolecer de exigibilidad un acuerdo que no precise la fecha exacta para el
conforme a los artculos 73 [de la ley 27827, que versa sobre el lugar del
protesto] y 83 [de la ley 27827, segn el cual las disposiciones del ttulo
segundo de la seccin sexta del libro primero de dicha ley, referidas a las
formalidades sustitutorias del protesto, no impiden que el tenedor opte bajo su
costo por el protesto];
c) En los ttulos valores no sujetos a protesto, la tenencia del ttulo cuyo plazo
est vencido o resulte exigible la obligacin segn texto del documento o, en
su caso, de la constancia de la que trata el ltimo prrafo del artculo 18 [de
la ley 27827, cual es la constancia de inscripcin y titularidad que expide la
respectiva institucin de compensacin y liquidacin de valores en el caso de
valores con representacin por anotacin en cuenta]. Adems en estos casos
se requiere haber cursado informacin a la cmara de comercio respectiva del
incumplimiento, salvo que ello se cumpla conforme al ltimo prrafo del
artculo 87 [de la ley 27827, con arreglo al cual, en caso de no acompaarse
a la demanda respectiva la indicada comunicacin del incumplimiento a la
cmara de comercio, el juez o tribunal arbitral ordenar que se curse copia de
la demanda a la cmara de comercio provincial que corresponda].
91.2. La falta de los requisitos sealados en los incisos a) y b) anteriores podr
subsanarse si dentro de los plazos de prescripcin de la respectiva accin
cambiaria sealados en los artculos 96 [de la ley N 27287], tenedor logra
obtener, en forma expresa o ficta, el reconocimiento judicial en su contenido y
firma del ttulo valor, por parte del o de los obligados respecto a quienes se
ejercite la correspondiente accin cambiaria.
91.3. En los ttulos valores a los que se refiere el inciso a) que lleven la clusula de
que trata el artculo 52 [de la ley 27287], esto es, la clusula sin protesto, se
ejercitara la accin cambiara por el solo mrito de la clusula sin protesto y
cumplir lo sealado en el inciso c) anterior.
Los ttulos valores tienen merito ejecutivo, si renen los requisitos formales
exigidos por la ley de ttulos valores, segn su clase (art. 18 inc. 18.1 de la ley
27287).
5. La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la institucin de
compensacin y liquidacin de valores
En el caso de los valores representados por anotacin en cuenta, por los
derechos que den lugar al ejercicio de la accin cambiaria, conforme a lo
previsto en la ley de la materia (Ley N 27287). Lo indicado precedentemente
resulta concordante con lo dispuesto en el inc. 18.39 del artculo 18 de la ley
27287, conforme al cual el mrito ejecutivo respecto a los valores con
representacin por anotacin en cuenta recae en la constancia de inscripcin
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FALCN, 1978:394
La redaccin original del artculo 690 ha sido alterada por las modificaciones
contenidas en el D. Leg. 1069. De su actual texto podemos decir que el artculo
est estructurado bajo dos supuestos: la primera parte, hace referencia a la
legitimidad para actuar como parte en el proceso, sea como demandante o como
demandado. En este ltimo caso, cuando se trata de la legitimidad pasiva, el
texto anterior de ese artculo contemplaba la posibilidad de promover ejecucin
contra aquel que en el mismo ttulo tiene la calidad de obligado; sin embargo,
dicha referencia normativa, tal como estaba redactada, no asuma de manera
expresa la posibilidad de acoger como legitimados pasivos a terceros, para
garantizar las obligaciones de pago asumidas por terceros.
Por ejemplo: Un propietario que entrega en hipoteca un bien de su propiedad a
favor de un acreedor para asegurar la obligacin de pago de un tercero.
Como se puede apreciar el texto modificado la legitimacin que se invoca para
promoverla ejecucin se sustentaba en el ttulo ejecutivo , en el que el acreedor
tenia reconocido un derecho a su favor, contra aquel que en el mismo ttulo tena
la calidad de obligado, no contemplando la posibilidad de que una tercera
persona hubiera constituido garanta sobre un bien de su propiedad para
garantizar deudas de terceros, como seala el artculo 1097 del CC: Por la
hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier
obligacin propia o de un tercero. Nada impide que un tercero ajeno a la
relacin obligatoria afecte un bien de su propiedad en garanta del cumplimiento
de una obligacin asumida por otra persona.
V. La Demanda Ejecutiva
El artculo 691-A del CPC trata sobre los requisitos de la demanda en los
procesos nicos de ejecucin. As segn este numeral, a dicha demanda se
acompaa el respectivo ttulo ejecutivo (que debe ser uno de los previstos en el
artculo 688 del CPC), adems de los requisitos y anexos previstos en los
artculos 424 y 425 del CPC, y los que especifiquen en las disposiciones
especiales. El artculo 424 del CPC versa sobre los requisitos de la demanda en
general y establece que la demanda se presenta por escrito y contendr: 1. La
designacin del Juez ante quien se interpone; 2. El nombre, datos de identidad,
direccin domiciliaria y domicilio procesal del demandante; 3. el nombre y
direccin domiciliaria del representante o apoderado del demandante, si no
puede comparecer o no comparece por s mismo; 4. El nombre y direccin
domiciliaria del demandado (si se ignora esta ltima, se expresar esta
circunstancia bajo juramento que se entender prestado con la presentacin de
En el inciso 6 del artculo 424 del CPC se hace referencia a que los hechos sean
expuestos enumeradamente en forma precisa, con orden y claridad. Esta
exigencia es importante porque va fijar los lmites del contradictorio, la
pertinencia de la prueba, la intervencin e integracin de terceros que pudieren
ser afectados con la tutela reclamada. Nelson Ramrez considera que toda
pretensin, por muy especfica que sea, aun cuando se refiera a cuestiones de
puro derecho, debe volcarse en una demanda que contenga una secuencia
expositiva lgico que normalmente es secuencial en el tiempo, pero que
fundamentalmente, debe procurar arrojar como resultado el que de su sola
lectura informe con precisin los antecedentes que originan el conflicto y, a su
vez, permitan proyectar la forma en que deban ser solicitados.
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Finalmente, en aplicacin del tercer prrafo del artculo 690-B del CPC, el juez
civil es el rgano jurisdiccional competente para conocer de aquellos procesos
de ejecucin con garanta constituida (que es el caso de la ejecucin de
garantas reales regulada en los artculo 720 al 724 del CPC).
REGLAS ESPECIALES EN EL PROCESO DE EJECUCIN
Competencia: el juez de la
demanda
Ejecucin de ttulos
judiciales
Contradiccin:
Cumplimiento de lo ordenado
Extincin de la obligacin
Reglasespeciales
Ejecucin de ttulos
enelproceso nico de ejecucin
extrajudiciales
Contradiccin: 1) inexigibilidad
o iliquidez de la obligacin; 2) nulidad formal, falsedad del ttulo o si ha sido completado en forma contraria a los acu
Ejecucin de garantas
707 del CPC, que trata acerca del mandato ejecutivo en la ejecucin de hacer;
el art. 709 del CPC que versa sobre el mandato ejecutivo en la ejecucin de
obligacin de hacer consistente en una obligacin de formalizar; el art. 711 del
CPC que regula el mandato ejecutivo en la ejecucin de la obligacin de no
hacer; el art. 715 del CPC que contempla lo relativo al mandato de ejecucin
de resoluciones judiciales; y, el art. 721 del CPC que norma lo concerniente al
mandato de ejecucin en la ejecucin de garantas reales); es de resaltar que,
segn se infiere de la ltima parte del artculo 690-C del CPC, si el proceso
nico de ejecucin est referido a exigencias no patrimoniales(entindase
exigencias para las que no resulta aplicable la tasacin y el remate respectivos
de bienes, en caso de incumplimiento), entonces, el rgano jurisdiccional, al
dictar el mandato ejecutivo, debe adecuar el apercibimiento que corresponda
imponer al ejecutado.
La referida norma seala que de considerar admisible la demanda dar tramite
expidiendo el mandato ejecutivo, debidamente fundamentado, el que contendr
el cumplimiento de una obligacin contenida en el ttulo; por citar, si se trata de
una obligacin dineraria, el mandato ejecutivo contendr una orden de pago de
lo adecuado, incluyendo intereses y gastos demandados, bajo apercibimiento de
iniciarse la ejecucin forzada.
El apercibimiento indica una prevencin especial porque se concreta en una
advertencia conminatoria respecto de una sancin tambin especial. Esta
advertencia es intimada por la autoridad, con potestad suficiente para exigir una
conducta determinada y aplicar una sancin en caso de resistencia a ella.
Adems, el apercibimiento judicial hecho a una de las partes se funda en un
mandato expreso de la ley, que permite al juez advertir de la futura actuacin a
realizar en caso de resistencia.
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Los estudiantes despus de haber concluido con la lectura y comprensin del primer
fascculo podrn describir y analizar los ttulos ejecutivos y de ejecucin con los
cuales se puede iniciar un proceso de ejecucin; redactar demandas ejecutivas, de
obligacin de dar suma de dinero, obligacin de dar bien mueble determinado,
obligacin de hacer y de No hacer, as como en el proceso de ejecucin de
garantas Reales y de Ejecucin de resoluciones judiciales, redactando as mismo
escritos de contradiccin, recurso de
Apelacin y de casacin.
Autoevaluacinformativa
Unidad Temtica II
LA EJECUCIN FORZADA
Para iniciar la ejecucin forzada deben tenerse en cuenta los siguientes
presupuestos: la existencia de un ttulo de ejecucin, en aplicacin del precepto
nulla executio sine ttulo; el ejercicio de una accin ejecutiva en aplicacin del
principio dispositivo, esto significa que las sentencias de condenas firmes no se
ejecutan sin iniciativa del deudor; y por ltimo, la existencia de un patrimonio
ejecutable que permita transferir ciertos bienes, o su precio, del patrimonio del
deudor al patrimonio del acreedor, dejando a salvo la posibilidad de que al deudor se
le entregue el saldo que resulte a su favor luego de pagadas sus deudas.
Primitivamente se conceba que las deudas se cancelaban con la vida del deudor,
ello no solo como expresin de venganza privada, sino como afrenta del acreedor.
En ese sentido, el ofendido poda solicitar la muerte de su deudor. Posteriormente, la
muerte fue sustituida
El ingreso a la ejecucin forzada presupone la ejecucin del apercibimiento
decretado en el mandato de ejecucin. Como seala el artculo 725, esta etapa
comprende el remate y la adjudicacin; sin embargo, debe precisarse que la
realizacin forzosa no siempre es necesaria. Tiene sentido cuando los bienes
embargados no son dinero y han de convertirse en l para poder pasar a la fase de
pago al acreedor ejecutante, pero la realizacin carece de sentido en el embargo en
forma de retencin dineraria. Aqu se pasa directamente al embargo al pago
inmediato, lo que no ocurre en los dems casos, en los cuales existe realizacin
forzosa, que se resuelve en la adjudicacin para el pago.
Adems debe tenerse en cuenta que nuestro cdigo solo contempla la enajenacin y
la adjudicacin como parte de la ejecucin forzosa, como la entrega en
administracin del patrimonio afectado, situacin que s aparece en otras
legislaciones, donde la venta no siempre llega a efectuarse.
Mediante dicha administracin se entrega al bien al ejecutante para que con sus
frutos o productos vaya satisfaciendo paulatinamente su crdito. Importa destacar
que el administrador es precisamente el ejecutante y no un tercero nombrado por el
juez. La administracin forzosa y administracin judicial son dos figuras distintas e
I. Aspectos Generales
1. Intervencin de acreedores
El artculo 726 del CPC regula la afectacin del derecho de crdito de un
acreedor no ejecutante frente al ejecutado que tiene afectado el mismo bien.
Cuando crdito goza de preferencia con relacin a un bien determinado el
principio de subsistencia de las cargas preferentes y anteriores significa que
no se ver afectado, siempre y cuando el acreedor intervenga antes de la
ejecucin forzada.
La intervencin de este acreedor debe ser considerada como una citacin
forzada a realizar por el ejecutante, de tal manera que este debe sealar la
direccin domiciliaria de todos los acreedores no ejecutantes. Esta carga
imputable al ejecutante no puede ser dejada a la buena voluntad de los propios
acreedores no ejecutantes, quienes podran desconocer de la existencia del
proceso de ejecucin, y por tanto no intervenir oportunamente en el proceso
para cautelar su derecho preferente. No importa si tales derechos son
anteriores al del ejecutante, como tampoco que sean preferentes al de la
ejecucin, su eficacia est subordinada a la intervencin del titular en el
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proceso antes del remate o antes del pago.
Mejorada sostiene que el
artculo 726 del CPC debe ser inaplicable por ser inconstitucional. Vulnera el
artculo 138 de la constitucin poltica al desconocer derechos econmicos
protegidos por la propia constitucin. Se cuestiona si el acreedor hipotecario
goza de un derecho reconocido y alentado por la constitucin: por qu,
entonces, este acreedor tiene que intervenir en el proceso para afirmar su
derecho de garanta, con la consecuencia de perderlo si no lo hace? El artculo
726 contradice la propia pretensin del actor, al colocarlo en una situacin
distinta de la que expresa su petitorio. El ejecutante distinta de la que expresa
su petitorio. El ejecutante demanda el pago en cierto rango y termina cobrando
en otro.
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En tal sentido el artculo 690 del CPC permite la posibilidad de que cuando la
ejecucin pueda afectar el derecho de tercero, se deba notificar a este con el
mandato ejecutivo o de ejecucin, sujetando su intervencin a lo dispuesto en
el artculo 101 del CPC; sin embargo, debe precisar que el derecho que pueden
invocar dichos terceros no es el crediticio, como exige el supuesto artculo 726
del CPC (al referirse a un tercero acreedor no ejecutante), sino a otros
derechos, como el de la posesin sobre un inmueble entregado en garanta,
toda vez que uno de los efectos del remate es la entrega del inmueble al
adjudicatario (inc. 3 del artculo 739 del CPC). Ntese que la intervencin de
estos terceros se diferencia por el momento en el que se involucra en el
proceso.
En el caso del tercero legitimado, a que se refiere el artculo 690 del CPC este
se debe notificar con el mandato de ejecucin; a diferencia del tercero acreedor
no ejecutante, que regula el artculo 726 del CPC que se involucra recin en
la ejecucin forzada. Si bien la norma seala que cuando el acreedor no
ejecutante interviene luego de la ejecucin forzada solo tiene derecho al
remanente, si lo hubiere, ello implica que este acreedor debi haber tomado
conocimiento oportuno del inicio de la ejecucin para atribuirle tal efecto. De
ah que es importante que el ejecutante seale las direcciones domiciliarias de
todos los acreedores con derecho inscrito sobre el mismo bien materia de
ejecucin, para poder justificar las consecuencias de su no intervencin en el
proceso. Solo as, se demuestra que se ha notificado debidamente a estos
acreedores y a pesar de ello no han concurrido, se puede producir conforme lo
seala la ltima parte de este artculo.
2. Conclusin de la Ejecucin forzada
Se desprende del artculo 727 del CPC que la ejecucin forzada concluye en
los siguientes casos:
A) Cuando se hace pago integro (capital, intereses, devengados, costas y
costos procesales) al ejecutante con el producto del remate.
B) Cuando se produce el pago ntegro (capital, intereses devengados, costas y
costos del proceso) al ejecutante con la adjudicacin (declaracin judicial por
la cual se transfiere o se entrega en propiedad un determinado bien al
ejecutante).
C) Cuando el ejecutado paga ntegramente la obligacin e intereses exigidos y
las costas y costas del proceso, antes de la realizacin de la ejecucin
forzada.
III. El Remate
Se encuentra regulado en el sub-capitulo 2 (Remate) del captulo V
(Ejecucin forzada) del ttulo V (Proceso nico de ejecucin) de la seccin
quinta (Procesos contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los arts. 728 al
743. El remate (denominado tambin en la doctrina y legislacin comparada
subasta o venta forzada o judicial) es definido por Azula Camacho como la
venta forzada que el funcionario judicial o administrativo, sustituyendo la
voluntad del propietario, hace de un bien mueble o inmueble a quien formula la
mejor oferta o postura.
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1. Tasacin
La tasacin es la operacin ordenada por la autoridad competente-o
efectuada en forma convencional- cuya finalidad es determinar el valor de
bienes muebles (que no sea dinero, claro est) o inmuebles. La tasacin,
estrictamente hablando, representa la valorizacin que se practica sobre los
bienes que sern rematados en fecha prxima. A travs de este procedimiento
el perito tasador examina el bien y dictamina sobre sus cualidades y
caracteres en un determinado momento, a efecto de establecer su justiprecio
dentro del plazo determinado por el juez. La tasacin representa
prcticamente el paso previo a la ejecucin forzosa que recaer sobre los
bienes pertenecientes al sujeto pasivo de la obligacin. No habr remate
mientras no se tase el bien, puesto que no ser posible su venta en pblica
subasta si se desconoce el precio base sobre el cual deben girar las posturas.
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El primer prrafo del artculo 728 del CPC establece la oportunidad en que el
juez ordena que se practique la tasacin de los bienes objeto de ejecucin
forzosa, lo cual acontecer una vez que quede firme (consentida o
ejecutoriada) la resolucin judicial que ordena llevar adelante la ejecucin
forzada. En lo que respecta al contenido de la resolucin judicial (auto) que
dispone la tasacin de los bienes prximos a rematarse cabe sealar que,
segn se infiere de los incs. 1) y 2) del artculo 728 del CPC , en dicha
resolucin debe designarse a los peritos (que deben ser dos) que llevarn a
cabo la tasacin, as como el plazo que tienen aquellos para presentar el
correspondiente dictamen pericial valorativo. En lo que atae a dicho plazo,
es de destacar que se computar a partir de la aceptacin de cargo de perito.
Sobre esto ltimo debe tenerse presente lo dispuesto en el artculo 269 del
CPC, segn el cual, dentro del tercer da de nombrado, el perito acepta el
cargo mediante escrito hecho bajo juramento o promesa de actuar con
veracidad; si no lo hace, se tendr por rehusado el nombramiento y se
proceder a nombrar otro perito. Es de resaltar, adems, que si los peritos
designados por el Juez para practicar la tasacin de los bienes a ser
rematados no presentasen su dictamen dentro del plazo fijado en el auto que
dispone la tasacin, entonces sern subrogados y condenados al pago de la
multa respectiva (que no exceder a las 4 URP)
2. Observacin y aprobacin de la tasacin
Presentada por los peritos la tasacin del bien o bienes a ser rematados, sta
debe ser notificada a ambas partes, quienes estn autorizadas para formular
las observaciones que estimen pertinentes dentro del plazo legal respectivo (3
das de producirse la notificacin de la tasacin). Una vez transcurrido dicho
plazo, y ya sea que los sujetos procesales hubiesen observado o no la
tasacin, el juez proceder a aprobar sta o a desaprobarla. En este ltimo
caso la resolucin judicial respectiva (auto) no puede ser recurrida por las
partes. El auto que desaprueba la tasacin pericial del bien materia de
ejecucin forzada dispondr, adems, la realizacin de nueva tasacin, la
cual puede ser practicada por los mismos peritos que llevaron a cabo la
tasacin desaprobada por el juez o, de lo contrario, por otros peritos. Ya sea
que la nueva tasacin recaiga en stos o en aquellos peritos, la eleccin
correspondiente debe estar contenida en el auto que dispone se efecte otra
tasacin.
3. Convocatoria a remate
Una vez aprobada la tasacin pericial del bien a ser rematados (a que se
contrae el art. 728 del CPC) o siendo innecesaria dicha tasacin (por haber
las partes convenido el valor del bien o su valor especial para el caso de
ejecucin forzada, o por consistir el bien afectado en dinero o tener cotizacin
en el mercado de valores o un equivalente: art. 729 del CPC, el juez efectuara
la convocatoria a remate, para lo cual designar al martillero pblico
respectivo (que debe encontrarse hbil y estar inscrito en el Registro de
Martilleros Judiciales de la Corte Superior correspondiente) y le autorizar a
este ltimo para que seale el lugar, da y hora del remate.
Como seala el artculo 731 del CPC, el remate de bienes inmuebles deber
efectuarse en el local del Juzgado que lo convoca, en tanto que el remate de
bienes muebles deber acontecer en el lugar en que estos se hallen.
No obstante lo sealado en los puntos anteriores, el Juez se encuentra
autorizado para realizar el remate de los bienes (ya sean muebles o
inmuebles) siempre y cuando no exista martillero pblico hbil en el lugar
donde se efecte la convocatoria a remate, debiendo en este caso a
determinar el lugar donde se desarrollar el remate. En esta ltima hiptesis,
si el bien a rematarse fuese mueble y se hallara fuera dela competencia
territorial del Juez que convoca a remate, ste ltimo podr delegar la
conduccin del remate a un juez que comisionado, obviamente del lugar en
que tenga que efectuarse el remate.
La convocatoria al remate es calificada en aplicacin del artculo 1389 del
CC- como una invitacin a ofrecer, asumiendo las posturas el rol de las
ofertas y la buena pro la aceptacin; sin embargo, esta regulacin es
cuestionada por quienes sostienen que la convocatoria a remate pblico es
una oferta pblico, donde las posturas son aceptaciones y la buena pro es
confirmacin o aprobacin de la celebracin del contrato. La pregunta que
surge frente a estas posiciones es, Cuando el convocante declara la
26
26
TORRES MNDEZ, Miguel. Comentarios al artculo 1389 del Cdigo Civil, en: Cdigo Civil comentado, T. VII,
Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 307.
IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 50 UIT por el que se
adjudic el bien teniendo como tope mximo hasta 100 UIT; el pago de la
9. Acto de remate
Segn el artculo 737 del CPC el acto de remate se desarrolla de la siguiente
manera:
- Se inicia el acto de remate (a la hora sealada en la respectiva
convocatoria) con la lectura de la relacin de bienes a ser rematados y de
las condiciones del remate ( a que se contrae el art. 734 del CPC, que
versa sobre el contenido del aviso del remate).
- A continuacin, quien dirige el remate (esto es, el martillero pblico, el juez
de la ejecucin a falta de martillero pblico hbil en el lugar donde se
convoque el remate-, o el juez comisionado en caso que los bienes a ser
rematados se encuentren fuera de la competencia territorial del juez de la
ejecucin: art. 731 del CPC) anunciar las posturas a medida que stas se
efecten (se entiende que previamente debe invitar a los presentes hacer
las posturas del caso).
- Finalmente, quien dirige el remate lo dar por concluido cuando adjudique
el bien o bienes a la persona que haya realizado la postura ms alta, luego
de un doble anuncio del precio alcanzado sin que se efecte una postura
mejor (todo lo cual quedar sentado en el acta respectiva).
10. Acta de remate
El artculo 738 del CPC regula lo concerniente al acta de remate que debe
ser extendida por el secretario del juzgado o el martillero pblico segn el
caso, y suscrita por el juez o el martillero pblico, segn corresponda, el
secretario de juzgado, el adjudicatario del bien rematado y, tambin por el
ejecutante y el ejecutado, si estuviesen presentes. El contenido del acta de
remate es el siguiente: 1. Lugar, fecha y hora del acto de remate (que
obviamente, deben coincidir con las sealadas en la convocatoria al remate);
2. Nombre (y apellidos, se entiende) del ejecutante, del tercero legitimado y
del ejecutado; 3. Nombre (y apellidos se entiende) de los postores e
indicacin de las posturas efectuadas; 4. Nombre (y apellidos se entiende)
del adjudicatario del bien o bienes rematados (vale decir, de la persona que
hizo la postura ms alta), y 5. La cantidad obtenida del remate (si se trat de
un solo bien, ser el monto correspondiente a la postura ms alta; si el
remate comprendi varios bienes, la cantidad obtenida del remate ser la
suma de todas las posturas efectuadas por los adjudicatarios).
IV. Adjudicacin
Se encuentra regulado en el sub capitulo 3 (adjudicacin) del captulo V (
Ejecucin forzada) del ttulo V ( Proceso nico de ejecucin) de la Seccin
Quinta (Procesos Contenciosos) del Cdigo Procesal Civil, en los artculo 744 y
745.
V. El pago
1. La liquidacin
Se infiere del artculo 746 del CPC:
A) Que la liquidacin de los intereses devengados (derivados del capital
adeudado al ejecutante), costas y costos procesales, que corresponde ser
adeudado al ejecutante), costas y costos procesales, que corresponde ser
pagados al ejecutante, es practicada por el secretario de juzgado, quien
debe hacerlo dentro del plazo judicial que se fije para tal efecto, bajo
responsabilidad del citado auxiliar judicial.
B) Que la liquidacin descrita en el acpite precedente puede ser observada
(con la fundamentacin y especificaciones del caso) tanto por el ejecutante
como por el ejecutado.
C) Que una vez absuelto el traslado de la observacin formulada a la
liquidacin de intereses, costas y costos procesales, o transcurrido el plazo
para ello sin que el interesado la absuelva, el juez deber pronunciarse
sobre dicha liquidacin, ya sea que la apruebe en su integridad o establezca
las modificaciones del caso. En uno u otro supuesto el magistrado requerir
su pago al ejecutado.
2. Pago al ejecutante
Si el bien que asegura la ejecucin se trata de dinero, este debe ser
entregado al ejecutante en la oportunidad prevista en el primer prrafo del
artculo 747 del CPC, es decir, despus que el juez aprob (con
modificaciones o sin ellas) la liquidacin de los intereses devengados
(derivados del capital adeudado al ejecutante), costas y costos procesales
practicada por el Secretario del Juzgado.
intervenir en las actuaciones relacionadas con el remate del bien (art. 537
del CPC).
Autoevaluacinformativa
- En forma de administracin.
a.2) Secuestro:
- Judicial
- Conservativo
a.3) Anotacin de demanda en los Registros Pblicos.
b) Medidas temporales sobre el fondo (artculos 674 al 681 del CPC).
c) Medidas innovativas (artculos 682 al 686 del CPC).
d) Medidas de no innovar (artculo 687 del CPC).
Cada una de dichas medidas cautelares sern tratadas en
detalle ms adelante.
2. Finalidad de la medida cautelar.
La medida cautelar tiene por finalidad darle en lo posible- al solicitante de la
misma la seguridad que lo ordenado en la sentencia va ha ser cumplido o
ejecutado. De esta manera se garantiza que no solo va obtener una simple
declaracin respecto de su derecho, sino que su pretensin va ha ser
amparada de modo efectivo. En el articulo 608 ltimo prrafo- del Cdigo
Procesal Civil se precisa que la medida cautelar tiene por finalidad garantizar
el cumplimiento de la decisin definitiva.
3. Importancia de la medida cautelar.
De acuerdo a lo dispuesto por el articulo III del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Civil, la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica,
haciendo efectivo los derechos sustanciales mientras que su finalidad
abstracta es lograr la paz social en justicia . (La ultima en nuestra
opinin- no es sino una consecuencia de la primera).
Ahora bien, para alcanzar tales finalidades es necesario que del proceso
derive un resultado material que no es otro sino el efectivo cumplimiento de la
sentencia. No basta con la declaracin judicial, es necesario impregnarle
pragmatismo a su contenido, es indispensable que se d una autentica
composicin de la litis, es decir, que sea resuelta eficazmente.
La medida cautelar funda su importancia en lo expuesto al constituir un
mecanismo procesal que probablemente permitir asegurar la ejecutabilidad
del fallo final (pues no toda medida preventiva es absoluta), lo que de por s
puede significar la futura obtencin del resultado material aludido,
contribuyendo de ese modo a lograr el cometido del proceso.
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jurisdiccin el imperio (el poder del juez para materializar sus decisiones y
hacer efectivo el derecho), porque de ser as, las resoluciones judiciales
careceran de ejecutabilidad. Se dice, entonces, que la medida cautelar es
jurisdiccional, porque se adelanta ciertos efectos del fallo (lo que representa
en esencia una tutela mediata) con lo que se garantiza la aplicacin material
del derecho proclamado en l.
Sumariedad:
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La sumariedad se traduce en menores exigencias de la admisibilidad .
Precisamente, la medida cautelar se distingue por ser sumaria y expeditiva en
razn de la celeridad en su tramitacin, debido a la simpleza estructural del
procedimiento y a la suspensin de los principios de bilateralidad y
contradiccin ( al no ser notificado el afectado hasta que sea dictada la
medida preventiva), y porque el proceso de cognicin de la secuela procesal
de cautela no es exigente o exhaustiva como acontece en el proceso
principal, por cuanto se requiere solamente no la certeza de la existencia sino
su razonable probabilidad. As lo deja entrever ngeles Jove cuando al
referirse a la actividad cautelar seala que se trata de un procedimiento
sumario, entendiendo este trmino en un doble aspecto: procedimiento en
30
forma abreviada, rpida y procedimiento de cognicin limitada .
Provisoriedad:
Uno de los rasgos comunes de todo proceso cautelar emergente de su ya
sealado carcter instrumental- consiste en su provisionalidad, lo cual implica
que los efectos de su resolucin que en el recaen tienen, inevitablemente, un
dies ad quem representado por el momento en que adquiere carcter firme la
resolucin o sentencia dictada en el proceso principal o definitivo. Vale decir
que cuando alcanza autoridad de cosa juzgada el pronunciamiento sobre el
fondo del asunto, se extingue ipso iure, la eficacia de la resolucin cautelar,
porque a partir de ese instante pierde su razn de ser y agota, por lo tanto, su
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ciclo vital .
Instrumentalidad:
El proceso cautelar carece, en rigor, de autonoma funcional, por cuanto su
finalidad consiste en asegurar la eficacia practica de la sentencia o resolucin
que debe dictarse en otro proceso, al cual se encuentra necesariamente
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34
MONTERO AROCA; GOMEZ COLOMER; MONTON REDONDO; y BARONA VILAR, 2003, Tomo II: 662-663
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Los requisitos para su procedencia son conjuntamente: necesidad impostergable de quien la pide, firmeza del fundame
Sobre la medida
temporal sobre el fondo
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6
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LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de Derecho Procesal Civil, Ediciones Juridicas Europa-America (EJEA),
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44
BARRIOS DE ANGELIS, Dante. Teora del proceso, 2 ed., Julio Cesar Faira editor, Buenos Aires, 2002, p.
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7
0
tambin concurre una cautela a favor del ejecutado con la medida, por
supuesto con un objeto diverso al del ejecutante, pues no solo el mandato
del juez se orientar a cautelar la satisfaccin futura del derecho en litigio
sino en cautelar el dao que pudiere causar la ejecucin de dicha medida;
de ah que algunas opiniones disienten calificar de contracautela a la tutela
de posible dao al ejecutado con la cautela, pues en ambos casos hay
cautela.
La contracautela segn su naturaleza se divide en real y personal. La real se
va a expresar en una suma de dinero, ttulos o bienes, que pueden
pertenecer al propio beneficiado o terceros, quienes darn su conformidad.
La contracautela personal se expresa en la fianza, sin embargo, se permite
el juramento propio afectado o promesa de terceros de reconocida solvencia
econmica y moral de responder por el perjuicio que pudiera producir la
traba, por ejemplo, un banco u entidad financiera podra otorgar esa
contracautela, siempre y cuando el derecho en discusin no est relacionado
con la mala fe o con la actividad ilcita del banco.
La contracautela en relacin al tiempo, puede ser transitoria o permanente.
En el caso de contracautela sometida a plazo, su vencimiento y la falta de
renovacin, produce la prdida del efecto garantizador, que se extender a
la propia medida garantizada, en la forma que seala la ltima parte del
artculo 613, esto es, sin necesidad de requerimiento y dentro del tercer da
de vencido el plazo. Este efecto que recoge dicho artculo resulta coherente
con la razn de ser la contracautela en el procedimiento cautelar. Hay que
recordar que la contracautela se funda en el principio de igualdad, que debe
tener en cuenta la resolucin cautelar, pues no solo se debe pretender
asegurar al actor un derecho no actuado, en atencin a la verosimilitud y el
peligro en la demora, sino que tambin debe preverse la posibilidad de
asegurar al demandado la efectividad del resarcimiento de los daos, si
aquel derecho no existiera. Ms all de la forma como se otorgue la
contracautela, nada impedir que se cumpla el principio rector en la
responsabilidad civil en la actividad judicial, cual es, todo aquel que cause un
dao debe repararlo.
8. Variacin de la medida cautelar
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Para Rivas , esta medida debe constituir una suerte de parte general de la
materia, sin embargo ocurre que se busca relegar lo genrico a un papel
subsidiario. La medida generica no debe ser utilizada en remplazo de las
especficamente reguladas, cuando esas son suficientes para asegurar el
derecho de quien la requiere. Si las tipificadas no cubren todas las
necesidades del pretendiente, no hay ningn inconveniente en recurrir a las
genricas con la misma amplitud con la que deben usarse aquellas.
14. Cancelacin de la medida cautelar
Una de las caractersticas que definen a la medida cautelar es su
provisoriedad, esto es, la medida no es inmutable sino que puede
desaparecer porque las circunstancias que justificaron su dictado han
variado o porque el proceso ha finalizado, conforme lo requiere el artculo
619 del CPC.
La medida cautelar cambia segn se ampare o rechaze la pretensin
principal. La medida se levanta si la sentencia desestima la demanda, pero,
si la sentencia ampara la pretensin, la medida cambia, para dar paso a la
ejecucin forzada de la sentencia.
La eficacia de la medida cautelar va a estar condicionada a la existencia de
una sentencia firme; pero, en el supuesto que hubiere sentencia en primera
instancia que desestima la demanda, la que es materia de apelacin, la
medida cautelar queda cancelada del pleno derecho, por ejemplo, si Juan
logra ejecutar un embargo en forma de retencin sobre una suma de dinero
en una cuenta bancaria del obligado para garantizar el cobro de una deuda,
con la sentencia adversa al beneficiado con la medida, tendr que liberarse
la retencin dineraria, a pesar de estar pendientes las resultas de
la
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7
8
El otro supuesto que recoge la norma para la formacin del cuaderno es que
no debe existir sentencia, caso contrario ser de aplicacin lo dispuesto en el
artculo
Del CPC. Ntese que en esos casos, el pedido cautelar se solicita ante el juez
de la demanda, pero con la copia certificada de los actuados pertinentes.
La autonoma del proceso cautelar exige la formacin de un cuaderno
especial, en el que se recoja la informacin pertinente para amparar o
desestimar la pretensin cautelar. En caso de que el peticionante no logre
acreditar la verosimilitud del derecho que sustenta su pretensin principal, el
juez est prohibido de pedir el expediente principal, pues debe resolver en
atencin a lo expuesto y a la prueba anexa acompaada, sin perjuicio de que
en aplicacin del artculo 637 del CPC, de manera excepcional, conceda al
peticionante un plazo no mayor de cinco das para que subsane dicha
omisin.
Por ltimo, en la conformacin de este cuaderno aparecen opiniones
discrepantes para incorporar otra documentacin ajena a la que cita la norma,
como sera el caso de la contestacin del demandado. En estas
circunstancias considera que no existe prohibicin legal para que ella se
inserte al cuaderno, ms an si ella contribuir a fortalecer o no la
verosimilitud alegada por el peticionante.
6. Ejecucin de la medida
La ejecucin de la medida cautelar que se conceda acontecer en el da y
hora hbil que se seale, lo que no obsta que se habilite da y hora para tal
efecto (cuando la medida precautoria tenga carcter de urgente para as
evitar algn perjuicio a su titular).
La ejecucin de la medida cautelar decretada ser llevada a cabo por el
secretario cursor, quien contar para ello con el auxilio de la fuerza pblica
(debiendo para tal efecto haberse cursado previamente el oficio respectivo a
la autoridad policial del lugar donde debe desarrollarse la ejecucin de la
medida precautoria).
El secretario es el auxiliar judicial es el encargado de dar fe de las
actuaciones y diligencias as como de apoyar a los magistrados en sus
Esto nos lleva a sealar que la afectacin de los bienes del obligado bajo
cualquiera de las medidas para ejecucin forzada constituye un acto previo para
la ejecucin forzada de una sentencia de condena, reproduciendo en parte el
otrora embargo preventivo, como acto previo para el definitivo.
1. El embargo
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Podetti , al referirse al embargo, seala es la medida cautelar que afectando
un bien o bienes determinados de un presunto deudor, para asegurar la
eventual ejecucin futura, individualiza aquellos y limita las facultades de
disposicin y goce de este mientras se obtiene la pertinente sentencia de
condena o se desestima la demanda principal
El embargo es una medida cautelar que garantiza la ejecucin de la sentencia
que se dicte en un proceso, cuando este persigue una pretensin apreciable
en dinero. Esta afectacin se realiza en el momento inicial del proceso,
incluso con carcter previo (artculo 636 del CPC), quedando de esta manera
asegurada la efectividad de la ejecucin de la sentencia que en su momento
se dicte.
Esto significa que el embargo requiere necesariamente de la exigencia judicial
de una deuda, la que puede ser en metlico como en especie, en este ltimo
supuesto, se debe expresar en dinero la deuda que se reclame.
Para justificar la apariencia del derecho y decretar el embargo es necesario se
presente un medio de prueba que persuada sobre la existencia de la deuda.
El medio de prueba en preferencia es el documental, por lo que depender de
la mayor o menor valoracin que el juez brinde al documento para la
concesin de la medida cautelar.
Ella no debe ser apreciada como un medio precautorio para asegurar las
resultas de una ejecucin que an no ha sobrevenido ni se sabe siquiera con
certeza si acaecer. Opera aqu un rol de aseguramiento, de prevencin pero
tambin el embargo puede funcionar como un medio instrumental de una
ejecucin actual, pendiente y cierta. Este rol lleva a que se le atribuya el rol
ejecutivo, para lo cual debe partir de un supuesto: la existencia de un ttulo
que apareje ejecucin. Ntese que son diferentes los requisitos o condiciones
que se exigen para ambos casos; en el embargo estrictamente precautorio se
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8
6
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7
hasta las dos terceras partes, pero nicamente para asegurar las deudas
resultantes de condenas penales, de los tributos referentes al bien y de
las pensiones alimenticias (art. 492 del CC).
En cuanto a la inembargabilidad de los bienes a que se refiere el
inciso
3) del artculo 648 del CPC (prendas de estricto uso personal, libros,
alimentos bsico y otros bienes indispensables para la subsistencia del
obligado), es de anotar que, salvo con los libros y los alimentos bsicos,
en relacin a los otros bienes de que trata dicho inciso hay que hacer un
juicio valorativo para poder determinarlos, corrindose el riesgo que la
apreciacin sea restrictiva o muy amplia.
En lo que respecta al inciso 4) del artculo 648 del CPC, que califica de
inembargables los vehculos, mquinas y herramientas indispensables
para el ejercicio directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje
del obligado, cabe sealar que se justifica plenamente, porque de esta
manera se evita que se prive al deudor de los bienes que le sean
necesarios para desempear su trabajo o desarrollar su formacin
intelectual, lo que hara peligrar su subsistencia y la de sus familiares o
truncara su educacin.
La inembargabilidad de las insignias condecorativas, los uniformes de
los funcionarios y servidores del estado y las armas y equipos de los
miembros de las Fuerzas Armadas y Policiales, a que se contrae el
inciso 5) del artculo 648 del CPC, obedece a la conservacin del decoro
y a la calidad e importancia de la funcin que ejercen las personas
indicadas, as como a razones de seguridad de los integrantes de las
fuerzas armadas y policiales y de la propia ciudadana.
El inciso 6) del artculo 648 del CPC que declara inembargables las
remuneraciones y pensiones que no alcancen las cinco unidades de
referencia procesal, constituye una medida legal de proteccin de las
ms elementales necesidades del ser humano (alimentacin, vivienda,
salud y educacin), que no podran ser satisfechas si fuesen materia de
afectacin las remuneraciones y pensiones inferiores al parmetro
indicado.
depsito
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PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. VIII, Ob, Cit., pp. 199-200
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CARRERAS, 1957:495-496
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cumplimiento de la ejecucin .
3. Anotacin de la demanda en los registros pblicos
A travs de la anotacin de la demanda se busca asegurar la publicidad de
los procesos relativos a bienes inmuebles o bienes registrables, frente a la
eventualidad que las sentencias que en ellos recaigan hayan de ser opuestas
a terceros adquirientes del bien litigioso o a cuyo favor se constituya un
derecho real sobre ste, seala Palacio
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Esta medida opera cuando se deduce una pretensin que pudiere tener como
consecuencia la modificacin de una inscripcin en el registro
correspondiente, como es el caso de la prescripcin adquisitiva de dominio.
Ella no se halla supeditada a la naturaleza real o personal de la pretensin
deducida sino a la posibilidad que en el supuesto de prosperar sea
susceptible de incidir en la situacin jurdica del bien con relacin a terceros.
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V. Medidas innovativas
La medida innovativa se orienta a provocar un cambio de la situacin existente,
cuya alteracin vaya a ser o sea el sustento de la demanda. En una medida
bastante intrpida porque sin mediar sentencia consentida, se ordena que
alguien haga o deje de hacer algo en sentido contrario a la situacin existente.
Esta suspensin de la actividad que realiza una parte en perjuicio de la otra,
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Los estudiantes despus de haber concluido con la lectura y comprensin del tercer
fascculo podrn analizar las distintas clases, y modalidades de medidas cautelares,
redactar medidas cautelares, y analizar el procedimiento de cautelar.
Autoevaluacinformativa
102
Unidad Temtica IV
PROCESOS NO CONTENCIOSOS
I. Aspectos Generales
Los procesos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria son aquellos en los
que se ventilan asuntos en que no existe, al menos en teora, conflicto de
intereses o litigio, vale decir, no hay sujetos que asuman la calidad, propiamente
dicha, de demandante y demandado sin que ello obste que, dentro de nuestro
sistema, se presente la figura de la oposicin. En tales procesos o
procedimientos quienes los promueven solicitan, por lo general, en sede judicial
o notarial, que se preste autorizacin para llevar a cabo ciertos actos jurdicos, o
que se homologuen o aprueben estos, o que se documenten, certifiquen o
declaren determinadas situaciones tambin de orden jurdico, o, finalmente se
pide que se fijen plazos o se dispongan medidas de proteccin.
1. Caractersticas
En el proceso no contencioso no existe controversia, ni dualidad entre las
partes. Se trata de actuaciones ante los jueces, para la solemnidad de ciertos
actos o para el pronunciamiento de determinadas resoluciones que los
tribunales deben dictar.
- No hay confrontacin de pretensiones contrarias. Como no hay litis, no hay
contendientes. Por lo tanto, no existe confrontacin de pretensiones
contrarias.
- Intervencin del Ministerio Pblico en los procesos no contenciosos. (Art.
759 del CPC). Cuando se haga referencia al Ministerio pblico en los
procesos regulados en el ttulo I, ser notificado con las resoluciones que
se expidan en el proceso, para los efectos del Art. 250, inciso 2 de la
constitucin ; el Ministerio Pblico no emite dictamen.
La referencia del Cdigo es la constitucin de 1979, cuyo artculo 250 inciso
2, dispona que corresponde al Ministerio pblico: "velar por la independencia
de los rganos judiciales y por la recta administracin de justicia".
- Elimina una incertidumbre jurdica. Dando certeza de un documento al final
del proceso.
2. Competencia
El cdigo procesal civil, en cuanto a la competencia para conocer de los
procesos no contenciosos establece lo siguiente:
Son componentes para conocer los procesos no contenciosos, los Jueces
Especializados en lo Civil y los de Paz Letrados, salvo en los casos en que la
ley atribuye su conocimiento a otros rganos jurisdiccionales (como por
ejemplo a las salas civiles de las cortes superiores de justicia, en el caso del
proceso no contencioso de reconocimiento de resoluciones judiciales y laudos
expedidos en el extranjero: Art. 837 CPC.
En el proceso no contencioso es inaplicable la competencia por razn de
turno (Art. 750 segundo prrafo del CPC).
La competencia de los juzgados de paz letrados es exclusiva para los
procesos de inscripcin de partidas (regulado en el sub. captulo 9 del ttulo II
de la seccin sexta del CPC.) y para los que contienen en la solicitud una
estimacin patrimonial no mayor a cincuenta unidades de referencia procesal
(si la estimacin patrimonial excede las 50 URP., sern competentes los
jueces civiles para conocer de los procesos no contenciosos). Los procesos
de rectificacin de partidas podrn ventilarse ante los juzgados de paz
letrados o ante los notarios.
Es de destacar que, en aplicacin del artculo 6 de la ley N 26662, es
requisito indispensable (del trmite notarial referido a los asuntos no
contenciosos) el consentimiento unnime de los inetresados. Si alguno de
ellos, en cualquier momento de la tramitacin manifiesta oposicin, el notario
debe suspender inmediatamente su actuacin y remitir lo actuado al juez
correspondiente, bajo responsabilidad.
Por ltimo, debe tenerse presente que existen otros asuntos no contenciosos
que pueden ser tramitados en sede notarial (sin que ello obste que puedan
ser ventilados tambin en sede judicial, en va de proceso abreviado): la
formacin de ttulos supletorios, la prescripcin adquisitiva de dominio y la
determinacin o rectificacin del rea, linderos y medidas perimtricas de
terrenos.
3. Requisitos y anexos de la solicitud
La solicitud debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para la
demanda en los artculo 424 y 425 del CPC.
10
3
4. Inadmisibilidad o improcedencia
El Juez al calificar la demanda puede declarar su inadmisibilidad o
improcedencia, con arreglo a lo dispuesto por los artculo 426 y 427 del CPC.
Que si declara inadmisible la solicitud conceder tres das para que el
demandante subsane la omisin o defecto en la que haya incurrido, bajo
apercibimiento de archivar el expediente, siendo tal resolucin inimpugnable.
Que si declara improcedente la demanda, ordenar la devolucin de los
anexos presentados.
5. Contradiccin
La persona a quien se dirige el petitorio puede contestar la demanda
formulando "contradiccin". La contradiccin se plantea por escrito dentro del
trmino de cinco das, acompaado de los medios probatorios
correspondientes.
Admitida la contradiccin, previa evaluacin por el Juez, se cita a las partes,
para los 15 das siguientes, a una audiencia nica denominada "Audiencia de
actuacin y declaracin judicial", bajo responsabilidad. Si no hubiera
contradiccin, el Juez expedir resolucin final en la misma audiencia, y en
caso de contradiccin, previamente se resolver sta y despus se expide la
sentencia.
6. Procedencia de la apelacin
La resolucin que declara fundada la contradiccin es apelable con efecto
suspensivo, y la que la declara infundada es apelable sin efecto suspensivo y
con calidad de diferida.
Segn el Art. 755 del CPC La resolucin que pone fin al proceso, es apelable
con efecto suspensivo.
7. tramite de la apelacin con efecto suspensivo
Si se declara fundada la contradiccin, el proceso queda suspendido.
El secretario del Juzgado enviar el expediente al superior dentro de cinco
das de concedida la apelacin o la adhesin, en su caso, bajo
responsabilidad.
Dentro de cinco das de recibido el expediente, el superior comunicar a las
partes que los autos estn expeditos para ser resueltos y sealar da y hora
para la vista de la causa. La resolucin definitiva debe expedirse dentro de los
cinco das siguientes a la vista de la causa.
En segunda instancia es inadmisible la alegacin de hechos nuevos.
detentacin .
Cualquier interesado puede presentar la inclusin de bienes no sealados,
con la intervencin de los interesados que concurran. En el acta se
describirn ordenadamente los bienes que se encuentran en el lugar, su
estado, las caractersticas que permitan individualizarlos, sin calificar la
propiedad ni su situacin jurdica, dejndose constancia de las
observaciones e impugnaciones que se formulen Art. 764 CPC.
b. Administracin judicial de bienes
La administracin comprende la ejecucin de todos los actos y la
celebracin de todos los negocios necesarios a la conservacin, cultivo y
mejora de los bienes.
La administracin judicial de bienes es un asunto que se tramita en va de
proceso no contencioso (art. 749-inc. 2)- del CPC) y la solicitud en ese
sentido tiene por finalidad la designacin de administrador judicial y la
aprobacin de la relacin de bienes que estarn sometidos a dicho rgimen
de administracin.
El objeto del proceso no contencioso de administracin judicial de bienes:
a) El nombramiento de administrador judicial en los casos que proceda
(vale decir, cuando existan bienes pertenecientes a personas que no
tienen padre, tutor o curador, segn el caso, o en los supuestos de
ausencia y copropiedad)
b) La aprobacin de la relacin de bienes que va a ser sometidos al
rgimen de administracin judicial. Es de destacar que si fuera materia
de discusin (entre quien promovi el proceso y el emplazado u otros
interesados) lo relativo a la inclusin o no de determinados bienes en el
referido rgimen de administracin, se dejar este punto pendiente de
resolucin y simplemente se designar al administrador judicial, quien
ser el encargado de promover el proceso de inventario que individualice
y establezca la existencia de los bienes que estarn sujetos a
administracin judicial.
57
agricultura, la artesana, la industria o el comercio; art. 489 del CC); 2minuta de constitucin del patrimonio familiar; 3. Documentos pblicos que
acrediten la relacin familiar invocada (partida de nacimiento, partida de
matrimonio, etc.); 4. Los datos que permitan individualizar el predio
(referidos a su ubicacin y, especialmente los datos de inscripcin del bien
en los registros pblicos, de ser el caso); y 5. Los nombres de los
beneficiarios (quienes pueden ser slo los cnyuges, los hijos y otros
descendientes menores o incapaces, los padres y otros ascendientes que
se encuentren en estado de necesidad y los hermanos menores o
incapaces del constituyente: art. 495 del CC) y el vnculo que los une con el
solicitante.
En la solicitud no contenciosa de constitucin de patrimonio familiar debe
pedirse (por lo general en otros) al rgano jurisdiccional de dicha solicitud
sea notificada a los interesados a travs de edictos. La referida notificacin
edictal se verificara mediante la publicacin de un extracto de la solicitud de
constitucin de patrimonio familiar por dos das interdiarios en el diario de
los avisos judiciales. Es de destacar que si en el lugar no hubiera diario
deber emplearse la forma de notificacin edictal que resulte ms
conveniente a criterio del juez (lo cual se concreta con la publicacin en el
diario respectivo de la localidad ms prxima y con la fijacin del edicto en
los sitios que aseguren su mayor difusin: art. 167-segundo prrafo- del
CPC). La constancia de la notificacin edictal que se practique respecto a
la aludida solicitud no contenciosa deber ser presentada hasta la fecha en
que se realice la audiencia de actuacin y declaracin judicial.
En el proceso no contencioso de patrimonio familiar, segn se infiere de los
artculo 759 y 798 del CPV, el Ministerio Pblico debe ser notificado con las
resoluciones que se expidan, para los efectos de velar por la
independencia de los rganos judiciales y por la recta administracin de
justicia. Tal funcin del Ministerio Pblico se hallaba contenida en el inciso
2) del artculo 250 de la constitucin de 1979, al que nos remita el artculo
759 del CPC, debiendo entenderse que la remisin actual corresponde al
inciso 2 del artculo 159 de la constitucin de 1993, norma que
prcticamente reproduce el primero de los dispositivos constitucionales
mencionados (pues slo es sustituido el trmino judicial por el de
jurisdiccional
Con arreglo previsto en el artculo 799 del CPC, en el proceso no
contencioso de constitucin de patrimonio familiar:
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Se desprende del artculo 750 del CPC que son competentes los jueces
civiles para conocer el proceso no contencioso de sucesin intestada. Cabe
sealar que, en aplicacin del artculo 663 del CC, corresponde al juez del
lugar donde el causante tuvo su ultimo domicilio en el pas, conocer de los
procedimientos no contenciosos y de los juicios relativos a la sucesin
(como el que es materia de anlisis)
La solicitud no contenciosa de sucesin intestada debe cumplir, en
principio, y en lo que resulte pertinente, con los requisitos y anexos
contemplados para la demanda en los artculos 424 y 425 del CPC.
Adicionalmente, a la referida solicitud debe adjuntarse (bajo sancin de
admisibilidad en caso de omisin) los siguientes anexos: a) Copia
certificada de la parida de defuncin del causante o la declaracin judicial
de muerte presunta; b) Copia certificada de la partida de nacimiento del
presunto heredero, o documento pblico que contenga el reconocimiento o
la declaracin judicial, si se trata de hijo extra matrimonial, c) Relacin de
los bienes conocidos; d) Certificacin registral que no hay inscrito
testamento en el lugar del ltimo domicilio del causante y en donde tuvo
bienes inscritos; y e) Certificacin registral de los mismos lugares citados
en el inciso anterior de que no hay anotacin de otro proceso de sucesin
intestada (Art 831 del CPC).
La resolucin admisoria ser notificada a los presuntos herederos
domiciliados en el lugar, al cnyuge suprstite y a LA Beneficencia Pblica
correspondiente. Las dems resoluciones se les notificarn a estas
personas solamente en el caso de que se apersonen a este proceso.
Si el causante fue extranjero, se notificar adems con las resoluciones
admisoria al Funcionario Consular (Art. 832 del CPC).
Admitida la solicitud, el Juez dispone:
1) La publicacin de un aviso tanto en el diario de los anuncios judiciales o
en otro de amplia circulacin. Si en el lugar no hubiera diario, se utilizar
la forma de notificacin edictal ms adecuada a criterio del Juez.
El aviso contendr la identificacin del Juzgado y del Secretario de
Juzgado, los nombres del solicitante y del causante y la fecha y lugar del
fallecimiento de ste.
Se acreditar en la ausencia, prueba de la notificacin realizada.
2) La anotacin de la solicitud en el Registro de Sucesin Intestada y el
Registro de Mandatos y Poderes. Para tal fin el Juez cursa los partes a
Los estudiantes despus de haber concluido con la lectura y comprensin del cuarto
fascculo podrn analizar las pretensiones que se tramitan como procesos no
contenciosos, tales como sucesin intestada, rectificacin de partida, inventario de
bienes, etc.
Autoevaluacinformativa