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MINISTRE DE L'DUCATION DE REPUBLIQUE

DE MOLDOVA
FACULTATE DE DROIT
UNIVERSITATE DETAT DE MOLDOVA
DPARTEMENT DE THORIE ET HISTOIRE DU
DROIT
DISCIPLINE : LOGIQUE DU DROIT

REFERAT
Theme : COURANT SOCIOLOGIQUE.

Efectue : Olga Buruiana, groupe francophone, premire


anne
Verifie : Lector universitar. Magistru in dreptParascovia Poalelungi

Chisinau 2014

Introduction
La sociologie du droit (ou sociologie juridique) est la branche
(ou
sous-discipline)
de
la
sociologie qui
tudie
les
phnomnes juridiques en
prtant
attention
aux
pratiques
effectives des acteurs du champ juridique, et non simplement aux
textes rglementaires. Cette discipline entretient des rapports
complexes avec le droit d'une part, et la thorie ou science du droit.
Dans ce raport je veux presenter les theories et concepts que ont
influence la vie sociale et le system juridique de notre jours. Pour ca
je veux utiliser specialement les theories du Max Webber , Georges
Gurvitch, Leon Duguit et Emile Durkheim.Insi, Dans conomie et
socit, Max Weber, juriste de formation, a appliqu sa mthode
comprhensive la sociologie juridique. Sa rflexion sarticule
dabord autour de la validit lgitime que donnent les acteurs
sociaux un ordre. Il distingue quatre causes cette
reconnaissance de validit : la tradition, la croyance affective, la
croyance rationnelle (distincte de la prcdente parce quelle est
teinte dide de justice) et la disposition positive dont le caractre
est lgal soit du fait dune loi, soit du fait dune entente des
intresss.
La sociologie du droit est consacre la rationalisation du droit
moderne dont le caractre propre est dtre rationnel en divers sens
la fois : gnralisation, systmatisation, construction de concepts
juridiques, solution logique des problmes par application de
principes. Mais, Georges Gurvitch dfinit la sociologie juridique
comme ltude de la plnitude la ralit sociale du droit, qui met
les genres, les ordonnancements et les systmes de droit, ainsi que
ses formes de constatation et dexpression, en corrlations
fonctionnelles avec les types de cadres sociaux appropris ; elle
recherche en mme temps les variations de limportance du droit,
la fluctuations de ses techniques et doctrines, le rle diversifi des
groupes de juristes, enfin les rgularits tendancielles de la gense
du droit et des facteurs de celle-ci lintrieur des structures
sociales globales et partielles . En se que conserne et d otres
jurists leur eovres sont aussi tres importants et en ce qui suit je
vais transposer leur concepts.
3

Notion juridique - sociologique du Max


Weber.
Dans conomie et socit9, Max Weber, juriste de formation, a
appliqu sa mthode comprhensive la sociologie juridique. Sa
rflexion sarticule dabord autour de la validit lgitime que
donnent les acteurs sociaux un ordre. Il distingue quatre causes
cette reconnaissance de validit : la tradition, la croyance
affective, la croyance rationnelle (distincte de la prcdente parce
quelle est teinte dide de justice) et la disposition positive dont
le caractre est lgal soit du fait dune loi, soit du fait dune
entente des intresss. Le critre entre droit et non droit se situe
dans lexistence ou non de contraintes physiques ou psychiques
exerces par des personnes spcifiques, quil appelle le personnel
du droit. La convention viole nentrane que la dsapprobation
efficace sans lintervention de personnes sanctionnantes. Dans son
ouvrage, il dfinit aussi une loi dvolution du droit dont il dcrit les
quatre tapes : la rvlation charismatique du droit par les
prophtes juridiques, la cration et lapplication du droit par des
notabilits judiciaires, loctroi du droit par des pouvoirs
thocratiques ou des pouvoirs profanes et llaboration
systmatique du droit par les juristes professionnels. Il remarque
une renaissance, de nos jours, du pluralisme juridique qui soppose
au positivisme moniste o les juristes se rangent du ct du
pouvoir politique. Pour Max Weber, la sociologie du droit doit
sintgrer celle du politique puisquil est question de domination
de lhomme par lhomme. Ces quelques lignes relvent les seuls
points marquants et rsums de ce texte riche et parfois difficile
daccs. Dautre part, La sociologie du droit est consacre la
rationalisation du droit moderne dont le caractre propre est
dtre rationnel en divers sens la fois : gnralisation,
systmatisation, construction de concepts juridiques, solution
logique des problmes par application de principes. Il suit travers
lhistoire lopposition fondamentale dune justice matrielle qui,
directement applique au cas particuliers, est conforme au sens
de justice mais livre larbitraire, et dune lgalit formelle qui
juge selon la norme (Kadi-Justiz dune part et justice selon les
textes dautres part) 10. Mais cette rationalisation, qui est un
des traits de la socit moderne lge industriel, nest acquise
quau prix dun dsenchantement qui peut tre douloureux. 11
Weber pose les bases de la sociologie de lautorit mais qui est
incluse dans la sociologie du politique. On a comme un cercle
5

ferm de lautorit au politique en passant par les rgles


juridiques. Cette circularit est dailleurs concomitante une
volont dinscrire le droit dans une typologie dordre historique.
Cependant la construction idaltypique nest pas ici acheve.
Laccentuation dune globalisation du fait juridique dont le critre
gnralis se rapporte lautorit valide, bien que pertinent, rend
pas bien compte de larbitrage juridique moderne entre les simples
particuliers (droit du divorce et de ladoption par exemple) ou
encore relatif la prservation de la nature (droit rural et de
lenvironnement). Dans ces types de situation, la rgulation
juridique ne sappuie pas sur une question de pouvoir dtenu et
utilis entre les protagonistes sinon par lintermdiaire de la
socit qui aurait mis en place un certain type de conception
dans un domaine concern (la nationalit par exemple). On peut
avancer comme critre dterminant alors, une certaine idologie
au substrat naturel, coutumier ou culturel.
La loi sur lair (1996) se veut alors le rsultat dun constat de
pollution dans les grandes villes et lmergence dans lopinion
publique dune prise de conscience des risques encourus pour la
sant et du besoin de ragir. Il est difficile aussi, en ne sen tenant
quau critre de validit de lautorit, de rendre compte de la mise
en place dun tribunal pnal international cr spcialement pour
juger les crimes en ex-Yougoslavie. Ainsi pour le droit, si des
relations de pouvoir interagissent pour son laboration et pour sa
pratique, il prdtermine par lui-mme, peut-on dire, beaucoup de
comportements sociaux lintrieur de sa sphre.
Le sociologue du droit, selon Jacques Grosclaude commentant
louvrage de Max Weber, sintresse la comprhension de la
norme et rpercussions sur les conduites sociales. Cette
interprtation met le doigt sur les conduites sociales ainsi que
sur la substance, le contenu artificiel, cest--dire construit, de la
loi. Les processus et pratiques relatifs au droit nont pas
ncessairement pour composante principale lautorit. Par la
comprhension de la norme, il semble que la science du droit
soit incluse dans la sociologie du droit.

Ide de rationalisation progressive du droit


tout au long de la conception sociologique et
juridique de Max Weber.
Weber accorde une grande importance au processus de
rationalisation du monde. Pour lui, les principales civilisations du
monde ont connu un processus de rationalisation, par lequel les
actions et les reprsentations des hommes sont devenues plus
systmatiques et mthodiques. Toutefois, il lui semble que ce
processus ait connu une direction spcifique en Occident.
Pour Weber, le monde occidental se caractrise, en effet, par une
rationalisation oriente vers l'action pratique dans le monde, c'est-dire par une volont de contrle et de domination systmatique de la
nature et des hommes. Au cur de ce rationalisme de l'action
pratique, se trouve le capitalisme moderne, c'est--dire le systme
conomique apparu en Occident la fin du Moyen ge, qui constitue,
pour Weber, l'organisation conomique la plus puissante et la plus
rationnelle (au sens de la rationalit en finalit) dans la production de
biens matriels.
Toutefois, si le rationalisme conomique est la puissance dominante
au sein de ce processus de rationalisation, celui-ci affecte l'ensemble
des sphres de l'action, commencer par les actions sociales
lmentaires. En effet, pour Weber, la rationalisation a pour
consquence le dveloppement des actions de typerationnelle en
finalit, o buts et moyens sont slectionns en fonction de leur seule
efficacit -et non de leur contenu moral, par exemple. Cela tend
rendre les relations sociales la fois impersonnelles, instrumentales
et utilitaires : dans leurs relations, les acteurs ne se considrent que
comme des moyens impersonnels dans la poursuite de fins.
Fortement li ce processus de rationalisation, est le phnomne
de dsenchantement du monde : pour Weber, le monde occidental se
caractrise par la disparition de la croyance en la magie et, plus
largement, par l'effacement de la croyance dans l'action de Dieu dans
le monde. Les vnements du monde sont considrs comme le pur
produit de forces physiques, dont la comprhension est, en principe,
toujours accessible l'homme. Le monde en vient ainsi tre
considr comme dpourvu de sens, tant un pur mcanisme
physique sans intention. Le dsenchantement du monde a comme
effet une vacance du sens10 : la signification fondamentale du monde,
de l'existence, a disparu pour l'homme moderne.
Dans son analyse du processus de rationalisation de l'Occident
moderne, Weber insiste sur le fait que la transformation des
7

dispositions mentales, ou ethos, des acteurs a jou un rle crucial. La


rationalisation de l'action nat avant tout de la modification des
principes d'action (notamment thiques) gouvernant la conduite de
vie des hommes (comme le rappelle la citation de l' Avantpropos supra). Ainsi, dans son analyse de la naissance du
capitalisme, Weber fait peu de place la modification des moyens de
production (ce qui constitue l'analyse de Marx : pour lui, le
capitalisme est principalement n de l'apparition d'une nouvelle
thique conomique, trouvant son origine dans la religion
protestante.

Le mouvement et la transformation de la
force juridique conformement au droit
social de Georges Gurvitch.
Georges Gurvitch13, sans nier les apports de mile Durkheim, Max
Weber,
des
juristes
sociologues
(Lon
Duguit,Emmanuel
Lvy, Maurice Hauriou), des coles amricaines du social control
(Thomas M. Cooley), de la jurisprudence sociologique (Wendell
Holmes, Oliver Cardozzo, Roscoe Pound), ralisme judiciaire
(Llewelyn, Franck, Arnold), et pour finir de Eugne Ehrlich, en fait
une critique systmatique. Il remarque, par exemple, que la
dfinition du droit par Durkheim est la fois trop large et trop
troite . Le droit ne peut tre dfini par des sanctions organises,
car ces dernires prsupposent dj du droit pour organiser les
sanctions. Les genres du droit sont diffrentes des contraintes. Il
crit que Weber a rduit la tche de cette branche de la sociologie
ltude de la mesure de probabilit, des "chances" des conduites
sociales, effectus daprs les schmas cohrents de rgles
juridiques qui sont labores par les juristes dun type particulier de
socit. mais il na pas t fidle cette base troite 14. Il stonne
que ce dernier finisse son uvre sur une loi tendancielle du droit
qui va lencontre de ses principes mthodologiques 15.
Georges Gurvitch dfinit la sociologie juridique comme ltude
de la plnitude la ralit sociale du droit, qui met les genres, les
ordonnancements et les systmes de droit, ainsi que ses formes de
constatation et dexpression, en corrlations fonctionnelles avec les
types de cadres sociaux appropris ; elle recherche en mme temps
les variations de limportance du droit, la fluctuations de ses
8

techniques et doctrines, le rle diversifi des groupes de juristes,


enfin les rgularits tendancielles de la gense du droit et des
facteurs de celle-ci lintrieur des structures sociales globales et
partielles 16. Il dfinit et fonde le fait juridique en sappuyant sur
lexprience juridique qui consiste en la reconnaissance collective
des faits normatifs ralisant un des multiples aspects de la justice
dans un cadre social donn quil sagit de protger 17.
La dfinition de cet auteur a une volont globalisante
remarquable dont la complexit efface celle quil a crite en
1940 : la sociologie juridique systmatique a pour tche dtudier
le rapport fonctionnel entre la ralit sociale et les espces du
droit 18 beaucoup plus simple mais qui insiste ds lintitul sur la
ncessit, semble-t-il, dtudes nombreuses et sans exclusive et
dune sociologie systmatique.
Par contre, dans la dfinition cite plus haut, le critre de
l exprience juridique apparat opratoire bien que peu explicit.
En effet, les expressions utilises aspects de la justice et cadre
social quil sagit de protger ouvrent ce sur quoi doit porter
lobservation et lanalyse, et donne une orientation pratique quil
faut soumettre la critique : la protection dun certain ordre. Nous
ne devons pas comprendre cette dernire expression comme
conservatisme au sens politique attribu gnralement.
Linterprtation juste nous semble tre rgulation dun certain
ordre.
Un exemple rcent illustre cet aspect de rgulation sociale. Il nous
est donn par les interprtations de la Cour de cassation propos
des dispositions lgales relatives aux licenciements collectifs. Il
sagit notamment des arrts dits Samaritaine. La haute cour (Cour
de Cassation franaise) a dit quil fallait rintgrer des salaris plus
de deux ans aprs leur licenciement. Ces nouvelles interprtations
de lamendement Aubry pour le contrle des licenciements
collectifs et des plans sociaux (les arrts Samaritaine 13/02/1997
sont ceux qui ont suscits le plus de dbats 19, auparavant, il y a eu
les arrts Sietam, du 16/04/1996, Majorette et Framatome, du
03/12/1996,...) sont vcues dans les milieux patronaux comme une
inscurit juridique renforc 20. Dans les milieux syndicalistes, on
peroit les positions du grand tribunal comme une justice aux aides
importantes offertes aux entreprises sans que le nombre demplois
nvolue favorablement. Ncessairement, on observe que la Cour
de cassation prend nettement position en faveur des salaris (dans
9

un contexte grandissant de pauvret et dexclusion) comme si elle


tenait faire peser la balance de leur ct. De cette faon, sans
jamais que a soit explicite, elle aurait apport, son niveau,
comme une contribution de type humanitaire aux revendications de
lopinion publique. En tout cas, il y a bien eu remise en cause dun
systme lgal du congdiement collectif favorable aux employeurs.
Au del du contrle de lensemble des juridictions sur lensemble du
territoire national, on peut remarquer la recherche dun quilibre
nouveau une certaine tendance perue, semble-t-il comme
nfaste. Cest le dbat qui sest ensuivi qui permet une telle
extrapolation mais on ne peut pas focaliser tout sur cette seule
vison des choses. On sait par exemple que les hauts magistrats
sont dbords par de nombreux recours. Leur raction peut tre
tout simplement dfensive en protestant dune certaine faon par
rapport aux plans sociaux des entreprises. En dautres occasions,
en gardant lexemple de la Cour de cassation, il y aura bien
conservatisme dans les arrts prservant un certain type de
droit.
La notion de rgulation a toutefois une importance relative dans
le domaine de la sociologie du droit. Elle est issue ou gnre par
lide de dmarche tendancielle de la socit relevant dune sorte
de modlisation. Ce dessein suprieur demande bien plus quune
simple affirmation, il faut, nous semble-t-il, un trs grand nombre de
dmonstrations.

10

Lintgration du domaine politique dans le


concept de droit social de Georges
Gurvitch
Quoiqu'il ait jou un rle majeur dans le dveloppement en
France de la sociologie, G. Gurvitch n'est en rien un tenant de la
"science normale". "Grand voyageur des espaces intellectuels" (G.
Balandier), il se dfinissait lui-mme comme un "exclu de la
horde"4, "chercheur travaillant contre le courant" 5. Spcialis dans
la sociologie de la connaissance, il est un hritier de Marcel Mauss,
qui il emprunte la notion de phnomne social total. Il a aussi t
un des prcurseurs de la sociologie juridique, et a notamment
inspir Roscoe Pound. Les annes 1930 sont trs productives cet
gard. Puis il s'oriente vers la sociologie thorique avec son essai de
"classification des formes de la sociabilit" (1937) et ses Essais de
sociologie(1938). Durant son sjour aux tats-Unis, il dcouvre
la sociologie amricaine, qu'il contribuera faire connatre en
France, tout en dveloppant une critique acerbe de son caractre
"gestionnaire". Tous ses enseignements et publications iront
dsormais dans le sens d'une sociologie thorique critique. Pour lui,
la sociologie ne pouvait tre que dialectique et pluraliste. Les
travaux qu'il impulse, en particulier dans le Groupe de sociologie de
la connaissance, sont particulirement novateurs : "Industrialisation
et technocratie", avec notamment les recherches dveloppes
par Nora Mitrani; "Sociologie des pays sous-dvelopps", "Crise de
l'explication en sociologie"; "Signification et fonction des mythes
dans la vie et connaissances politiques", Sociologie des mutations".
Il n'eut de cesse, de 1950 jusqu' sa disparition, dvelopper des
instruments thoriques et mthodologiques destination des
jeunes gnrations de sociologues. Il en rsulte, entre 1958 et
1960, la publication de l'ouvrage collectif La vocation actuelle de la
sociologie.
La
parution
en
1962
de Dialectique
et
sociologie constitue le sommet de son uvre. Son dernier
ouvrage Les cadres sociaux de la connaissance est paru quelques
mois aprs sa disparition en 1966. Son opposition farouche tous
les formalismes, y compris le structuralisme, explique pour une part
l'clipse qu'a connue sa pense jusqu' la fin du Xxe sicle. Mais les
11

questions qu'il a souleves autour de la sociologie de connaissance,


les cadres sociaux de la technocratie et la multiplicit des temps
sociaux, expliquent le regain d'intrt dont son uvre fait
aujourd'hui l'objet.

12

La thorie objective de Lon Duguit.


Dans la ligne de Durkheim, fondateur du positivisme
sociologique, pour qui le droit est un phnomne social, Lon
Duguit (1859-1928), qui en a t l'lve Bordeaux, prolonge ce
mouvement sociologique au dbut du XXe sicle, notamment
travers L'Etat, le droit objectif et la loi positive.
La thorie de Lon Duguit, qu'il qualifie lui-mme de thorie
objectiviste repose sur l'ide que le fondement du droit, c'est la
solidarit humaine, l'interdpendance des hommes.
Les rgles sociales deviennent des rgles juridiques lorsque les
membres du groupe social leur donnent une sanction positive, le
respect des rgles tant ncessaire au bon fonctionnement de leur
groupe.
Le droit est une rgle objective, produit de la vie sociale et l'Etat
n'est qu'un groupe d'hommes, une force matrielle consciente.
La thorie de Lon Duguit, qu'il qualifie lui-mme de "thorie
objectiviste" a une base sociologique et se rattache aux travaux
d'Emile
Durkheim.
Pour Lon Duguit le fondement du droit c'est la solidarit humaine ;
l'interdpendance des hommes.
Le droit est le rsultat de la vie sociale, des ncessits de la vie en
socit.
Les rgles sociales, qui ont un caractre conomique et moral,
deviennent des rgles juridiques lorsque les membres du groupe
social comprenant que le respect des rgles est ncessaire au bon
fonctionnement du groupe leur donne une sanction positive.
Ce groupe social n'est pas ncessairement l'Etat car les groupes
sociaux sont multiples, l'Etat n'est qu'un groupe social parmi les
autres, un groupe social qui aurait cependant bnfici d'un
dveloppement particulier.
Les groupes sociaux ne crent pas le droit et donc l'Etat ne cre pas
le droit. Les groupes sociaux, dont l'Etat, ne font que constater le
droit existant, produit de la vie sociale (voir l'Ecole du droit libre de
13

Vienne, qui a inspir la philosophie politique de Friedrich von


Hayek).
Le droit tant ncessaire la vie sociale s'impose aux individus
qui composent les groupes sociaux car la solidarit s'impose tous.
La solidarit s'imposant aux membres de l'Etat celui-ci est soumis
au droit.
L'Etat tant essentiellement l'opposition gouvernants-gouverns,
mais les gouvernants n'tant pas suprieurs aux gouverns, la
solidarit s'impose aux uns et aux autres et les gouvernants doivent
utiliser leur puissance pour assurer le respect de l'intrt gnral.
La solidarit n'est pas limite au groupe social tatique. La
solidarit s'tend l'ensemble du genre humain. La solidarit
intersociale secrte le droit "intersocial" ou droit international.
Les rgles internationales surgissent lorsque les membres du
groupe social mondial comprennent que le respect de ces rgles est
ncessaire au maintien de la solidarit intersociale ou
internationale.
Ce droit international tant ncessaire la vie sociale internationale
s'impose aux Etats, c'est--dire aux gouvernants tatiques, qui ont
l'obligation d'utiliser leur puissance pour assurer la sanction des
rgles
du
droit
international.
Le droit international n'est donc absolument pas fond sur la
volont de l'Etat mais secrt par la socit humaine, il ne peuttre qu'objectif et s'imposer tous.

14

Le contenu de la notion de masse de


conscience individuelle" dans la thorie
du droit objectif.
Duguit fait figure de prcurseur d'une thorie juridique de l'tat et
du droit. Son uvre a vis revoir la discipline juridique et d'en
faire une vritable "science" en opposition avec la mthode de la
dogmatique juridique. Il emprunte ainsi Durkheim sa
mthodologie sociologique et Auguste Comte le positivisme. Ce
double hritage autorise une approche originale de la discipline du
droit qui se caractrise par une critique des thories existantes du
droit, d'une part et, d'autre part, par l'tablissement de la notion
de service public qui fonde l'tat et sa limite. Duguit carte ainsi les
autres conceptions mtaphysiques de l'tat telles que la
souverainet ou la notion de personne morale (Jze soulignera la
fictivit de cette notion dans sa clbre phrase : Je n'ai jamais
djeun avec une personne morale ), alors classiquement utilises
pour dcrire l'tat. Il affirme donc l'existence et la ncessit d'un
droit, qui correspond la solidarit, ou encore, l'interdpendance
des individus. Il fait une critique de l'tat et soutient que ce dernier
n'est qu'une modalit politique. L'tat est une forme prcaire,
comme il est apparu, il peut disparaitre. Cependant, Duguit se
dmarque des marxistes car il pense que l'conomie a un rle
prdominant dans le dveloppement de l'tat. Il dveloppera ainsi
une
thorie
ancre

gauche,
et
surtout
justifiant
l'interventionnisme
de
l'tat.
Sa
doctrine
semble
donc
apparemment oppose dautres, telle que la thorie d'autolimitation. Maurice Hauriou le dnoncera comme tant un
anarchiste, car il s'oppose l'ordre tabli. Il sera galement
contest par certains partisans de la doctrine allemande, ou encore,
de la doctrine classique. Il refuse par ailleurs la conscience
collective et prfre y voir une masse des consciences individuelles,
ce qui fera ragir les durkheimiens. On peut ds lors donner une
nouvelle dfinition du droit : il faut partir des faits et par
lobservation on peut dire ce quest le droit. Surtout, on peut dire ce
que lon ne voit pas : la personnalit morale , la souverainet,
lEtat Ces phnomnes sont inobservables donc mtaphysiques.
En revanche, lobservation de la socit est possible donc cest de
cette faon quil faudra dfinir le droit. Cest toute une remise en
cause de la doctrine subjectiviste et de son postulat dhomme isol
qui est accomplie ici. Lhomme, en loccurrence, est vu comme
15

ayant toujours vcu en groupe, tant un animal social. La rgle de


droit va donc tre produite par la socit constituant un fait social.
Or, ce fait social, la vie en groupe, suppose des relations entre les
membres du groupe, de nature diverses, mais de toute faon, leur
existence est evidente.
Les faits, les voici : des hommes qui ont des besoins communs,
des attitudes diverses, qui changent des services, qui ont toujours
vcu en commun et ont toujours chang des services, qui par suite
de leur nature physique ne peuvent vivre quen commun et en
changeant des services, des hommes dont les uns sont plus forts
que les autres et dont les plus forts ont toujours impos des
contraintes aux plus faibles ; des hommes qui agissent et ont
conscience de leurs actes, voil les faits.
Cest la notion de solidarit sociale qui est dgage ici. Elle va
fonder le droit ; comme chez Durkheim, cette notion peut se
manifester de diffrentes manires en fonction du degr dvolution
du groupement humain. ( passage de la solidarit mcanique
organique ). Cette solidarit, par la division du travail social, va
aussi produire le droit.
Ainsi, Duguit pense quon a dexistence dindividu que car on est
plac au sein dun groupe, au sein de phnomnes
dinterdpendance sociale. Les normes vont donc tre sociales et
avoir pour but de rguler les rapports entre individus.
Quelque soit la place des individus dans le groupements, il faut
aussi ajouter que lobjectif va tre que leurs aptitudes servent au
groupe en son ensemble. Pour rendre ceci possible, la norme va
viser maintenir la solidarit sociale et lordre par la sanction. Ds
lors va se crer un couple domins / dominants : il y a ceux qui sont
en mesure de faire appliquer la norme et ceux qui on va
lappliquer. Cette sparation gouvernants / gouverns se fait par la
division du travail social et par la production de la norme. Le droit,
dans cette doctrine pour les neuneus qui auraient pas encore
compris et encore je coupe car Espagno rpte 10x plus que moi
est donc un fait social dont lobjectif est de rgler la cohsion
humaine.

16

L'activit lgislative de l'Etat travers les


ides de Lon Duguit.
Duguit transpose sa perspective mthodologique dans le cadre
de lapplication la thorie de lEtat. Toute rgle du droit est le
produit du fait social. La naissance de lEtat constitue un simple
fait social, et cest en appliquant son positivisme et sa
mthodologie que Duguit va lexpliquer.
LEtat est un fait par son origine et reste tel quelque soit le
moment de son volution . Par consquent, pas question de voir
autre chose quun fait social dans lEtat et surtout pas une
personnalit juridique.
LEtat nest pas une personnalit juridique, lEtat nest pas
une personne souveraine. LEtat est le produit historique dune
diffrence sociale entre les forts et les faibles dans une socit
donne.
Ainsi, il y a Etat ds quil y a dans une socit donne une
diffrenciation politique. LEtat est donc un phnomne
sociologique, il est la socit elle mme.
Le rle de lEtat est daccomplir trois fonctions : lgislative,
administrative et juridictionnelle.
La fonction lgislative
La fonction lgislative permet lEtat de constater lexistence
dune rgle de droit. Par la loi, il formule une rgle de droit
constate, un acte-rgle. De plus, lEtat exerce la fonction
lgislative quelque soit lorgane qui intervient . Duguit ne dfinit
pas la fonction lgislative en fonction de lorgane mais par son
contenu (conception matrielle du droit). -> la loi est lacte par
lequel lEtat formule une rgle de droit objectif ou organise des
institutions destines assurer la mise en uvre dune rgle de
droit objectif .
Dans le cadre de la fonction lgislative, il faut considrer que
la loi est lacte par lequel lEtat formule une rgle de droit objectif,
organise des institutions destines assurer la mise en uvre du
droit objectif.
LEtat ne peut se prenniser que sil sen donne les moyens,
cest dire sil opte pour le service public. Il ny a, prcisons le,
pas dopposition relle entre le service public et la puissance
publique, mais il existe des amnagements de cette dernire qui
de fait entranent des amnagements des SP. Les transformations
auxquelles nous sommes soumis ont en fait un champ
dapplication plus large que le service public : cest la
transformation de lEtat autant au niveau national queuropen.
17

Les relations entre service public et puissance publique renvoie


ainsi une autre question, celle de savoir quel type dEtat les
citoyens europens veulent, cest dire de quel type
dintervention de la puissance publique ils ont envie. Autrement
dit, la question du maintien dune relation intrinsque service
public / puissance publique, cest la question de savoir quel type
de socit on veut, ce qui suppose, au-del dun choix juridique,
un choix politique.

Le solidarisme dEmile Durkheim.


La solidarit est une notion introduite par mile Durkheim
dans De la division du travail social (1893). Elle dcrit un type de
relation sociale caractristique de la Socit traditionnelle, tandis
que la solidarit organique se retrouve bien davantage dans les
socits dites modernes.
La solidarit mcanique rsulte de la proximit. Les individus
vivent ensemble dans des communauts. Le poids du groupe est
trs important (famille, travail). Ils partagent des valeurs
communes trs fortes: la conscience collective est leve et
aucun cart la norme n'est tolr car, en remettant en cause la
conscience collective, c'est la cohsion sociale dans son ensemble
qui peut tre mise en question.
Les individus sont similaires: C'est une solidarit par similitude
Les membres de la socit sont peu spcialiss et peu
diffrenciables par leurs fonctions, il y a une trs faible division du
travail.
Le passage de la socit traditionnelle la socit moderne
La thse soutenue par Durkheim dans son livre De la division
dutravail social, repose sur le fait quil existerait dans toutes les
socits humaines, une fonction morale qui rend les individus
solidaires entre eux. Cette solidarit dpendrait soit de lexistence
dune conscience collective (solidarit mcanique) soit de la
division du travail social(solidarit organique).
Aujourdhui, la communaut laisse la place la socit. Et cest
en a que Durkheim voit le passage dune socit traditionnelle
18

une
socit
moderne.
Dans De la division du travail social, Durkheim dveloppe l'ide
du passage d'une solidarit mcanique,(propre aux socits
traditionnelles) une solidarit organique, caractristique des
socits modernes.
Dans la socit traditionnelle, les liens reposent sur la proximit
dans des communauts de petite taille, la ressemblance, le
partage d'une histoire et de valeurs communes.
Tandisque dans les socits modernes, les hommes sont
diffrents, nombreux et se fondent dans la masse. Les liens entre
les individus reposent sur la division du travail car les individus
deviennent dpendant les uns des autres et complmentaires
face la spcialisation des tches.
Durkheimnous explique que trois lments interviennent pour
oprer le passage des socits segmentaires (ou traditionnelles),
aux
socits
complexes
(ou
modernes)
:
Tout dabord le volume de la socit (c'est--dire le nombre
d'individus prsent dans une socit), ensuite la densitmatrielle
et enfin de la densit morale (c'est--dire l'intensit des
communications et des changes entre les individus).

Les lieson entre les types de rgles


juridiques et les types de solidarit
sociale par Emile Durkheim
Emile Durkheim met en vidence deux formes de solidarit
sociale: la solidarit mcanique, fonde sur les similitudes, et la
solidarit organique, fonde sur la division du travail. Les formes
pathologiques de la division du travail, qui cessent d'engendrer la
solidarit, sont galement analyses.
La solidarit sociale peut tre tudie par "son symbole
visible": le droit. En classant les diffrentes formes du droit
retenues par les juristes, Durkheim met en vidence l'existence
19

de deux formes de solidarit. Il distingue le droit "rpressif" (ou


pnal), qui est l'ensemble des rgles ayant pour objectif d'infliger
une peine au criminel pour venger l'outrage fait la socit, et le
droit"restitutif", dont les rgles visent au maintien et au
rtablissement de la vie sociale (droit civil, commercial).
Dans les socits segmentaires ou primitives, o la division
du travail est faible, la cohsion sociale est assure par
la "solidarit mcanique", qui s'appuie sur les similitudes
unissant les individus selon le proverbe "qui se ressemble
s'assemble" et sur le droit rpressif: le crime qui frappe un
individu touche les fondements de la socit tout entire, du
fait des similitudes entre les individus. L'individualit y est
nulle et la conscience collective (croyances communes d'un
groupe) recouvre exactement les consciences individuelles.
La solidarit mcanique s'oppose la "solidarit organique",
qui s'appuie sur la diffrenciation des tches au sein des
socits modernes et sur le droit restitutif. L'affaiblissement de
la conscience collective au profit des consciences individuelles
est la consquence de cette diffrenciation. Cependant, dans
la division du travail, l'autonomie individuelle est toute
relative: "Mme dans l'exercice de notre profession, nous nous
conformons des usages, des pratiques qui nous sont
communes."Cette phrase montre que Durkheim n'a jamais
considr ces deux formes de solidarit comme antinomiques.
Les normes sociales comportent des rgles et des usages dont
la violation est ressentie de faon plus ou moins forte. Ainsi la
violation d'une rgle de politesse est seulement sanctionne par
une rprobation inorganise du groupe social, il peut s'agir de
moqueries et du ddain. Une violation touchant une rgle plus
fortement imprative pourra inspirer le mpris, la mise l'cart
du transgresseur, mais tant que la norme transgresse est une
norme sociale les sanctions seront aussi de nature sociale et
l'autorit publique n'intervient pas.
Effectivement, ds lors que l'tat organise des sanctions
systmatiques vis--vis de violations de normes c'est que la rgle
sociale est devenue une rgle juridique.
Quand Pierre le Grand interdisait ses sujets sous peine
d'amende le port de la barbe, ou quand Atatrk obligeait les siens
renoncer leur traditionnelle coiffure (le fs), des prescriptions
considres par les autres peuples comme de simples rgles de
politesse, comme de simples usages sociaux, devenaient des
rgles de droit. Quand Charles X frappait de peines svres ceux
qui profanaient les vases consacrs dans les glises (loi du
20

sacrilge), une rgle de la morale catholique devenait rgle de


droit.
On admet aujourd'hui d'une faon gnrale que l'autorit
publique labore des rgles de droit. Elle le fait sous des formes
diverses : constitutions, lois, rglements, dcrets, arrts
ministriels, arrts prfectoraux, arrts municipaux, dcisions
d'autorits techniques, etc.

La relation entre l'tat et individu Emile


Durkheim.
Prononc pour la premire fois par le sociologue mile
Durkheim dans son ouvrage De la division du travail social en 1893,
la cohsion sociale est alors l'tat de bon fonctionnement de la
socit o s'exprime la solidarit entre individus et la conscience
collective :
Nous sommes ainsi conduits reconnatre une nouvelle raison
qui fait de la division du travail une source de cohsion sociale. Elle
ne rend pas seulement les individus solidaires, comme nous l'avons
dit jusqu'ici, parce qu'elle limite l'activit de chacun, mais encore
parce qu'elle l'augmente. Elle accrot l'unit de l'organisme, par cela
seul qu'elle en accrot la vie; du moins, l'tat normal, elle ne
produit pas un de ces effets sans l'autre. 6
La cohsion sociale est, l'origine, un concept utilis dans
certains milieux en France et en Belgique dans le dbat public. Il est
aujourd'hui pass au niveau europen, que ce soit au niveau de la
Commission Europenne (introduite dans les annes 1980 propos
des Fonds Structurels, la cohsion sociale fait partie depuis 2000
des dits objectifs de Lisbonne pour la priode 2000-2010) ou du
Conseil de l'Europe, dote d'une Stratgie de Cohsion Sociale et
d'une Direction Gnrale de la Cohsion Sociale. Il a alors un sens
de lien entre les peuples (Union Europenne) et de capacit
garantir le bien tre de tous en vitant les disparits par la
coresponsabilit des acteurs (Conseil de l'Europe). Il est parfois
galement employ par les responsables modrs souhaitant
donner un volet social leur action politique sans souscrire l'ide
de lutte contre les ingalits. On peut comprendre l'origine de cette
expression en l'analysant partir des rfrentiels politiques
traditionnels en France et son volution la lumire du sens qui lui
est donn aujourd'hui au niveau europen. Elle s'oppose l'meute,
la rvolution, la rvolte.
21

Durkheim constate le changement social qui caractrise son


poque. Il observe que l'individu se dgage progressivement d'un
ensemble de contraintes : il s'agit du processus d'individuation*.
Ainsi, on peut estimer que l'gosme et lindividualisme vont se
dvelopper. Un risque dclatement de la socit apparat. Or,
Durkheim remarque quau contraire la solidarit sociale se
dveloppe. Le paradoxe rside dans cette simultanit.
L'auteur rsout ce paradoxe en faisant intervenir la division du
travail :
elle
est
compatible
simultanment
avec
une
reconnaissance de l'individu et une forte solidarit. Elle contribue
renforcer le lien social* = cest dire tout ce qui contribue
renforcer la solidarit entre les membres de la socit. Lensemble
des croyances et des sentiments communs la moyenne des
membres dune mme socit forme un systme dtermin qui a sa
vie
propre;
on
peut
lappeler la
conscience
collective ou commune. Sans doute, elle na pas pour substrat un
organe unique ; elle est, par dfinition, diffuse dans toute ltendue
de la socit ; mais elle nen a pas moins des caractres spcifiques
qui en font une ralit distincte. En effet, elle est indpendante des
conditions particulires o les individus se trouvent placs ; ils
passent, et elle reste. Elle est la mme au Nord et au Midi, dans les
grandes villes et dans les petites, dans les diffrentes professions.
De mme, elle ne change pas chaque gnration, mais elle relie
au contraire les unes aux autres les gnrations successives. Elle
est donc tout autre chose que les consciences particulires,
quoiquelle ne soit ralise que chez les individus. Elle est le type
psychique de la socit, type qui a ses proprits, ses conditions
dexistence, son mode de dveloppement, tout comme les types
individuels, quoique dune autre manire.

Conclusion.
Le sociologue du droit, sintresse la comprhension de la
norme et rpercussions sur les conduites sociales. Cette
interprtation met le doigt sur les conduites sociales ainsi que
sur la substance, le contenu artificiel, cest--dire construit, de la loi.
Les processus et pratiques relatifs au droit nont pas
ncessairement pour composante principale lautorit. Par la
22

comprhension de la norme, il semble que la science du droit soit


incluse dans la sociologie du droit.
On prte quelquefois au concept de sociologie juridique une
signification plus large qu' celui de sociologie du droit. La
sociologie du droit se limiterait ce qui constitue le droit lui-mme,
les rgles et les institutions, tandis que la sociologie juridique
engloberait tous les phnomnes plus ou moins teints de droit,
tous les phnomnes dont le droit peut tre cause, effet ou
occasion, y compris des phnomnes de violation, d'ineffectivit, de
dviance. Quant nous, il nous parat scientifiquement utile de
retenir le champ d'tude le plus tendu, car il n'est pas de reflets,
mme lointains, mme dformants, du droit qui ne puissent
contribuer sa connaissance. Mais ce champ d'tude nous
appliquerons, par convention faite une fois pour toutes, l'une ou
l'autre des deux expressions indiffremment : sociologie du droit ou
sociologie juridique. La sociologie du droit ou sociologie juridique
peut tre dfinie comme une branche de la sociologie en gnral
disons par une nouvelle convention : de la sociologie gnrale. Elle
est une branche de la sociologie gnrale au mme titre que, par
exemple, la sociologie religieuse ou la sociologie conomique, la
sociologie de la connaissance ou la sociologie de l'ducation. Elle
est cette branche de la sociologie gnrale qui a pour objet une
varit de phnomnes sociaux : les phnomnes juridiques ou
phnomnes de droit. Le mot phnomne est capital : il mention
marque d'emble l'intention de s'en tenir aux apparences, de
renoncer

atteindre
les
essences.
Mais
c'est
de
phnomnes juridiques qu'il s'agit. Le droit n'existant que par la
socit, on peut admettre que tous les phnomnes juridiques sont,
d'une certaine manire au moins, des phnomnes sociaux. Mais
l'inverse n'est pas vrai : tous les phnomnes sociaux ne sont pas
des phnomnes juridiques. Il existe un social non juridique, form
par ce que l'on nomme les phnomnes de murs. Le dneur qui,
au restaurant, ayant commenc par le potage, va finir par le
dessert, et qui ne manquera pas ensuite de demander l'addition,
donne successivement le spectacle d'un phnomne de moeurs (le
sal avant le sucr, il a obi une ordonnance non crite des
socits occidentales), puis d'un phnomne de droit (il s'est senti
oblig par le contrat). Il s'en faut, cependant, de beaucoup que la
distinction entre les deux sortes de phnomnes, donc entre les
deux sociologies, soit toujours aussi claire : nous constaterons plus
tard combien le critre de la juridicit est fuyant.

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Bibliographie.
1. Filosofia dreptului. Marile curente, Popa Nicolae, Dogaru Ion,
Dnior Dan Claudiu, Dnior Gheorghe, Ed.ALL Bucureti, 2001.
2. Antologia gndirii juridice, PHILIPPE MALAURIE,
3. Giorgio del Vecchio Lecii de filosofie juridic, Ed.Europa Nova,
Bucureti, 1994.
4. Bdicescu Mihai, Concepte fundamentale n teoria i filosofia
dreptului. Vol.3. coli i curente n gndirea juridic Bucureti,
Ed. LUMINA LEX, 2002.
5. Georgescu tefan, Filosofia dreptului. O istorie a ideilor n
ultimii 2500 de ani, Ed.ALL, Bucureti, 2000.
6. Radulian Ioan, Filosofia dreptului, - Iai, Academia de Poliie
Alexandru Ioan Cuza.
7. Filosofia dreptului, Curs de prelegeri, Chiinu,UTM 2008

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Cuprins:
Introduction.....................................................................................................2
Notion juridique - sociologique du Max Weber.................................................3
Ide de rationalisation progressive du droit tout au long de la conception
sociologique et juridique de Max Weber..........................................................5
Le mouvement et la transformation de la force juridique conformement au
droit social de Georges Gurvitch......................................................................6
Lintgration du domaine politique dans le concept de droit social de Georges
Gurvitch...........................................................................................................8
La thorie objective de Lon Duguit................................................................9
Le contenu de la notion de masse de conscience individuelle" dans la
thorie du droit objectif.................................................................................11
L'activit lgislative de l'Etat travers les ides de Lon Duguit..................13
Le solidarisme dEmile Durkheim..................................................................14
Les lieson entre les types de rgles juridiques et les types de solidarit
sociale par Emile Durkheim...........................................................................15
La relation entre l'tat et individu Emile Durkheim...................................16
Conclusion.....................................................................................................17
Bibliographie..................................................................................................19

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