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ASPECTOS TEORICOS
1. Conforme al material bibliogrfico y la actividad correspondiente al mdulo
primero de la asignatura, describa qu clases de operaciones pueden realizar las
entidades financieras, explicando en qu consiste cada una de ellas.
Las clases de operaciones que pueden realizar las entidades financieras, son las siguientes:
Operaciones Activas: Son aquellas en las que las que la entidad financiera presta dinero a
terceros, a cambio de una contraprestacin dineraria, convirtindose en acreedor de los
mismos.
Operaciones Neutras: Son aquellas en donde la entidad financiera no asume el carcter de
acreedor
demanda de dinero.
Operaciones Pasivas: son aquellas en que la entidad financiera toma prestado dinero de
terceros, convirtindose en deudor de los mismos.
2) Las operaciones pasivas son aquellas por las que el banco recibe dinero y retribuye al
depositante con un inters. Entonces, si deposito $1.000 a una tasa pasiva del 3%
nominal anual, transcurrido un ao el banco me devolver $1.030.
3) Adems, los bancos pueden prestar servicios tales como -entre otros- el cobro de
impuestos y servicios, el alquiler de cajas de seguridad y el cambio de billetes y
monedas al pblico.
4) Existen bancos comerciales minoristas y mayoristas. Estos ltimos solo pueden recibir
depsitos de inversores calificados, tales como el gobierno, los fondos comunes de
inversin, personas del exterior y aquellos cuyos depsitos sean por lo menos de
$100.000.
3. Segn lo estudiado en el mdulo primero, enuncie cules son los requisitos
necesarios para que el B.C.R.A. conceda la autorizacin para funcionar a una
entidad financiera.
AUTORIZACION PARA FUNCIONAR.
En este tema, la actual ley mantiene el principio ya incorporado en nuestra legislacin, en el
sentido de que la actividad financiera slo puede ejercerse mediando previa autorizacin de la
autoridad competente. Es decir que el Estado se reserva el derecho de autorizar o negar a
quien lo solicite, la autorizacin para tal ejercicio. Tambin en materia de las pautas que el
organismo de control deber tener en cuenta cuando se presente un solicitante que peticione la
respectiva autorizacin se mantienen, en lneas generales, las contenidas en la ley 18.061, con
las siguientes modificaciones. Las pautas legales son las siguientes:
a) conveniencia de la iniciativa;
b) caractersticas del proyecto;
c) condiciones generales y particulares del mercado, y,
d) los antecedentes y responsabilidad de los solicitantes y su experiencia en la actividad
financiera.
En primer lugar, se suprime la consideracin de las respectivas zonas de influencia, acorde con
la permisibilidad de abrir entidades financieras en cualquier parte de la Repblica, sin otorgar
preferencia a las entidades locales dentro de su radio propio de accin. Se estimula a travs de
esta eliminacin y la que veremos sobre apertura de sucursales, la competencia y la eficiencia
entre las entidades. En segundo lugar, la ley incorpora una nueva pauta, que consideramos de
suma importancia, cual es la experiencia en la actividad financiera de los solicitantes. Esto
implica, a diferencia de la ley derogada, que ya no bastan los antecedentes y la
responsabilidad, sino que se deber acreditar experiencia en la actividad a desarrollar.
Indudablemente, esto se refiere a la seriedad e importancia de la actividad financiera y
4. Describa cules son las causales por las cuales el B.C.R.A. puede revocar la
autorizacin para funcionar como tal a una entidad financiera y cul es el
procedimiento para hacerlo.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE ENTIDADES.
Se reiteran sin mayores modificaciones de importancia las disposiciones que contena la
derogada ley 18.061.
Se mantienen las tres posibilidades de liquidacin, a saber:
a) Disolucin y liquidacin por las autoridades de la misma entidad. En caso de que las
autoridades de una entidad decidan su disolucin debern comunicarla al Banco
Central, con el fin que ste disponga si se har cargo o no de los procedimientos de la
liquidacin. Como principio general el Banco Central puede autorizar a las mismas
autoridades de la entidad para que se hagan cargo de los procedimientos de
liquidacin, siempre que a su solo juicio considerare que existan suficientes garantas y
no sea el supuesto del artculo 50 de la ley.
b) Liquidacin extrajudicial. En este caso el Banco Central podr resolver la liquidacin de
una entidad, en los supuestos propios de disolucin previstos en el Cdigo de
Comercio, en los casos de revocacin de la autorizacin para funcionar por haberse
producido cambios fundamentales en las condiciones bsicas que se tuvieron en
cuenta para acordarlas, por incumplimiento de planes de regularizacin y saneamiento
y por aplicacin de la revocacin como sancin.
c) Por ltimo la liquidacin judicial, siempre que al tiempo de disponerse la liquidacin de
una entidad concurrieren los supuestos previstos en la ley 19.551, para que la quiebra
fuere procedente, mediando lo cual, a pedido del Banco Central, el juez interviniente
declarar la quiebra de la entidad, dentro de cuyo proceso las funciones de sndico,
inventariador y liquidador correspondern al organismo de control.
Queda perfectamente aclarado que las entidades no podrn solicitar la formacin de concurso
preventivo ni si propia quiebra, circunstancia sta que tampoco podr operarse a pedido de
terceros.
5. Elabore un concepto de secreto bancario, explicando cules son las operaciones
que se encuentran amparadas por el mismo y cules las excepciones
establecidas en nuestra legislacin.
CONCEPTO DE SECRETO BANCARIO.
Consiste en la prohibicin que pesa sobre entidades de no revelar a terceros salvo supuestos
exceptuados- las operaciones y las informaciones que reciban de sus clientes.
Tambin es conceptuado como un derecho, en la medida que las entidades pueden negarse,
ante los requerimientos que se les efecte a proporcionar informes de sus clientes.
La ley 21.526 no contiene referencias, en su Exposicin de Motivos, sobre las causas del
mantenimiento y la conveniencia de la proteccin de la reserva de las relaciones clienteentidad.
S las traa la derogada leu 18.061, en la cual se deca que existen razones de ndole
econmica y jurdica que hacen conveniente el mantenimiento del mismo.
De ndole econmica, ya que
refuerza la confianza del pblico en las entidades financieras, cooperando a la obtencin
de un alto porcentaje de depsitos, un volumen sostenido de negocios u una afluencia
vigorosa de capitales que, de otra manera, emigran hacia pases donde gozan de ese tipo
de seguridades, y desde el punto de vista jurdico, se dice que puede sostenerse que
tiene raz constitucional.
De acuerdo con los prrafos transcriptos se ubica con claridad la importancia que reviste la
institucin en comentario, de all que preocupa la incorporacin de nuevas excepciones al
deber de reserva, con lo que desnaturaliza el fundamento que la misma tiene.
Entidades comprendidas.
Estn comprendidas en la obligacin de no revelar las operaciones que efecten y la
informaciones que reciban de sus clientes todas las entidades integrantes del sistema, es decir
los bancos comerciales, de inversin, hipotecarios, compaas financieras, sociedades de
ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles y las cajas de crdito, adems de la
autoridad de control del sistema el Banco Central-.
Como se ha mencionado con anterioridad que la enumeracin que efecta el artculo 2 de la
ley no reviste el carcter de taxativa, ya que la aparicin de otro tipo de entidad, que realice
intermediacin habitual entre la oferta y la demanda de recursos financieros, la har colocar
inmediatamente dentro del sistema y, por lo tanto, entre otras de sus obligaciones estar el
cumplimiento del deber del secreto.
En algunos pases las entidades han concretado la creacin de centrales de datos, a fin de
unificar y agilizar las informaciones entre las mismas; como esta nueva entidad no es
financiera, no le cabe el deber del secreto. Esto ha creado algn tipo de dificultades para su
instauracin, pero en algunos casos se estableci que todas las formaciones que remitan las
entidades a la central son de propiedad exclusiva de la respectiva entidad financiera. Con ello
se mantiene la titularidad de los datos y, por lo tanto, se protege el secreto que revisten las
mismas.
Tambin est comprendido en la obligacin de guardar secreto el personal de todas las
entidades mencionadas, obligacin que tiene el carcter de absoluta.
Excepciones previstas en la Ley de Entidades Financieras.
Tal como se ha expresado, que el secreto financiero no es absoluto, ya que el mismo cede ante
las excepciones que taxativamente la ley detalla en su artculo 39.
Queda claro que, aunque no enumeradas, la entidad queda relevada de la obligacin de
guardar reserva, en los supuestos siguientes: a) cuando el cliente la autoriza, b) cuando la
entidad facilita informes a terceros, siempre que los mismos hubieran tomado estado pblico.
La primera excepcin que contempla la ley se refiere a los pedidos de informes que hicieran los
jueces en causas judiciales, con los recaudos establecidos por las leyes respectivas.
Esta excepcin es la que ms ardua discusin ha provocado en la doctrina. Por nuestra parte
daremos nuestra opinin al respecto. La ley utiliza la palabra jueces en sentido amplio, esto
es, todas aquellas personas investidas de poder jurisdiccional, lo que excluye a todo otro tipo
de autoridad, por ms alta que fuere su jerarqua o funcin.
En segundo lugar, la ley dice: en causas judiciales, con los recaudos establecidos por las leyes
respectivas. A nuestro entender, al no hacer el legislador distincin en qu tipo de causas es
viable el pedido de informes debe interpretarse que en todas, siempre que, como se menciona,
se cumplan los recaudos procesales respectivos.
Inclusive, cuando la ley ha querido hacer distincin entre causas penales y otras, la ha
efectuado, por ejemplo en el artculo 40, en el sentido que las informaciones que recoja el
Banco Central, slo sern admitidas en procesos por delitos comunes y siempre que se hallen
directamente vinculadas con los hechos que se investigan. No concordamos con la solucin
dada por el legislador, ya que debilita en forma grave el secreto financiero, convirtindolo aun
en ms dbil que el llamado secreto burstil y el secreto fiscal.
Y as es, ya que el secreto burstil establecido en la ley 17.811, artculos 8 y 46, est referido
a que las informaciones recogidas por la Comisin Nacional de Valores slo podrn ser
reveladas ante pedidos efectuados en procesos penales por delitos comunes y vinculados
directamente con los hechos que se investigan. Igual obligacin y excepcin pesa sobre los
agentes de bolsa.
En cuanto al secreto fiscal, la Direccin General Impositiva slo debern contestar los informes
que se le soliciten en las causas por cuestiones de familia o en los procesos criminales por
delitos comunes directamente vinculados con los hechos que se investigan.
La segunda excepcin comprende a los informes que solicite el Banco Central a las entidades
en el ejercicio de sus funciones, las cuales como ya se mencion- slo podrn revelarse ante
pedidos efectuados en procesos por delitos comunes. As tambin las informaciones que
publique el Banco Central, como ser balances y cuadro de resultados de las entidades slo
podrn mostrar totales de los diferentes rubros.
La tercera excepcin son los pedido que efecten los organismos recaudadores de impuestos
nacionales, provinciales o municipales, siempre que se refieran a un responsable determinado,
se encuentre en curso una verificacin impositiva y el responsable hubiere sido requerido
formal y previamente.
La ley 21.526 ha introducido a un nuevo tipo de organismo recaudador, a los municipales.
Recordemos que la ley 18.061 slo contemplaba a los organismos recaudadores nacionales.
Con posterioridad, la reforma introducida por la ley 20.574 agreg a los organismos
recaudadores provinciales, para concluir con los municipales.
Indudablemente, es un nuevo debilitamiento del secreto financiero y un avance de los
organismos recaudadores de impuestos, tendiente a recabar informacin que por s no pueden
obtener. La ltima excepcin est referida a las informaciones que se proporcionen las
entidades entre s. Ya mencionamos la importancia que va adquiriendo en algunos pases la
unin de las entidades a fin de crear centrales de datos, que facilitan una fluida, correcta y
rpida informacin entre las mismas, el Banco central reglament este tipo de informacin por
medio de la Circular B. 961 I.F. 39.
Excepciones que surgen de otras disposiciones legales.
No slo las excepciones al secreto financiero surgen de la legislacin especfica, sino tambin
de otras leyes, las que en forma expresa derogan el mismo y para los supuestos que ellas
mismas provn, a saber:
a) Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas. Este organismo, cuya nueva
estructura orgnica fue establecida por medio de la ley 21.383, est investido de
amplias facultades para solicitar informes de entidades, no pudindose oponer para su
contestacin disposicin alguna que establezca el secreto de lo requerido sea que se
base en un inters pblico o privado; solamente se admitir la negativa cuando se
fundamente en la salvaguardia de un inters atinente a la seguridad nacional. Tampoco
se podr oponer a la Fiscala secreto alguno invocndose razones de inters fiscal
(conf. Artculo 6, inciso b) de la ley citada).
b) Comisin Nacional de Responsabilidad Patrimonial. Por decreto 3245/77 del 21 de
octubre de 1977 se cre la Comisin Nacional de Responsabilidad Patrimonial,
organismo que tiene a su cargo la aplicacin de la ley 21.670, la cual en lo referente al
tema que nos ocupa- otorga las siguientes facultades al rgano de aplicacin: Artculo
8, inciso a) Determinacin, recaudacin y seguridad de los bienes, pudiendo a tal
efecto recabar informes a todos los registros y reparticiones pblicas, o cualquier otra
persona, no rigiendo a estos efectos el secreto impositivo ni bancario.
6. Indique, conforme al material bibliogrfico recomendado para el mdulo
segundo, cules son los tipos o clases de intereses que pueden aplicarse en
materia bancaria y en qu casos procede la capitalizacin de los mismos.
compensatorios), estar determinados por las leyes o ser fijados por los jueces. A los intereses
moratorios pactados se los denomina intereses punitorios, y se asemejan por ello a una suerte
de clusula penal en variante moratoria (art.652 del C.C.); con algunas diferencias puntuales.
Ergo, an cuando no exista clusula de intereses punitorios, el deudor incumplidor los debe
desde su mora y como prcticamente no existen (salvo para los intereses de las deudas
tributarias) intereses fijados legalmente, los mismos en la mayora de los casos son
establecidos por los jueces (art. 622 primer prrafo, ltima parte).
En materia comercial, si se han convenido los intereses punitorios pero no se ha establecido su
porcentaje ni desde cuando comienzan a correr, el art. 565 del C. de Comercio establece como
tasa legal que se aplican los intereses que cobran los bancos pblicos y desde la fecha de la
mora.
Ahora bien, los intereses moratorios no sustituyen los intereses compensatorios, sino que stos
ltimos continan devengndose luego de la mora, y es la regla que sienta en materia
comercial el art. 560 del Cdigo de Comercio. En consecuencia se pueden acumular los
intereses compensatorios (que se siguen devengando) y los intereses moratorios o punitorios
pactados, hasta la fecha de la restitucin del capital (art.568 C. Com).
Los intereses sancionatorios son los impuestos por la ley y son pasibles de ser graduados por
el juez, para el caso de que se verifique, en sede judicial, conducta dilatoria y maliciosa del
deudor de dar sumas de dinero (art. 622 segunda parte, agregado por la ley 17711.) y pueden
llegar, unidos a los compensatorios y moratorios a dos veces y media las tasas de los bancos
oficiales en operaciones de descuentos ordinarios (idem 565 C.Com).
b) Inters a tasa activa o a tasa pasiva
Esta clasificacin se refiere directamente a la actividad bancaria, pero tiene gran
significacin en materia judicial pues es frecuente que, por acuerdo de partes o por
decisin judicial se fijen intereses compensatorios o punitorios segn la tasa activa o
pasiva que fije determinada entidad financiera, a los que se los denomina intereses
judiciales.
La tasa activa es la que cobra el banco a sus clientes y la pasiva es la que paga por los
depsitos.
Morigeracin de los intereses en materia bancaria.
Conforme a lo desarrollado en el anterior acpite, si nada se ha pactado en relacin a los
rditos del capital debido para el caso de mora, los intereses a aplicarse sern los
denominados moratorios, los cuales debern ser calculados por el tribunal interviniente. Sobre
el tema existen normas y decisorios de aplicacin especfica: as en materia mercantil es de
aplicacin al respecto el art. 565 del Cdigo de Comercio que establece que habindose
convenido la aplicacin de intereses moratorios y no habindose fijado la tasa, se entiende que
son las que cobran los bancos pblicos (sera una tasa legal preestablecida) y que es en
definitiva la que cobra el Banco de la Nacin Argentina. Dicha normativa resulta de aplicacin a
todos los contratos mercantiles. As se ha dicho. Si bien el art. 565 del Cdigo de Comercio
est ubicado en el ttulo dedicado al contrato de prstamo, debe aplicarse a todos los contratos
mercantiles,
comercio, pues se trata de una norma propia y tpica del derecho comercial aplicable en todo
su mbito y que desplaza al art. 622 del C.C.1.
No existen dudas que en nuestro derecho privado reconoce el principio de la autonoma de la
voluntad en materia de intereses y podemos verlo, ab initio, desde diversos ngulos: a) las
partes pueden pactar intereses libremente (art. 621 y 1197 del C.C.), b) pueden establecer las
cuantas de las tasas (tanto punitorias como compensatorias siendo vlido el convenio que fija
ambas tasas y su acumulacin);.c) no existiendo tasas legales establecidas, salvo en materia
tributaria, o la cuantificacin ante la inexistencia de la misma marcada por el art. 565 del
C.Com, se deben respetar las pactadas por las partes, y d) en consecuencia los tribunales
carecen de potestad para crear tasas que remplacen a las pactadas libremente por las partes.
De acuerdo a lo expuesto, se debe tener en cuenta que las entidades pueden concertar
libremente las tasas de inters con los clientes, tanto las pasivas como las activas.
No obstante, no hay que olvidarse que de acuerdo con el artculo 30, inciso c) de la Ley de
Entidades Financieras, el Banco Central puede, en uso de su poder reglamentario, fijar las
tasas de inters.
Cabe tambin citar que el Banco Central interviene indirectamente en el mercado, por ejemplo,
a travs del inters que se fija para las Letras de Tesorera, as como el establecer el
porcentaje de compensacin correspondiente a la cuenta de regulacin monetaria.
En cuanto a la forma de percepcin de los intereses, el Banco Central ha establecido que slo
podr hacerse sobre los saldos de capitales efectivamente prestados y por el tiempo en que
hayan estado a disposicin de los clientes.
Estas medidas son encaminadas a impedir el uso en el mercado financiero institucionalizado,
de prcticas del mercado financiero no controlado, en el que se utiliza regularmente el inters
directo.
En lo referente a la modalidad de percepcin, el Banco Central dispuso lo siguiente: a) en
operaciones a ms de 180 das amortizables o de pago nico, la percepcin deber ser
vencida; b) en operaciones amortizables de hasta 180 das, la percepcin tambin ser vencida
y en las operaciones de pago nico de hasta 180 das la percepcin podr ser vencida o
adelantada. El divisor fijo es de 365 das.
En forma de declarar las tasas, se deber hacer expresa mencin de la tasa de inters o de
descuento anual contractual aplicada y de la tasa de inters anual efectiva, equivalente al
clculo de los intereses en forma vencida sobre saldos.
1
lo encierra. Se cree que tambin habra depsito regular si se entrega una suma de
dinero en billetes de banco de cuya enumeracin ha quedado constancia en el contrato
y con prohibicin para el depositario de disponer del dinero; tambin aqu la cosa,
aunque consumible, ha dejado de ser fungible, porque desde el momento que se han
individualizado los billetes por su numeracin y se ha prohibido al depositario disponer
de ellos, quiere decir que el depositario tiene algn inters especial en que se le
devuelvan esos y no otros. Tampoco sera depsito irregular el de monedas antiguas,
porque no son bienes fungibles.
3) Cuando representase el ttulo de un crdito de un crdito de dinero o de cantidad de
cosas consumible si el depositante no hubiera autorizado al depositario para la
cobranza; porque si lo hubiera autorizado al depositario recibe en pago en un bien
tpicamente fungible y consumible.
4) Cuando representase el ttulo de un derecho real o de un crdito no sea en dinero.
Segn el art. 2189, el depsito ser irregular:
1) Cuando la cosa depositada fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el
depositante concede al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las
precauciones del artculo anterior, n 2, aunque no le concediere tal uso o se los
prohibiere. Como las cosas consumibles son aquellas que se pierden para el que las
posee con el primer uso, la autorizacin a usarlas equivale a la de destruirlas o
perderlas. Por consiguiente, si el contrato contiene la facultad de uso, el depsito es
irregular, aunque se hay entregado en cajas o bultos cerrados con llave o lacrados.
Pero si el depositante no ha tomado la precaucin de individualizar las cosas
consumibles entregadas al depositante, ste queda autorizado a consumirlas aunque el
contrato se lo prohba. La disposicin es razonable porque al depositante lo nico que
2)
Deposito necesario.
Dice el art. 2227 (repitiendo un concepto antes expresado en el art. 2187) que el depsito ser
necesario cuando fuese ocasionado por incendio, ruina, saqueo. Naufragio, incursin de
enemigos o por otros acontecimientos de fuerza mayor, que sometan a las personas a una
imperiosa necesidad; tambin lo ser el de los efectos introducidos en las posadas por los
viajeros (se entiende por posaderos u hoteleros a todos aquellos cuyo negocio consista en dar
alojamiento a viajeros art. 2230).
La propia ley hace una enumeracin de distintos acontecimientos de fuerza mayor que pueden
poner a una persona en la necesidad de hacer un depsito. La referencia al incendio, ruina,
saqueo, etc., es meramente enunciativa, porque la propia ley se encarga de aadir que tambin
estn comprendidos dentro del supuesto legal todos los acontecimientos de fuerza mayor que
DERECHO BANCARIO EVALUACIN PARCIAL IPgina 12
ASPECTOS PRCTICOS.
En el marco de un proceso judicial entre dos comerciantes, uno de los testigos que declar en
la causa manifest que uno de ellos le pag una vieja deuda que tena con l, con dinero
proveniente de un prstamo que el otro comerciante le realizara, y que haba depositado dicha
suma de dinero a plazo fijo en un banco de la ciudad. En mrito de ello el juez decide oficiar al
banco a los fines de que informe si dicha persona el testigo tena a su nombre un depsito a
plazo fijo en dicha entidad, requiriendo el monto de dicho depsito. El banco, al contestar el
oficio, manifiesta que no puede brindar la informacin requerida en razn del deber de secreto
bancario que le impide hacerlo. Deber usted contestar si la postura del banco se ajusta a
derecho o no, fundamentando su respuesta.
RESPUESTA:
La postura del banco no se ajusta a derecho.
El secreto financiero no es absoluto, ya que el mismo cede ante excepciones que
taxativamente la ley 21.526 detalla en su artculo39.
La primera excepcin que contempla la ley se refiere a los pedidos de informes que hicieran los
jueces en causas judiciales, con los recaudos establecidos por las leyes respectivas.
La ley utiliza la palabra jueces en sentido amplio, esto es, todas aquellas personas investidas
de poder jurisdiccional, lo que excluye a todo otro tipo de autoridad, por ms alta que fuere su
jerarqua o funcin.
En segundo lugar, la ley dice: en causas judiciales, con los recaudos establecidos por la leyes
respectivas. Al no hacer el legislador distincin en qu tipo de causas es viable el pedido de
informe debe interpretarse que en todas, siempre que, como se menciona, se cumplan los
recaudos procesales respectivos.
Conforme a lo mencionado precedentemente, el juez que interviene en el proceso judicial, de
acuerdo al caso planteado, si se encuentra facultado en oficiar al banco a los fines de que
informe si dicha persona (el testigo) tiene un depsito a plazo fijo en sa entidad, requiriendo el
monto del depsito efectuado. Esto surge asimismo, atento a que las partes que se encuentran