Siga:@vouse

TEORIA GERAL DA PROVA

Lcio Valente (

@vouserdelegado)

Este material gratuito.

Acesse www.vouserdelegado.com.br para baixar o material atualizado.
Atualizado at janeiro/2016.

Processo Penal Esquematizado do Avena + informativos 2014/15 + posies das

bancas.

1.

Destinao da prova: no se destina s partes que a produzem ou requerem,

mas ao magistrado, possibilitando, destarte, o julgamento de procedncia ou

improcedncia da ao penal.
2.

Todavia, existem determinados fatos que se excluem da necessidade de

comprovao, os quais consistem em:

1. Fatos axiomticos: so aqueles considerados evidentes. Por exemplo: a prova da
putrefao do cadver dispensa a prova da morte, pois a primeira circunstncia
(putrefao) decorre da segunda (a morte).
2. Fatos notrios: notorium non eget probatione o que notrio dispensa prova.
Exemplos: moeda nacional, condio de Presidente da Repblica, um feriado
nacional etc.

Siga:@vouse
3. Presunes legais:

Classificam-se em absolutas (presunes jure et de jure)

ou relativas (presunes juris tantum).

4. Fatos inteis: Exemplo: as preferncias sexuais de indivduo acusado de crime de
furto.
3.

Fatos Incontroversos: consideram-se incontroversos os fatos incontestes, ou

seja, que no foram refutados ou impugnados pelas partes. Estes, ao contrrio do que
ocorre no processo civil (art. 334, III, do CPC), no dispensam a prova, podendo o juiz,
inclusive, a teor do art. 156, II, do CPP, determinar, no curso da instruo ou antes de
proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto
relevante.
4.

Classificao das provas

5.

As provas podem classificar-se de diferentes formas, ressaltando-se, por serem

as mais comumente apontadas pela doutrina, a divisoquanto ao objeto, quanto ao

valor e quanto ao sujeito:
6.

Classificao da prova

Quanto ao objeto (ou seja, quanto ao fato que deve ser demonstrado):
a) Provas diretas: Exemplo: o testemunho prestado por determinada pessoa que
presenciou um homicdio;
b) Provas indiretas: Exemplo: o libi. Comprovando-se que o suspeito se encontrava
em determinado local no dia e hora do crime, intuitivo que no poderia estar na
cena do crime.

Quanto ao valor:
a) Provas plenas: so aquelas que permitem um juzo de certeza quanto ao fato
investigado. Exemplos: prova documental, prova testemunhal, prova pericial etc.

Siga:@vouse
b) Provas no plenas: so aquelas que, inseridas na condio de provas
circunstanciais, Exemplos: O indcio (art. 239 do CPP); A fundada suspeita (art. 240,
2., do CPP);

Quanto ao sujeito:
a) Provas reais: so aquelas que no resultam, diretamente, da pessoa. Exemplos: o
cadver, a arma empregada na prtica do crime etc.
b) Provas pessoais: so aquelas que decorrem da pessoa. Exemplos: o interrogatrio, o
testemunho, os laudos periciais etc.
7.

Sistemas de apreciao das provas

a.

Sistema da ntima convico (ou prova livre, ou certeza moral do juiz):

dispensa-se qualquer motivao sobre as razes que levaram o juiz a esta ou quela
deciso. Ainda aplicada na deciso dos jurados no Tribunal do Jri.
b.

Sistema da prova tarifada (ou certeza moral do legislador, ou verdade legal): a

lei estabelece a forma como determinado deve ser provado. No art. 155, pargrafo
nico, CPP, estabelece-se que a prova de estado das pessoas, no mbito penal, exige
idnticas restries s estabelecidas pela lei civil comprovao via certido.
i.H dois tipos de tarifao: absoluta e relativa. Por tarifao absoluta compreendemse as situaes em que o juiz, efetivamente, no possui nenhuma liberdade na
formao de sua convico, ficando restrito aos termos ditados pela lei (Art. 62 do
Cdigo de Processo Penal, dispondo que somente vista da certido de bito do
acusado poder o juiz julgar extinta a punibilidade pela morte do agente (art. 107, I,
do Cdigo Penal);
ii.Tarifao relativa: depreendem-se aquelas hipteses em que o juiz, embora esteja
adstrito a critrios de valorao predefinidos em lei, no fica totalmente limitado aos
termos legais, permitindo-lhe a prpria legislao uma certa discricionariedade.
Exemplo: Art. 158 do Cdigo de Processo Penal, estabelecendo que a obrigatoriedade
do exame de corpo de delito nas infraes que deixarem vestgios e proibindo ao

Siga:@vouse
magistrado de suprir esta prova por meio da confisso. No entanto, o art. 167 do
mesmo diploma legal prev que, se tiverem desaparecido os vestgios, inviabilizandose, consequentemente, a realizao da percia, poder esta ser suprida pela prova
testemunhal.
c.

Sistema do livre convencimento motivado (ou persuaso racional): est

previsto no art. 155, caput, do CPP, ao dispor que o juiz formar sua convico pela
livre apreciao da prova produzida em contraditrio1 judicial, no podendo
fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na
investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.2

8.

nus da Prova (art. 156): cabe quele que alega o ato, fato ou circunstncia,

seja a acusao ou a defesa. Neste contexto, acusao caber provar a existncia

do fato imputado e sua autoria, a tipicidade da conduta, os elementos subjetivos de
dolo ou culpa, a existncia de circunstncias agravantes e qualificadoras. J
defesa, por outro lado, incumbir a prova de eventuais causas excludentes de
ilicitude, de culpabilidade e de tipicidade, circunstncias atenuantes, minorantes e
privilegiadoras que tenha alegado3.
9.

Ressalva o art. 156, I, do CPP4 que o juiz poder, de ofcio, ordenar, mesmo

antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas

urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade
da medida. Com base nesse artigo, o STF j decidiu que o magistrado efetivamente
pode, de jure (e com base no art. 242 do CPP), determinar a medida de busca e
apreenso ex officio, em homenagem ao Princpio da Busca da Verdade Real, o que
no pode ser visto como atividade vulneradora do sistema constitucional vigente

Conceito do Princpio do Contraditrio cobrado pela Uespi PCPI Delegado 2014.

Informao cobrada pela Acafe PCSC Delegado - 2014.
3
Ideia abordada pela Uespi PCPI Delegado 2014.
4
Na prova da Vunesp PCCE Delegado 2015 foi cobrada a literalidade deste inciso.
1
2

Siga:@vouse
(REsp 582.881/PR, DJ 02.02.2004). Precitada deciso foi mantida no STF, por ocasio do
julgamento do HC 84.051/PR, DJ 02.03.2007.
10.

A verificao de urgncia essencial para aplicao do art. 156, I, acima

estudado? Para o STF e Cespe5 no.

11.

Prova emprestada: compreende-se aquela que, produzida originariamente em

um determinado processo, vem a ser apresentada, documentalmente, em outro.

12.

A prova pode ser emprestada mesmo que a parte contra a qual ser utilizada

no tenha participado do processo originrio onde foi produzida? Ex: no processo 1, foi
produzida determinada prova. Em uma ao de A contra B (processo 2), A
deseja trazer essa prova emprestada. Ocorre que B no participou do processo 1.
Ser possvel trazer essa prova mesmo assim? SIM. admissvel, assegurado o
contraditrio, a prova emprestada vinda de processo do qual no participaram as
partes do processo para o qual a prova ser trasladada. Para o STJ, a prova
emprestada no pode se restringir a processos em que figurem partes idnticas, sob
pena de se reduzir excessivamente sua aplicabilidade sem justificativa razovel para
isso. STJ. Corte Especial. EREsp 617.428-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
4/6/2014 (Info 543)6. (obs.: este ponto foi retirado do site dizerodireito.com.br).
13.

Assegurado s partes o contraditrio sobre a prova, isto , o direito de se

insurgir contra a prova e de refut-la adequadamente, o emprstimo ser vlido.

14.

Princpios referentes prova penal: Do contraditrio; 2) Da comunho dos

meios de prova; 3) Da imediao; 4) Da identidade fsica do juiz; 5) Da oralidade; 6)

Da concentrao; 7) Da publicidade; 8) Do privilgio contra a autoincriminao; 9) Da
autorresponsabilidade;10) Da investigao.
15.

Provas ilcitas: dividem-se em ilcitas em sentido estrito (violam normas

materiais, como interceptao telefnica sem autorizao judicial); e ilegtimas

5
6

Conforme posicionamento do Cespe TRF Juiz 2015.

Este assunto foi cobrado pelo Cespe TRF Juiz 2015.

Siga:@vouse
(violam normas procedimentais, como realizao de percia por um nico perito no
oficial)7.
16.

Provas ilcitas por derivao (Teoria dos Frutos das rvore Envenenada): A partir

da edio da Lei n. 11.690/2008, a lei processual passou a prever, expressamente, a

inadmissibilidade da prova ilcita por derivao (art. 157, 1, primeira parte, do CPP),
em consonncia com o ento j pacificado entendimento jurisprudencial, de modo a
estabelecer que as provas obtidas por meio ilcito contaminam as provas ulteriores
que, embora produzidas licitamente, tenham se originado das primeiras.
17.

Fonte independente: a ilicitude fica afastada quando no se demonstra nexo

causal entre a ilicitude anterior com a prova posterior produzida 8.

18.

O Cdigo de Processo Penal, adota o critrio da prova separada, considera

fonte independente9:
a) o elemento autnomo de informao que, embora derivado da prova ilcita, no
teve a ao maculada como causa determinante (art. 157, 1, parte final). a
independent source exception do direito norte--americano;
b) Aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da
investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova
(art. 157, 2). A lei atribui validade prova derivada da ao ilcita quando, embora
existindo nexo causal entre ambas, trate--se de hiptese de descoberta inevitvel
(inevitable discovery exception do direito norte--americano).
19.

Provas ilcitas e proporcionalidade: Quando o princpio da vedao da prova

ilcita revelar--se em confronto com outra norma de ndole constitucional, h que se

verificar qual dos bens jurdicos deve ser sacrificado em detrimento do outro, como
por exemplo, ao optar--se pela prevalncia do direito liberdade do indivduo na
hiptese em que a nica prova capaz de gerar a absolvio tenha sido obtida por

Conceito cobrado pela Funiversa PC-DF Delegado 2015.

Conceito cobrado pela Acafe PCSC Delegado-2014.
9
Conhecimento cobrado pela Funiversa PC-DF Delegado 2015.
7
8

Siga:@vouse
meio de uma ilicitude de menor monta. Aqui deve prevalecer o princpio
constitucional da ampla defesa em detrimento daquele que veda a utilizao das
provas ilcitas10.

INFORMATIVOS DE JURISPRUDNCIA

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

1.

No so nulas as provas obtidas por meio de requisio do Ministrio Pblico

de informaes bancrias de titularidade de prefeitura municipal para fins de apurar

supostos crimes praticados por agentes pblicos contra a Administrao Pblica. As
contas pblicas, ante os princpios da publicidade e da moralidade (art. 37 da CF),
no possuem, em regra, proteo do direito intimidade/privacidade e, em
consequncia, no so protegidas pelo sigilo bancrio. (STJ, HC 308.493-CE, Rel. Min.
Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 20/10/2015, DJe 26/10/2015 (Informativo
572).
2.

Nos crimes sexuais contra vulnervel, a inexistncia de registro de nascimento

em cartrio civil no impedimento a que se faa a prova de que a vtima era menor
de 14 anos poca dos fatos (STJ, AgRg no AREsp 12.700-AC, DJe 5/6/2015
(Informativo 563)).
3.

lcita a apreenso, em escritrio de advocacia, de drogas e de arma de fogo,

em tese pertencentes a advogado, na hiptese em que outro advogado tenha

presenciado o cumprimento da diligncia por solicitao dos policiais, ainda que o
mandado de busca e apreenso tenha sido expedido para apreender arma de fogo

10

Posicionamento adotado pelo Cespe DPE/PE Defensor - 2015.

Siga:@vouse
supostamente pertencente a estagirio do escritrio e no ao advogado e mesmo
que no referido mandado no haja expressa indicao de representante da OAB local
para o acompanhamento da diligncia (STJ, RHC 39.412-SP, Rel. Min. Felix Fischer,
julgado em 3/3/2015, DJe 17/3/2015 (Informativo 557).
4.

possvel a condenao por infrao ao disposto no art. 304 do CP (uso de

documento falso) com fundamento em documentos e testemunhos constantes do

processo, acompanhada da confisso do acusado, sendo desnecessria a prova
pericial para a comprovao da materialidade do crime, mormente se a defesa no
requereu, no momento oportuno, a realizao do referido exame. Precedentes
citados: AgRg no AREsp 78.480-SP, Quinta Turma, DJe 1/2/2013; HC 134.341-MS, Quinta
Turma, DJe 19/12/2011; e HC 149.812-SP, Quinta Turma, DJe 21/11/2011. HC 307.586-SE,
Rel. Min. Walter de Almeida Guilherme (Desembargador convocado do TJ/SP), julgado
em 25/11/2014, DJe 3/12/2014 (Informativo 553).
5.

No h ilegalidade na utilizao, em processo penal em curso no Brasil, de

informaes compartilhadas por fora de acordo internacional de cooperao em

matria penal e oriundas de quebra de sigilo bancrio determinada por autoridade
estrangeira, com respaldo no ordenamento jurdico de seu pas, para a apurao de
outros fatos criminosos l ocorridos, ainda que no haja prvia deciso da justia
brasileira autorizando a quebra do sigilo HC 231.633-PR, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado
em 25/11/2014, DJe 3/12/2014 (Informativo 553).
6.

Pode ser deferida produo antecipada de prova testemunhal nos termos do

art. 366 do CPP sob o fundamento de que a medida revelar-se-ia necessria pelo
fato de a testemunha exercer funo de segurana pblica (STJ, RHC 51.232-DF, Rel.
Min. Jorge Mussi, julgado em 2/10/2014 (Informativo n 549).
CUIDADO! VEJA POSIO DIVERGENTE DA 2 TURMA DO STF LOGO ABAIXO
7.

Na verificao da materialidade delitiva do crime de violao de direito

autoral (art. 184, 2, do CP), admite-se percia realizada com base nas caractersticas

Siga:@vouse
externas do material apreendido, no sendo necessria a catalogao dos CDs e
DVDs, bem como a indicao de cada ttulo e autor da obra apreendida e
falsificada. A Lei 10.695/2003 que incluiu os arts. 530-A a 530-G no CPP previu novas
regras para a apurao nos crimes contra a propriedade imaterial. Em face disso, a
realizao do laudo pericial agora prescinde de maiores formalidades. Ademais, no
necessria a catalogao dos CDs e DVDs, bem como a indicao de cada ttulo e
autor da obra apreendida e falsificada, porquanto a persecuo do delito se
procede mediante ao penal pblica incondicionada. Precedente citado: AgRg no
REsp 1.469.677-MG, Sexta Turma, DJe 19/9/2014. AgRg no AREsp 276.128-MG, Rel. Min.
Walter de Almeida Guilherme (Desembargador Convocado do TJ/SP), julgado em
2/10/2014 (Informativo n 549).
8.

A sentena de pronncia pode ser fundamentada em indcios de autoria

surgidos, de forma fortuita, durante a investigao de outros crimes no decorrer de

interceptao telefnica determinada por juiz diverso daquele competente para o
julgamento da ao principal Rel. Min. Jorge Mussi, Rel. para acrdo Min. Marco
Aurlio Bellizze, julgado em 21/8/2014 (Informativo n 546).
9.

As comunicaes telefnicas do investigado legalmente interceptadas podem

ser utilizadas para formao de prova em desfavor do outro interlocutor, ainda que
este seja advogado do investigado. RMS 33.677-SP. Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em
27/5/2014 (Informativo n 541).
10.

Em processo que apure a suposta prtica de crime sexual contra adolescente

absolutamente incapaz, admissvel a utilizao de prova extrada de gravao

telefnica efetivada a pedido da genitora da vtima, em seu terminal telefnico,
mesmo que solicitado auxlio tcnico de detetive particular para a captao das
conversas. (STJ, REsp 1.026.605-ES, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, julgado em 13/5/2014
(Informativo n 543).
11.

Os dados obtidos pela Receita Federal com fundamento no art. 6 da LC

105/2001, mediante requisio direta s instituies bancrias no mbito de processo

Siga:@vouse
administrativo fiscal sem prvia autorizao judicial, no podem ser utilizados no
processo penal, sobretudo para dar base ao penal (STJ, RHC 41.532-PR, Rel. Min.
Sebastio Reis Jnior, julgado em 11/02/2014 (Informativo n 535).

12.

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

13.

incabvel a produo antecipada de prova testemunhal (CPP, art. 366)

fundamentada na simples possibilidade de esquecimento dos fatos, sendo necessria

a demonstrao do risco de perecimento da prova a ser produzida (CPP, art. 225). Essa
a orientao da Segunda Turma ao conceder ordem de habeas corpus para
reconhecer a nulidade de prova testemunhal produzida antecipadamente. Tal prova
apresentava como justificativa que as testemunhas so basicamente policiais
responsveis pela priso, cuja prpria atividade contribui, por si s, para o
esquecimento das circunstncias que cercam a apurao da suposta autoria de
cada infrao penal. Em consequncia, determinou-se o desentranhamento dos
respectivos termos de depoimento dos autos. HC 130038/DF, rel. Min. Dias Toffoli,
3.11.2015. (HC-130038) (Informativo 806, 2 Turma)

14.

Prova ilcita: desvinculao causal e condenao A 2 Turma denegou a

ordem em habeas corpus em que alegada ausncia de justa causa para a

propositura de ao penal em desfavor do paciente, ento denunciado, em
concurso de agentes, pela suposta prtica do crime do art. 168-A do CP e dos delitos
previstos no art. 1, I, II e pargrafo nico, da Lei 8.137/1990. A defesa sustentava que a
pea acusatria embasara-se em prova ilcita, constituda por elementos colhidos
mediante quebra de sigilo bancrio requisitado diretamente pela Receita Federal s
instituies financeiras. A Turma consignou que o STJ, ao conceder parcialmente a

Siga:@vouse
ordem em habeas corpus l apreciado, reconhecera a nulidade da prova colhida
ilicitamente, mas deixara de trancar a ao penal, tendo em conta remanescerem
outros elementos de prova, regularmente colhidos, que seriam suficientes para atestar
a materialidade e autoria dos delitos. Ademais, tendo em conta essa deciso
proferida pelo STJ, o juzo de 1 grau reanalisara a viabilidade da ao penal, a
despeito das provas ento consideradas nulas, e conclura pela existncia de justa
causa amparada por outras provas. Na ocasio, no apenas as provas ilcitas foram
retiradas dos autos, como os fatos a ela relacionados tambm foram desconsiderados.
Posteriormente impetrao perante o STF, fora prolatada sentena condenatria, na
qual nenhuma prova produzida ilegalmente fora utilizada para a condenao. O juzo
natural da ao penal, com observncia do contraditrio, procedera ao exame do
suporte probatrio produzido, e afastara dele o que lhe poderia contaminar pela
ilicitude declarada pelo STJ, para concluir pela existncia de elementos probatrios
idneos para justificar a condenao. Apenas parte da apurao teria sido
comprometida pelas provas obtidas a partir dos dados bancrios encaminhados
ilegalmente Receita Federal. Evidenciada, pela instncia ordinria, a ausncia de
nexo causal entre os elementos de prova efetivamente utilizados e os considerados
ilcitos, no se poderia dizer que o suporte probatrio ilegal contaminara todas as
demais diligncias. HC 116931/RJ, rel. Min. Teori Zavascki, 3.3.2015. (HC-116931)
(Informativo 776, 2 Turma)