Documento Ponencia Diplomado Conciliacion

MILTON JAVIER LPEZ GARCIA
Abogado Universidad del Cauca

Conciliador en Derecho
DIPLOMATURA EN CONCILIACIN
CONCILIACIN Y OTROS MECANISMOS ALTERANTIVOS DE

SOLUCION DE CONFLICTOS
Dr. MILTON JAVIER LPEZ GARCIA

Mag. En Derecho Universidad Externado de Colombia

Esp. Derecho de Familia
Universidad Pontificia Bolivariana
Popayn, enero de 2015

PRESENTACIN
Ya hace 24 aos la Asamblea Nacional Constituyente de 1991 leg a la nacin
una nueva Carta Poltica en la que se incluyen de manera notable principios como
el de la soberana popular, la adopcin del Estado Social de Derecho fundado en
la consagracin de los preceptos de la participacin democrtica y el pluralismo,
una estructura estatal basada en la descentralizacin, y la ratificacin de una
amplia gama de derechos y deberes de las personas.
Entre los desarrollos esenciales de la Carta del 91 est la inclusin de una amplia
gama de derechos fundamentales, acogiendo en buena medida los convenios y
tratados internacionales de derechos humanos suscritos por Colombia. Los
derechos humanos son valores de convivencia fundados en la dignidad humana,
la razn y la justicia, que dan vigor a una expresin democrtica y legitiman el
Estado Social de Derecho. No obstante, la constatacin diaria de fenmenos
recurrentes de quebrantamiento de los derechos humanos revela profundas
fisuras en la convivencia armnica y civilizada de los asociados.
En medio de un ambiente dominado por crecientes niveles de violencia, cualquier
desavenencia, desde la ms trivial hasta las que revisten verdadera importancia,
suelen derivar en actos transgresores de las garantas fundamentales de las
personas. Mltiples actores y causas generadoras de violencia alimentan esa
espiral ampliada de ofensas a la dignidad humana, en una dinmica que socava
peligrosamente los fundamentos democrticos de la sociedad y del Estado.
Diversos anlisis coinciden en describir como crtica la situacin que Colombia
vive en el mbito del respeto y la observancia de los derechos humanos a causa
de la intolerancia, el acaloramiento, la ira, la venganza o la ferocidad blica.
Para contener esta dinmica no son suficientes medidas coercitivas ni actos
punitivos dentro del ejercicio legtimo de la fuerza institucional. Hace falta generar
procesos de culturizacin que pongan en prctica mecanismos dialogados,
abiertos y razonados para la superacin de los conflictos y las disputas. Medios
brindados por la Constitucin Poltica de 1991 como los consignados en los
artculos 116 y 247 y los desarrollos legales posteriores constituyen un conjunto
importante de mecanismos orientados a la resolucin pacfica de los conflictos.
El artculo 2 de la Constitucin Poltica prescribe como fines esenciales del
Estado: servir a la comunidad, promover la prosperidad en general y garantizar la
efectividad de los principios, derechos y deberes. El artculo 366 del mismo
ordenamiento dictamina que el bienestar general y el mejoramiento de la calidad
de vida de la poblacin son finalidades sociales del Estado. Todo ello, como lo
consagra el prembulo, dentro de un marco jurdico, democrtico y participativo.

Este empeo es tanto ms necesario cuanto ms generalizado es el sentir de los

ciudadanos de escepticismo, incredulidad y desconfianza con respecto a la
administracin de justicia. El esfuerzo por desarrollar medios conciliatorios para
superar los conflictos se apoya no slo en el mandato normativo, sino adems, en
la filosofa de la participacin ciudadana. Hacer partcipe al ciudadano de las
definiciones polticas que le conciernen es un propsito que se ampla y fortalece
cuando se le vincula responsablemente a la solucin de los diferendos que suelen
suscitarse en las relaciones que se establecen con el Estado o las que establecen
los ciudadanos entre s.
En todos los procesos de acercamiento entre miembros del gnero humano, se
requerir siempre de la presencia de elementos comunes que los identifiquen. En
efecto, para acceder al concepto de acuerdo, cualquiera sea su connotacin y
medio social, ser fundamental que tales elementos acten a manera de guas, de
criterios orientadores; que sirvan de rieles o canales para conducir el proceso. Son
elementos formales a travs de los cuales deber transitar la materia que
conformar la solucin y resolver el conflicto.
En nuestro mbito social y jurdico sta va, este elemento de identificacin no es
otro que la mediacin como eje de resolucin de todos los conflictos. Por ello
constituye ncleo de la solucin. La mediacin entendida como un canal, como
una va necesaria para llegar al fin del conflicto, se halla presente en todas las
formas de resolucin amigable cualquiera sea el nombre que ellas adopten. Por
eso su estudio es fundamental y su presencia insustituible en nuestro medio
social.
Este escrito busca proyectar algunos lineamientos necesarios para la solucin
pacfica de las diferencias, las hostilidades y los antagonismos desde una
perspectiva pedaggica, reflexiva y prctica.

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS MASC

1. ANTECEDENTES
Desde antiguo se conocen en el universo jurdico y en nuestro sistema de
derecho, herramientas que apuntan a la solucin pacfica de los conflictos con la
participacin y voluntad de los implicados en la misma. Como son la transaccin,
la conciliacin, la amigable composicin y el arbitramento, con origen en el
derecho internacional pblico.
Una lectura de la Biblia nos permite encontrar algunos versculos que ensean
cmo desde hace muchos milenios exista la norma que permite hacer un llamado
a los contradictores para que buscasen en primera instancia un arreglo directo
entre ellos, antes de ir a juicio. Para el efecto podemos remitirnos a San Mateo 5,
25 al 261.
La Ley de las XII Tablas en Roma, inclua en uno de sus mandatos la fuerza
apremiante a lo que se conviniera por las partes al ir al juicio. En las pocas de
Cicern y Suetonio se conoci acerca de la construccin de una columna, al pe
de la cual deba el pueblo transigir sus diferencias, y con carcter obligante. Las
Partidas incluyen dentro de sus instituciones a los amigables componedores,
evitando as que las partes llevaran a procesos judiciales sus diferencias. El
pretor romano, transform el sistema del ius civile; por cuanto administraban el
derecho privado entre los ciudadanos creando un sistema paralelo - informal y
jurisprudencial - al del derecho escrito, rgido y formal.
En el rgimen judicial de la antigua China, la mediacin era considerada como el
principal recurso para resolver las desavenencias, tal como lo planteaba Confucio
al sostener que la resolucin ptima de las discrepancias se lograba mediante la
persuasin moral y el acuerdo, pero no bajo coaccin . En algunas regiones del
frica, existen las asambleas de vecinos como rganos de mediacin cooperativo
para solucionar contiendas comunitarias, al igual que en la religin juda el Beth
Din2 acta como consejo de rabinos para mediar en la solucin de los conflictos.
Trata de llegar a un acuerdo con tu adversario mientras van todava de camino al juicio. O prefieres que te
entregue al juez, y el juez a los guardias, que te encerrarn en la crcel?
En verdad te digo: no saldrs de all hasta que hayas pagado hasta el ltimo centavo.
2
A Beth Din, din apuesta, beit din din beis o ( hebreo : , "casa de juicio", plural battei din) es un
rabnica corte de judasmo . En tiempos antiguos, era la piedra angular del sistema jurdico en el bblica Tierra
de Israel . Hoy en da, est investido de facultades legales en un nmero de asuntos religiosos (Din Tor ",
objeto de litigio," plural Dinei Tor), tanto en Israel como en las comunidades judas de la dispora, donde sus
juicios tienen diferentes grados de autoridad (segn jurisdiccin del asunto y tema) en asuntos
especficamente relacionados con la vida religiosa juda. (Tomado de wikipedia.com versin en ingls)

Rastros de instituciones semejantes se hallan en el medioevo, para conciliar los

asuntos que enfrentaban intereses de gremios, mercaderes y gitanos; a la vez que
en la legislacin portuguesa, en el Cdigo Manuelino de 1521, se ordena acudir a
la conciliacin como requisito previo antes de presentar la demanda. En la
Constitucin Poltica de la Monarqua Espaola, que rigi en Guatemala antes de
la independencia, se dispuso por expresa voluntad del artculo 282 que el alcalde
municipal deba ejercer funciones de conciliador entre quienes pretendiesen
demandar por negocios civiles o por injurias, mientras que en el artculo 284 se
impeda entablar pleito alguno si no se demostraba haber intentado el arreglo
previamente.
La legislacin espaola tambin es rica en estas normas. Su Constitucin
Nacional de 1812 les dio origen. Las Ordenanzas de Bilbao son famosas porque
en materia mercantil, prevea que antes de un proceso los comerciantes deban
intentar un acuerdo previo ante unos funcionarios encargados de tal misin,
llamados cnsules. Se conoci tambin una instruccin famosa que se dirigi a los
corregidores el 15 de mayo de 1788, en la que se les ordena que se eviten pleitos,
procurando la avenencia; y que para ello utilizaran a los funcionarios de la
persuasin. De otra parte como un resultado a la necesidad de respuestas giles
en materia comercial, se abri la posibilidad que las partes decidieran escoger a
sus propios jueces, para que ellos resolvieran sus controversias. Se conoce un
pasaje en el que Platn deca Que los primeros jueces sean aquellos que el
demandante y el demandado hayan elegido, a quienes el nombre de rbitros
conviene mejor que el de jueces, que el ms sagrado de los tribunales sea aquel
que las partes mismas hayan creado y elegido de comn consentimiento.
La forma actual de la conciliacin tiene su origen en una carta de Voltaire escrita
en 1745, que entre sus apartes deca: La mejor Ley, el ms excelente uso, el ms
til que yo haya visto jams, est en Holanda. Cuando dos hombres quieren
pleitear el uno contra el otro, son obligados a ir ante el tribunal de los jueces
conciliadores, llamados hacedores de paz. Si las partes llegan con un abogado y
un procurador, se hace de pronto retirar a estos ltimos, como se aparta la lea
del fuego que se quiere extinguir. Los pacificadores dicen a las partes: Sois unos
locos por querer gastar vuestro dinero en haceros mutuamente infelices; nosotros
vamos a arreglaros sin que os cueste nada. Si el furor por pleitear es sobrado y
fuerte en esos litigantes, se aplaza para otro da, a fin de que el tiempo suavice los
sntomas de la enfermedad; enseguida los jueces les envan a buscar por una
segunda o una tercera vez; si su locura es incurable, se les permite litigar, como
se abandonan a la amputacin de los cirujanos los miembros gangrenados,
entonces la justicia hace su obra.
El significado principal de esta comunicacin orient a Napolen para que se
incluyera dentro de la Ley 24 de 1890 la exigencia de que no se admitira

demanda civil alguna, sin que previamente se hubiese intentado un acuerdo

conciliatorio.
La iglesia catlica tambin ha facilitado la solucin concertada de las disputas al
disponer a los prrocos como mediadores. Los cdigos cannicos de 1917 y 1983,
incluyen dentro de sus preceptos la determinacin que al comenzar el litigio,
siempre que se abrigue la esperanza de un arreglo, el Juez procure un acuerdo,
recurriendo a los mediadores si fuere necesario.
En Inglaterra apareci el sistema de la equity frente a la rigidez de las reglas y
procedimientos de la common law. Significaba una prerrogativa del Rey, a quienes
estuviesen insatisfechos con la solucin dada por una Corte, para que se les diera
una solucin que consultara la equidad en cada caso particular. Prerrogativa que
fue trasladada a la Court of Chancery, para que interviniera dando respuestas en
conciencia cuando las soluciones fueran injustas por aplicacin de un derecho
imperfecto.
En los Estados Unidos diferentes comunidades han integrado sistemas de
resolucin de conflictos con participacin de autoridades locales. La Chinese
Benevolent Association, fue establecido por inmigrantes chinos; el Jewish
Conciliation Borrad se fund en Nueva York en 1920 como foro de mediacin y
arbitraje para la comunidad juda; el Community Relations Service del
Departamento de Justicia, organizado en 1964 tuvo como finalidad contribuir a la
solucin de conflictos de tipo racial, y el Federal Mediation and Conciliation
Service (FMCS), de 1947 se estableci para controversias laborales e industriales,
entre otros. .
En Latinoamrica tambin se conocen experiencias reales de figuras que regulan
las relaciones al interior de las comunidades, que sin ser oficiales ni regulados por
las normas o leyes del pas, s se acepta desde el campo del argumento como
respuesta a la necesidad de convivencia. Predominan entonces discursos
jurdicos alternativos en donde sobresale el enlace de valores tales como la
equidad, la buena fe, la justicia, la solidaridad, el buen vecino, entre otros. Y as se
fueron institucionalizando ciertas figuras tales como los Jueces de Paz en el Per
y Colombia, los Juzgados de Pequeas Causas en el Brasil, los palabreros en las
comunidades Way de la Guajira y los mayorales en el Choc, stas ltimas
regiones colombianas. En Colombia existieron los jueces de Paz hasta 1837,
tuvieron su importancia en la poca de la colonia. Pero, en la poca de la
repblica la gente que estudi en Europa trajo el Cdigo francs acompaada de
toda una legislacin fornea.
La justicia alternativa en Colombia tiene respaldo constitucional en la democracia
participativa del artculo 1 de la Carta Magna, que seala debe reinar en un
Estado Social de Derecho fundado en el respeto a la dignidad humana. El artculo

1163 de la misma, dignifica la calidad de quienes, particulares, asuman el rol de

conciliadores o rbitros. El artculo 247 cre los Jueces de Paz para nuestro pas y
el artculo 246 que permite la funcin jurisdiccional de los pueblos indgenas. Pero
fue en 1948 cuando se habl por primera vez de conciliacin y fue precisamente
en asuntos de orden laboral. La Ley 70 de 1993, ms conocida como la Ley de
Comunidades Negras, permite a los Consejos Comunitarios actuar como
amigables componedores frente a conflictos internos que admitan la conciliacin.
De esta manera observamos cmo se va permitiendo que el derecho salga de los
cdigos y que se promuevan liderazgos naturales y formas de autocontrol
gestadas por las propias comunidades, con una apropiacin popular de la
administracin de justicia. Para algunos estudiosos del tema, se trata de
incorporar instituciones implantadas por quienes manosean la problemtica
econmica de nuestro pas. Para otros, y en cierta medida nos acogemos a este
criterio, es volver a llenar de contenido social el derecho, en donde se requiere
compatibilizar una filosofa poltica estatal con unas prcticas consuetudinarias.
Dando primaca al problema humano dentro del marco jurdico, para que se
introduzca en la conciencia ciudadana que hay un ordenamiento jurdico, pero que
no es la taxatividad de la norma, sino su realizacin dentro de un contenido social
que no podemos desconocer.
2. NORMATIVIDAD APLICABLE A MECANISMOS ALTERNATIVOS DE

RESOLUCIN DE CONTROVERSIAS
Nuestro Cdigo Civil Colombiano, sancionado el 26 de mayo de 1873, y rigiendo
en la Repblica por disposicin de la Ley 57 de 1887, en su artculo 1, regula
dentro de los contratos aquel conocido como la TRANSACCION4, y que permite a
las partes involucradas en una controversia, terminar extrajudicialmente un litigio
en curso o evitar que el mismo inicie curso en los Despachos judiciales (Libro 4,
Ttulo 39, artculos 2469 a 2487). Y entendamos que la Transaccin es la base
de todos los medios alternativos de resolucin de controversias.
Recordemos que con la Ley 105 de 1890 y luego la Ley 105 de 1931 se introduce
el compromiso como acuerdo para derogar la justicia ordinaria y acudir al
arbitramento. Que en diferentes normas establecidas desde principios de siglo se
habla de la opcin de manejar otras figuras diferentes a la demanda judicial para
encontrar respuesta al conflicto, pero que es en 1989 en donde se resalta la
importancia de la conciliacin, profirindose varios decretos que la incluyen dentro
3
Art. 116 CN Inciso ultimo: Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de
administrar justicia en la condicin de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de rbitros
habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los trminos que determine la ley.
4
ARTICULO 2469. <DEFINICION DE LA TRANSACCION>. La transaccin es un contrato en que las
partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio eventual.
No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que no se disputa.

de los diferentes procedimientos (Familia, Agrario, Civil). Estas normas no

tuvieron toda la resonancia y difusin que permitieran a las comunidades entender
en qu consista el proceso conciliatorio. Al contrario, se convirti en una ritualidad
ms sin logro de su verdadero objetivo.
El Decreto 2279 de 1989, con las diferentes modificaciones y la Ley 446 de 1998,
regulan la figura del arbitraje voluntario. En 1991, se promulga la Ley 23 en sus
Art. 66; Art. 67; Art. 68; Art. 69; Art. 70; Art. 71; Art. 72; Art. 73; Art. 74; Art. 75; Art.
76; Art. 77, norma que se difunde ampliamente por el Gobierno Nacional, y se
presenta como la Ley de Descongestin de los Despachos Judiciales. Se le critic,
se le censur, pero de una u otra forma empez a abrir espacios en los entornos
judiciales, en los conversatorios de abogados y poco a poco entre la comunidad
no lega. La Ley 80 de 1993; Art. 67; Art. 68; Art. 69; Art. 70; Art. 71; Ello signific
abrir caminos para lograr cambios que poco a poco nos introduce en esta
modalidad que, como lo dijera en la introduccin, nos invita a cambiar los
paradigmas errneos, por unos nuevos mas abiertos al cambio. El 7 de Julio de
1998, atendiendo a que el Decreto 2651 de 1991 perda vigencia, y en aras de
lograr normas con carcter permanente y de regular aspectos importantes, se
expidi la Ley 446 de 1998, o Ley de Descongestin de los Despachos Judiciales.
El Presidente de la Repblica, acatando lo dispuesto en el artculo 166 de la Ley
446 de 1998, es decir la facultad dada por el Congreso para que compilara las
normas relativas a los mecanismos alternativos de resolucin de controversias,
expidi el Decreto 1818 de 1998, el 7 de septiembre, conocido como el Estatuto
de los Mecanismos Alternativos de Resolucin de Controversias. Decreto que
rene la normatividad vigente en la disciplina y ayuda a un mejor entendimiento y
estudio de las figuras, pero con algunas falencias, como fue incorporar normas
derogadas. La vigente Ley 640 del 5 de enero del 2001, que modifica normas
relativas a la conciliacin, establecindola como requisito de procedibilidad en
varias jurisdicciones con las discutidas jurisprudencias de la Corte Constitucional;
La ley 270 de 1996, en su artculo 13 regulando la alternatividad ejercida por
particulares. Tambin en algunos Cdigos de Procedimiento, tales como el
Laboral, el Civil, el Penal, sealan la figura de la conciliacin. La ley 1395 de 2.010
que adopta medidas de descongestin judicial, la ley 1563 de 2012 introduce un
nuevo rgimen para la amigable composicin y el arbitramento; y la ley 1564 de
2.012 o nuevo cdigo general del proceso son entre otras las normas importantes
en el tema de los sistemas extra-procesales.
Pero nada ms concreto, como lo expresado en la Carta Magna. Estos ejercicios
de apoyo a la solucin de controversias por vas diferentes a las judiciales,
pueden ser adelantados por los particulares, tal como se entiende del texto de
nuestra Constitucin Poltica, en su artculo 116, inciso final, y que responden a los
principios contemplados en los artculos 1, 2, 3, 22, 53, entre otros.

3. CONSIDERACIONES GENERALES
La doctrina relacionada con la resolucin de conflictos o composicin de los
mismos, reconoce dos grandes campos posibles de atencin:
El primero, compuesto por aquellos medios en los cuales son las propias partes
confrontadas las que resuelven sus desavenencias, utilizando el ejercicio las
autonomas de sus voluntades directamente o asistidos por terceros imparciales,
que facilitan la relacin y solucin del conflicto; este campo se denomina de
autocomposicin.
El segundo campo, compuesto por aquellos medios en los cuales las partes
encontradas someten la solucin de sus conflictos a terceros que se encargan de
resolverlos independientemente de la autonoma de la voluntad de las partes, pero
bajo reglas aceptadas por estas, este campo se denomina de heterocomposicin.
En la heterocomposicin y la Autocomposicin hay tres sistemas segn el grado
de intervencin de los terceros neutrales, el primero denominado Inquisitivo que se
da cuando el tercero maneja completamente el proceso con muy poca
intervencin de las partes confrontadas, el segundo denominado Dispositivo que
se da cuando son las partes en controversia las que manejan el proceso y el
tercero que es la combinacin de ambos que se denominara entonces Mixto.
En la autocomposicin que es fundamentalmente dispositiva, las partes en
conflicto pueden abordar directamente la solucin del conflicto, comunicndose y
negociando sin la intervencin de terceros y en este caso estamos ante el medio
denominado Negociacin. Si la comunicacin entre las partes directamente
requiriera de un tercero neutral e imparcial que facilite y promueva el dialogo y la
negociacin entre ellas, estamos ante la Mediacin. Si el tercero neutral e
imparcial, adems de facilitar la comunicacin y negociacin entre las partes,
puede tambin proponer frmulas de solucin que las partes pueden o no aceptar
segn sea su voluntad, estamos ante la Conciliacin.
En trminos prcticos, entonces, la autocomposicin fundamentalmente
dispositiva est compuesta por la Negociacin, la Mediacin y la Conciliacin y en
todos estos medios o mecanismos es la voluntad de las partes en conflicto la que
genera la solucin a stos, siendo que la intervencin de terceros neutrales
simplemente facilita el acercamiento entre las partes encontradas o confrontadas y
en el caso de la conciliacin nicamente puede tambin contribuir con frmulas de
solucin a consideracin de stas; pero siempre sern las partes quienes
resuelvan el conflicto, en uso de la autonoma de sus voluntades.
En la heterocomposicin las partes en conflicto recurren ante jueces o rbitros
para que sean estos los que resuelvan el conflicto, de acuerdo a los criterios de
valoracin que ellos disponen para ello segn sea el medio. Si se somete el

conflicto al Poder Judicial del Estado ste acta de acuerdo a normas procesales
establecidas y valora el contenido del conflicto con criterios de derecho, basados
en los cuales emite una sentencia, que poniendo fin al proceso y siendo firme
tiene la calidad de la cosa juzgada. El proceso judicial es de tipo mixto con
primaca de lo inquisitivo.
En cambio si las partes en conflicto designan a las personas que se encargarn de
resolver el conflicto, o a la entidad que se encargue de hacerlo, establecen las
condiciones de procedimientos, trminos y plazos as como se rodean de la
seguridad necesaria para que su conflicto se valore con los criterios que
consideran ms apropiados, que pueden ser o no de derecho, estamos ante el
arbitraje que tambin es de tipo mixto pero tiene marcada primaca de lo
dispositivo.
En la heterocomposicin distinguimos, pues, al proceso judicial y al proceso
arbitral, en ambos son terceros neutrales quienes se encargan de resolver el
conflicto, bajo condiciones distintas de intervencin de las partes y bajo
condiciones que pueden ser diferentes en la valoracin del conflicto, con ello bajo
condiciones distintas de celeridad y certeza que pueden apreciar las partes.
Hay que precisar que en el sistema Colombiano, los medios de la
heterocomposicin, como procesos judiciales o arbitrales, son jurisdiccionales, es
decir tienen reconocimiento constitucional en el sistema de administracin de
justicia; sin embargo hay que anotar que la jurisdiccin arbitral no tiene los mismos
elementos de la jurisdiccin ordinaria en cuanto a coercitio y executio lo cual le da
una condicin especial; pero no resta a sus laudos de conciencia , de derecho o
tcnicos, en el arbitraje nacional o internacional de la calidad de cosa juzgada.
La conciliacin sea judicial o no, tiene reconocimiento jurisdiccional, porque la
decisin final, que el conciliador avala mediante un acta de conciliacin, tiene la
fuerza vinculante de una sentencia judicial, la primera hace parte de un proceso, la
segunda es un procedimiento y ambas prestan mrito ejecutivo.
Recapitulando podemos decir que aun cuando en la denominacin, el trmino ms
adecuado es el de medios alternativos, est generalizado el uso de mecanismos
alternativos de resolucin de conflictos MARCs y estos son todos los de la
autocomposicin: (negociacin, mediacin y conciliacin) y los de la
heterocomposicin el arbitraje, que pueden utilizarse como alternativas ante la
opcin del proceso judicial.
Por su parte, La Negociacin y la Mediacin, son medios de resolucin de

conflictos que se vienen utilizando crecientemente en el mbito privado,
10

empresarial, comercial; como que tambin estn influenciando el enfoque en la

atencin de controversias por parte de los abogados.
4. INSTITUCIONES
ALTERNATIVA
4.1
FUNDAMENTALES
DENTRO
DE
LA
JUSTICIA
LA TRANSACCIN
La TRANSACCION5 es un acuerdo de voluntades para solucionar un conflicto

antes o durante el litigio (Art. 2469 C.C.). Comprendiendo el convenio o acuerdo
de voluntades, a travs del cual se hacen concesiones recprocas, con el fin de
poner fin a un conflicto
Podra considerarse como la base del Derecho alternativo, si se identifica que las
personas plenamente capaces podrn disponer de sus derechos transables,
acudiendo a cualquiera de las instituciones paralelas a la va de la justicia
ordinaria.
Sus caractersticas son: consensualidad (excepto que incida en el derecho de
dominio sobre bienes inmuebles por transferencia o constitucin de un gravamen,
casos en los cuales, para que dicho contrato nazca a la vida jurdica, debe
aparecer en el cuerpo de una escritura pblica - diferente es que refirindose a
bienes inmuebles no est afectando o mutando el derecho de dominio sobre los
mismos, sino que, por ejemplo, se aclare sobre lmites en discusin; frente a
disposicin de derechos de menores o incapaces, o cuando se acuerda estando
en curso un proceso judicial, ya que en estas dos ltimas eventualidades requieres
aprobacin judicial)6; bilateralidad, conmutatividad, onerosidad, soluciona por s
mismo el conflicto, intuitu personae, y nominado.
5
Ibdem 4.
Casacin Civil, Sentencia del 2 de febrero de 1992: No es solemne sino en la medida en que transfiera
derechos sometidos a requisitos sustanciales, como la compraventa de inmuebles o la constitucin de
usufructos o comodatos.
Tambin la Corte Suprema de Justicia en auto de 5 de noviembre de 1996, Exp. 4546 : La transaccin, que
el Cdigo de Procedimiento Civil identifica como una de las formas de terminacin anormal del proceso, es a
la vez una manera civilizada y pacfica de finiquitar de modo total y vinculante los litigios judiciales y
extrajudiciales, o al menos de reducirlos en cuanto a su contenido litigioso, porque como bien lo autoriza el
art. 340 del C. de P.C., la transaccin puede versar sobre la totalidad de las cuestiones debatidas o sobre una
parcialidad de las mismas, bien por el contenido de su objeto, ora por el aspecto subjetivo, o sea porque slo
se celebra entre algunos de los litigantes, siempre y cuando no se est en presencia de un litisconsorcio
necesario. Para que el acuerdo transaccional sustituya la jurisdiccin, porque autocompone el conflicto de
intereses, precisa no slo su ajuste a las prescripciones sustanciales, sino que la peticin cumpla con los
requisitos formales que para surtir efectos procesales establece el art. 340 ibdem, pues no sobra advertir que
ellos penden de la aprobacin por parte del Juez o Magistrado. De manera que el Juez controla la transaccin
desde un doble ngulo: como contrato, caso en el cual vela porque l cumpla los requisitos sustanciales, y
como medio anormal de ponerle fin al proceso, cuando recae sobre la totalidad de las cuestiones debatidas
6
11

4.1.1 ELEMENTOS DE LA TRANSACCION

Se ha determinado por la doctrina que la Transaccin tiene unos elementos
sustanciales, sin los cuales degenerara en figura diferente. Estos son:
a)
La existencia de una relacin controvertida o dudosa. Significando
entonces que para que se requiera llegar a un acuerdo, se parte de la existencia
de un conflicto de intereses, o la duda sobre la existencia del derecho en cabeza
de una persona; sea que se haya iniciado o no el litigio
b)
La intencin entre las partes de solucionar la controversia en forma
extrajudicial, representada en la voluntad que debe estar exenta de vicios
c)
Una recproca concesin entre las partes, respecto de las pretensiones de
cada uno; presentndose renuncias totales o parciales de cada lado, aun cuando
no recaigan directamente sobre los objetos o bienes en disputa.
d)
Se presenta en forma de convenio o contrato celebrado directamente por
las partes. Diremos que en Derecho Colombiano tiene la calidad de contrato
nominado, al tenor del artculo 2469 del C.C.
e)
No existe participacin de terceros diferentes a las partes protagonistas del
conflicto. He aqu una de las condiciones importantes, en el sentido que son
directamente las partes conflictivas las solucionadoras de la situacin, sin que
intervengan otras personas, como s sucede en otras figuras alternas
4.1.2 FIN DE LA TRANSACCION
Este contrato de transaccin entre las partes finiquita la controversia que lo
origina, es decir, cumpliendo con las prescripciones generales de los contratos, su
efecto es el de cerrar para siempre el litigio; de modo que, como alguna vez lo
dijera la Corte Suprema de Justicia, la jurisdiccin queda sin qu hacer,
produciendo entonces efectos de Cosa Juzgada, porque ha cumplido con los
fines: terminar las disputas patrimoniales de las partes.
4.1.3 CELEBRACION DEL CONTRATO DE TRANSACCIN

(pero tambin cuando es parcial), exigiendo las condiciones formales que para tal acto procesal consagra el
art. 340 ib...
En esa misma providencia se sostuvo que cuando la transaccin implica la transaferencia de inmuebles, ...
ese acto de enajenacin requiere de la solemnidad de la escritura pblica, como expresamente lo consagra el
art. 12 del decreto 960 de 1970, por tratarse de un acto de disposicin sobre bienes races. Al respecto ha sido
clara y constante la jurisprudencia de la Corporacin, segn se lee en las sentencias de 14 de julio de 1981 y
13 de junio de 1989. En esta ltima se expres: 'La transaccin como contrato resolutorio o extintivo de un
litigio actual es en cuanto a su naturaleza, consensual o solemne cuando se refiere, segn el caso, a cosas
muebles corporales o incorporales (derechos personales) o a cosas inmuebles o derechos de la misma
naturaleza'... (Sublneas fuera de texto).
12

Como hemos dicho anteriormente, la transaccin no requiere solemnidad alguna

para que tenga validez. Salvo que se trate de dirimir controversias para cuya
transferencia del derecho se exija el documento escrito, como en el caso de
bienes inmuebles, en donde se hace necesaria la escritura pblica. En sentencia
de la Corte Suprema de Justicia de 1995, se determinaba que cuando no haba
transmisin de derechos, sino simplemente declaracin o reconocimiento, no era
necesaria la escritura pblica, refirindose, por ejemplo, al caso de conflicto de
linderos.
El doctrinante Roberto Valds Snchez, en su obra LA TRANSACCION, Solucin
Alternativa de Conflictos, considera que cuando las partes pactan la transferencia
de un derecho que requiere registro a travs de acuerdo verbal o de escrito
privado, este contrato tiene validez, facultando a las personas para exigir del otro
el cumplimiento, con fundamento en el artculo 7517 del Cdigo Civil, que permite
pedir la tradicin de lo debido.
CLAUSULA PENAL PECUNIARIA EN EL CONTRATO DE TRANSACCION
En el contrato de transaccin puede estipularse clusula penal pecuniaria; aquella
que al tenor del artculo 15928 del Cdigo Civil, se establece para asegurar el
cumplimiento de las obligaciones pactadas. Esta clusula tiene como principales
objetivos: a) servir de apremio a quienes estn obligados. b) servir de garanta y
c) servir de estimacin anticipada de los perjuicios. Entonces, si la misma se ha
pactado, una de las ventajas del acreedor es que se libera de la obligacin de
demostrar los perjuicios causados por la falta de cumplimiento de lo pactado,
evitando as controversia sobre perjuicios. El texto del artculo 1594 indica que el
acreedor no puede pedir al tiempo el cumplimiento de la obligacin principal y la
pena; y la jurisprudencia al respecto recalca que con ello se evita un doble pago
de la obligacin, salvo, dice la Corte, que la pena convenida sea de naturaleza
moratoria, o que as se haya estipulado. Y en el caso expreso de la transaccin, el
artculo 2486 del mismo cdigo indica que habindose estipulado pena, habr
lugar a la misma, sin perjuicio de llevarse a efecto la transaccin en todas sus
partes. Diramos que si adems se pretende cobrar perjuicios, stos se probaran
y se compensaran los mismos sobre el valor que se cobra de la pena. Pero
insistimos que s se debe cumplir con la obligacin principal.
4.1.4 NULIDAD DE LA TRANSACCIN
7
ARTICULO 751. <EXIGIBILIDAD DE LA TRADICION>. Se puede pedir la tradicin de todo aquello que
se deba, desde que no haya plazo pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto judicial en contrario.
8
ARTICULO 1592. <DEFINICION DE CLAUSULA PENAL>. La clusula penal es aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena que consiste en dar o hacer
algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal.
13

La transaccin como acto jurdico privado tiene el carcter sustancial si no existe

litigio en curso, siendo sus efectos en este caso meramente contractuales. Es de
su esencia que sea un acto dispositivo, proveniente de la iniciativa de las partes.
Slo su voluntad e inters debe llevarlos a un acuerdo por la va de la transaccin.
Slo se requiere la presencia de los interesados plenamente capaces.
Este contrato puede afectarse de nulidad absoluta o relativa. De nulidad absoluta,
en los siguientes casos: 1) por falta de capacidad, porque quien lo celebr era
incapaz absoluto. En nuestro caso, por menor de 18 aos o sordomudo que no
puede darse a entender por escrito. Tambin cuando quien lo hizo no poda
disponer de todos los objetos comprendidos en el respectivo contrato. 2) Porque
no existe objeto de transaccin o este es ilcito 3) Cuando est afectado de causa
ilcita. Nulidad Relativa en las siguientes situaciones: 1) Frente a incapacidad
relativa de las partes, como cuando se ha declarado como disipador. 2) Por falta
de autorizacin en la transaccin de alimentos futuros 3) Por vicios en el
consentimiento, como error en la persona, en la identidad de la cosa, error en
cuanto al derecho, cuando se transige con base en ttulo falso o nulo, o cuando ya
el litigio fall, o por dolo o violencia.
Si existieren vicios que afecten el consentimiento en la transaccin, debe alegarse
una nulidad sustancial, por va del proceso ordinario declarativo.
4.1.5 EFECTOS DE LA TRANSACCIN
Si una de las partes en su relacin jurdico sustancial est integrada por varias
personas, se presenta la figura del litisconsorte necesario y si no asisten todos,
slo producir efectos respecto de los que acordaron, salvo que se trate de
obligaciones solidarias.
Para que adquiera la fuerza de ttulo ejecutivo se requiere que conste en
documento escrito y que las obligaciones en l contenidas, renan los requisitos
del artculo 4229 del nuevo CGP (antes 488 del C. de P. C). Tambin tiene el
efecto de cosa juzgada, al tenor del artculo 2483 del Cdigo Civil, siempre que
sea celebrado vlidamente; es decir que no existan causales de nulidad. Ahora, Si
existe juicio pendiente, deber presentarse ante el Juez de la causa para que lo
homologue y luego decrete la finalizacin del proceso. El artculo 312 del nuevo
CGP (antes 340 del CPC) indica que en cualquier estado del proceso pueden las
partes transigir la litis, pero deben presentar el contrato ante el Juez, para que
9
Artculo 422. Ttulo ejecutivo. Pueden demandarse ejecutivamente las obligaciones expresas, claras y
exigibles que consten en documentos que provengan del deudor o de su causante, y constituyan plena prueba
contra l, o las que emanen de una sentencia de condena proferida por juez o tribunal de cualquier
jurisdiccin, o de otra providencia judicial, o de las providencias que en procesos de polica aprueben
liquidacin de costas o sealen honorarios de auxiliares de la justicia, y los dems documentos que seale la
ley.
14

ste resuelva sobre la validez de dicho documento. Entonces, el Juez dara doble
control al contrato, por una parte sobre sus requisitos sustanciales, y sobre las
condiciones formales del acto procesal que pone fin al litigio.
4.1.6
ASUNTOS QUE ADMITEN TRANSACCION
En trminos generales podramos afirmar que es transable todo derecho

patrimonial siempre que no sea contrario a la Ley, las buenas costumbres o al
orden pblico.
Relacionemos los eventos en que no se admite transaccin:
Los derechos fundamentales

El estado Civil de las personas por ser derecho inherente al ser humano, pero
s los efectos patrimoniales de este estado.
El derecho a recibir alimentos, por ser igualmente inherente a la persona. Sin
embargo s se puede transigir sobre las pensiones alimenticias atrasadas. Las
partes podran transigir los alimentos futuros en cuanto a forma y condiciones
de pago, pero no en cuanto al derecho en s mismo considerado. Y se exige
aprobacin judicial para que produzca efectos.
Los derechos de contenido personal sobre cosas, como el del usufructo legal
del padre sobre bienes de hijos menores, y los derechos de uso y habitacin.
La accin penal por su condicin de protectora de la sociedad. La accin civil
derivada de un delito si es transigible
Los derechos ajenos y los inexistentes
Sobre litigio ya terminado.
Ser nula si se obtiene mediante ttulos falsificados, con dolo o con violencia.
4.2
LA AMIGABLE COMPOSICIN
4.2.1
EVOLUCIN.
En postrimeras del imperio romano el arbitraje asumi dos formas caractersticas

de uso frecuente entre los ciudadanos romanos y an entre los extranjeros. Una
primera modalidad se ajustaba al derecho estricto y era de responsabilidad del
arbiter (rbitro), cuyo fallo se ajustaba al imperio de la ley. En la segunda
modalidad se estaba ante un arbitramento abierto que tomaba en cuenta
consideraciones distintas a las de la propia ley y cuyo manejo se encomendaba a
un arbitrator (arbitrador).
La figura del arbitrator se mantuvo durante la edad media al amparo de la
creciente influencia de la iglesia catlica de la alta edad media, que por medio del
15

derecho cannico permeaba las instituciones civiles con el empleo de dos

conceptos bsicos: el de conciliacin y el de caridad, que se encaminaban a la
realizacin del ideal cristiano de justicia. Ese hecho produjo una ruptura en las
tendencias jurdicas imperantes y al tiempo imprimi una orientacin distinta al
arbitraje, que para entonces no se inquietaba por determinar si los fallos de los
rbitros se ajustaban o no al derecho.
Esta evolucin llev a las partes involucradas en una controversia a que aceptaran
el papel del arbitrator para que considerase los conflictos no solo de conformidad
con el derecho sino de acuerdo con criterios de equidad. En tal sentido, conocan
de todo tipo de conflictos, siendo poco a poco llamados amicabilis compositor
(amigable componedor), en correspondencia con la funcin que cumplan y al
espritu cristiano de que estaban imbuidos este tipo de acuerdos. El amigable
componedor, con el correr del tiempo, fue adquiriendo tal poder, que se les
reconoci el derecho de resolver por su propia autoridad las controversias,
investidos de una autoridad que obligaba a las partes al cumplimiento de lo
acordado.
Es evidente, entonces, que la amigable composicin empez como una forma de
arbitraje en equidad, la cual ha perdurado hasta el momento, pese a que con la
revolucin francesa se introdujeron grandes modificaciones al sistema jurdico,
gracias a la introduccin del rgimen napolenico que ha ejercido un gran influjo
en los posteriores regmenes poltico y jurdicos, y que dio a la vez un fuerte
aliento a las doctrinas positivistas de la poca.
En efecto, la amigable
composicin se desarroll como un sistema de acuerdos entre litigantes dentro de
una instancia judicial a manera de transaccin, por lo que se regulaba como una
forma anormal de dar por terminado el proceso.
En la legislacin colombiana, la amigable composicin no fue regulada, en sus
inicios, con la autonoma que actualmente tiene, pues las normas anteriores
siempre la vincularon al sistema de arbitraje o jueces de equidad. Hoy la
regulacin est a cargo de la ley 1563 de 2.012 o estatuto del arbitramento
nacional e internacional, norma que dedic los artculos 59 a 61 para la amigable
composicin.
4.2.2. DEFINICIN Y CARACTERSTICAS.
La amigable composicin es un procedimiento eminentemente contractual y los
amigables componedores, por principio, no ejercen ninguna funcin judicial
estatal, por cuanto se trata de un mecanismo de autocomposicin, en el que los
amigables componedores, sean designados por las partes o por delegacin que
stas hacen en un tercero, son representantes de las partes contratantes en
conflicto. El mecanismo permite que el proceso de autocomposicin se desarrolle
en la forma acordada autnomamente por las partes, buscando que la
16

controversia termine en un acuerdo o convencin que tiene los efectos de

transaccin.
El artculo 59 de la ley 1563 de 2.012 define la amigable composicin como un
mecanismo alternativo de solucin de conflictos, por medio del cual, dos o ms
particulares, un particular y una o ms entidades pblicas, o varias entidades
pblicas, o quien desempee funciones administrativas, delegan en un tercero,
denominado amigable componedor, la facultad de definir, con fuerza vinculante
para las partes, una controversia contractual de libre disposicin.
La amigable composicin, como institucin y como mtodo alterno de solucin de
conflictos trasciende la relacin contractual, constituyndose en un negocio
jurdico complejo que comprende tres relaciones jurdicas conexas: como
institucin de amigable composicin para la solucin de conflictos; el pacto o
convenio, mediante el cual las partes acuerdan emplear los buenos oficios de un
amigable componedor (contrato de composicin); y el resultado de la gestin
cumplida y desarrollada por el componedor, que tambin equivale a un negocio
jurdico contractual o no contractual (composicin propiamente dicha).
En tal sentido, la amigable composicin contiene estas caractersticas principales:
a. Es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos, que supone la
presencia y ejecucin del acuerdo de amigable composicin y la elaboracin
de la composicin del acuerdo final.
b. Es un trmite, el procedimiento de la amigable composicin podr ser fijado por
las partes directamente, o por referencia a un reglamento de amigable
composicin de un centro de arbitraje, siempre que se respeten los derechos
de las partes a la igualdad y a la contradiccin de argumentos y pruebas.
c. Se refiere a un negocio jurdico particular, es decir, la amigable composicin
hace referencia nicamente a contratos de derecho privado.
d. El amigable componedor puede ser singular o plural. Las partes podrn
determinar libremente el nmero de amigables componedores. A falta de tal
acuerdo, el amigable componedor ser nico.
e. La decisin que adopte el amigable componedor tiene efectos similares a la
transaccin, con lo cual la decisin hace trnsito a cosa juzgada y presta
mrito ejecutivo, con lo cual comparte caractersticas propias de la conciliacin
y del arbitramento.
f. La designacin del amigable componedor se hace a persona o personas
determinadas, en consideracin a que lo califican como persona idnea y
calificada para el cargo.
g. Las partes podrn nombrar al amigable componedor directamente o delegar en
un tercero su designacin. El tercero delegado por las partes para nombrar al
amigable componedor puede ser una persona natural o jurdica. A falta de
acuerdo previo entre las partes, se entender que se ha delegado la
17

designacin a un, centro de arbitraje del domicilio de la parte convocada

escogido a prevencin por la parte convocante.
h. Salvo convencin en contrario, la decisin del amigable componedor estar
fundamentada en la equidad, sin perjuicio de que el amigable componedor
haga uso de reglas de derecho, si as lo estima conveniente.
De otra parte, y tomado como base su evaluacin, siempre hemos entendido esta
institucin, como una forma heterocompositiva de solucionar conflictos
transigibles, porque son terceras personas las que deciden el conflicto; sin
embargo, la Corte Constitucional concepta que se trata de una forma
autocompositiva, porque la solucin que dan los amigables componedores la
hacen como representantes de las partes. Para la Corte Constitucional en
sentencia 091 del 2 de febrero del 2000, la amigable composicin es simplemente
una transaccin lograda a travs de terceros con facultades para comprometer
contractualmente a las partes. Sin embargo, ms adelante al presentar los efectos
del acuerdo, le quita la opcin del mrito ejecutivo, porque dice la Corte, las
obligaciones no emanan de las partes. Insiste la Corte en que la amigable
composicin es un procedimiento eminentemente contractual; los amigables
componedores no ejercen funcin estatal judicial sino que desarrollan su actuacin
en la forma acordada autnomamente por las partes.
Lo cierto es que la resolucin de la polmica, dada por los Amigables
componedores, tendr los mismos efectos de la transaccin; as lo enuncia la Ley
1563 de 2.012, cuando regla que la decisin tiene fuerza vinculante para las
partes, y esta se da sobre una controversia contractual de libre disposicin, o sea
transigible o transable; entonces hace trnsito a cosa juzgada. Pero, en cuanto si
se inicia un proceso judicial, se excepcionara COSA JUZGADA, por haberse
pactado ese acuerdo, el cual si no se ha cumplido, da accin contractual.
Efectivamente la decisin del amigable componedor no es una sentencia, como si
ocurre con un laudo arbitral, es sencillamente una solucin que se debe cumplir,
so pena de iniciar una accin contractual ante la justicia ordinaria.
En resumen y con la normatividad vigente, la amigable composicin no contiene
una estructura procesal propiamente dicha, trascendiendo la condicin sustantiva
o contractual, que finalmente es fijada por las partes. Como medio alternativo en la
solucin de conflictos, la amigable composicin se distingue por su sencillez,
celeridad y eficacia, lo que permite calificarla como un procedimiento informal y
simplificado que no es judicial ni arbitral, es de derecho privado, que no est bajo
el mando de jueces o rbitros sino de amigables componedores.
4.2.3. TRMITE.
18

Aunque la amigable composicin no est signada por un procedimiento especial,

sta sigue ciertos pasos para que alcance el propsito en la solucin de conflictos,
y que en lneas generales comprende:
a.
Etapa de apertura, en la cual los amigables componedores son investidos
de la autorizacin que las partes han consignado en el acuerdo contractual de
amigable composicin, y se celebra una audiencia de instalacin, en la que se
fijan la estrategia y las acciones que adelantarn para resolver el conflicto o
superar las diferencias.
b.
Etapa de investigacin, en el transcurso de la cual las partes se toman un
tiempo prudencial para identificar, estudiar y revisar el problema que pusieron en
manos del amigable componedor, quien puede examinar documentos, realizar
entrevistas con las partes o con terceros y, en general, lo necesario para tener
elementos de juicio suficientes para tomar las decisiones correspondientes.
c.
Decisin. Esta es la ltima etapa, en la que los amigables componedores
en presencia de las partes celebran una ltima audiencia para prever una
conciliacin de intereses. De no presentarse acuerdo, el amigable componedor
debe dar a conocer la decisin adoptada con los efectos legales que se explicaron
antes.
En la sentencia T 017 de 2005, La Corte Constitucional refiere a que el
procedimiento contractual o trmite contractual de la amigable composicin debe
agotarse por lo menos en tres etapas. Sobre el punto dijo:
A juicio de esta Corporacin, es indispensable que los centros
especializados en el manejo de los mecanismos alternativos de resolucin
de conflictos, sometan el adelantamiento de los trmites de la amigable
composicin como mnimo a tres etapas. En primer lugar, a una audiencia
de apertura, en donde se proclame la autoridad del amigable
componedor, se fije el alcance y naturaleza de la disputa, se determine el
tiempo de su duracin y el de cada una de sus etapas y, adems, se inste
a las partes para presentar los elementos de juicio que pretendan hacer
valer. En segundo trmino, una etapa de investigacin, para identificar y
estudiar el problema, examinar documentos, realizar entrevistas con
terceros y las partes, y en general, todas las gestiones esenciales para
que el amigable componedor se forme su propio juicio. Finalmente, la
etapa de decisin, audiencia en la cual se presenta la solucin a las
partes debidamente firmada por el amigable componedor, y se explica su
alcance jurdico
En el mismo sentido, el referido pronunciamiento, hace nfasis en que si bien en el
trmite de amigable composicin no se aplica en todo su rigor el derecho al debido
proceso, pues se trata de un camino que avanza a la elaboracin de un contrato
llamado ter contractus, no se est en presencia de un debate judicial. Por lo que
19

no es acertado hablar del derecho al debido proceso, adems porque las

decisiones all adoptadas no tienen contenido jurisdiccional, pero de todas
maneras las reglas de los centros especializados en mecanismos alternativos de
solucin de conflictos y particularmente en amigable composicin deben tener
absolutamente claro, cules son las reglas de tramite aplicables a la resolucin del
conflicto, y que las partes sean conocedoras de tales disposiciones, pues no tiene
ningn sentido que el destino del trmite quede radicado nica y exclusivamente
en cabeza del amigable componedor, quien ajustara el trmite a su capricho,
probablemente en perjuicio de las partes.
En el evento en el que no existieran esas precisas reglas de trmite, existira para
las partes un estado de indefensin pues de adelantarse el trmite de la
composicin sin unas reglas claras y objetivas previamente conocidas por todos
los intervinientes, no existira ningn parmetro de control al ejercicio de las
atribuciones del amigable componedor, lo que indiscutiblemente sometera a las
partes a una especie de dependencia en relacin con el amigable componedor,
ya que al final de cuentas la resolucin del conflicto dependera exclusivamente
del querer del mandatario10.
4.2.4. ASUNTOS QUE PUEDEN SOMETERSE A LA AMIGABLE
COMPOSICIN.
Las materias de las que se puede ocupar la amigable composicin versan sobre
todas aquellas controversias acerca de las cuales puede celebrarse transaccin,
surgidas entre personas con capacidad para transigir. Lo anterior significa que
solamente los asuntos susceptibles de transaccin, es decir, de libre disposicin
por las partes, con la condicin, as mismo, de que los componentes sean
personas completamente capaces.
Para la Corte Constitucional la amigable composicin equivale a una transaccin,
motivo por el cual ha manifestado: La amigable composicin es simplemente una
transaccin lograda a travs de terceros con facultades para comprometer
contractualmente a las partes ...
Tenemos, pues, que la amigable composicin abarca cualquier tipo de diferencias
de carcter contractual, en el cual se involucran derechos patrimoniales de libre
disposicin de las partes o de negocios jurdicos de tipo bilateral o plurilateral.
Desde esta perspectiva, la amigable composicin puede tener una operatividad
mayor a la de la transaccin, como sucede en aquellos eventos en os que los
amigables componedores deben referirse a temas eminentemente de derecho,
10
Tomado de: Elementos para el diseo de un trmite de amigable composicin en la solucin de

controversias contractuales entre particulares. Autor: Felipe Pablo Mojica Corts. Publicado en
http://viei.usta.edu.co/articulos/edi5/amigablecomposicion.pdf.
20

como definir los alcances e interpretacin de una clusula contractual, sin que se
entre en el estudio de los efectos patrimoniales.
4.2.5. LA COMPOSICIN.
La resolucin de conflictos por medio de la amigable composicin termina con la
suscripcin de un acuerdo final denominado composicin, el cual es de obligatorio
cumplimiento para las partes con la sola firma del amigable componedor o
amigables componedores. Algunos tratadistas lo definen como un convenio de
carcter contractual en la medida en que el pacto de amigable composicin
depende de que el contrato o negocio jurdico, al cual se refiera, se haya
celebrado con los requisitos legales.
A diferencia de la conciliacin que puede terminar o no en un acuerdo, o del
arbitraje, que puede concluir eventualmente con fallo inhibitorio, en la amigable
composicin se espera que la actuacin del amigable componedor sea de
resultado: producir y elaborar el acuerdo de composicin, sin detenerse sobre si el
acuerdo es bueno o malo, que sea o no compartido por las partes, que se adecue
o no a las necesidades de los contendientes, o que adolezca de ineficacias o
vicios. De todas formas, para que pueda hablarse de amigable composicin, es
necesario que se hayan agotado todos los pasos necesarios para arribar a una
determinacin ajustada a la sensatez, el buen juicio, la experiencia y la idoneidad
del amigable componedor.
Concluidos los trmites necesarios para adoptar una determinacin y vencido el
plazo estipulado para que el amigable componedor se pronuncie, ste presentar
la composicin por escrito, debidamente firmada y entregar copias a las partes,
en una audiencia final. En dicho documento es necesario que aparezcan
sustentadas las razones de la decisin.
21

4.3
EL ARBITRAMENTO
4.3.1. EVOLUCIN.
El arbitraje es otro de los medios previstos en la ley para que los particulares
puedan obtener la solucin de sus conflictos o diferencias. La solucin arbitral es
en nuestro pas una solucin judicial, no slo porque est regulada (ley 1563 de
2012) debiendo recorrer un procedimiento ya establecido, sino porque tambin los
rbitros, a pesar de ser particulares y de haber sido seleccionados, bien por las
partes, bien por un centro de arbitraje o un tercero, total o parcialmente, son
jueces ad hoc por mandato legal, con las facultades, los deberes y
responsabilidades propias de aquellos, cuya funcin es la de proferir una decisin
en derecho, llamada laudo arbitral. Dicho laudo impone una decisin definitiva y
obligatoria al litigio, y tiene los alcances de una sentencia judicial.
La doctrina sostiene que el arbitraje y la conciliacin constituyen dos de las
primeras formas de resolver los conflictos jurdicos surgidos entre las personas,
superando los estadios primarios de justicia por propia mano. Cuando los
contendientes acudan a otras personas para someter sus diferencias a stos y
aceptaban de antemano, con carcter obligatorio el dictamen que al respecto se
produjera se estaba ante una solucin arbitral.
Con el transcurso del tiempo y en la medida en que se perfeccion la organizacin
social, el arbitramento se transform en una institucin judicial como expresin de
una actividad primordial del Estado establecida con un fin preciso: impartir justicia
mediante un sistema permanente, adoptando a un mismo tiempo una serie de
pautas para ejercer su actividad, sistema disponible para quienes necesitan
obtener la proteccin de sus derechos.
El arbitraje fue institucionalizado desde antes del derecho romano, pues no slo es
el origen de la funcin judicial ordinaria, sino incluso de otras jurisdicciones. As se
conocen referencias y ms tarde normas de derecho positivo que regulan y
autorizan el arbitramento en el Gnesis y en xodo entre los Hebreos, en las leyes
Hindes o en la ley romana de las Doce Tablas. Y es precisamente en el derecho
romano donde el arbitraje encuentra un notable desarrollo, una vez se ha
superado la etapa de la justicia vindicativa. Se establecen dos tipos de procesos:
uno pblico referido a las conductas delictivas y otro privado para las dems
diferencias. ste ltimo se inicia a solicitud de las partes mediante un
procedimiento en juicio que procura el acuerdo entre ellas para precisar el objeto
del litigio y la sumisin al fallo que se produzca. El Estado no impone la solucin ni
obliga a los particulares a recurrir a l. El juez designado deba jurar sometimiento
a la ley con lo cual quedaba investido de autoridad para adelantar el proceso y
dictar su fallo, pero el laudo no poda ser exigible porque el juez careca de
22

imperio. Posteriormente se establecieron penas pecuniarias para quienes

incumplieran los fallos.
Simultneamente el derecho romano admite el arbitraje privado como un modo
extrajudicial de resolver los litigios, para lo cual se requieren dos pactos: el
compromiso, que es un pacto con clusula penal, y la aceptacin del rbitro, quien
no est obligado a aceptar el cargo, pero si lo hace, queda comprometido con las
partes a cumplir con su funcin, so pena de ser sancionado por el Pretor.
En tiempos de Justiniano en que se dedic un captulo del Digesto al arbitraje, se
intensifica la eficacia del laudo, por medio de la estipulacin de penas y de otras
medidas indirectas. El compromiso puede celebrarse sobre cualquier cuestin,
salvo que est involucrado el orden pblico, el estado civil de las personas o
cuando tenga lugar una restitucin integral.
En la edad media, cuando los estados no estaban debidamente constituidos y la
organizacin poltica no tena suficiente autoridad, se generaliz la prctica del
arbitramento mediante las asociaciones gremiales, a las cuales recurran los
artesanos y los comerciantes para resolver sus conflictos. Los seores feudales
los resuelven entre ellos mismos o acuden al rey para que les sirva de rbitro.
Contrario a lo ocurrido con la constitucin de 1886, la nueva Carta Poltica
autoriza expresamente el arbitramento como solucin a las situaciones de
conflictualidad por medio el inciso final del artculo 116 que establece: Los
particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar
justicia en la condicin de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la
de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad,
en los trminos que determine la ley. De esta norma se desprenden varios
aspectos importantes de las caractersticas de esta institucin:
a. El arbitramento es una institucin que implica el ejercicio de una actividad
jurisdiccional.
b. Los particulares slo pueden administrar justicia en calidad de rbitros o
conciliadores.
c. Esta facultad es transitoria y excepcional.
d. La autorizacin o habilitacin, en cada caso, es potestad slo de las partes.
e. Las cuestiones objeto de arbitraje deben ser susceptibles de transaccin, es
decir, versar sobre derechos y bienes patrimoniales respecto de los cuales sus
titulares tengan capacidad legal de disposicin.
f. Los laudos pueden ser proferidos en derecho o en equidad.
g. Corresponde a la ley definir los trminos en que se lleva a cabo el arbitramento
o la conciliacin.
23

No obstante son varios los doctrinantes que coinciden en que el arbitraje es

conocido en el pas desde la ley 105 de 1890, que reform el cdigo judicial de la
poca, y en la que se autorizaba someter a la decisin de rbitros controversias
que surgieran entre personas capaces de transigir en los casos en los que es
admisible la transaccin y conforme al procedimiento fijado en aquella ley, cuyos
principios se mantienen posteriormente en los cdigos procesales dictados al
amparo de las leyes 103 de 1923 y 105 de 1931.
La figura del arbitramento sigui su proceso de afianzamiento con la expedicin de
la ley 28 de 1931, que autoriza a las Cmaras de Comercio para ... servir de
tribunales de comercio para resolver como rbitro o amigable componedor las
diferencias que ocurran entre comerciantes. (artculo 12, numeral XIII),
disposicin que se mantiene en el cdigo de comercio vigente.
Despus de numerosas y sucesivas
disposiciones, muchas de ellas
contradictorias e incongruentes, en lo que hace al arbitramento interno, la
legislacin vigente est contenida en la ley 1563 de 2.012 o Estatuto de Arbitraje
Nacional e Internacional, expedida y promulgada el 12 de julio de 2.012.
Desde el punto de vista del arbitraje nacional, se rene en un solo estatuto la
experiencia de la prctica arbitral colombiana, las normas que estaban dispersas
en leyes o decretos y las sentencias de la Corte Constitucional sobre la materia.
Con la nueva ley se crea un estatuto arbitral nico, que recoge, bsicamente,
estos tres puntos. Y en relacin con el arbitraje internacional, Colombia no tena, a
diferencia de otros pases de la regin, una ley integral. Solo se contaba con tres
artculos. Ahora tenemos un estatuto basado en la Ley Modelo de la Comisin de
las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL, por su
sigla en ingls), que pone a Colombia en un lugar destacado en materia de leyes
modernas de arbitraje internacional en la regin.
El arbitraje nacional se simplifica y se agiliza, a travs de unas reglas de juego
ms claras, en temas como la designacin de rbitros, los trminos, el uso de
medios electrnicos y las causales de anulacin. Se recogen experiencias de
prcticas arbitrales de muchos aos, el procedimiento se hace menos complejo y
ms sencillo y se consagran de manera clara las clases de arbitraje que existen en
el mundo: institucional y ad hoc. En cuanto al arbitraje internacional, se prevn
unas reglas nicas cuando la sede sea Colombia y unas causales propias para la
procedencia de la anulacin de los laudos que se profieran en el pas.
Se mantiene el principio segn el cual la clusula compromisoria es un acuerdo de
voluntades, se hace claridad sobre la posibilidad de que los tribunales se
pronuncien sobre la validez y la eficacia del contrato al decidir su competencia y
se simplifica su consagracin, en el sentido de que los requisitos son bsicos. As,
24

el estatuto recoge las tendencias modernas del arbitraje, pues nicamente se

necesita identificar el contrato al cual se refiere el compromiso arbitral11.
4.3.2. CONCEPTO.
La ley 1563 de 2.012 lo define de la siguiente manera:
Artculo 1. Definicin, modalidades y principios. El arbitraje es un mecanismo
alternativo de solucin de conflictos mediante el cual las partes defieren a rbitros la
solucin de una controversia relativa a asuntos de libre disposicin o aquellos que la
ley autorice.
El arbitraje se rige por los principios y reglas de imparcialidad, idoneidad, celeridad,
igualdad, oralidad, publicidad y contradiccin.
El laudo arbitral es la sentencia que profiere el tribunal de arbitraje. El laudo puede
ser en derecho, en equidad o tcnico.
En los tribunales en que intervenga una entidad pblica o quien desempee
funciones administrativas, si las controversias han surgido por causa o con ocasin
de la celebracin, desarrollo, ejecucin, interpretacin, terminacin y liquidacin de
contratos estatales, incluyendo las consecuencias econmicas de los actos
administrativos expedidos en ejercicio de facultades excepcionales, el laudo deber
proferirse en derecho.
Asimismo, la Corte Constitucional ha dicho que El arbitramento consiste en un

mecanismo jurdico en virtud del cual las partes en conflicto deciden someter sus
diferencias a la decisin de un tercero, aceptando anticipadamente sujetarse a lo
que all se adopte. Adicionalmente, la doctrina constitucional lo ha definido. De la
regulacin constitucional y de su interpretacin se infiere, adicionalmente, que
dicha figura presenta lmites respecto de su mbito material y temporal, en razn a
que no todos los asuntos pueden ser sometidos genricamente a su conocimiento,
como por ejemplo, los relacionados con el estado civil de las personas, ya que
detenta un carcter transitorio para su realizacin12.
El arbitramento es, por tanto, uno de los mecanismos previstos en la ley para que
los particulares puedan obtener solucin a sus conflictos o diferencias, para lo cual
se requiere la manifestacin expresa de los contendientes de someterse a este
mecanismo, solucin que se materializa en un laudo proferido por terceros que
actan en calidad de rbitros y para ello la ley los inviste transitoriamente de la
facultad de administrar justicia. As se desprende de lo dicho por la Corte
Constitucional: El arbitramento representa un mecanismo para impartir justicia, a
11
Eduardo Zuleta, miembro de la Comisin Redactora de la Ley 1563.

Sentencia de la Corte Constitucional C-242 DE 1997, M. P. Hernando Herrera y C-163 de 1999
Magistrado Ponente Alejandro Martnez Caballero.
12
25

travs del cual igualmente se hace efectiva la funcin pblica del Estado en ese
sentido, y claramente consagrado por el ordenamiento jurdico ; es ms, dicho
instituto goza de autorizacin constitucional expresa, con determinadas
caractersticas, en donde los rbitros quedan investidos transitoriamente, de la
funcin de administrar justicia, con los mismos deberes, poderes, facultades y
responsabilidades, en razn de haber quedado habilitados por las partes para
proferir fallos en derecho o en equidad, en los trminos que seale la ley.
La solucin arbitral es en la legislacin colombiana es un fallo o resolucin
judicial, no solo porque est autorizada por la ley como uno de los tantos procesos
all regulados, sino tambin porque los rbitros, a pesar de ser particulares y de
ser escogidos, casi siempre directamente por las partes, son verdaderos jueces
por mandato legal, con las facultades, deberes y responsabilidades propias de
stos, cuya funcin es la de poner fin al litigio mediante una decisin o laudo
arbitral, que tiene las caractersticas y los alcances de una sentencia judicial. As
la ley arbitral exige ciertas calidades que deben cumplir los rbitros a saber; el
rbitro debe ser colombiano y ciudadano en ejercicio; no haber sido condenado
por sentencia judicial a pena privativa de la libertad, excepto por delitos polticos o
culposos, ni estar inhabilitado para ejercer cargos pblicos o haber sido
sancionado con destitucin.
En los arbitrajes en derecho, los rbitros debern cumplir, como mnimo, los
mismos requisitos exigidos para ser magistrado de Tribunal Superior de Distrito
Judicial, sin perjuicio de las calidades adicionales exigidas por los reglamentos de
los centros de arbitraje o por las partes en el pacto arbitral.
As lo ha confirmado la Corte Constitucional al asegurar: La decisin arbitral
concretada en un laudo arbitral, bien sea en derecho o en equidad, es
eminentemente jurisdiccional y equivale a una providencia judicial, en cuanto
resuelve el litigio suscitado entre las partes, pronuncindose sobre los hechos,
resolviendo sobre las pretensiones, valorando las pruebas y declarando el derecho
a la luz de los mandatos constitucionales y legales o atendiendo a los principios de
equidad. Claro est, que la ejecucin y control de ese laudo corresponde a la
jurisdiccin ordinaria permanente. No cabe, entonces, duda alguna de que el
arbitramento constituye una institucin importante para la obtencin de una eficaz
administracin de justicia.
As pues, el arbitramento consiste en una solucin judicial de un conflicto
determinado, por particulares, quienes no tienen la investidura de jueces pero
actan como tales, desplazando a estos ltimos en el conocimiento de la cuestin,
decidiendo en derecho o en equidad, mediante laudo arbitral, con fuerza de cosa
juzgada.
26

4.3.3. CLASES DE ARBITRAMENTO.

Al respecto, la nueva legislacin amparada en la jurisprudencia y la doctrina ha
planteado tres clasificaciones, que se describen a continuacin.
4.3.3.1.
De acuerdo con la naturaleza de la decisin.
El artculo 1o de la ley 1563 de 2.012 divide el arbitraje en tres categoras segn el

laudo proferido: en derecho, en equidad y tcnico.
El arbitraje en derecho constituye un mecanismo de autntica sustitucin del juez
estatal por el juez arbitral, pues ste obra dentro del proceso como lo hara aquel,
tanto formal como materialmente, es decir, instruye el proceso, practica pruebas y
resuelve el litigio observando las normas procesales y de derecho sustantivo. Los
rbitros fundan su decisin en normas de derecho, caso en el cual deben ser
abogados inscritos.
En el arbitramento en equidad, que antes se denominaba arbitraje en conciencia,
el rbitro tiene un mayor margen de accin, lo que no quiere decir que sean
ilimitadas. En primer trmino, es preciso que las partes hayan autorizado
expresamente que el laudo se profiera en equidad, pues no expresarlo indica que
el fallo debe sujetarse a las reglas del derecho, que es la forma habitual de decidir
conflictos jurdicos. En segundo lugar, deben seguirse los preceptos del debido
proceso sealados en la ley o establecidos en el pacto arbitral y que de todas
maneras opera por mandato constitucional. El tercer aspecto consiste en que
deben practicarse pruebas con todas las ritualidades previstas en la ley procesal,
permitiendo la contradiccin de las mismas. La libertad en este caso reside en que
el rbitro decide segn el sentido comn y la equidad.
El arbitramento tcnico o especializado se refiere a ciertas actividades particulares
y especializadas y que exigen el conocimiento y dominio de una determinada
ciencia, profesin u oficio por parte de los rbitros, y es con apoyo en esos
conocimientos que deben proferir sus fallos o laudo arbitral.
4.3.3.2.
De acuerdo con el funcionamiento.
Siguiendo la regulacin del artculo 2 de la ley 1563 de 2.012, el arbitraje podr ser
ad hoc o institucional,
En el arbitraje ad hoc, las partes acuerdan autnomamente las reglas de
procedimiento aplicables en la solucin del conflicto, el tribunal es nombrado
directamente por las partes y se disuelve una vez se ha resuelto la cuestin
27

litigiosa. Las partes designarn el o los rbitros, segn lo previsto en el pacto

arbitral. Si formulada solicitud por una de las partes a la otra para la designacin
del o los rbitros, esta no colabora o guarda silencio, la peticionaria podr acudir al
juez civil del circuito competente, acompaando prueba sumaria de haber agotado
el trmite anterior, para que este proceda al nombramiento del rbitro ad hoc,
dentro de los cinco (5) das siguientes al recibo de la solicitud, mediante auto que
no es susceptible de recurso alguno.
El arbitramento institucional es aquel en el que las partes se someten a un
procedimiento establecido por el centro de arbitraje. Dentro de esta modalidad se
habla de arbitramento administrado cuando es impartido por las cmaras de
comercio, incluso de arbitraje oficial si lo administra alguna entidad estatal.
A falta de acuerdo respecto de su naturaleza y cuando en el pacto arbitral las
partes guarden silencio, el arbitraje ser institucional. Cuando la controversia
verse sobre contratos celebrados por una entidad pblica o quien desempee
funciones administrativas, el proceso se regir por las reglas sealadas en la
presente ley para el arbitraje institucional.
4.3.3.3.
Segn el origen.
El criterio de seleccin segn el origen establece que el arbitraje puede ser

voluntario o forzoso. Su naturaleza es voluntaria si se origina en el pacto arbitral
suscrito por las partes en ejercicio del principio de autonoma de la voluntad, es
decir, proviene de un acuerdo de voluntades. La designacin del procedimiento
arbitral que hacen las partes surge de la propia clusula compromisoria y que se
estipula en previsin de cualquier disputa que pueda presentarse en desarrollo de
un contrato, con la finalidad de establecer un mecanismo de solucin de tales
disputas. Tambin se presenta cuando las partes acuden espontneamente a este
mecanismo.
Por el contrario, el arbitraje forzoso es el que ordena la ley como instancia
obligatoria en la solucin de conflictos, como ocurre en el arbitramento laboral. De
suerte que las partes no pueden sino acogerse a este medio para resolver sus
diferencias, tal como ocurre en los conflictos colectivos de trabajo que surjan en
empresas de servicios pblicos esenciales o cuando los trabajadores as lo
decidan de acuerdo con el artculo 34 del decreto 2351 de 1965.
4.3.3.4.
De acuerdo con el mbito territorial.
Al efecto se establecen dos mbitos territoriales el nacional o interno y el

internacional. El primero se desarrolla en Colombia con sujecin a la ley
colombiana para resolver litigios sobre derechos y obligaciones que producen
28

efectos jurdicos en territorio colombiano, las partes estn vinculadas por la

normativa nacional y se surte respecto de bienes o intereses radicados en el pas.
El arbitraje internacional si estn involucrados personas o bienes de distintos
pases o sujetos a legislaciones de diferentes estados, adelantndose el proceso
en cualquier lugar y bajo la regulacin del derecho internacional. Por tanto,
produce efectos en los territorio de los estados partes, segn los convenios y
tratados internacionales signados por el pas, a los cuales se hizo alusin en
acpite anterior.
Bajo esta modalidad tambin suele distinguirse entre el arbitraje internacional
privado si los intereses en juego son privados de los litigantes, adquiriendo gran
importancia el arbitraje comercial internacional y el arbitraje internacional pblico,
cuando se trata de asuntos en que estn involucrados estados soberanos que
obran como tales.
4.3.3.5.
De acuerdo con las reglas procesales.
Hace referencia esta clasificacin a las reglas procesales utilizadas. Desde esta
ptica, el arbitraje es formal o ritual cuando el proceso est sometido a reglas
formales de procedimiento o las partes se someten a un proceso establecido por
el centro de arbitraje, reglas a las que tambin deben sujetarse los rbitros. An
as, las partes y los rbitros cuentan con una gama de opciones para escoger el
procedimiento con el que quieren que se tramite la causa, de modo que el
arbitramento formal se ha convertido, en cierta forma, en una modalidad supletoria
de la voluntad de las partes.
El arbitraje informal o irritual, esto es, que no est sujeto a ciertos rituales
procesales, se define como aquel en el que las partes estn habilitadas para
seleccionar las reglas procesales que estimen adecuadas al caso respectivo. Con
frecuencia se le confunde con el
arbitramento independiente, que est
relacionado con el funcionario arbitral. En realidad, en el estatuto arbitral
colombiano no cabe el arbitraje informal, porque las modalidades contempladas en
el artculo 116 del decreto 1818 de 1998 conducen a la aplicacin de normas
preestablecidas y al seguimiento de un mnimo de normas procedimentales fijadas
en la norma. El sistema jurdico colombiano est caracterizado, precisamente, por
contar con una norma para cada asunto, lo que lo ha convertido en un sistema
saturado de normas, pero carente de eficacia.
4.3.3.6.
Segn la materia.
Otra forma de clasificacin est dada por la materias que se dirimen o la rama del
derecho a la que se puede aplicar. As se habla de arbitraje mercantil, arbitraje de
derecho privado, arbitraje laboral, arbitraje administrativo, etc. Sin embargo el
29

estatuto del arbitramento en Colombia solo puede hablarse de dos modalidades: el

arbitraje de derecho privado, aplicable a cuestiones comprendidas en esta rama
del derecho inclusive de tipo mercantil, que tambin se utiliza en el campo
administrativo, aunque con algunas particularidades aceptadas por la ley. Y por
otra parte, del arbitraje laboral que obedece a una normatividad y rgimen
diferentes.
En el siguiente cuadro se presentan en resumen las diferentes clases de arbitraje
que se pueden dar:
4.3.3.7.
Arbitraje social:
Arbitraje social. Los centros de arbitraje debern promover jornadas de arbitraje

social para la prestacin gratuita de servicios en resolucin de controversias de
hasta cuarenta salarios mnimos legales mensuales vigentes (40 smlmv), sin
perjuicio de que cada centro pueda prestar el servicio por cuantas superiores.
Este arbitraje podr prestarse a travs de procedimientos especiales, autorizados
por el Ministerio de Justicia y del Derecho, breves y sumarios.
En estos procesos las partes no requieren de apoderado, se llevarn por un solo
rbitro y el centro de arbitraje cumplir las funciones secretariales. Los centros
tendrn lista de rbitros voluntarios y ser escogido por las partes de dicha lista.
Cuando el arbitraje no pueda adelantarse por los rbitros de la referida lista, el
centro sortear de la lista general de rbitros del centro. El rbitro sorteado que se
abstenga de aceptar el nombramiento, sin justa causa, ser excluido de la lista de
rbitros del respectivo centro.
En resumen el arbitramento se clasifica:
SEGN
EL FALLO
SU ORIGEN
FUNCIONAMIENTO
AMBITO TERRITORIAL
VALOR PRETENSIONES
SOCIAL
CLASES
EN DERECHO: Se fundamenta en normas sustantivas vigentes
EN EQUIDAD: Segn el sentido comn
TECNICO: En precisos conocimientos especializados en
ciencia, arte u oficio
VOLUNTARIO: Se origina en el pacto arbitral
FORZOSO: Instancia obligatoria legal (Laboral)
AD HOC: Las partes determinan el procedimiento
INSTITUCIONAL: Se rigen por lo establecido en el
reglamento del Centro de Arbitraje.
NACIONAL
INTERNACIONAL
MAYOR CUANTIA: Superiores a 400 s.l.m.m. y sobre
derechos no patrimoniales
MENOR CUANTIA: Los dems
Resolucin de controversias de hasta cuarenta salarios mnimos
legales mensuales vigentes (40 smlmv).
30

4.3.4. VENTAJAS Y DESVENTAJAS.

El arbitramento es una figura que ha provocado agudas controversias,
especialmente en el mbito laboral, que no es del caso analizar aqu. No obstante,
ofrece varias ventajas como:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
La celeridad en la solucin de la cuestin litigiosa, porque cada tribunal

opera dentro de lmites establecidos, tiene un plazo fijo sealado por la ley
o el convenio arbitral y se conforma uno slo para cada caso13.
La especialidad, que obliga a que los rbitros sean expertos en el asunto
que pretende ser resuelto en el tribunal arbitral, lo cual redunda en
decisiones ms acertadas.
La inmediacin, en cuanto los rbitros conocen y alternan con las partes,
practican personalmente las pruebas, con una percepcin directa de ellas.
La confiabilidad, particularmente porque las partes tienen la posibilidad de
intervenir en la designacin de los rbitros, acuden voluntariamente al
mecanismo arbitral y acatarn de mejor grado el laudo que ponga fin al
litigio.
La informalidad, porque en desarrollo del proceso hay ms libertad para las
partes y para los rbitros, sin el formalismo y ritualidad de otros procesos
judiciales.
La privacidad, en tanto las deliberaciones, avances, pruebas, intercambios,
son conocidos directamente por los partes y porque permite que stas
mantengan en reserva algn aspecto de sus actividades que desean no
divulgar.
Pero el arbitramento tambin puede guardar desventajas que es necesario

relievar:
a.
b.
No siempre resulta cierta la especialidad de los rbitros, especialmente

cuando las partes los escogen sin conocer a fondo sus calidades o cuando
son designados por los centros de arbitramento sin atender a las
condiciones y particularidades de los casos de que deben conocer.
El costo del arbitraje puede ser un inconveniente si las partes no tiene la
suficiente solvencia para sufragar los honorarios o si estos no se fijan con la
debida prudencia.
13
Artculo 10. Trmino. Si en el pacto arbitral no se sealare trmino para la duracin del proceso, este ser
de seis (6) meses, contados a partir de la finalizacin de la primera audiencia de trmite. Dentro del trmino
de duracin del proceso, deber proferirse y notificarse, incluso, la providencia que resuelve la solicitud de
aclaracin, correccin o adicin.
Dicho trmino podr prorrogarse una o varias veces, sin que el total de las prrrogas exceda de seis (6) meses,
a solicitud de las partes o de sus apoderados con facultad expresa para ello.
31

En cualquiera de las eventualidades que se han sealado el arbitraje tiene por

objeto resolver conflictos de carcter transigible, de cuya nocin surge que el
asunto que se someta a este mecanismo debe reunir varios requisitos:
a.
b.
c.
d.
Que se trate de conflictos determinados o determinables.

Que se trate de una cuestin litigiosa.
Que esa cuestin sea transigible y que las partes tengan la capacidad para
transigir.
Como consecuencia de lo anterior, que la cuestin litigiosa tenga un
contenido patrimonial.
4.3.5. PROCESO ARBITRAL.
Est regulado en los artculo 12 al 37 de la ley 1563 de 2.012, Incluye como nueva
figura el amparo de pobreza que se regula en el artculo 13 y que se conceder,
total o parcialmente, en los trminos del Cdigo de Procedimiento Civil hoy cdigo
General del Proceso. Si hubiere lugar a la designacin del apoderado, esta se
har a la suerte entre los abogados incluidos en la lista de rbitros del respectivo
centro de arbitraje, salvo que el interesado lo designe. Sin perjuicio de lo que
resuelva el laudo sobre costas, el amparado quedar exonerado del pago de los
honorarios y gastos del tribunal arbitral, sin que le corresponda a su contraparte
sufragar lo que al amparado le hubiese correspondido pagar.
4.3.6. EL LAUDO ARBITRAL.
La decisin que producen los rbitros tanto en derecho como en equidad o
tcnico, se denomina laudo arbitral. Tambin se conoce como sentencia arbitral,
en cuanto sigue el mismo rgimen en su forma como en su contenido, al de una
sentencia judicial proferida por los jueces ordinarios y es uno de los pasos
conclusivos del tribunal de arbitramento. La emisin del laudo arbitral consiste,
esencialmente, adems de expresar el lugar y la fecha de expedicin, en hacer un
resumen de los hechos y de las peticiones, las excepciones formuladas por las
partes, el anlisis de las pruebas y las consideraciones en derecho o en equidad
que correspondan, segn el caso.
El laudo arbitral debe ser sustentado de tal manera que las partes conozcan las
motivaciones o las razones de derecho o de equidad que llevaron a los rbitros a
tomar las decisiones correspondientes, con base en el anlisis crtico de las
pruebas aportadas y practicadas por el tribunal, frente a los supuestos de hecho
planteados por los contradictores, as como los fundamentos para adoptar una
determinacin en aplicacin de disposiciones jurdicas o en principios de equidad .
Estos presupuestos iniciales conforman la parte motiva del laudo.
32

El segundo segmento del laudo corresponde a la parte resolutiva, en la que el

tribunal debe tomar decisin respecto de la tacha de testigos y objecin de los
dictmenes periciales; definir acerca de las excepciones de mrito y las
pretensiones propuestas al tribunal; ordenar el levantamiento de las medidas
cautelares que se hubieran decretado, si stas recayeron sobre la parte vencedora
en el proceso; apremiar a la parte morosa al pago de honorarios o gastos del
proceso y con la tasa de intereses ms alta; hacer la liquidacin de las costas y
cualquier otra suma por agencias en derecho; ordenar la expedicin de las copias
respectivas; ordenar su inscripcin en el correspondiente registro, cuando a ello
hubiere lugar, y el archivo del expediente en el centro en el que se hubiese
adelantado el proceso, respecto del cual este podr expedir copias y autorizar
desgloses. Transcurridos tres (3) aos, el centro podr disponer que el expediente
se conserve por cualquier medio tcnico que garantice su reproduccin. Del
mismo modo se proceder cuando el proceso termine por cualquiera otra causa.
Cuando el expediente sea digital, se proceder a su registro y conservacin en
este mismo formato. El laudo puede ser acordado por la mayora de los miembros
del tribunal, siendo suficiente la firma de los rbitros que lo integran. Si se
presenta disidencia por alguno de ellos, firmar el laudo y, en escrito aparte,
presentar las razones de su discrepancia mediante salvamento de voto.
Notificado el laudo, acto que tiene lugar en la audiencia sealada para tal efecto,
ste se torna irrevocable e irreformable por el tribunal que lo dicta. Solo podrn
hacerse aclaraciones, correcciones aritmticas o precisiones sobre alguno de los
extremos de la litis, dentro de los cinco das siguientes a la expedicin del laudo,
oficiosamente o a peticin de parte.
El tiempo de duracin del tribunal de arbitramento ser de seis meses,
prorrogables a solicitud de las partes por un trmino que no puede exceder los
seis meses. Las solicitudes de continuacin deben hacerse previamente a la
terminacin del lapso fijado por la ley.
Finalmente, el tribunal de arbitramento cesa en sus funciones, segn el artculo
105 de la ley 1563 de 2.012, en los siguientes casos:
a. La actuacin arbitral terminar con el laudo definitivo o al resolver sobre las
solicitudes de correccin o aclaracin del laudo o, en su caso, cuando se
profiera un laudo adicional.
b. Por orden del mismo tribunal cuando el demandante retire su demanda, a
menos que el demandado se opusiere a ello y el tribunal arbitral reconozca un
legtimo inters de su parte en obtener una solucin definitiva del litigio; las
partes acuerden dar por terminadas las actuaciones y cuando el tribunal
arbitral compruebe que la prosecucin de la actuacin resultara innecesaria o
imposible.
33

c. El tribunal arbitral cesar en sus funciones a la expiracin del trmino que

tienen las partes para solicitar correccin, aclaracin o laudo adicional o, en su
caso, cuando decida la solicitud o profiera el laudo adicional.
En caso de inconformidad con las decisiones contenidas en el laudo arbitral,
tienen las partes la posibilidad de atacar el laudo arbitral mediante el recurso de
anulacin, dentro del mes siguiente a la notificacin del laudo o, en su caso, a la
notificacin del laudo adicional o de la providencia que resuelva sobre la
correccin o aclaracin del laudo o de la providencia que rechace la solicitud de
laudo adicional. Puede ser promovido por cualquiera de las partes la autoridad
judicial que corresponda que por virtud del CGP es la sala civil de los tribunales
superiores14.
4.3.7. CONSTITUCION DEL ARBITRAJE: PACTO ARBITRAL15
Las dos especies de pacto arbitral son Clusula Compromisoria y Compromiso.
Las distinciones entre estas dos especies atienden a tres aspectos fundamentales:
1) El tiempo en que acuerdos de esta ndole son celebrados; 2) El momento en
14
Ley 1564 de 2.012.- Artculo 31. Competencia de las salas civiles de los tribunales superiores. Los
tribunales superiores de distrito judicial conocen, en sala civil: 5. Del recurso de anulacin contra laudos
arbitrales que no est atribuido a la jurisdiccin de lo contencioso administrativo.
15
Ley 1563 de 2.012 Artculo 3. Pacto arbitral. El pacto arbitral es un negocio jurdico por virtud del cual las
partes someten o se obligan a someter a arbitraje controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas.
El pacto arbitral implica la renuncia de las partes a hacer valer sus pretensiones ante los jueces. El pacto
arbitral puede consistir en un compromiso o en una clusula compromisoria.
En el pacto arbitral las partes indicarn la naturaleza del laudo. Si nada se estipula al respecto, este se
proferir en derecho.
Pargrafo. Si en el trmino de traslado de la demanda, o de su contestacin, o de las excepciones previas, una
parte invoca la existencia de pacto arbitral y la otra no la niega expresamente, ante los jueces o el tribunal de
arbitraje, se entiende vlidamente probada la existencia de pacto arbitral.
Ley 1563 de 2.012 Artculo 4. Clusula compromisoria. La clusula compromisoria, podr formar parte de
un contrato o constar en documento separado inequvocamente referido a l.
La clusula compromisoria que se pacte en documento separado del contrato, para producir efectos jurdicos
deber expresar el nombre de las partes e indicar en forma precisa el contrato a que se refiere.
Ley 1563 de 2.012 Artculo 5. Autonoma de la clusula compromisoria. La inexistencia, ineficacia o
invalidez del contrato no afecta la clusula compromisoria. En consecuencia, podrn someterse a arbitraje las
controversias en las que se debata la existencia, eficacia o validez del contrato y la decisin del tribunal ser
conducente aunque el contrato sea inexistente, ineficaz o invlido.
La cesin de un contrato que contenga pacto arbitral, comporta la cesin de la clusula compromisoria.
Ley 1563 de 2.012 Artculo 6. Compromiso. El compromiso podr constar en cualquier documento, que
contenga:
1. Los nombres de las partes.
2. La indicacin de las controversias que se someten al arbitraje.
3. La indicacin del proceso en curso, cuando a ello hubiere lugar. En este caso las partes podrn ampliar o
restringir las pretensiones aducidas en aquel.
34

que cobra actualidad el conflicto entre las partes; y 3) El modo como ellos se
ponen de manifiesto frente al contrato en el que dicho conflicto encuentra su
origen.
Puede llegarse a la administracin de justicia por rbitros, en virtud de la
existencia de clusula compromisoria o de un compromiso . Aquella consiste en
la estipulacin contenida en un negocio, mediante la cual las partes prometen que
de presentarse diferencias entre ellas, su solucin se someter a decisin de
rbitros: su existencia antecede al conflicto, aunque prev la posibilidad de su
ocurrencia, por el contrario, el compromiso adquiere realidad a posteriori del
conflicto o controversia; bien puede suceder que tenga origen en una clusula
compromisoria, o que constituya un tpico independiente negocio jurdico, pues en
este evento, lo ajustaran las partes sin que antes lo hubiesen previsto. Se trata
pues, de una estipulacin negocial la clusula compromisoria-, que al tenor del
pargrafo del artculo 5 de la Ley 1563 de 2012, es autnoma respecto de la
existencia y la validez del contrato del cual forma parte. Y en consecuencia podrn
someterse al procedimiento arbitral los procesos en los cuales se debatan la
existencia y la validez del contrato y la decisin del tribunal ser conducente
aunque el contrato sea nulo o inexistente. Mediante el contrato de compromiso,
escribe PRIETO CASTRO , al comentar la Ley espaola del 22 de diciembre de
1953, dos o ms personas estipulan que determinada controversia,
especficamente sealada, que entre ellos exista, sea resuelta por terceros,
libremente designados y a la decisin de los cuales se someten.
Desde ahora debe quedar muy claro que la clusula compromisoria deber existir
con anterioridad a cuando brotan las diferencias entre las partes, en tanto que el
compromiso se ajustar precisamente despus de tal surgimiento del conflicto. De
all que la Ley diga que la clusula compromisoria se pacta para someter
eventuales diferencias que puedan surgir con ocasin del contrato en el cual se
acuerde; y el compromiso, dice la misma ley, es un negocio jurdico por medio del
cual las partes involucradas en un conflicto presente y determinado convienen
resolverlo por medio del Tribunal de Arbitramento.
Requisitos formales: Al igual que en otras legislaciones, como la italiana, la
solemnidad requerida consiste tan solo en que consten por escrito. As, el art. 807
del Cdigo Procesal Civil italiano establece que El compromiso deber, bajo pena
de nulidad, consignarse por escrito y determinar el objeto de la controversia. Y,
por su parte el art. 808 ejusdem dispone que ...La clusula compromisoria habr
de constar en documento escrito, bajo pena de nulidad. As, la legislacin
colombiana lo adopta de manera similar.
Aqu para determinar la posible nulidad, se acude a las generalidades de la
nulidad en los negocios jurdicos. E inclusive la posicin antigua del tratadista
MONROY CABRA quien cita a los doctrinantes Chilln Medina Jos M. Y Merino
Merchn, para averiguar si la ineficacia de la convencin principal lleva consigo la
de la clusula compromisoria y transcribe a stos as: Dentro de los postulados
de la teora clsica, la clusula compromisoria aparece ligada, en cuanto que
35

aparece como pacto accesorio, a la existencia y eficacia de la convencin

principal. De tal manera que la inexistencia del contrato principal genera la de la
clusula compromisoria. La razn se encuentra en el principio de la unidad
fundamental del contrato. En cambio, el mayor desarrollo alcanzado en el Derecho
Comparado por la institucin arbitral ha determinado que la doctrina y la
jurisprudencia de una parte, y el derecho positivo de las convenciones por otra,
hayan concluido aceptando la soberana autonoma de la clusula compromisoria
respecto a la ineficacia del contrato. Consideramos concluye el Dr. Monroy
Cabra que si la nulidad del contrato es total la clusula compromisoria es nula,
pero si la nulidad del contrato es parcial, la clusula conservar toda su eficacia.
Actualmente este cuestionamiento sobra, porque la norma nos aclara la
autonoma respecto a la existencia y validez del contrato, de la clusula
compromisoria. Y pues sobre el compromiso no presenta mayor dificultad puesto
que por ser un contrato autnomo y por lo mismo independiente, los motivos de
nulidad predicable del contrato en donde se origin la sometida a arbitramento, no
constitutiva de nulidad de ste podrn contagiar a aqul.
De otro lado, vale la pena resaltar que en presencia del compromiso, es requisito
adsubstantiam actus, que contenga como mnimo: nombre y domicilio de las
partes, indicacin de las diferencias y conflictos que se sometern al arbitraje, y la
indicacin del proceso en curso cuando lo haya, pudiendo las partes ampliar o
restringir las pretensiones. Sin este contenido el contrato no nace al mundo
jurdico.
El objeto del pacto arbitral lo constituye el mismo arbitraje. Y las controversias
como ya lo hemos dicho antes, deben ser susceptibles de transaccin.
Entonces la clusula compromisoria es el convenio con funcin preparatoria,
pactado antes de presentarse la controversia y que formar parte ntegra del
contrato principal, o que va en documento anexo. Pero que como tal, es autnoma
respecto de la existencia y validez del contrato, y en consecuencia podrn
someterse al procedimiento arbitral los procesos en los cuales se debata la
existencia y validez del contrato, y la decisin del Tribunal ser conducente
aunque el contrato sea nulo o inexistente. Ser para controversias FUTURAS,
Cuando es en documento anexo, para que tenga efectos jurdicos se requiere que
exprese el nombre de las partes e indique con precisin el contrato a que se
refiere. Como lo dijo el Consejo de Estado en Sentencia del 23 de febrero del
2000, Consejero Ponente, Germn Rodrguez Villamizar, cuando en la clusula
no se delimita el campo o materias de su aplicacin, esto es, que no se
especifican las controversias y desacuerdos que han de someterse al
conocimiento de rbitros, se entender que se extiende a los conflictos que
tengan, directa o indirectamente, relacin con el contrato que le sirvi de fuente;
pero si se excluyen ciertos asuntos, es claro que sin duda alguna, los rbitros no
pueden pronunciarse sobre los mismos, porque se estara violando el artculo 29
de la Carta Magna.
36

Y el compromiso es el negocio jurdico que celebran personas capaces de transigir

para que un conflicto determinado que ya se ha suscitado, sea resuelto por
rbitros, antes o durante el litigio. Es decir, para conflictos ACTUALES. Este
pacto ser vlido en cualquier documento, inclusive telegramas, tlex, fax y otro
medio semejante. Antes lo dijimos, para que tenga efectos requiere: A) Nombre y
domicilio de las partes. B) Diferencias o conflictos objeto del arbitraje. C) Nombre
del rbitro o rbitros designados o indicacin de la forma convenida para su
nombramiento, que deber estar conforme a la Ley. D) Indicacin del proceso en
curso, si lo hubiere.
4.3.8. CONTENIDOS GENERALES DEL PACTO ARBITRAL
Dentro del pacto arbitral se puede acordar la clase de fallo que se espera, si nada
se dice se entender que es en derecho. Se pueden determinar las reglas del
procedimiento, si nada se dice, se entender que es legal. Tambin sobre el
nmero de rbitros, que siempre es impar, si nada se expresa se entender que
son tres, salvo en cuestiones de menor cuanta que puede ser uno solo. Tambin
acerca de la duracin del proceso, pero cuando no se determina, sern seis
meses prorrogables hasta por otros seis meses, a solicitud de parte o de sus
apoderados. Tambin se pueden sealar las frmulas para la designacin de los
rbitros. Las cuales son: nombramiento directo y de comn acuerdo; delegar en un
tercero la designacin; o nombramiento parcial por las partes y al tercero se le
comisiona para que nombre el resto. Tambin puede contener el pacto arbitral el
lugar de funcionamiento; a falta de acuerdo se entender el que escoja el Tribunal.
4.3.9. NULIDAD DEL PACTO ARBITRAL
Puede ser nulo el pacto arbitral en cuatro casos especiales:
a)
b)
c)
d)
Cuando las partes carecen de capacidad para transigir

Cuando la controversia no es susceptible de transaccin
Cuando no conste en documento escrito
Cuando tratndose de compromiso no rena los requisitos mnimos
4.3.10.
EFECTOS DEL PACTO ARBITRAL
El pacto arbitral produce efectos en dos rdenes: Contractuales y procesales

Contractuales. Por cuanto vincula a las partes a la solucin de un conflicto por va
de la justicia arbitral, y por ello quedan obligadas a cumplir con todo lo necesario
para que funcione dicha jurisdiccin. La autonoma de la voluntad es casi sin lmite
(salvo los del Art. 2060 del C.C), haciendo del arbitraje la rama ms dinmica del
37

derecho de las obligaciones. Pero obviamente debe dejarse establecido que esta
independencia se limita por el orden pblico y por la ley.
Procesales. Por cuanto se deroga la justicia ordinaria. Y se encuentra dentro de
las excepciones la existencia de clusula compromisoria, porque las partes
suscriben el pacto arbitral y se obligan a someter sus diferencias a la decisin de
un Tribunal Arbitral, renunciando a hacer valer sus pretensiones ante los Jueces.
4.3.11.
LOS SUJETOS DEL ARBITRAMENTO
Las personas que activamente intervienen en todo trmite arbitral estn

constituidas por las partes, por los rbitros y por su secretario. A ellos
denominaremos sujetos del arbitramento.
Las partes.- Todo aquel que tenga plena capacidad de ejercicio, esto es,
idoneidad jurdica para adquirir derechos y contraer obligaciones, tambin posee
capacidad para comparecer al proceso. Pues, como lo enseaba WACH La
capacidad para ser parte es un atributo de todas las personas fsicas y jurdicas,
de estas ltimas en cuanto sean civilmente y capaces. Cuando hubiere que
marcar restricciones en este ltimo aspecto, deber hacrselo siguiendo principios
del derecho civil. Como se vio atrs, al arbitramento se llega en desarrollo de
una clusula compromisoria o en cumplimiento de un contrato de compromiso; y,
para una y otra figura se impone la llamada plena capacidad. Ahora bien, solo
actuarn en l quienes estn involucrados en un conflicto de carcter transigible.
La Ley de Enjuiciamiento Civil Espaol, establece que las personas que no
tienen aptitud legal para obligarse no pueden contraer este compromiso y que
para contraer este compromiso es indispensable tener aptitud para obligarse
(arts. 771 y 820). En verdad, el arbitramento permite la concurrencia de dos o ms
partes que sostienen posiciones procesales y sustanciales autnomas. As, bien
puede presentarse el evento en que los varios socios de una compaa y sta,
sometan a consideracin de rbitros asuntos eminentemente personales y por
consiguiente autnomos, el inters de cada quien es distinto del de los dems. De
igual manera puede presentarse el evento de que una parte est integrada por dos
o ms personas, quienes se enfrentan a otra u otras personas.
En las hiptesis
de pluralidad de partes o de parte con pluralidad de sujetos, el tribual tendr en
cuenta el inters o intereses pretendidos por cada uno de ellos, para efectos de
dosificar los pagos que a ellos corresponda.
Los rbitros. Forman parte de dicha denominacin, pues, son terceros a aquella y
su funcin est dada para decidir la controversia sometida a su consideracin;
constituye el elemento subjetivo decisorio de la institucin, como bien lo expresa
MERCHAN ALVAREZ . Sern ciudadanos en ejercicio, abogados titulados
cuando deban fallar en derecho. Con responsabilidad disciplinaria y penal.
38

Impedidos y recusables por las mismas causales de los jueces, segn artculos
149 y 150 del C. de P. C. Entre las que tenemos: Inters directo o indirecto en el
proceso; conocimiento del proceso en otra instancia; parentesco; ser guardador;
tener relaciones de negocios o dependencia; pretensiones encontradas; amistad
ntima o enemistad manifiesta; socios; asesores; apoderados, peritos o testigos en
cuestiones materia del negocio; herederos o legatarios con o de alguna de las
partes. Y ser el Director del Centro de Arbitraje quien decida al respecto. Son
jueces de excepcin de carcter extraordinario, y en esa condicin ejercen su
funcin respeto de intereses particulares, siempre y cuando sean susceptibles de
transaccin.
Forma de Nombramiento de los rbitros: Las partes nombrarn a sus rbitros,
existiendo siempre el comn acuerdo. Si nada dicen al respecto en el pacto
arbitral, pueden delegar en un tercero el nombramiento de dichos jueces
particulares. La ley 2 de 1938 por medio de la cual se reconoci la validez de la
clusula compromisoria en el ordenamiento positivo del pas, hizo carrera la
posibilidad de que cada parte nombrara su propio rbitro y los rbitros as
designados designaran al tercero. Ms conocido con rbitros partes. Ya no es de
recibo en la legislacin colombiano la existencia de estos rbitros, porque de
manera inconsciente o deliberada podran estar actuando como mandatarios de
quien los design, corriendo riesgo la imparcialidad, por sentirse ligados a cada
una de las partes. Est viciada de nulidad la clusula que seale que cada parte
nombra a uno de los rbitros, los dos u otra persona nombran al tercero.
Entonces el procedimiento que se puede aplicar es:
Las partes nombrarn conjuntamente los rbitros, o delegarn tal labor en un
centro de arbitraje o un tercero, total o parcialmente. La designacin a cargo de los
centros de arbitraje se realizar siempre mediante sorteo, dentro de la
especialidad jurdica relativa a la respectiva controversia y asegurando una
distribucin equitativa entre los rbitros de la lista.
Ningn rbitro o secretario podr desempearse simultneamente como tal, en
ms de cinco (5) tribunales de arbitraje en que intervenga como parte una entidad
pblica o quien ejerza funciones administrativas en los conflictos relativos a estas.
El Secretario.- Los rbitros designarn un secretario quien deber ser abogado y
no podr ser cnyuge o compaero permanente, ni tener relacin contractual, de
subordinacin o dependencia, de parentesco hasta cuarto grado de
consanguinidad o civil o segundo de afinidad, con ninguno de los rbitros. El
secretario deber ser escogido de la lista del centro en la que se adelante el
procedimiento arbitral.
39

4.3.12.
CENTROS DE ARBITRAJE
Las entidades pblicas y las personas jurdicas sin nimo de lucro podrn crear
centros de arbitraje con autorizacin del Ministerio de Justicia y del Derecho,
previo cumplimiento de los siguientes requisitos:
1. Estudio de factibilidad desarrollado de acuerdo con la metodologa que para el
efecto determine el Ministerio.
2. Acreditar suficiencia de recursos administrativos y financieros.
3. Cada centro de arbitraje expedir su reglamento, sujeto a la aprobacin del
Ministerio de Justicia y del Derecho, que deber contener:
El procedimiento para la conformacin de las listas de rbitros, amigables

componedores y secretarios, los requisitos que ellos deben reunir, las
causas de su exclusin, los trmites de inscripcin, y la forma de hacer su
designacin.
Las tarifas de honorarios de rbitros y secretarios.
Las tarifas de gastos administrativos.
Los mecanismos de informacin al pblico en general relativa a los
procesos arbitrales y las amigables composiciones.
Las funciones del director.
La estructura administrativa.
Las reglas de los procedimientos arbitrales y de amigable composicin, con
el fin de que estos garanticen el debido proceso.
El Ministerio de Justicia y del Derecho ejercer el control, inspeccin y vigilancia

de los centros de arbitraje.
40

4.4
LA MEDIACIN
Con la evolucin de los regmenes polticos y el establecimiento de constituciones

democrticas se comenz a hablar de distintas alternativas para solucionar los
conflictos. Esto no es casual porque slo en democracia es posible pensar en la
participacin de los ciudadanos en las distintas instancias relacionadas con la vida
social organizada.
Slo cuando la cultura de la participacin toma races, se pueden empezar a
cuestionar los mtodos que se utilizan para las diferencias y las discrepancias, y
disear alternativas vlidas en las cuales los interesados se involucren y los
conduzcan a resoluciones compartidas.
La mediacin, al igual que otros instrumentos y mecanismos de autocomposicin,
es otro medio eficaz e idneo para la solucin de conflictos. Con menos tradicin
como institucin para la descongestin judicial, es tambin la menos reglamentada
y de escaso desarrollo normativo y prctico. No est limitada por precedentes
legales, lo cual le otorga, quizs, una de sus mayores ventajas, pues deja a las
partes con la ayuda de un tercero, el establecimiento y funcionamiento de reglas
concertadas por ellos mismos.
La mediacin, tal como se usa actualmente, es una herramienta nueva, basada en
la aplicacin de conocimientos aportados por la sociologa, el derecho, la
psicologa, la teora de sistemas y las tcnicas de negociacin. Surge de la
necesidad de dar respuestas distintas a conflictos nuevos.
4.4.1 CONCEPTO.
La mediacin no permite an una definicin estricta y muchos de los interrogantes
acerca de ella se aclararn a partir del entendimiento de lo que proyecta su
prctica. Los elementos que permitan una caracterizacin dependen de qu es lo
que es susceptible de someter a mediacin, las partes en desavenencia, quin
lleva a cabo el proceso y qu se busca.
Sin embargo, su evolucin histrica nos aproxima a una descripcin de sus rasgos
primordiales. La mediacin es, por principio y sobre todo, un proceso que
trasciende el contenido del conflicto que se pretende resolver, como alternativa a
la violencia, el enfrentamiento o el litigio.
Es posible definirla como el proceso mediante el cual los actores del conflicto,
junto con la asistencia de una persona o personas neutrales, aslan
sistemticamente los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones,
41

considerar alternativas y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a sus

necesidades.
Se trata de un proceso que produce resultados especficos mediante la utilizacin
de valores, normas y principios de los participantes, y no de los mediadores, en
cuanto integra la participacin activa de los actores y ofrece un modelo de
interaccin para desavenencias futuras. Como tal, hace hincapi en la propia
responsabilidad de los participantes de tomar decisiones y, por lo tanto, confiere
autoridad sobre s misma a cada una de las partes.
4.4.2 FINES.
Ideada como instancia destinada a la desjudicializacin de los conflictos, la
mediacin es uno de los medios ms giles, eficaces y econmicos para la
superacin de situaciones conflictivas.
Es un mtodo flexible que est soportado en la buena voluntad de las partes, el
sentido comn, la responsabilidad compartida y la imparcialidad, donde interviene
un tercero que no es juez.
Mediante este procedimiento se busca esencialmente:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
Reducir la hostilidad entre las partes y establecer una comunicacin eficaz.

Ayudar a las partes a comprender las necesidades del otro.
Formular interrogantes que permitan esclarecer los intereses, objetivos y
necesidades en juego.
Coadyuvar al planeamiento y aclaracin de cuestiones que no han sido
suficiente o debidamente tratadas.
Propiciar la formulacin de propuestas y soluciones en trminos aceptables
para que las partes lleguen a una resolucin consensual.
Promover procesos actitudinales de respecto, tolerancia y participacin
razonada, preparando a las partes para que acepten las consecuencias de
sus decisiones.
La mediacin trabaja en distintos niveles. Puede detener una pelea, crear dilogo,
iniciar una negociacin, resolver cuestiones subyacentes, promover reconciliacin
y perdn. En el curso del proceso se persiguen objetivos dirigidos a que:
a.
b.
c.
d.
e.
Las partes definan la forma y el contenido de la negociacin.

Las partes puedan usar infinitas posibilidades para resultados creativos.
Los resultados sean obtenidos voluntariamente y por consenso.
Los sentimientos puedan ser expresados, reconocidos y respetados.
El enfoque de las soluciones sea hacia el futuro ms que hacia el pasado.
42

f.
g.
h.
i.
j.
Se faciliten la comunicacin y la colaboracin.

La reconciliacin sea estimulada.
La honestidad sea reivindicada.
Se entienda que no es necesario que alguien pierda para que otro gane.
Se desarrolle el sentido de responsabilidad.
4.4.3 CARACTERSTICAS.
Del anlisis precedente podemos inferir algunas de las caractersticas ms

sobresalientes de la mediacin, las cuales vienen dadas, entre otras, por las
siguientes:
a.
La mediacin es flexible. Lo cual es uno de sus ms inmediatos atributos.

El grado de formalidad que adquiere solo est determinado por la situacin,
las partes implicadas y la manera como se establece el acuerdo que sienta
las bases del procedimiento a seguir.
b.
La mediacin es voluntaria. Las partes ingresan en el proceso por decisin

propia, pueden determinar qu informacin revelan o reservan, si desean
llegar a un acuerdo o no, o abandonar el proceso en cualquier momento y
sin perjuicios.
c.
La mediacin es un medio gil. A diferencia de la morosidad que afecta los

procesos judiciales, el proceso se inicia tan pronto las partes as lo deciden
y opera sin condicionamientos restrictivos legales, de lugar o duracin.
d.
La mediacin restablece relaciones. Se trata de evitar que haya perdedores

o ganadores, aun cuando deja la posibilidad de acudir a procesos litigiosos
cuanto sta fracasa. No obstante, busca la produccin de acuerdos
creativos que asegure soluciones amistosas.
e.
La mediacin ofrece un enfoque integral del conflicto. De esta manera se

contempla toda la situacin de las partes y las reas de inters compartido
que puedan explorarse, poniendo el acento en los problemas, no en los
opositores.
f.
La mediacin promueve la generacin de conductas decididas. A partir de

la responsabilidad que compete a las partes, se persigue que stas asuman
formas de respetar los derechos y favorecer los intereses que les
conciernen.
En resumen, la mediacin crea un medio en el que es posible proyectar lo positivo

y generar la realizacin de lo posible, y como mecanismo extrajudicial, es
empleada por las partes al no lograr un arreglo directo de las diferencias, que
43

refleja voluntariedad, confidencialidad, flexibilidad, lmite en el tiempo, participacin

activa de los interesados bajo la orientacin de un tercero imparcial y calificado
que no decide, sino que orienta y muestra el camino para llegar a ello.
4.4.4 VENTAJAS Y GARANTIAS.
Como tcnica de intervencin til en el manejo de conflictos, las ventajas de la
mediacin se derivan de posibilitar a las partes la creacin y el desarrollo de
procesos en los que las partes pueden instruirse acerca de sus necesidades
mutuas. Por tanto, les ayuda a desarrollar formas de cooperacin mediante las
cuales todos puedan obtener beneficios.
La mediacin brinda esta ventaja porque, como ya se dijo, no est sujeta a reglas
procesales ni a las del derecho sustantivo, ni a los principios que dominan la
controversia judicial. La autoridad y fuerza que adquiere, corresponde
directamente a la que los propios participantes le imprimen.
A diferencia del proceso judicial, el nfasis no se hace en cuanto a quin tiene la
razn o no, o quin gana y quin pierde, sino en establecer una solucin prctica
que satisfaga las necesidades en juego de los agentes vinculados al conflicto. En
el proceso mediador los participantes formulan su propio convenio y le confieren
un alto grado de respaldo y aceptacin, ms que a aquellos que surgen de la
imposicin de decisiones judiciales.
De ordinario el litigio tiende a enconar las hostilidades y a hacer que las partes
intensifiquen el diferendo conducindolo hacia posiciones rgidamente polarizadas.
Al contrario, la mediacin favorece un proceso de afianzamiento de la autoestima
que contribuye de manera importante, a proporcionar autodireccin y a debilitar la
actitud de los actores de profundizar las pendencias.
Otras ventajas adicionales vinculadas a la mediacin son la celeridad con que se
procura la resolucin del conflicto, la economa en tiempo y recursos, la flexibilidad
en el procedimiento y la generacin de una cultura de oposicin al empleo de
mtodos disuasivos, de coercin o de fuerza.
No obstante, para estas virtudes se materialicen, la mediacin precisa estar
revestida de ciertas garantas, las que en realidad son exigencias que se
demandan de las partes y del mediador. En principio, debe dispensarse
confidencialidad, antes, durante y despus de terminado el diferendo. Los asuntos
puestos en conocimient6o de las partes y del mediador est sujetos a la reserva,
tanto por criterios de conveniencia, como de compromiso tico. Las partes, en la
formulacin de las reglas de juego, debern ceirse a la guarda de sigilo sobre
aquellos aspectos que no desean que sean revelados y darn a conocer las que
44

estimen que pueden ser publicitadas. Ello hace parte, naturalmente, de la esencia
de los acuerdos o convenios alcanzados.
De la mediacin se espera que sea un proceso eficaz, es decir, que el esfuerzo
conduzca al acercamiento y cooperacin de las partes, que permita poner de
manifiesto la posicin, intereses y necesidades que cada uno ostenta, procurar la
recomposicin del dilogo y la comunicacin, as finalmente no se concrete ningn
acuerdo. En las previsiones sobre los alcances del proceso es necesario tener en
cuenta que no siempre la mediacin concluye exitosamente en arreglo, dado que
las partes pueden emplear consciente o inconscientemente tcticas para
obstaculizar su desarrollo.
Sin embargo, gran parte del xito que pueda alcanzarse en la mediacin depende
de la neutralidad con que acte el mediador. La gestin que desarrolle estar
guiada por un claro sentido de neutralidad, puesto que el favorecimiento hacia
alguna de las partes puede dar lugar a un rompimiento del proceso y a la prdida
del ambiente de confianza y seguridad que se requiere.
Para afianzar y fortalecer la dinmica mediadora, las partes deben percibirla como
un sistema que brinda confianza y reporta credibilidad. Las posibilidades de una
real composicin propositiva de alternativas de solucin ser posible, a condicin
de asimilar y rodear a la mediacin de un ambiente que permita creer en sus
ventajas y asegurar una participacin activa y creadora de los actores del conflicto.
4.4.5 MODELOS DE MEDIACIN.

Existen tres modelos genricos de mediacin, sin contar otras derivaciones o
modificaciones de ellos que no trataremos aqu: El modelo tradicional centrado en
el acuerdo, ms cercano a la negociacin y muy utilizado en el campo
empresarial; el modelo transformativo con nfasis en las relaciones, muy en el
contexto de la terapia psicolgica, y el modelo circular-narrativo, que abarca tanto
el acuerdo como las relaciones. Estos modelos son incorporados a partir de los
aos 70 en la legislacin norteamericana.
El modelo tradicional lineal de Harvard.
Ha dado excelentes resultados en la empresa y enfoca la mediacin atendiendo a

cuatro puntos bsicos: las personas, los intereses, las opciones y los criterios.
Lo primero que debe hacer el mediador es separar las personas del problema y
mirarlas independientemente, con el fin que ellas no se sientan atacadas y se
facilite el entendimiento en forma directa y emptica. En segundo termino debe
45

concentrarse en los intereses de las partes y no en las posiciones, pues los

primeros son generalmente conciliables mientras que las posiciones suelen ser
inamovibles y crean diferencias profundas. Lo prioritario es el nfasis que se pone
en el acuerdo.
CONFLICTO
Posiciones = Intereses
ACUERDO
Metodologa:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
Disminuir las diferencias entre las partes.

Ir del caos al orden desposicionamiento nfasis en los intereses.
Trabajar la causalidad lineal: conflicto = desacuerdo.
Contextualizar no es tarea que interese.
No se hace hincapi en el factor relacional.
Lograr el acuerdo como meta fundamental.
Critica: este modelo si bien se centra en los intereses de las partes, haciendo a un
lado las posiciones, para lograr el acuerdo, ha sido criticado por no tener en
cuenta las pautas interaccinales que acercan a los conciliantes, con el
subsiguiente beneficio de lograr un acuerdo duradero en razn del fortalecimiento
del vinculo provocado por el cambio de la relaciones. Se le abona la importante
labor de desposicionamiento o abandono de las posiciones que las partes traen a
la sesin, en pro de trabajar con los intereses y las necesidades de las mismas.
Modelo transformativo de Bus y Folger.( Estados Unidos)
En el enfoque transformador la revalorizacin y el reconocimiento son los dos

efectos mas importantes de este tipo de mediacin. Se alcanza la revalorizacin
cuando las partes en disputa realizan la experiencia de una conciencia mas slida
de su propia vala personal y de su propia capacidad para resolver las dificultades
que afrontan, se consigue el reconocimiento cuando dado cierto grado de
revalorizacin, las partes en disputa son capaces de reconocer y mostrarse
mutuamente sensibles a las situaciones y las cualidades humanas comunes del
otro.
46

El enfoque transformador elimina los problemas de los arreglos ilusorios y de los

arreglos impuestos, es decir de aquellos que no satisfacen a nadie o de aquellos
que solo satisfacen a una parte en perjuicio de la otra, en virtud de que ambas se
habilitan para decidir por si mismas. En consecuencia el enfoque, no hace nfasis
en el arreglo, ya que este conduce a los mediadores a adoptar una actitud
excesivamente directiva. Su propsito ultimo es concentrar los esfuerzos en la
revalorizacin, el reconocimiento y la transformacin moral de las personas
involucradas en el conflicto.
Transformacin de las
Relaciones.
Resolucin del conflicto?

Acuerdo?
Metodologa:
a)
b)
c)
d)
e)
Impulsar el protagonismo de las partes y su responsabilidad.

Propiciar el reconocimiento del otro y de la relacin.
Utilizar preguntas circulares.
Transformar la relacin entre las partes.
El acuerdo no es la meta ultima, no importa si este se produce o no.
Critica: Este modelo adolece del nfasis en el acuerdo y modificar la relacin entre
las partes es su meta fundamental. Vale la pena mencionar que el efecto del
mejoramiento de las relaciones conduce finalmente al convenio as este no sea la
meta propuesta. En caso negativo, se produce algo mas importante en la
comunicacin humana, que deja abiertas las puertas para un dialogo constructivo.
Modelo Circular Narrativo :
Los conflictos son tratados desde la sicologa, bien en terapias basadas en lo intra
psquico como las de orientacin psicoanaltica que apuntan a la problemtica
interna entre las instancias psquicas (yo-ello-superyo), o bien en lo interaccional
como lo hacen las terapias sistmicas, que realizan mltiples contribuciones a la
47

mediacin porque
interpersonales.
se
fundamentan,
precisamente
en
las
relaciones
El modelo circular narrativo se inspira en la teora general de sistemas, mediante

lo cual los fenmenos son considerados en estos trminos, es decir como partes
de un todo.
1. Informacin:
Historias
Modificacin:
Historia Alternativa
Situacin en disputa
O el problema actual
El conflicto
3 Construccin y confeccin del rapport

acuerdo
Para ilustrar mejor esta teora, hemos elaborado la grafica siguiente, donde se
puede observar el contexto de adversidad que rodea el comienzo de la sesin
conciliatoria, cuando las historias de las partes son abiertamente parcializadas y
lineales, propias del esquema victima victimario; con actitudes acusatorias y de
reproche o bien de negacin, justificacin o contraataque. En un plano
comparativo se aprecia la historia alternativa construida con la participacin de
todos, dentro de un contexto de buen rapport16 creado por el mediador, donde
aparecen el protagonismo de las partes, la legitimacin de las diferencias, las
connotaciones positivas y la comunicacin circular.
Finalmente, se cosifica el problema, convirtindolo en una entidad separada que
contribuye a la descosificacin de las personas.
Metodologa:
a) Incrementar las diferencias (entre las partes), permitir que se
manifiesten y aumenten: introducir caos en el orden.
b) Legitimar a las personas, para flexibilizar el sistema.
c) Cambiar el significado (para cada parte, su historia es la historia
verdadera) con una historia alterativa.
16
Clima de apertura, confianza y calidez que facilita la interaccin.
48

d) Construir el contexto como elemento que califica el texto

(contextualizacin).
e) Posibilitar el protagonismo y coprotagonismo de las partes.
f) Hacer nfasis en las relaciones y facilitar, mediante ellas, el acuerdo.
a) Historia de las partes

Esquema: Victima Victimario
guiones y roles
b) Historia alternativa
Reorganizacin
de
temas
Critica: es un modelo integrativo y dinmico porque tiene en cuenta los dos

aspectos principales de la mediacin: la modificacin de la relacin entre los
involucrados que permite su acercamiento, transforma su manera de comunicarse
y fortalece el vinculo; de otra parte, facilita el acuerdo como elemento definitorio
del conflicto, que permite establecer normas claras y concretas precedidas de una
real voluntad de cambio, cimentada a su vez, en las pautas relacionales. En los
conflictos familiares es de gran utilidad.
Parecen conjugarse en este modelo de manera particular, los aspectos
psicolgicos y jurdicos que interactan en todo proceso de mediacin en todo
proceso de mediacin. Los primeros en razn de su carcter interactivo que alude
necesariamente a factores de orden emocional, afectivo, comunicacional y
dialgico entre las partes, donde se privilegia el tipo y calidad del vinculo,
promoviendo su modificacin a niveles que permitan establecer pautas
relacionales positivas, profundas y constantes; los segundos, o factores jurdicos,
estn implcitos en el acuerdo y son el respaldo de situaciones de facto, previo el
lleno de los requisitos de validez exigidos para todo acto o negocio jurdico, con
las consecuencias que se desprenden de su celebracin.
49

No obstante, requiere gran pericia en el manejo metodolgico, toda vez que para
construir la historia alternativa, base de la dinmica interna del modelo, donde se
reorganizan los temas, guiones y roles protagnicos, son necesarias cualidades
especiales por parte del mediador, quien deber elaborar la historia desde una
perspectiva circular para que sea captada por todos la interdependencia de las
partes.
4.4.6
PERFIL DEL MEDIADOR.
El mediador o el equipo de mediadores, debern reunir una serie de facultades y

habilidades que les permitan cumplir adecuadamente con los objetivos de la
mediacin. Aunque incipientes, las tcnicas y teoras que comienzan a elaborarse
en el rea de resolucin de conflictos ofrecen la posibilidad de capacitar a los
mediadores para que auxilien a las personas que participan en un conflicto a
abordar sus problemas de una manera ms constructiva y productiva.
Debido a la importancia que el desarrollo del proceso mediador encierra, la funcin
de los mediadores consiste fundamentalmente, en entender y comprender el
conflicto, ayudar a que las cosas se aclaren, las partes se comuniquen, y a
propiciar acuerdos satisfactorios. Bsicamente el mediador es un tercero que debe
estar dotado de calidades suficientes, de ciertas aptitudes para conducir y regular
el diferendo, que tiene parte activa en el proceso, que dirige y orienta a las partes.
En consecuencia el mediador:
a.
Debe ser un tercero. Es por tanto, ajeno a los intereses de cada una de las
partes en disputa, no guarda con ellas ninguna relacin jurdico-sustancial
ni sentimental.
b.
Debe ser imparcial. Con esto se entiende en todas las etapas de la

mediacin, debe desplegar un comportamiento de comunicacin igual con
cada una de las partes en litigio. Guardar la neutralidad exigida para infundir
confianza a las partes y lograr su cooperacin.
c.
Debe conocer el conflicto. El mediador debe enterarse, para disear el

proceso de mediacin e intervenir acertadamente, de la estructura del
conflicto, la situacin de la controversia, el querer, las necesidades e
intereses de cada una de las partes y las posiciones asumidas.
d.
Debe ser orientador y dirigente. Adems de presidir el proceso, el mediador

debe sugerir los diferentes caminos o vas que puedan emplear los
oponentes para alcanzar puntos de convergencia, sin olvidar, que el
mediador es un invitado en la mediacin y no est investido de facultades
para imponer acuerdos.
50

e.
Debe actuar con atencin. Intervenir de tal manera que el manejo de la

relacin se d en trminos que favorezcan el respeto mutuo, empezando
por una buena utilizacin de la comunicacin (corts, clara, directa, concisa,
sencilla), tanto la verbal como la no verbal. Para ello debe saber escuchar,
saber recibir los distintos tipos de comunicacin y comprender las razones
dadas, con atencin e inters.
f.
Debe ser eficiente. Esta caracterstica comprende dos aspectos: primero

debe tener suficiente experiencia en el manejo de las relaciones
interpersonales de modo que sepa hacer uso de la persuasin racional. En
segundo lugar, el mediador debe tener los conocimientos previos del
manejo de un determinado tipo de conflicto. Debe ser capaz de conocer la
materia, los negocios, las relaciones que son objeto del conflicto que media.
g.
Debe conocer a las partes. Conocimiento no slo de su personalidad, sino

de su entorno socio-poltico, econmico y cultural, es decir, ser capaz de
captar, en el curso de la mediacin, el tipo de personas con quienes est
tratando, quines estn implicados directamente en el conflicto y quines
no, quines inciden en las decisiones y de qu manera.
h.
Debe ser respetable. Esto es, que su conducta est en concordancia con
una probada capacidad, honorabilidad y principios ticos que despierten en
las partes seguridad, confianza y respeto. Asegurar la aceptacin de los
contendientes, por la misma personalidad que irradie, el respecto que
manifieste y la comprensin que les difiera.
i.
Debe ser respetuoso y confiable. Esta, naturalmente, es una facultad

principal ordenada a garantizar las anteriores. El trato que se le confiera a
los participantes, la forma de conducirse hacia ellos, aspecto que incluye el
lenguaje, los ademanes, incluso la forma de vestir, son factores influyentes
en la confiabilidad que logre de los actores del conflicto. Confidencialidad
dada, adems, por la reserva que sepa guardar acerca de la informacin
que le es suministrada, bien en las sesiones conjuntas, como en las que se
realicen separadamente.
j.
Debe ser paciente, reflexivo y tolerante. Necesita tambin de un alto grado

de auto confianza, que no puede alterarse por la ira o la falta de
consideracin y poseer un temperamento lo suficientemente equilibrado
para saber apaciguar los nimos de los participantes, atenuando los niveles
de tensin y agresividad.
La mediacin da buen resultado porque el mediador es un agente de la realidad, la

razn y la objetividad, que mantiene los problemas en una perspectiva y ayuda a
las partes a abandonar la excesiva identificacin con un solo punto de vista. La
51

funcin del mediador es, por tanto, la de ayudar a que las cosas se aclaren y las
partes se comuniquen y no la de imponer pautas externas. Se puede agregar que
debe en ocasiones absorber buena parte de la agresividad y frustracin que
demuestren los actores en confrontacin.
A partir de estas premisas, se va generando la labor del mediador, cuya primera
tarea ser verificar la calidad de la comunicacin que existe entre los mediados,
midiendo las consecuencias que pudieran derivarse de una interpretacin influida
por aspectos subjetivos con relacin a las palabras empleadas por las parte.
Una vez dado este primer paso, deber obtener la separacin de los problemas
esenciales de las posiciones, poniendo el nfasis sobre los intereses en litigio, de
las posturas inicialmente expuestas, es decir, debe clasificar cules son los
problemas manifiestos, y cules los ocultos, con el objeto de coadyuvar a que se
desarrollen opciones y resultados efectivos. En este sentido, tendr la
responsabilidad de poder identificar los temas, traducir la posicin de las partes
respecto de los bienes, principios y relaciones en juego y saber identificar los
intereses y los temas comunes.
Actuando a manera de agente catalizador, el mediador, apoyndose en tcnicas
de indagacin a las partes, deber intentar llevar la mediacin a la obtencin de
tres propsitos bsicos:
a.
b.
c.
Modificar la estructura psquica y social del conflicto.

Reordenar la estructura de anlisis del diferendo.
Actuar de manera que se incremente la motivacin de las partes para
canalizar opciones de solucin.
De cualquier manera, el mediador goza de entera libertad para elegir las tcnicas
ms adecuadas al caso en mediacin, pero de ninguna manera podr prescindir
del conocimiento completo y total del porqu las partes llegaron al conflicto, y en
caso de haberse intentado un acuerdo previo, la razn por la cual el mismo ha
fracasado.
METODOLOGIA PARA LA MEDIACION
RESUMEN
PRIMERA ETAPA
Iniciacin del proceso de mediacin
Comunicar y aproximar a las partes.

Restablecer los canales de comunicacin.
Concretar los objetivos de la mediacin.
Disear acuerdos de procedimiento:
52

(espacio, tiempo, sesiones, locacin, infraestructura, mtodo

intervencin, etc).
Abordar los problemas fundamentales.
Presentar ideas para desbloquear situaciones.
Prever metas y alternativas hacia la solucin del conflicto.
de
SEGUNDA ETAPA
Descripcin de la estructura del conflicto
Partes implicadas (directa o indirectamente).

Descripcin general del conflicto.
Historia del conflicto.
Contexto del conflicto.
Problemas. Delimitar.
Dinmica del conflicto.
Concretar las necesidades.
- Hechos bsicos generadores.

- Valores bsicos enfrentados.
- Intereses bsicos enfrentados.
- Problemas no reales.
- Acontecimientos precipitados.
- Problemas emergentes.
- Polarizacin de actitudes.
- Formacin de estereotipos.
TERCERA ETAPA
Obtencin del convenio
Redaccin del acuerdo.

Firma.
Cumplimiento de lo acordado.
53

5. LA CONCILIACIN
Este es un medio de resolucin de conflictos, autocompositivo, con reconocimiento

jurisdiccional, de amplio contenido dispositivo, que en la Legislacin Colombiana
est previsto ser de obligatorio agotamiento antes de establecer una demanda
judicial, en materias determinadas sealadas por la Ley que la regula.
Este medio o mecanismo consiste en la intervencin de un profesional, tercero
neutral, imparcial, calificado y acreditado, llamado conciliador que prestando
servicios en un Centro de Conciliacin, rene a las partes en conflicto que
recurren a este medio para comunicarse en dinmica y creativa negociacin
destinada a resolver el conflicto con autonoma de voluntad, pudiendo el
conciliador proponer frmulas de solucin que las partes pueden a su vez aceptar
o no.
5.1
DEFINICIN
El art. 64 de la ley 446 de 1998 la define: la conciliacin es un mecanismo de

resolucin de conflictos a travs del cual, dos o ms personas gestionan por s
mismas la solucin de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y
calificado, denominado conciliador
Se define Conciliacin al negocio jurdico por medio del cual las partes en
conflicto, antes de un litigio, o habindose iniciado ste, deciden solucionar sus
diferencias sobre derechos transigibles, asuntos desistibles o permitidos por la
Ley, con la intervencin de un tercero ajeno, imparcial y calificado, cumplindose
con la solemnidad de expresar en un documento llamado acta, el acuerdo, el cual
prestar mrito ejecutivo y har trnsito a cosa juzgada.
Entonces de esta definicin debemos resaltar los elementos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
NEGOCIO JURIDICO
PARTES EN CONFLICTO
SOBRE ASUNTOS TRANSABLES
UN TERCERO QUE INTERVIENE COMO CONCILIADOR
AMBIENTE COLOQUIAL
ACUERDO PLASMADO EN UN ACTA
EFECTOS JURIDICOS DEL ACTA: COSA JUZGADA,
EJECUTIVO
MRITO
a) NEGOCIO JURIDICO: Son los comportamientos humanos con consecuencias

jurdicas, en donde se dispone de acervos particulares. Y como tal se requiere que
54

rena unos presupuestos para que nazca a la vida jurdica: Idoneidad en el sujeto,
idoneidad de la forma e idoneidad en el contenido.
Acerca del sujeto, se predica que tenga capacidad
de ejercicio y un
consentimiento exento de vicios. Acerca del contenido, que tenga objeto y causa
lcita. Y acerca de la forma, que est contenido el acuerdo en un acta de
conciliacin
SI faltaren, tendramos negocio jurdico inexistente.
b) PARTES EN CONFLICTO: Es necesaria la vinculacin de unas partes o
sujetos, sin la cual no puede haber conciliacin. Slo los sujetos de derecho (sean
personas naturales o personas jurdicas), tienen la facultad de disponer. Son
sujetos que deben tener capacidad de ejercicio, es decir, capacidad de obrar y
consentimiento no viciado.
Hablar de las partes intervinientes en la conciliacin, nos obliga a referenciarnos a
los litisconsorcios necesarios. Cuando en una relacin jurdica sustancial alguno
de los extremos est integrado por dos o ms personas, todas deben acudir a la
solucin de la controversia que se suscite, sea que se acuda al proceso judicial, o
a cualquiera otra forma alternativa. Por ello, y como la conciliacin implica una
disposicin de derechos, tan slo tendr eficacia si emana de todos.
c) ASUNTOS TRANSIGIBLES: La transaccin es uno de los modos de extinguir
las obligaciones y consiste en las concesiones recprocas entre disputantes de la
titularidad de un derecho, con el fin de aclarar una relacin jurdica incierta. Las
normas especifican los asuntos sobre los cuales no se puede hacer disposicin
voluntaria por parte de quien ejerza la titularidad. Estos asuntos se encuentran
expresados casi casusticamente en nuestro Cdigo Civil, y ya antes los
estudiamos.
DESISTIMIENTO. Admiten desistimiento los conflictos sobre derechos transigibles
y las conductas querellables en materia penal.
d) TERCERO AJENO LLAMADO CONCILIADOR: La posibilidad que intervenga
una persona que no est involucrada en la situacin controversial, y cuya misin
sea la de buscar un acercamiento entre las partes, es garanta para que el
resultado sea positivo. Por ello se habla de un tercero ajeno, como sujeto esencial
en el proceso conciliatorio. Si no interviene, hara que se produjera figura
diferente a la conciliacin, por ejemplo la transaccin, el contrato, etc. Asume este
tercero un papel de conductor, de director de la interaccin, con autoridad en el
manejo de la audiencia y respaldado constitucional y legalmente. A quien por la
naturaleza del acto se le exigen caractersticas y habilidades especiales. Debe ser
una persona activa, imparcial, que sepa manejar e interpretar la comunicacin,
55

con un enfoque congruente que ayude a hacer una lectura positiva de los
intereses ocultos de las partes. Es adems una persona con obligaciones y
responsabilidades. Su protagonismo es fundamental para el xito de la diligencia.
Adelante cuando hablemos de las tcnicas de conciliacin profundizaremos sobre
el perfil del conciliador. Es un requisito especial de existencia de la conciliacin
e) AMBIENTE COLOQUIAL: El desarrollo del proceso de conciliacin debe estar
dirigido dentro de un ambiente que genere confianza entre las partes y entre stas
y el conciliador. Predominar la retrica, el argumento, el coloquio. Sopesando la
situacin de las partes, a quienes se les escucha e invita para que propongan sus
propias alternativas de solucin. Tomando el conciliador una porcin de inters de
las partes para fundirlas en una unidad que permita encontrar la respuesta gil a
una situacin del momento, pero con proyecciones al futuro.
f) ACUERDO PLASMADO EN EL ACTA: Es el acta de conciliacin un requisito ad
sustantiam actus, necesario para el perfeccionamiento, por cuanto la ley exige
esta formalidad para que tenga efectos. No bastara entonces la sola
manifestacin de voluntad de las partes de querer llegar a un acuerdo. La
legislacin procesal en todas sus ramas se refiere al acta. Es de suma
importancia este documento tambin como ad probationem, pues de su contenido
se desprenden las obligaciones que se adquieren.
En algunas reas del Derecho se es especfico en cuanto al contenido del acta de
conciliacin. Debe entenderse que como documento probatorio, debe contener
como mnimo: la identificacin de los intervinientes en la diligencia, los hechos que
originaron el conflicto, las obligaciones claras, expresas y exigibles, la firma de
quienes participaron. Cuando la diligencia se realiza ante funcionario judicial o
administrativo, es preciso que se profiera un auto aprobatorio para que surta el
efecto de cosa juzgada.
Se ha discutido si este documento, cuando se suscribe ante conciliador particular,
es de carcter pblico o privado. Es de nuestro entender que atendiendo a varios
aspectos, se enmarca dentro de la concepcin de documento pblico. Veamos las
razones:
El particular que acte como conciliador est desempeando

transitoriamente una funcin pblica. Y por ende, el conjunto de diligencias
que cumple durante este lapso, por la calidad que adquiere, aun cuando
sea temporal, tendr la connotacin de pblico
La conciliacin es una institucin jurdica de orden social y de inters

pblico. Es cierto que se disponen intereses particulares, pero tambin es
56

cierto que la finalidad es hallar una solucin de un conflicto con

implicaciones sociales y por ende de proyeccin colectiva.
Un acta de conciliacin reemplaza una sentencia judicial, y tiene los

mismos efectos que sta. La figura jurdica de la conciliacin es el ejercicio
transitorio de funciones jurisdiccionales, tal como lo seala el inciso final del
artculo 116 de la Constitucin Poltica de Colombia.
g) EFECTOS DE COSA JUZGADA Y MERITO EJECUTIVO: La ley ha

determinado unos efectos procesales de la conciliacin.
Cosa Juzgada: Entendiendo que la decisin tomada en la conciliacin es

imperiosa, inmutable y definitiva, por lo cual la situacin que origin ese
acuerdo no ser sometida a proceso por revestir firmeza y obligatoriedad,
perdiendo as el Estado potestad jurisdiccional, garantizndose una
estabilidad en dicha situacin jurdica. Las partes voluntariamente han
decidido que su asunto sea resuelto a travs de la conciliacin. Las obliga y
obliga al Estado a no intervenir; la decisin no se modificar porque se
presume que estn satisfechas todas sus pretensiones. Obviamente que
ser relativa, es decir slo respecto de quienes intervinieron en la
conciliacin. Se exige igualmente la identidad del objeto, la identidad de
causa, y la identidad de sujeto.
Mrito ejecutivo: La claridad del acta de conciliacin ser la que permita

hablar del mrito ejecutivo. Es requisito atender a lo dispuesto en el artculo
422 del CGP (antes 488 del C. de P. C.) en cuanto se refiere a las
obligaciones claras, expresas y exigibles. Qu sucede si la redaccin del
acta presenta vacos, incongruencias, imprecisiones o contradicciones?
Que dicha acta no prestar mrito ejecutivo.
La Jurisprudencia constitucional ha sostenido que la conciliacin es una institucin

en virtud de la cual se persigue un inters pblico, mediante la solucin negociada
de un conflicto jurdico entre partes, con la intervencin de un funcionario pblico,
perteneciente a la rama judicial o a la administracin, y excepcionalmente ste
sera un particular. As la Honorable corte Constitucional en sentencia C-1195 de
2001 ha destacado las siguientes caractersticas
1)
La conciliacin es un mecanismo de acceso a la administracin de justicia.
Y lo es porque, como se desprende de sus caractersticas propias, el acuerdo al
que se llega entre las partes resuelve de manera definitiva el conflicto que las
enfrenta, evitando que las mismas acudan ante el juez para que ste decida la
controversia. Independiente del fracaso o del xito de la audiencia, la conciliacin
permite el acercamiento de las partes en un encuentro que tiende hacia la
57

realizacin de la justicia, no como imposicin judicial, sino como bsqueda

autnoma de los asociados.
2)
La conciliacin es un mecanismo alternativo de solucin de conflictos que
puede realizarse por fuera del proceso judicial o en el curso del mismo. Puede ser
voluntaria, u obligatoria como requisito para iniciar un proceso. Puede llevarse a
cabo por un tercero independiente o por una institucin como un centro de
conciliacin. Adems, puede ser conciliacin nacional o internacional para la
solucin de conflictos privados entre personas de distinta nacionalidad o entre
Estados e inversionistas de otros Estados, o entre agentes econmicos de
distintos Estados. Conciliacin hay en las distintas ramas del derecho como civil,
comercial, laboral, contencioso administrativo y en ciertos aspectos del proceso
penal.
3)
Es una forma de resolver los conflictos con la intervencin de un tercero
que al obrar como incitador permite que ambas partes ganen mediante la solucin
del mismo, evitado los costos de un proceso judicial.
4)
La funcin del conciliador es la de administrar justicia de manera transitoria,
mediante habilitacin de las partes, en los trminos que determine la Ley. A
propsito de esta disposicin, que es la contenida en el artculo 116 constitucional,
debe decirse que la habilitacin que las partes hacen de los conciliadores no
ofrecidos por un centro de conciliacin, es una habilitacin expresa, en la medida
en que el particular es conocido por las partes, quienes le confieren
inequvocamente la facultad de administrar justicia en el caso concreto.
5)
Siendo un instrumento de autocomposicin, es de su esencia que las partes
busquen un acuerdo que consiste en el reconocimiento o aceptacin por una de
ellas de los derechos reclamados por el otro, o la renuncia a los intereses
alegados.
6)
Es una actividad preventiva, porque evita llegar al proceso judicial. Y si se
concilia durante el mismo, se constituira en causal de terminacin anormal.
7)
No se trata de una actividad judicial ni da lugar a proceso jurisdiccional,
porque no hay imposicin de soluciones, ya que el conciliador asumiendo una
posicin neutral no es parte interesada en el conflicto, y por ende slo presenta
opciones de arreglo.
8)
Es un mecanismo til para solucionar conflictos, ya que a travs de la
conciliacin: se ofrece la posibilidad de hallar un acuerdo por fuera de un proceso;
tiene una filosofa pacifista; busca lograr la descongestin de los despachos
judiciales.
58

9)
Es de carcter pblico, y determina que los asuntos conciliables sern
aquellos que admitan negociacin, y cuyos titulares no se encuentren limitados por
el ordenamiento jurdico. Y es diferente a la Transaccin que tiene estirpe privada
y se gobierna por reglas especiales.
En Sentencia de la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia,
expediente 5020, del 22 de noviembre de 1999, Magistrado Ponente Jos
Fernando Ramrez Gmez, se expresa que la conciliacin carece de contenido
sustancial; por eso ella puede contener otro acto, contrato o negocio jurdico que
produzca como efecto la renuncia, la aceptacin o la modificacin de la
pretensin. Si el acta se celebra ante funcionario judicial tendr efectos de cosa
juzgada el acuerdo de las partes aunado a la aprobacin del Juez; pero hablar de
cosa juzgada incluyendo la impugnacin del acto conciliatorio en proceso
separado, sera interpretacin injusta; una cosa es que no se acepte recurso
extraordinario de revisin, por no ser sentencia. Pero si puede impetrarse la
nulidad o la rescisin, por lo previsto en los artculos 2476 a 2482 del Cdigo civil,
pero tambin por las causales generales de nulidad de los negocios jurdicos,
consagradas por los artculos 1740 a 1756 de este mismo cdigo. Por supuesto
tambin puede demandarse la resolucin por tratarse de un contrato bilateral,
cuando no se cumplen las obligaciones pactadas.
5.2
TEORIAS INTERPRETATIVAS DE LA CONCILIACIN.
La teora y la doctrina le han asignado a la conciliacin diversas interpretaciones

vinculadas a las formas que asume, las vas procedimentales que sigue y los
asuntos de los que se ocupa. Como se indic anterior, desde su origen la
conciliacin se ha venido utilizando como una tcnica extrajudicial de solucin de
conflictos, pero progresivamente devino en una herramienta procesal obligatoria
para algunos procesos. Entre uno y otro estadio se han estructurado la teoras que
sucintamente se explican enseguida.
5.2.1 Teora procesalista.
Quienes se afianzan en esta teora sostienen que la conciliacin es de naturaleza
procesal por cuanto pertenece a una etapa del proceso, as se desarrolle
previamente, como ocurre cuando opera como requisito de procedibilidad. La
afirmacin se soporta tambin en el hecho de que la Constitucin le asigna
funciones jurisdiccionales al conciliador, las cuales slo puede cumplir dentro de
un proceso. En esta misma lnea de interpretacin se ubica la Corte Constitucional
segn la sentencia T-197 del 5 de mayo de 1995, en la cual se manifiesta que en
la conciliacin se debe respetar el principio constitucional del debido proceso, y
que coincide con la sentencia C-592 de 1992, en la cual tambin se habla de
debido proceso conciliatorio.
59

De esta manera la conciliacin judicial entra a formar parte del proceso judicial, se
constituye en una etapa del mismo, lo cual le asigna, sin duda, una connotacin
procesalista, dado que formal y materialmente, corresponde a una instancia
procesal. En este sentido, las normas que la consagran se entienden como de
orden pblico y de obligatorio cumplimiento para el juez y para las partes.
No obstante, cuando se est ante una conciliacin extraprocesal, en donde no
interviene ni participa un juez y no existe proceso judicial, de inmediato surge la
controversia al no darse los elementos constitutivos antes sealados, por lo cual
se cuestiona su verdadera naturaleza jurdica. En cualquier evento, as la
inclinacin a definir la conciliacin como un verdadero procedimiento, el derecho
de acceder a la justicia (formal o alternativa) exige en todas y cada una de las
etapas del proceso que la actividad de justicia est orientada a facilitar la solucin
pacfica de los conflictos y asegurar de manera efectiva el goce de los derechos.
5.2.2 Teora jurisdiccional.
Se define en general la funcin jurisdiccional como aquella potestad constitucional
delegada en los jueces y tribunales que les permite administrar justicia. De
acuerdo con ello, est concedido a los jueces asumir el conocimiento de los
procesos y administrar justicia, resolviendo, con carcter obligatorio, las
controversias sometidas a su consideracin, por medio de providencias. Sin
embargo, la Constitucin Poltica, siguiendo el artculo 116, faculta a los
particulares, en su calidad de rbitros y conciliadores, con carcter transitorio,
administrar justicia. Por lo tanto, los conciliadores tambin son, pro tempore,
administradores de justicia, desempeando o ejerciendo funciones
jurisdiccionales, pues as lo dispuso la Carta Poltica en los siguientes trminos:
Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de
administrar justicia en la condicin de conciliadores o en la de rbitros...
La asignacin de funciones jurisdiccionales diseada por la Constitucin y puesta
en cabeza de los conciliadores y rbitros, constituye una ampliacin del concepto
de jurisdiccin y as qued confirmado por la sentencia C-242 de 1997 que
seala: ... el constituyente del 91 decidi ampliar el mbito orgnico y funcional de
la administracin de justicia del Estado hacia otros rdenes, autorizando a los
particulares a solucionar controversias a travs de personas revestidas
transitoriamente de la funcin de administrar justicia, actuando en la condicin de
conciliadores o en la de rbitros... .
Esta investidura de juez particular y transitorio est regida por la ley, en atencin
de lo cual se dict la Ley 270 de 1996, o ley estatutaria de la administracin de
justicia, cuyo artculo 13 dispone: Del ejercicio de la funcin jurisdiccional por
otras autoridades y por particulares. Ejercen funcin jurisdiccional, de acuerdo con
60

lo establecido en la Constitucin Poltica: los particulares actuando como

conciliadores o rbitros habilitados por las partes, en asuntos susceptibles de
transaccin, de conformidad con los procedimientos sealados en la ley.
Tratndose de arbitraje, las leyes especiales de cada materia establecern las
reglas del proceso, sin perjuicio de que los particulares puedan acordarlas. Los
rbitros, segn lo determine la ley, podrn proferir sus fallos en derecho o en
equidad. Sobre la constitucionalidad o exequibilidad de este artculo, la Corte
Constitucional se manifest diciendo: En cuanto al ejercicio de la administracin
de justicia por los particulares, cabe sealar que el referido artculo 116
constitucional prev la posibilidad de encargarlos para cumplir esa labor en la
condicin de conciliadores o la de rbitros habilitados por las partes para proferir
fallos en derecho o en equidad, tal como lo dispone el artculo bajo revisin. Resta
agregar que, en estas situaciones, los particulares, en aquellos casos no previstos
por el legislador, pueden fijar sus propias reglas para el ejercicio de su labor de
impartir justicia, siempre y cuando se ajusten a los parmetros establecidos en la
Constitucin y en la ley.
Pese a la claridad de los criterios esgrimidos por el alto Tribunal Constitucional,
algunos doctrinantes reiteradamente afirman que la conciliacin no implica una
funcin jurisdiccional, puesto que el conciliador no es quien define la controversia
sino las propias partes involucradas mediante un acuerdo directo. Pero si bien, no
es el conciliador quien proporciona un veredicto sobre el asunto, s lo es el que le
compete un control de legalidad, razn por la cual su firma en el acta de
conciliacin refrenda el acto, otorgndole la calidad de cosa juzgada que presta
mrito ejecutivo, constituyndose en un equivalente del fallo o sentencia.
La presencia y el aval del conciliador, dando fe del acuerdo logrado, surte los
mismos efectos de una sentencia proferida por un juez de la Repblica, luego no
es un desacierto afirmar que cumple funciones jurisdiccionales. Desde este punto
de vista, la funcin jurisdiccional aparece de manera implcita cuando el
conciliador procede a la aprobacin y suscripcin del acta, actuacin que se
traduce en un control previo de legalidad, destinado a evitar nulidades o ineficacia
del acuerdo.
Lo anterior no implica que la funcin jurisdiccional del conciliador quebrante el
principio de voluntariedad de las partes, en tanto ste no impone ninguna solucin
que las mismas no quieran aceptar, siendo su funcin restringida al mbito del
control de legalidad del convenio.
5.2.3 Teora del negocio jurdico.
Esta concepcin le da a la conciliacin un significado de negocio jurdico, en tanto
acuerdo contenido en un acta final que pone conclusin a las diferencias entre las
partes y que expresa una voluntad de acuerdo entre estas. El acuerdo, que puede
61

ser de naturaleza contractual, queda subsumido en otro negocio jurdico

denominado conciliacin. Pero esta no es siempre la regla, pues se presentan
innumerables situaciones en las que el acuerdo conciliatorio no recoge la frmula
contractual, por ejemplo, cuando el convenio simplemente se trata de desistir de
una reclamacin o de allanarse a las pretensiones de la misma.
En otras ocasiones, el convenio surge alrededor de dar, hacer o no hacer alguna
cosa recprocamente entre las partes, lo cual constituye un negocio bilateral que,
por simple que sea, da por terminado el litigio o la reclamacin. De suerte que la
extincin delas obligaciones y la terminacin del litigio o diferencia, por renuncia o
compensacin no deviene, necesariamente, en contrato bilateral, sino que se
desprende de una relacin jurdica substancialmente diferente llamada
conciliacin.
Se reitera, por ello, que el acuerdo conciliatorio no trastoca su condicin en
contractual. Podra decirse que la conciliacin recoge un acuerdo contractual,
pero no que corresponde a un contrato, puesto que el acuerdo forma parte de un
todo denominado proceso conciliatorio. La Corte Suprema de Justicia aclara que
la conciliacin por s carece de contenido sustantivo, de suerte que puede adoptar
el contenido de cualquier acta jurdico idneo para romper el desacuerdo. Puede
ser transaccin pero tambin puede contener otro acto, contrato o negocio jurdico
que produzca como efecto la renuncia, la aceptacin o la modificacin de las
pretensiones, ya que una cosa es la conciliacin para poner trmino a un
diferendo y otra es el medio de que se valen las partes para llegar a aquella.
Esta interpretacin se aparta de otra proferida con anterioridad en la que se lee:
... la sala plena de la Corte Suprema de Justicia, al conceptuar sobre la institucin
de la conciliacin se inclina, sin reservas, por la tesis que ve ene ella un desarrollo
de la autonoma de la voluntad y desecha la tesis segn la cual la conciliacin es
un acto procesal. Esta doctrina constitucional (que al tenor de los dispuesto en el
artculo 4 de la ley 153 de 1887, es una norma para interpretar leyes) permite
zanjar la discusin acerca de la naturaleza de la conciliacin y toma partido por la
tesis de que se trata esencialmente de un acuerdo de voluntades sometido a una
solemnidad administrativa ad substantiam actus, y por ser un acto o declaracin
de la voluntad queda la conciliacin sujeta para su validez y eficacia a que se
cumplan los requisitos que de manera general exige el artculo 1502 17 del Cdigo
Civil.
17
ARTICULO 1502. <REQUISITOS PARA OBLIGARSE>. Para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad, es necesario:
1o.) que sea legalmente capaz.
2o.) que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio.
3o.) que recaiga sobre un objeto lcito.
4o.) que tenga una causa lcita.
62

La consecuencia evidente de esta doctrina, al catalogar la conciliacin en la teora

sustantiva es la aplicacin de los principios generales de la contratacin tanto
mercantil como civil. La contradiccin surge, entonces, al desconocer la
conciliacin como proceso, surtido en una serie sucesiva de etapas, siendo la
ltima el acuerdo auto compositivo.
5.2.4 Teora mixta.
Como todas las teoras eclcticas, incluye elementos pertenecientes a una u otra
tesis explicativa. En el caso de la conciliacin ensea que sta constituye un
verdadero proceso cuya finalidad primordial es la de componer el litigio o
diferencia mediante un acuerdo de voluntades de carcter sustantivo y negocial.
De esta forma, las teoras procedimental y negocial (teora del negocio jurdico)
aportan caracteres que conviven de manera inescindible.
Tal como se ha comentado, la conciliacin corresponde a un procedimiento que
termina con un convenio o negocio jurdico (si se logra conciliar), o con una
constancia de no acuerdo o no conciliacin. Valga recordar que conciliacin y
acuerdo conciliatorio no son anlogos, pues aunque no se llegue a una
transaccin, si hubo conciliacin y se puede dar por surtida esta etapa en un
posterior proceso o en el paso judicial subsiguiente.
De donde se afirma que pese a la falta de acuerdo, el trato interpersonal y el
intercambio de manifestaciones de voluntad con la intervencin del conciliador se
verific realmente, por lo que no puede concluirse que la conciliacin sea de
carcter convencional o de carcter procesal exclusivamente. Desde esta
perspectiva se sostiene que la conciliacin es de naturaleza mixta, pues no es
posible considerar la parte estrictamente procesal, aislando el acuerdo final, como
tampoco separarse el acuerdo del trmite que le precede y de su aprobacin por
parte del conciliador o de la autoridad jurisdiccional.
Todos estos razonamientos permiten concluir que la conciliacin como mecanismo
alterno en la solucin de conflictos comparte y combina elementos de ndole
procesal, en cuanto sigue unos pasos y etapas determinadas; de ndole
jurisdiccional, por cuanto el conciliador asume las veces de juez si no lo es este
mismo; y, de ndole sustantiva-negocial, en la medida en que se alcanzan
convenios. Con razn a dicho la Corte Constitucional: La conciliacin es el
resultado de una actuacin que se encuentra regulada por el legislador en varios
aspectos tales como las autoridades o sujetos competentes .. y las facultades de
las cuales disponen; las clases o tipos de conciliacin y los asuntos susceptibles
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, sin el ministerio o la autorizacin
de otra.
63

de conciliacin; las condiciones bajo las cuales se pueden presentar peticiones de

conciliacin y los trmites que deban sufrir dichas peticiones...
5.3
CLASES DE CONCILIACION.
Bajo la vigencia de la Ley 640 del 5 de enero del 2001, la conciliacin podr ser
Judicial o extrajudicial, sta ltima realizada antes o por fuera de un proceso
judicial; determinando que la extrajudicial se denominar en derecho, cuando se
realice ante Centros de Conciliacin o autoridades en cumplimiento de funciones
conciliadoras; y en equidad cuando se realice ante conciliadores en equidad.
De manera general, este mecanismo de solucin de conflictos puede presentarse
bajo tres formas: extraprocesal, preprocesal y procesal. En el primer caso, la
conciliacin se celebra con el fin de no recurrir a un litigio o juicio. Las partes
acuden a una autoridad o a un conciliador no oficial autorizado para ello, a fin de
someter la disputa a un arreglo privado, sin que la ley se lo exija, sino por directa
voluntad de los interesados. En el segundo caso, se recurre el trmite conciliatorio
sin que exista todava proceso judicial, para cumplir con un requisito o
presupuesto que la ley exige antes del proceso. El tercer mtodo, que es la
conciliacin procesal, se presenta dentro del trmite del litigio, por mandato
normativo y para la mayor parte de los procesos. Sin embargo y siguiendo la
normativa vigente, se ver en seguida, cuntas formas presenta.
5.3.1
Conciliacin judicial.
El artculo 3 de la Ley 640 dispone que: La conciliacin podr ser judicial si se

realiza dentro de un proceso judicial, o extrajudicial, si se realiza antes o por fuera
del proceso judicial. De suerte que la conciliacin judicial es aquella que tiene
lugar dentro del proceso correspondiente, ya sea como instancia obligatoria o
como mecanismo voluntario.
El artculo 43 de la Ley 640 del 2001 determina que en cualquier estado del
proceso pueden las partes solicitar audiencia de conciliacin, existiendo de todas
maneras la facultad oficiosa del Juez para citar a la diligencia, manteniendo este
funcionario el deber de procurar una frmula de acuerdo, y proponerla si las partes
no lo hacen, sin que signifique prejuzgamiento. Hay que tener en cuenta que la ley
1564 de 2.012 (Cdigo General de Proceso) derogo a partir de su vigencia los
artculos 43 a 46 de la ley 640 de 2.001.
Como elemento para resaltar encontramos que el artculo 101 del Cdigo de
Procedimiento Civil fue reformado en su esencia por la ley 1395 de 2.010 y esta a
su vez afectada por la derogacin de los artculos 1 a 39, 41, 42, 44, 113, 116,
117, 120 y 121 por la ley 1564 de 2.012, de lo cual podemos concluir que nos
64

encontramos en trnsito legal procesal, por ende se deber atender el asunto de

acuerdo a la vigencia de las citada normas.
En sntesis, para la ley ser judicial la conciliacin cuando se realiza dentro de
cualquier tipo de proceso judicial, salvo la audiencia de conciliacin arbitral, que
tiene su rgimen propio y especial.
5.3.2
Conciliacin extrajudicial.
La conciliacin extrajudicial es aqulla que se realiza con la finalidad de terminar

un litigio presente o sustraerse de uno eventual. Esta conciliacin tiene carcter
eminentemente preventivo, por lo regular es voluntaria y generalmente ocurre
previo a la iniciacin del respectivo proceso judicial. Se tramita ante los centros de
conciliacin y tiene la virtud de que si no se logra un acuerdo total sobre las
diferencias, al menos suple la conciliacin judicial, ahorrndose esta instancia
procesal.
Es importante tener en cuenta que la conciliacin es extrajudicial por el simple
hecho de realizarse por fuera del proceso. De suerte que si las partes concilian
ante un centro de conciliacin las diferencias relativas a un proceso judicial en
curso, la conciliacin sigue siendo extrajudicial. Esta ltima forma tiene la virtud de
terminar el proceso anormalmente, en sentido positivo, por cuanto no es necesario
esperar a que se produzca sentencia de fondo para dar por terminado el litigio, sin
que el juez pueda negarse a decretar o declarar concluida la controversia.
Se concluye, que la conciliacin extrajudicial es la que se celebra antes del
proceso o independientemente de ste, ante conciliador diferente del juez que
conoce del proceso o juicio. As se establece en el artculo 30 de la ley 640 de
2001 que seala que la conciliacin extrajudicial es la que se realiza antes o fuera
de un proceso judicial. La conciliacin extrajudicial puede ser institucional,
administrativa y en equidad.
5.3.3
Conciliacin prejudicial.
De acuerdo con los nuevos instrumentos normativos empleados en la Ley 640 de

2001, es posible hablar de otra forma de conciliacin extrajudicial, en modalidad
de prejudicial y con carcter obligatorio, como requisito para concurrir ante la
justicia ordinaria o la jurisdiccin de lo contencioso.
La conciliacin perjudicial se diferencia, bsicamente, de la conciliacin
extrajudicial, por el hecho de ser sta obligatoria, al paso que la primera siempre
ser voluntaria, como acontece actualmente en materia laboral. Se predica
tambin la posibilidad de su realizacin ante el agente del Ministerio Pblico
65

asignado al juez o corporacin respectiva, en los casos de las acciones previstas

en los artculos 85, 86 y 87 del Cdigo Contencioso Administrativo.
5.3.4
Conciliacin en equidad.
La conciliacin por su naturaleza es un trmite en equidad, al menos dentro de la

gama de los medios alternativos para la solucin de conflictos. Esa es la filosofa
que anima a la negociacin asistida. La conciliacin en equidad como todo medio
de justicia equitativa, se atiene slo al sentido comn y a principios de justicia que
deben respetarse.
Esta modalidad de conciliacin toma en cuenta no solo los hechos, sino tambin
las circunstancias particulares y especiales que se ligan a la controversia. Se
exige por esta razn que tanto el convocante como el convocado narren de
manera completa su versin de los hechos, a fin de que el conciliador pueda hacer
una evaluacin acertada del suceso. Est desarrollada en el artculo 3 de la ley
640 de 2001, que divide la conciliacin extrajudicial en dos: la conciliacin en
derecho y la conciliacin en equidad, precisando que la primera es aquella que se
realiza a travs de los centros de conciliacin o ante las autoridades en
cumplimiento de funciones conciliatorias, al tiempo que la segunda corresponde a
la que se desarrolla ante conciliadores en equidad.
De acuerdo con la ley, los conciliadores en equidad son ciudadanos de
connotadas calidades morales quienes cumplen sus funciones conforme a los
principios de informalidad y celeridad. Las nicas reglas procedimentales y la
forma que rigen la conciliacin en equidad son los principios de informalidad y
equidad, pudindose afirmar que el procedimiento es tan libre e informal que el
contenido del acta de conciliacin tambin resulta completamente flexible.
Luego de la vigencia de la ley 1395 de 2.010, la conciliacin en equidad tambin
agota el requisito de procedibilidad.
5.3.5
Conciliacin en Derecho
Es la que se realiza ante Centros de Conciliacin o autoridades pblicas

administrativas, en cumplimiento a disposiciones que les exige el adelanto de las
mismas dentro de determinados procedimientos regulados por las normas
positivas. Puede desarrollarse en cada una de las reas del Derecho por
diferentes funcionarios, dependiendo de la clase de controversia. Entre los
funcionarios administrativos que adelantan esta clase de conciliacin, a la fecha,
tenemos a: Defensores de Familia, Comisarios de Familia, Inspectores de
Trnsito, de Polica y de Trabajo; Agentes del Ministerio Pblico ante lo
Contencioso Administrativo y la Superintendencia de Sociedades y otras
Superintendencias vigilantes de personas jurdicas que ejerzan actividad
66

mercantil. Los Inspectores de Polica tienen competencia exclusivamente para

conciliar contravenciones comunes reguladas en el Cdigo de Polica Nacional o
Departamental; y en aquellos lugares en donde no exista Comisario de Familia,
Defensor de Familia, Juez de familia, Civil Municipal o Promiscuo, atendera
conflictos de alimentos a favor de menores.
La Ley 640 del 2001 establece que algunos otros funcionarios pblicos puedan
realizar audiencias de conciliacin. Tenemos a los Personeros Municipales, a los
Notarios, Delegados regionales y Seccionales de la Defensora del Pueblo y
Agentes del Ministerio Pblico en materia laboral, civil, de familia. A ellos y a los
dems funcionarios pblicos autorizados se les aplica todo lo pertinente en
materia de conciliacin en derecho. Salvo los notarios y personeros que no sean
abogados titulados, los dems deben reunir este perfil profesional.
La responsabilidad de estos Conciliadores se derivar de su calidad de funcionario
pblico. En cuanto a obligaciones a cumplir, sern las mismas de todo conciliador,
excepto lo del registro de actas de conciliacin, ya que segn lo determina el
artculo 15, ellos archivan actas y constancias, junto a los antecedentes, pero
deben remitir en enero y julio de cada ao, al Ministerio de Justicia, una relacin
de estadstica y toda otra informacin adicional que le exija ese ente
gubernamental. El servicio ante estos funcionarios ser gratuito, salvo el de los
Notarios, quienes prestarn el servicio bajo tarifas que se determinen por el
gobierno nacional. Se ha determinado la responsabilidad del Ministerio de Justicia
en la capacitacin de estos funcionarios pblicos responsables de hacer
conciliaciones, sobre mecanismos alternos de solucin de controversias.
5.3.6 Conciliacin en insolvencia de la persona natural no
comerciante.
Regulada inicialmente por la ley 1380 de 2.010 que fue declarada inexequible por
la corte constitucional mediante sentencia C-685 de 2.011, ingresa nuevamente al
ordenamiento jurdico colombiano por virtud de la ley 1564 de 2.012 o cdigo
General del Proceso, normativa que cobija el procedimiento de insolvencia de
persona natural en el ttulo IV a partir del articulo 531 y hasta el artculo 562 de
dicho cdigo. Normas que consideramos estn vigentes a partir del 12 de julio de
2.012 fecha de promulgacin de la ley 1564, pues esta misma normativa en su
artculo final de vigencia someti tal efecto a la medida en que se hayan ejecutado
los programas de formacin de funcionarios y empleados y se disponga de la
infraestructura fsica y tecnolgica, del nmero de despachos judiciales requeridos
al da, y de los dems elementos necesarios para el funcionamiento del proceso
oral y por audiencias, segn lo determine el Consejo Superior de la Judicatura, y
en un plazo mximo de tres (3) aos, al final del cual esta ley entrar en vigencia
en todos los distritos judiciales del pas, dejando sin regular lo atinente a la
insolvencia de personas naturales no comerciantes.
67

5.4
ETAPAS DE LA CONCILIACIN.
La conciliacin es un medio de resolucin de conflictos que consta de varias

etapas: unas que requieren peticin de parte y otras que operan oficiosamente.
Como procedimiento, universalmente la conciliacin se rige por los principios de
autonoma y libertad de procedimiento. Sin embargo, el legislador colombiano la
ha judicializado de tal manera que se trata de un verdadero proceso judicial,
mientras que internacionalmente la figura es un mecanismo flexible, lo que no
significa, en modo alguno, que carezca de reglas.
5.4.1
La solicitud.
Generalmente la conciliacin extrajudicial requiere de solicitud que puede ser

invocada por una de las partes o por ambas, ante los centros de conciliacin
competentes. En materia contencioso administrativa, la ley consagra que la
convocatoria de conciliacin ser solicitada ante el agente del Ministerio Pblico
asignado al juez o al tribunal competente para conocer de la respectiva accin
judicial. Un aspecto por clarificar en la ley est relacionado con le domicilio en el
que se debe presentar la solicitud: si en el domicilio del convocante o en el del
convocado.
La peticin ser individual cuando es presentada por una persona y plurilateral
cuando es formulada por varias, como en los casos de arreglo extraconcordatario,
para resolver diferencias entre socios de una sociedad, entre herederos y
legatarios.
5.4.2
Contenido de la solicitud.
La normatividad no regula con precisin este aspecto, pero en aras de la claridad

y precisin que la peticin debe contener, deben indicarse, al menos, datos como
los siguientes:
a.
Nombre y domicilio del convocante o su representante.
b.
Nombre y domicilio del convocado o su representante.
c.
La informacin general sobre las diferencias o los asuntos objeto de la
conciliacin y la estimacin del valor de las pretensiones.
d.
La relacin de pruebas que se pretendan hacer valer.
5.4.3
Trmite de la solicitud.
Presentada la solicitud y acreditado el pago de los derechos correspondientes, si

fuere el caso, se proceder al nombramiento del conciliador, el cual podr ser
nombrado directamente por las partes, sin que sea obligatorio que el centro
efecte la nominacin.
68

Aceptado el cargo por el conciliador, ste citar a las partes a la audiencia por
cualquier medio expedito para ello (fax, telfono, internet, etc.) a su eleccin,
indicando el da y la hora de su celebracin.
5.4.4
Las audiencias.
La conciliacin puede surtirse en una o varias audiencias, por cuanto en ello no

hay rgimen que lo impida. Solamente, respecto de la conciliacin judicial, el
legislador contempl una sola audiencia, que puede ser sus pendida las ocasiones
que se crea necesario. En todas las sesiones se requiere la presencia de las
partes y precisa, como se anot antes, la intervencin y la orientacin personal del
conciliador. En todo caso en cada audiencia o suspensin se elaborar el acta
correspondiente o la constancia de continuidad en cada caso.
Las audiencias, como se infiere de la expresin, se realizan con el propsito de or
a las partes, de suerte que el trmite conciliatorio se desarrolla bajo el principio de
oralidad. El cruce de escritos no suple la interaccin personal, dado que el
conciliador no est instituido para juzgar los conflictos, sino para proponer
frmulas que alienten a los antagonistas a que lleguen, en lo posible, a un arreglo.
El conciliador ser el director del trmite, desarrollar y manejar las audiencias
en forma ms o menos libre, cumpliendo algunas fases.
5.4.5
Sealamiento de la fecha.
Atendiendo a lo sealado por el artculo 20 de la ley 640 de 2001, la fecha de la

audiencia deber hacerse en el menor tiempo posible, si el asunto es susceptible
de conciliacin. En todo caso, deber surtirse dentro de los tres meses siguientes
a la presentacin de la peticin. Vencido este trmino sin que se haya verificado la
audiencia, se podr acudir directamente a jurisdiccin ordinaria o contenciosa
administrativa.
5.4.5.1
Etapa inicial.
Al inicio de la audiencia el conciliador deber presentarse ante las partes y

hacerles una exposicin breve de cmo se llevar a cabo el proceso conciliatorio y
los beneficios del mismo. En esta etapa se impone tambin el deber de explicar el
carcter reservado de la conciliacin, los efectos de las pruebas aportadas y
practicadas, el concepto general de cosa juzgada y mrito ejecutivo y las
sanciones que les puede acarrear su no comparecencia.
5.4.5.2
Etapa de exploracin.
69

Se inicia cuando el conciliacin concede la palabra a las partes a fin de que cada
una manifieste lo que estima pertinente respecto de las diferencias, los intereses o
los motivos de la controversia, con el propsito de definir exactamente el problema
y conocer la posicin de las partes. En esta misma etapa el conciliacin sopesa y
evala las declaraciones, las pruebas y, si es preciso, los testimonios de terceros
afectados y a testigos.
5.4.5.3
Etapa de negociacin.
A partir del anlisis objetivo del problema y estudiada la posicin de las partes, el
conciliacin las instar para que presenten sus frmulas de acuerdo, tomando
atenta nota de lo sustancial de las mismas, har una evaluacin y ponderacin de
las mismas y presentar los puntos coincidentes y los divergentes. Solo si las
posiciones estn muy distantes, el conciliacin elaborar frmulas de avenimiento
que considere adecuadas. Aqu es donde cobra especial importancia la presencia
y actuacin del conciliador.
5.4.5.4
Etapa final.
Como ya se ha indicado, son las partes sobre las que recae la responsabilidad de
encontrar las alternativas de solucin a sus diferencias, pudiendo el conciliador
proponer frmulas de arreglo a las que pueden avenirse o separarse los
implicados directos. Sin embargo, las sugerencias que promueva el conciliador no
son obligatorias para los querellantes, por cuanto las posibilidades de transigir
estn dadas por la voluntad y la determinacin de las partes.
El acuerdo final debe ser, por tanto, decidido y aceptado por las partes. Son ellas
mismas las que finalmente ganan al acuerdo. Esta circunstancia es lo que la
diferencia de otras instituciones afines, como la amigable composicin o el
arbitramento. En la conciliacin el conciliador acta como simple mediador sin que
pueda sustituir a ninguna de las partes en la toma de decisiones. Al respecto, la
Corte Constitucional ha expresado que no le es dable al legislador dictar reglas en
virtud de las cuales, por voluntad de una de las partes se imponga a la otra la
conciliacin de un conflicto.
Por tanto el trmite conciliatorio termina con la suscripcin del acta final en la que
se plasman los acuerdos alcanzados total o parcialmente. De no haber convenio,
se elaborar una constancia de no conciliacin.
5.5
EL CONCILIADOR.
70

El proceso de conciliacin est caracterizado por la presencia de un tercero

experto e imparcial ante quien se surten las diferencias o el conflicto por resolver y
que cumple diferentes funciones, tales como:
a.
Presentar frmulas de arreglo a las partes, cuando stas no encuentran
vas de solucin.
b.
Intervenir presencialmente en el proceso, pues su gestin opera como
requisito o presupuesto de validez del acuerdo conciliatorio.
c.
Legitimar con su actuacin directa el control de legalidad del proceso y del
acuerdo al que se llegare.
d.
Dirigir personalmente el proceso conciliatorio, pues en tratndose de
jueces-conciliadores, estos no pueden ser reemplazados por otros funcionarios del
despacho.
e.
Garantizar la gestin conciliadora, por cuanto su ausencia impide el trmite
del proceso conciliador, lo que vicia de nulidad el proceso.
5.5.1 Requisitos para ser conciliador.
Para ser conciliador, deben reunirse ciertos requisitos entre los que se destacan:
Ser ciudadano en ejercicio, ser un tercero, es decir, diferente de las partes. Por
consiguiente no ser representante, empleado, gestor, dependiente o mandatario
de alguna de ellas, como tampoco tendr relacin sustantiva o extracontractual
con los motivos que dieron origen al conflicto.
Con excepcin de los conciliadores en equidad, los conciliadores de los centros de
conciliacin, de los consultorios jurdicos de las facultades de derecho, los
personeros municipales, los alcaldes y todo tipo de conciliadores oficiales, como
los defensores de familia, los comisarios de familia, los inspectores de trabajo que
hayan sido designados en esos cargos sin ser abogados, por regla general el
conciliador debe ser abogado titulado
Como se indic ms arriba, los conciliadores en equidad deben ser ciudadanos de
elevadas calidades morales que cumplen sus funciones siguiendo los principios de
informalidad, celeridad, justicia y equidad, lo cual significa que no estn sujetos a
las obligaciones y requisitos previstos de manera general y obligatoria para
quienes actan en la conciliacin en derecho.
Debe estar capacitado, segn la ley, en el conocimiento y dominio de los mtodos
alternos de solucin de conflictos, siendo de responsabilidad del Ministerio de
Justicia y del Interior, la capacitacin de todos los funcionarios pblicos, incluidos
los agentes del Ministerio Pblico, los notarios y dems conciliadores
administrativos, quienes estn sujetos a la vigilancia que ejerce esa cartera. En
cuanto a los jueces, compete al Consejo Superior de la Judicatura hacer lo propio.
Vale resaltar que para ciertas materias la ley exige que el conciliador sea
71

especializado en el rea respectiva, como condicin para que se desempee

como tal en ciertos casos particulares.
Finalmente, los conciliadores en derecho debern presentar una evaluacin
administrada por el Ministerio de Justicia y del Derecho, siguiendo lo establecido
por dicho Ministerio, y estar inscritos en un centro de conciliacin debidamente
acreditado. La inscripcin ante estos centros se renovar cada dos aos.
5.5.2
Deberes.
Los conciliadores cumplen una funcin pblica de administracin de justicia, en los

trminos del artculo 116 de la Constitucin Poltica, lo cual no convierte a los
particulares en funcionarios pblicos. Desarrollan s, un compromiso social con el
Estado y con la sociedad, de tal manera que todos sus actos deben estar guiados
por la honestidad, la idoneidad, la eficacia y la eficiencia. El artculo 8 de la Ley
640 de 2001 establece cules son las obligaciones del conciliador, y que de
manera sucinta se refieren a:
a.
Citar a las partes de conformidad con lo previsto en la ley.
Una vez aceptada la solicitud de conciliacin realizada por una de las partes o por
ambas, o por disposicin del juez en los casos establecidos por la ley, debe el
conciliador citar a las partes. Esta convocatoria debe reunir ciertos requisitos de
forma y de fondo para que esta sea eficaz. En primer trmino, el conciliador debe
asegurarse de que las partes, por cualquier medio idneo y expedito, sean
informadas de la hora y fecha de celebracin de la audiencia. En la misma
citacin se consigna, para cumplir con los requisitos de fondo e ilustracin de las
partes, el objeto, lmites y alcances de conciliacin, as como las consecuencias
de la no comparecencia. Tambin deber hacer concurrir a quienes, en su
criterio, deban asistir a la audiencia.
b.
Motivar a las partes para que presenten frmulas de arreglo.
Entre las tareas que se derivan del objeto de la conciliacin, corresponde a las
partes, bajo la orientacin y direccin del conciliador, exponer las razones de sus
pretensiones, los argumentos o motivos de sus posiciones y la exposicin de las
propuestas de acercamiento y solucin que permitan zanjar el diferendo. De ello
depende en gran medida el xito del proceso conciliatorio.
c.
Proponer frmulas de arreglo.
El conciliador insta a las partes para que sean ellas mismas las que sugieran las
soluciones posibles a sus diferencias. Pero igualmente, puede l mismo, promover
iniciativas ante los querellantes que lleven a la resolucin del conflicto. Ms an,
72

en materia de conciliacin judicial, se obliga al conciliador-juez a proponer

frmulas de arreglo a las parte, por cuanto no hacerlo, se expondra a que su
comportamiento pueda ser calificado como causal de mala conducta.
d.
Levantar y registrar el acta.
El acto conciliatorio es solemne y se formaliza mediante un acta que contiene una

relacin sucinta de las diferencias o las pretensiones que motivaron la conciliacin.
En caso de acuerdo parcial se indicar en forma separada las controversias
resueltas y las no resueltas o pendientes. De fracasar la conciliacin, se suscribe
una constancia especial sobre la imposibilidad de conciliar.
Para que surta los efectos prcticos y de ejecucin del acuerdo, se requiere el
registro del acta ante el centro de conciliacin al cual pertenece el conciliador,
para que all, no slo adquiera los efectos de cosa juzgada y preste mrito
ejecutivo, sino para que, a su vez, se expidan las copias y se expresen las
constancias de rigor.
La ley 1395 de 2.010 regla que en ningn caso se deber elevar a escritura
pblica el acta de conciliacin18.
Puede suceder que alguna de las partes, al no alcanzarse el acuerdo, se
resista a firmar el acta, para ello bastar la firma del conciliador lo que le da plena
validez.
Finalmente hay que sealar como criterio primordial en la gestin
conciliatoria, que: Es deber del conciliador velar por que no se menoscaben los
derechos ciertos e indiscutibles, as como los derechos mnimos e
intransigibles.(Ver pargrafo del artculo 8 de la ley 640 de 2001)
5.6
CLASES DE CONCILIADORES.
De forma genrica, en nuestro medio existen dos clases de conciliadores: los

conciliadores oficiales que pueden ser los jueces, segn lo dispuesto en el artculo
25 del Cdigo Procesal del Trabajo, los decretos 2282 y 2383 de 1983, el Decreto
350 de 1989 y la ley 23 de 1991. Pueden serlo tambin los Inspectores de Trabajo
de acuerdo con el mandato del artculo 27 del mismo estatuto y del artculo 26 de
la ley 23 de 1991. Lo son a su vez los Inspectores de Trnsito, los Alcaldes o
Inspectores de Polica, el Defensor de Familia, los Comisarios de Familia, el
agente del Ministerio Pblico , los Defensores del Pueblo Regionales y
18
ARTCULO 51. Adicinese un pargrafo al artculo 1o de la Ley 640 de 2001, cuyo texto ser el siguiente:
PARGRAFO 4o. En ningn caso, las actas de conciliacin requerirn ser elevadas a escritura pblica.
73

Seccionales, la Superintendencia de Industria y Comercio, los Personeros

municipales, los jueces civiles o promiscuos municipales y otros, a partir de lo
estatuido en la ley 23 de 1991 y de la Ley 640 de 2001.
Estn creados tambin, por la precitada ley 23, los conciliadores privados, dentro
de los cuales, una modalidad corresponde a los Centros de Conciliacin,
constituidos como entidades especiales que se crean bajo la forma de
asociaciones, fundaciones, agremiaciones, corporaciones, cmaras de comercio y
los consultorios jurdicos universitarios de las facultades de derecho. Los
requisitos que se les exige son prueba de la existencia jurdica de la entidad, tener
por lo menos cien miembros, existencia no inferior a dos aos, una sede provista
de lo necesario para tal labor, un reglamento y otras condiciones que sean
requeridas por el Ministerio de Justicia y del Derecho.
La otra modalidad es la de los conciliadores en equidad, creados a partir de
considerar que en algunos lugares del pas no es posible la existencia de centros
de conciliacin. Estos conciliadores sern nombrados por los tribunales superiores
de distrito judicial y los jueces (el primero de mayor jerarqua del municipio
respectivo), de listas que conformen los grupos cvicos del lugar. Dichos
conciliadores ejercen sus funciones teniendo en cuenta su responsabilidad,
eficacia, conocimiento, honestidad y dotes de equidad. En atencin a esas dotes
se les nombra como tales, sin que reciban remuneracin alguna.
Las decisiones adoptadas en la instancia conciliatoria pueden ser en derecho,
cuando el trmite se inscribe en un requerimiento legal, vinculando a las partes
mediante un mandato judicial, o en equidad o en conciencia, que obliga a las
partes en el grado de compromiso libre y responsable que ellas mismas
establecen respecto de los diferendos.
5.7
ASUNTOS CONCILIABLES Y NO CONCILIABLES.
En relacin con las materias que puedan ser sometidas al proceso conciliatorio se
ha dicho que en general es posible adelantar conciliacin respecto de los
conflictos jurdicos que surgen en relacin con derechos disponibles y por parte de
sujetos capaces de disponer, es decir, actores que pueden decidir en todo aquello
sobre lo que sea susceptible de transaccin, aceptacin, renuncia o negociacin.
As por ejemplo, pueden ser tratados mediante conciliacin temas de derecho civil,
mercantil, laboral, administrativo, de familia, policivo, agrario, de servicios
tursticos, reclamos de los consumidores, etc.
Por el contrario, no es posible la conciliacin por disposicin de la ley, en temas
como:
74

a.
El estado civil de las personas (Cdigo Civil, artculo 2473).
b.
Los alimentos futuros (Cdigo Civil, artculos 2474 y 2475).
c.
Los derechos ciertos e irrenunciables (Ley 640, artculo 8, pargrafo).
d.
Los derechos que no se disputan (Cdigo Civil, artculo 2469).
e.
Los derechos ajenos, salvo que se tengan facultades de representacin
(Cdigo Civil, artculo 2475).
f.
Los derechos inexistentes (Cdigo Civil, artculo 2476).
g.
Sobre el delito o hecho penal.
h.
Los asuntos tributarios (Ley 46, artculo 70, pargrafo 1).
i.
En general todos aquellos casos en que se vea comprometido el orden
pblico (Cdigo Civil, artculo 1523).
Como se observa, a pesar de la amplia gama de aspectos posibles que pueden
ser estudiados y resueltos mediante conciliacin, la propia normatividad de
manera expresa deja al margen de la figura temas y aspectos claramente
determinados, sobre los que las partes no pueden disponer, sino mediante
acciones judiciales o legales preestablecidas en las normas.
5.8
EL CONCILIADOR EXTRAJUDICIAL
Es un profesional bsicamente negociador, no necesariamente abogado ya que

puede oficiar como tal un estudiante de derecho19, sicologa, sociologa o afines,
que reuniendo caractersticas establecidas por la Ley, ha sido capacitado y est
acreditado por el Ministerio de Justicia, para intervenir como tercero neutral
asistiendo a las partes en conflicto en la solucin de sus diferencias. El conciliador
como caracterstica distintiva est facultado para proponer frmulas de solucin a
la consideracin de las partes, si no pudiera hacer esto, sera mediador y si no
existiera en el procedimiento, estaramos ante una negociacin.
Esta previsto que el conciliador tambin pudiera ser un Juez de Paz, en cuyo caso
acta como conciliador y no como magistrado; pero esto ha quedado en suspenso
en vista que los Jueces de Paz no operan en su totalidad en el pas ya que no se
ha puesto en practica lo estipulado en la ley 497 de 1999 que regula esta materia.
19
LEY 1395 DE 2.010 ARTCULO 50. Los egresados de las Facultades de Derecho podrn realizar
judicatura ad honrem en las casas de justicia como delegados de las entidades en ellas presentes, as como en
los centros de conciliacin pblicos. En este ltimo caso, es necesario haber cursado y aprobado la formacin
en conciliacin que para judicantes establezca el Ministerio del Interior y de Justicia. Tambin podrn cumplir
con el requisito de la judicatura, como asesores de los conciliadores en equidad.
La judicatura en las casas de justicia o en los centros de conciliacin pblicos, o como asesores de los
conciliadores en equidad, tendr una duracin de siete (7) meses; quienes la realicen tendrn derecho a ser
nombrados en empleos de carrera en cualquier entidad u organismo estatal, en caso de igualdad de puntaje en
la lista de elegibles.
75

El Conciliador tambin puede ser una persona designada por comunidades y

grupos humanos especiales, con la autorizacin del Ministerio de Justicia; estos
son denominados Conciliadores en Equidad.
La legislacin Colombiana permite a cualquier profesional, capacitarse como
conciliador extrajudicial, as entre los conciliadores calificados y acreditados hay
profesionales de los ms distintos campos de las ciencias y humanidades, pero
siempre es preferible que sea un abogado quien oficie como tal y as lo exige la
ley.
Hay que anotar que con la normatividad existente la conciliacin extrajudicial, crea
un costo de transacciones alto que debe ser transferido al usuario, costo que ha
sido analizado por la corte Constitucional para declarar inexequible la conciliacin
como requisito de procedibilidad en materia laboral.
5.9
FUNDAMENTOS ETICOS DE LA CONCILIACIN
La inquietud surge ante todo cuando hablamos de la conciliacin judicial en

relacin con la forma como esta se realiza que, si bien responde a los fines para
los cuales fue creada, resolucin de conflictos, lo que implica eficacia, puede
suceder que no se ajuste a los parmetros ticos que hacen alusin al
reconocimiento del otro como un legitimo otro en la convivencia, donde ese otro
tenga el espacio de tiempo suficiente que les permita mediante un proceso,
apropiarse de la dinmica interpretativa de la relacin y del conflicto que los
convoca.
El mediador en estos casos puede tener prisa para encontrar soluciones y arrojar
resultados lo que genera la inexistencia de condiciones para el cumplimiento claro
y difano de los objetivos de la conciliacin como mecanismo para la resolucin de
un conflicto.
El verdadero conciliador debe tomarse el tiempo que haga falta, olvidarse de
simplismos, atajos y precipitaciones; tiene que conservar el sentido de la duracin
y de la vuelta atrs, de la paciencia y la distancia, tiene que entender que la simple
formula: sin no concilia le espera un proceso largo que a lo mejor pierde, no es
argumento suficiente para dirimir el conflicto, tiene mas bien las caractersticas de
una coaccin que deja en el conciliante un sabor amargo, una desesperanza.
Frente a ella, se terminan cediendo los derechos sin otra perspectiva que la
resolucin del conflicto, pero el nimo se deteriora y la relacin se distancia como
lo indican los tericos de la mediacin no centrada en el acuerdo.
El conciliador es pues, un medio para que la palabra circule, se lea y se interprete,
para introducir tiempo en la relacin deteriorada. Su labor es una tarea lenta,
arraigada, difcil.
76

5.10
CARACTERSTICAS DEL CONCILIADOR
Para actuar en la nueva dimensin comunicacional de esta figura jurdica, al

conciliador lo deben distinguir varias caractersticas adems de las sealadas en
la ley 640 de 2001 Art. 5,6 y 7.
Autoestima positiva, capacitacin y vocacin de servicio.

Evidente congruencia entre su sentir y su actuar.
Conocimiento al menos elemental de ciertas sicopatologas que le sirvan
para el manejo de los conflictos.
Genuina solidaridad, que implica un compromiso moral con las partes.
Respeto por la dignidad de la persona humana.
Capacidad de crear un clima de apertura y dialogo.
Puede usar los siguientes recursos para su desempeo:
Proporcionar elementos de reflexin.

Estar atento a los cambios de valores, conductas y actitudes de las partes.
Clarificar objetivos de interpretacin y comprensin.
Desarrollar estrategias de cooperacin.
Identificar intereses, teniendo en cuenta que las preocupaciones
fundamentales que motivan a las personas son las necesidades humanas
bsicas.
Tener una concepcin sistmica del entorno, que le permita apreciar como
los problemas individuales son problemas sociales que afectan a la
totalidad del sistema, y que la responsabilidad del cambio reside en todos
sus miembros.
Pasos y actitudes que debe tener en cuenta un buen conciliador
Realizar un buen contacto:
Fundamentalmente en el encuentro emptico con las partes, la atencin que se

les brinde, el despertar en ellas la sensacin de apertura para entender el
conflicto, y el mbito de cercana, familiaridad y compromiso creado. Ello
requiere un despliegue de cordialidad y seguridad para inspirar confianza y as
facilitar un ambiente de interaccin.
Saber escuchar:
Es saber atender en forma imparcial el llamado de las partes comprometidas,

desplegar un comportamiento igualitario de comunicacin verbal y no verbal
77

con cada una de ellas, infundir la confianza suficiente, saber recibir los distintos
tipos de comunicacin, or las razones que se presentan, ser buen observador
y mantener una escucha activa.
Intercambiar:
Para ello debe tener suficiente experiencia en el manejo de las relaciones

interpersonales, conocimiento no solo de la personalidad de las partes, sino del
entorno social, econmico y cultural que las rodea; debe as mismo saber
jerarquizar prioridades, tener paciencia, tolerancia a la frustracin y buen
manejo de la ansiedad.
Conocer el conflicto:
Estar debidamente enterado de la situacin de controversia e identificar el

centro del conflicto, el querer de cada parte y las posiciones asumidas por
ellas, as como las razones que motivaron el problema.
Ser orientador y facilitador y no juez de las partes:
Es decir, indicar las distintas vas o caminos que se pueden utilizar en la

aclaracin del conflicto, lo que indica una actitud facilitadora que permita
encontrar salidas, mostrndose prudente y amistoso , pero firme y concreto en
el problema.
Hacer nfasis en las personas:
Implica tener en cuenta que los conciliantes son seres humanos con
sentimientos, valores, emociones y puntos de vista diferentes.
Generar alternativas:
Consiste en crear distintas posibilidades de interpretacin para que cada

lectura del conflicto sea en verdad una dinmica de expansin que permita a la
par de la lectura hermenutica , el encuentro con el otro como un legitimo otro
en la convivencia y elimine la relacin de las actitudes dogmticas.
Trabajar las ventajas y renuncias mutuas:
Los beneficios y las renuncias deben ser para todas las partes.
Realizar un buen cierre:
78

Significa que se debe consignar los elementos precisos del acuerdo, si lo hubo,
dejando claros los alcances, los trminos, las contraprestaciones y los
compromisos adquiridos por los conciliantes. Es decir, plasmar los resultados
obtenidos y determinar con precisin todas las circunstancias que rodearon el
convenio. El articulo 8 de la ley 640 de 2001, numeral 6 se refiere a esta
obligacin del conciliador y el articulo 1 de la citada ley registra los datos que
debe contener el acta.
79

LAS PARTES20.
Las partes son el sujeto ms importante en la conciliacin, pues una de las

caractersticas esenciales de la figura es que son ellas las que llegan al acuerdo.
El trmino parte comprende las personas vinculadas mediante una relacin
jurdico-sustancial, respecto de la cual surge una divergencia, controversia o
conflicto.
La primera modalidad de conformacin de las partes es la singular, esto es, cada
uno de los extremos del conflicto est integrado por un solo individuo, persona
natural o jurdica. Estas ltimas deben estar debidamente representadas por quien
ostente tal calidad, segn los estatutos o la ley. La segunda modalidad es la del
litisconsorcio. Este puede existir en una de las partes o en ambas. Para establecer
esta circunstancia hay que tomar en cuenta la relacin jurdico-sustancial que las
vincula y la clase de obligacin que ha generado el conflicto.
La consecuencia ms importante de esta modalidad est dada por el litisconsorcio
necesario, pues las personas que componen una de las partes o ambas, estn
sometidas a las decisiones que se tomen respecto de la situacin jurdica que los
afecta. Existe litisconsorcio necesario cuando varias personas comparten una
relacin jurdico-sustancial que implica obligaciones conjuntas a todos. La
jurisprudencia ha aclarado que existe litisconsorcio necesario cuando hay
imposibilidad jurdica de sentenciar por separado, respecto de varias personas
sobre una situacin jurdica en la que estn interesadas y vinculadas todas ellas.
Ante la presencia de un litisconsorcio necesario, el acuerdo al que se llegue
constituye un acto complejo y el conflicto se concilia total o parcialmente respecto
de todos los sujetos que conforman la parte.
La otra variante es la del litisconsorcio facultativo, en el que dos o ms personas
que conforman uno de los extremos, puede demandar el cumplimento de las
obligaciones separadamente, sin que su decisin o la determinacin del juezconciliador, afecte a las dems. En este evento el acuerdo conciliatorio al que se
llegue puede ser fraccionado, es decir, puede haber acuerdo respecto de alguien
en particular y proseguirse el proceso en cuanto a los restantes.
Un aspecto adicional ntimamente vinculado a las partes es su capacidad para
participar en el proceso conciliatorio. La capacidad para ser parte en la
20
Ley 1564 de 2.012 - Artculo 620. Modifquese el pargrafo 2 del artculo 1 de la Ley 640 de 2001, el cual
quedar as: Pargrafo 2. Las partes debern asistir personalmente a la audiencia de conciliacin y podrn
hacerlo junto con su apoderado. Con todo, en aquellos eventos en los que el domicilio de alguna de las partes
no est en el municipio del lugar donde se vaya a celebrar la audiencia o alguna de ellas se encuentre por
fuera del territorio nacional, la audiencia de conciliacin podr celebrarse con la comparecencia de su
apoderado debidamente facultado para conciliar, aun sin la asistencia de su representado.
80

conciliacin est relacionada con los mismos lineamientos y exigencias que

existen acerca de la capacidad procesal. En materia de conciliacin, en principio,
cualquier persona, por el solo hecho de existir o de tener reconocida su
personalidad, est en condiciones para conformar los extremos de la conciliacin.
Basta con que tenga capacidad para adquirir derechos, contraer obligaciones y
decidir en el acuerdo.
No obstante, por excepcin, la ley establece la incapacidad para que una persona
pueda celebrar vlidamente determinados actos jurdicos, como en los casos de
edad por impubertad, demencia, sordomudez, o cuando no puedan darse a
entender por escrito o por otro medio. Son casos especiales de prohibicin que
cubren tambin a los menores de edad, a los declarados interdictos por disipacin
y las personas jurdicas que no llenan los requisitos de representacin.
6.1
DERECHOS DE LOS CONCILIANTES
Partiendo del hecho que la conciliacin como mecanismo alternativo para la

resolucin de los conflictos es voluntaria y se decide por ella sin presiones de
ninguna ndole, para los conciliantes se pueden configurar los siguientes
derechos:
1.
Derecho a la voluntad de crear lazos en la relacin conciliador
conciliantes. El conciliante debe ser respetado, escuchado y valorado en este
proceso donde es l el protagonista, todo con miras a romper el tradicional
esquema jurdico impositivo, recuperando individualmente el poder de decisin
frente a los acontecimientos que entorpecen el normal desenvolvimiento en la vida
social.
2.
Derecho a prevenir los conflictos mediante la anticipacin de las
consecuencias y el discernimiento prudente. Est fundado en la capacidad del
hombre para captar Laos sin salidas de una disputa, que le exigen una evaluacin
razonada y ponderada de la situacin. El hombre en trminos generales est
acostumbrado a remediar, en ocasiones tardamente, pero muy poco a prevenir, a
captar con anticipacin las consecuencias de sus actos y de los ajenos que
pueden tener consecuencias jurdicas.
3.
Derecho a escoger la forma de tramitar sus diferencias. Facultad de todo
ser humano a escoger lo que considere mas propio, oportuno y pertinente, que le
ofrezca caminos de entendimiento a menor costo y le permita mayor expansin en
su entorno social.
4.
Derecho a regular las propias tensiones y los conflictos. Ello es posible en
un espacio de comunicacin, en un lugar intermediario donde se creen nuevas
relaciones y donde, adems, se pueda aplicar una hermenutica del discurso que
81

propenda por la interpretacin-comprensin de problemtica planteada y del otro

conciliante.
5.
Derecho a comprometerse en forma activa. Est aqu implcita la
responsabilidad del ser humano frente a sus decisiones, que debe asumir de
manera personal y directa como respuesta a una presencia activa, es decir
involucrada, dejando de lado el facilismo que supone una asistencia pasiva.
6.
derecho a expresar un dinamismo ternario. La conciliacin es un dinamismo
ternario en la que cada uno, el conciliador y los conciliantes participan, de all el
derecho de estos ltimos a una actuacin comunicacional donde operan tres
polos, y donde nadie es dueo absoluto de la verdad. Existen dilogos referidos a
una temtica en particular.
7.
Derecho a utilizar estrategias para lograr la coherencia. Las estrategias aqu
referidas son del orden gana-gana, porque la conciliacin no es una victoria del
uno sobre el otro (gana-pierde), tampoco una huda, menos una evasin, es un
mecanismo donde los dos antagonistas en un determinado momento ceden no
para ser perdedores sino para ganar el uno y el otro.
8.
Derecho a considerar la conciliacin como la mejor salida posible. La
conciliacin no es una justicia que se otorga ni una decisin que se profiere por un
tercero, de all que no sea tampoco una imposicin. Se fundamenta este derecho
en que la verdadera decisin pertenece slo a las partes y por ende, acudir a la
conciliacin no es una forma de ponerse en manos de alguien, es permitirse uno
mismo ir mas lejos.
9.
Derecho a decidir con criterios de equidad. Cuando son las partes quienes
logran el acuerdo en un plano de no discriminacin, se afirma la justicia como un
valor colectivo en una dimensin de equidad, el resultado produce mayor
satisfaccin y existe ms disposicin para el cumplimiento de los acordado.
10.
Derecho a tomarse todo el tiempo que sea necesario. Para conciliar no hay
que tener prisa, es un proceso sin premura, sin soluciones precipitadas. Todo
intento de ir a saltos puede entorpecer la negociacin y daar la relacin de las
partes.
82

BIBLIOGRAFA
HOYOS, Botero Consuelo. La Conciliacin Un Modelo Biotico hermenutico.
Ed. Seal Editora. Medelln, 2001.
SUARES, Marins. Mediacin, conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas.
Buenos Aires. Ed. Pados, 1997, p. 167
BUS, Robert y FOLGER, Joseph. La promesa de la mediacin. Buenos Aires. Ed.
Granica, 1994, P. 134.
Documentos Corporacin Excelencia de la Justicia en Colombia.
Documentos Ministerio de Justicia y del Derecho.
La Conciliacin mecanismo Alternativo de solucin de conflictos. Ed. Legis., 2001.
Bogot D.C.
COMUNIDAD, CONFLICTO Y CONCILIACION EN EQUIDAD. Organo de difusin
del Plan Nacional de Rehabilitacin, Ministerio de Justicia y del Derecho y
Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo. Santaf de Bogot: Canal
Ramrez Antares Ltda., 1994.
CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA
Rehabilitacin. Bogot : Impreandes, 1993.
1991.
Plan
Nacional
de
CORNEJO Y ROSADO, Miguel Angel. Excelencia Directiva para lograr la

productividad. Dcima Edicin. Mxico: Editorial Grad, S.A. de C.V., 1995
DANA, Daniel. Cmo pasar del conflicto al acuerdo. Bogot : Editorial Norma,
1992.
ERTEL, Danny. Negociacin 2000
Colombia: Mc Graw Hill, 1996
La coleccin de Conflict Management.
GOMEZ ARAUJO, Luis Alberto y otros. La Conciliacin, un mecanismo de

solucin de conflictos. Barranquilla :Ediciones Uninorte.
GONZALEZ DE CANCINO, Emilssen. La Conciliacin en el Derecho de Familia.
Cartilla del Ministerio de Justicia y del Derecho. Programa para la Modernizacin
de la Administracin de Justicia FES-AID. Santaf de Bogot: Interconed, 1996
83

GUARIN ARIZA, Alfonso. Manual sobre Descongestin de Despachos Judiciales.

Tomo I Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla. Bogot: Imprenta Nacional, 1993
JARAMILLO, Mario. Justicia por Consenso. Introduccin a los Sistemas Alternos
de Solucin de Conflictos. Institucn Universitaria Sergio
LOCKE, Jhon. Carta sobre la Tolerancia. Tecnos , 1994.
LOPEZ BLANCO, Hernn Fabio.
Instituciones de Derecho Procesal Civil
Colombiano. Tercera Edicin Bogot: TEMIS, 1983
MANUAL PARA TRAMITE DE CONTRAVENCIONES ESPECIALES.
Edicin. Ministerio de Justicia. Bogot: Imprenta Nacional, 1991
Segunda
MARTINEZ RAVE, Gilberto. Conciliacin en el Procedimiento Penal Colombiano.

Primera Edicin. Santaf de Bogot: DIKE, 1995.
PEREZ RINCON, Alvaro Orlando y otros. Desjudicializacin (Ley 23 de 1991).
Ministerio de Justicia, Escuela Rodrigo Lara Bonilla. Santaf de Bogot: Imprenta
Nacional, 1991
PEREZ VILLARREAL, Mara Luzsabel . Tcnicas de Conciliacin. Cartilla del
Ministerio de Justicia y del Derecho. Programa para la Modernizacin de la
Administracin de Justicia FES - AID. Santaf de Bogot: Interconed, 1996
RESTREPO, Luis Carlos. El Derecho a la Ternura. Sexta Edicin. Santaf de
Bogot: Arango Editores, 1995.
SHOONMAKER, Alan N. Negocie y Gane. Santaf de Bogot: Editorial Norma,
1990.
URY, William. Supere el No! Cmo negociar con personas que adoptan
posiciones obstinadas. Quinta reimpresin. Santaf de Bogot: Editorial Norma,
1996.
VALDES SANCHEZ, Roberto. La Transaccin, Solucin Alternativa de Conflictos.
Legis. Santaf de Bogot, 1997.
VARON PALOMINO, Juan Carlos. La Conciliacin en el Derecho Civil. Cartilla del
Ministerio de Justicia y del Derecho. Programa para la Modernizacin de la
Administracin de Justicia FES- AID. Santaf de Bogot, 1996
84

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