Resumen Gua Derecho Societario

Object 1

Unidad 1
Habr sociedad comercial cuando 2 o ms personas en forma organizada, conforme a uno de los
tipos societarios previstos en la ley se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios participando de las ganancias y soportando las prdidas.
Los elementos de la sociedad son:
1.
Pluralidad de personas: Para la constitucin de una sociedad hacen falta 2 o ms
personas, la legislacin argentina no admite sociedades unipersonales. En el caso de que una
sociedad quede accidentalmente reducida a un solo socio tendr 3 meses para incorporar a
otro. Si en ese plazo, no incorpora ningn socio, la sociedad se disuelve.
2.
Organizacin: Esto significa que deben estipular cules sern las obligaciones de cada
socio, cules sern las funciones de cada rgano, cmo se distribuirn las ganancias, cmo
se adoptarn las decisiones, etc.
3.
Tipicidad: En este punto es donde los socios deben prestar atencin ya que deben formar
una sociedad que est dentro de las mencionadas por la ley de sociedades, las cuales son:
a.
Sociedad Colectiva
b.
Sociedad en Comandita Simple
c.
Sociedad de Capital e Industria
d.
Sociedad de Responsabilidad Limitada
e.
Sociedad en Comandita por Acciones
f.
Sociedad Annima
g.
Sociedad Accidental o en Participacin
4.
Aportes: Todos los socios deben realizar aportes, la sumatoria de todos ellos se denomina
capital social, pueden ser obligaciones de dar (ej. Dinero), o de hacer (ej. trabajo humano)
las cuales siempre deben estar valuadas en dinero para poder determinar el monto del
capital social.
5.
Fin Societario: El fin societario debe ser siempre la produccin de servicios o el
intercambio de bienes con el objeto de obtener beneficios
6.
Participacin en los beneficios y soporte de las prdidas: Si el funcionamiento de la
sociedad arroja prdidas deben soportarlas todos los socios pero de acuerdo a una serie de
reglas:
a.
Si en el Estatuto o en el Contrato Constitutivo se establece una forma de soportar
las prdidas, la forma a respetar ser la establecida
b.
Si solo se establece la forma de distribuir las ganancias, la misma proporcin ser
aplicable a las prdidas
c.
Si no se establece la forma de distribuir las ganancias y tampoco la de soportar las
prdidas, sern en proporcin a los aportes efectuados. Ej: Quien aport el 30% del
capital social, recibir el 30% de las ganancias y deber soportar el 30% de las
prdidas
d.
Sern nulas las clusulas que excluyan a alguno de los socios de las prdidas o de
los beneficios o le atribuyan todos los beneficios

7.

Affectio Societatis: Consiste en que todos los socios orienten sus conductas a favor de
los intereses de la sociedad y no de los propios. Este elemento no surge de la Ley de
Sociedades, fue incorporado por la doctrina y actualmente no hay discusiones acerca del
tema.

Comercialidad de las sociedades: Una sociedad es comercial si adopt alguno de los tipos sociales
establecidos en la Ley de Sociedades.
Sociedades regulares: Son aquellas que han adoptado uno de los tipos previstos por la Ley de
Sociedades y que han cumplido con todos los requisitos exigidos para su constitucin
Sociedades irregulares: Son aquellas que si bien cuentan con un contrato escrito y han adoptado
uno de los tipos societarios establecidos por la ley, no fueron inscriptas en el Registro Pblico de
Comercio.
Sociedades de hecho: Son aquellas que no cuentan con un contrato escrito, no adoptaron ninguno
de los tipos sociales ni fueron inscriptas en el Registro Pblico de Comercio. Estas sociedades sern
consideradas comerciales si realizan actos de comercio
Existen varias diferencias entre las sociedades regulares y las sociedades irregulares o de hecho:
1.
En las sociedades regulares sus socios pueden oponer a los terceros las ventajas del tipo social
elegido, en cambio en las sociedades irregulares los socios deben responder frente a los terceros
ilimitada, solidaria y no subsidiariamente
2.
Los socios de las sociedades regulares pueden invocar las clusulas contractuales entre ellos y
ante la misma sociedad, en cambio en las sociedades irregulares los socios no pueden invocar entre
ellos las clusulas contractuales
Tipos de responsabilidad de los socios: La responsabilidad de los socios es diferente en cada tipo
social y puede clasificarse en base a distintos criterios:
1.
Segn los bienes con los que deben responder
a.
Limitada: En este caso los socios responden con los aportes que hicieron a la
sociedad
b.
Ilimitada: En este caso los socios responden con el aporte efectuado y con sus
bienes personales.
2.
Segn la cantidad por la que deben responder
a.
Mancomunada: En este caso cada socio responde por una parte de las
obligaciones sociales
b.
Solidaria: En este caso cualquiera de los socios es responsable por la totalidad de
las obligaciones sociales
3.
Segn el orden en que deben responder
a.
Subsidiaria: En este caso el acreedor podr ir contra el patrimonio personal de los
socios solamente si ya se dirigi contra el de la sociedad y ste no fue suficiente para
satisfacer su crdito
b.
No subsidiaria: En este caso el acreedor social puede exigir el cumplimiento de
las obligaciones directamente al socio

1.

2.
3.

1.

2.

3.

Clasificacin de las sociedades. Clasificacin legal: La Ley de Sociedades divide a las sociedades
en 3 grupos:
Sociedades de inters o de personas: En este tipo el capital social se divide en partes de inters,
los socios tienen responsabilidad ilimitada y solidaria pero subsidiaria. Las sociedades de inters
son
a.
Sociedad Colectiva
b.
Sociedad en Comandita Simple
c.
Sociedad de Capital e Industria
d.
Sociedad Accidental o en Participacin
Sociedades por cuotas: Su capital social se divide en cuotas, los socios tienen responsabilidad
limitada. Ejemplo: Sociedad de Responsabilidad Limitada
Sociedades por Acciones: El capital social se divide en acciones representadas en ttulos. Los
socios son denominados accionistas y tienen responsabilidad limitada. Las sociedades por acciones
son:
a.
Sociedad Annima
b.
Sociedad en Comandita por Acciones
Unidad 2
Sociedad Persona-Personalidad jurdica de la sociedad: El Cdigo Civil establece que las
sociedades solo son personas jurdicas pero el artculo 2 de la Ley 19550 establece que la sociedad
solo es un sujeto de derecho con el alcance fijado en dicha ley, es decir que, la sociedad se debe
considerar como una persona distinta a la de los socios que la componen y que todos los derechos y
obligaciones que adquiera deben ser imputados a la sociedad misma y no a los socios
Nacimiento de la personalidad jurdica: La sociedad adquiere personalidad jurdica desde el
momento en que se celebra el contrato constitutivo
Atributos de la personalidad: La sociedad como toda persona posee los atributos de la personalidad,
ellos son:
Nombre: Existen 2 clases de nombres societarios:
a.
Razn social: Es aquel que incorpora el nombre de uno o ms socios. Adems
debe contener las siglas que identifican al tipo social adoptado.
b.
Denominacin social: Es un nombre de fantasa al que tambin se le debe agregar
las siglas correspondientes al tipo social adoptado.
Capacidad: La sociedad tiene capacidad de derecho, es decir, puede ser titular de sus derechos y
obligaciones pero no puede ejercerlos por s misma ya que actan por medio de representantes. La
capacidad tiene un lmite y es que slo pueden ejercer actos que estn relacionados solamente con el
tipo social adoptado
Patrimonio: La sociedad al ser una persona jurdica cuenta con su propio patrimonio diferente al
de los socios, es por eso que los acreedores particulares de los socios no pueden embargar bienes de
la sociedad ni atacar el patrimonio personal de los socios salvo que tengan responsabilidad
ilimitada. Hay que establecer la diferencia entre capital social y patrimonio:
a.
El capital social est formado por los aportes realizados por los socios y se
mantiene estable durante la vida de la sociedad

b.

El patrimonio es una cifra variable que al momento de constituirse la sociedad

coincidir con el capital social y luego aumentar o disminuir de acuerdo a los
negocios que realice la sociedad
4.
Domicilio: En materia de sociedades comerciales el domicilio es la ciudad, pueblo o jurisdiccin
donde se encuentra la sede social. En cambio la sede social es la direccin exacta donde se
encuentra constituida la sociedad.
Desestimacin de la persona jurdica
Teora del velo societario: Es una teora que proviene del derecho anglosajn, que est establecida
en el artculo 54 de la Ley de Sociedades y que establece la desestimacin de la personalidad de la
sociedad en dos casos:
a.
Cuando los actos encubren la obtencin de fines extrasocietarios, es decir, cuando
algn acto de la sociedad est orientado a cualquier otro fin que no sea la produccin
o intercambio de bienes o servicios
b.
Cuando la actuacin de la sociedad sea un recurso para violar la ley, el orden
pblico o la buena fe
c.
Cuando la actuacin de la sociedad sea un medio para frustrar derechos de
terceros: Este supuesto suele darse cuando una persona sustrae algn bien de su
patrimonio personal para incorporarlo al patrimonio societario y as defraudar a un
acreedor propio
Sociedad Contrato- Constitucin de la sociedad
Naturaleza jurdica del acto constitutivo: Al respecto existen varias teoras:
1.
Doctrinas contractualistas: Sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad es un
contrato bilateral entre 2 partes: cada uno de los socios por un lado y todos los dems socios por
otro. Quienes critican esta teora sostienen que los socios no tienen intereses contrapuestos sino
superpuestos. Esta teora no explica cmo de ese acto surge una nueva persona jurdica distinta a la
de los socios que la componen
2.

Doctrinas anticontractualistas: Sostienen que el acto por el cual se constituye una sociedad no es
un contrato, las teoras anticontractualistas son consideradas teoras unilateralistas ya que
sostienen que la sociedad surge por un acto unilateral formado por la voluntad de todos los
socios.
a.
Teora del acto complejo: Se trata de un acto complejo porque se fusionan las
voluntades de todos los socios formando una sola voluntad que ser la que dar vida
a la sociedad.
b. Teora del acto colectivo: Sostiene que las voluntades de todos los socios se unen
formando una sola voluntad, la diferencia con la teora del acto complejo es que en
ella la voluntad de cada socio puede diferenciarse de las dems en lo interno del acto.
3.
Teora de la institucin: Esta teora sostiene que la sociedad no es un contrato sino una
institucin. Esto provoca que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los de los socios.
Esta teora explica la naturaleza jurdica de la sociedad mientras que las otras explican la naturaleza
jurdica del acto constitutivo.
4.
Contrato Plurilateral de Organizacin: Los que apoyan esta teora afirman que el acto constitutivo
es un contrato plurilateral en el que las partes son los diferentes socios. Es plurilateral porque las
partes pueden ser ms de dos y es un contrato de organizacin porque en l suelen quedar

1.
2.

3.

4.

1.

2.

1.

2.
3.

reglamentadas las relaciones entre los socios y las normas internas de la sociedad, esta teora es la
que ms adeptos tiene tanto en el plano nacional como en el extranjero.
Diferencias entre el contrato de cambio y el contrato de organizacin:
Intereses: En el contrato de cambio suelen ser contrapuestos mientras que en el contrato de
organizacin son superpuestos
Excepcin de incumplimiento: En el contrato de cambio el incumplimiento de una de las partes
autoriza a la otra a no cumplir mientras que en el contrato de organizacin la otra parte deber
cumplir igual
Pacto comisiorio: En el contrato de cambio el incumplimiento de una de las partes puede
provocar la rescisin del contrato mientras que en el contrato de organizacin el incumplimiento no
produce la resolucin del contrato ni la disolucin de la sociedad
Nulidad vincular : En el contrato de cambio la nulidad que afecte el vnculo de alguna de las
partes provoca tambin la nulidad del contrato mientras que en el contrato de organizacin esta
nulidad generalmente no produce la anulacin del contrato
Elementos del contrato de sociedad: Contiene dos clases de elementos:
Elementos generales
a.
Consentimiento: Acuerdo de voluntades de los sujetos tendiente a celebrar el
contrato de sociedad. Debe ser real, efectivo y no debe contener vicios
b.
Capacidad para constituir sociedades:
c.
Objeto del contrato de sociedad: Es la categora de actos que va a desarrollar la
sociedad
d.
Causa del contrato de sociedad: Es la finalidad que tuvieron en mira quienes
constituyeron la sociedad, es decir, la obtencin de ganancias
e.
Forma del contrato de sociedad: Puede realizarse por instrumento pblico o
privado, a eleccin de la sociedad, salvo en las sociedades por acciones que deben
constituirse por instrumento pblico
Elementos especficos
a.
Pluralidad de personas
b.
Organizacin
c.
Tipicidad
d. Aportes
e.
Fin societario
f.
Participacin en las ganancias y soportacin de las prdidas
g.
Affectio Societatis
Requisitos del contrato de sociedad: Los requisitos estn enumerados en el artculo 11 de la Ley de
Sociedades y son:
Datos de los socios: En el contrato deben figurar el nombre, la edad, el estado civil, la
nacionalidad, la profesin, el domicilio y el nmero de documento de los socios
Nombre de la sociedad: Omitir este requisito vuelve anulable al contrato constitutivo
Domicilio: Debe especificarse en el contrato constitutivo, y en caso de cambiar el domicilio, debe
tambin modificarse el contrato social sin ser necesario que la sede social figure en el contrato

porque si figurara debera modificarse el contrato social por cada cambio de direccin que efecte
la sociedad
4.

Objeto social: Debe especificarse cul va a ser el objeto social, es decir, la categora de actos que
la sociedad se proponga realizar para lograr su finalidad

Requisitos: el objeto social debe cumplir con dos caractersticas fundamentales:

a)
Debe ser lcito, ya que, una sociedad con objeto social ilcito ser nula
b)
Debe ser posible de cumplir ya que si fuera imposible desde el principio la
sociedad ser nula, en cambio, si la imposibilidad es posterior al contrato se
disolver la sociedad
c)
Debe ser preciso y determinado, es decir, puede abarcar diversas actividades pero
no enunciarlas en forma genrica o poco clara
5.
Capital social: Es una cifra invariable salvo que los socios decidan aumentarlo o disminuirlo
modificando as el contrato social, debe estar expresado su monto en el contrato en moneda
argentina, as como tambin debe indicarse qu porcentaje aport cada socio.
a.
Aportes: No puede ser omitida su mencin en el contrato de sociedad y pueden
consistir en:
i.
Prestaciones de hacer: Suelen consistir en realizar
trabajos especficos
ii.
Prestaciones de dar: Puede tratarse de dinero,
inmuebles, cosas muebles, derechos, fondos de comercio, etc.
Los socios que tengan responsabilidad limitada slo pueden realizar aportes que consistan en
prestaciones de dar, mientras que, los socios que tengan responsabilidad solidaria e ilimitada pueden
realizar cualquiera de las dos clases de aportes
Capital suscripto: Es el que los socios se obligaron a aportar en el contrato social
Capital integrado: Es el que aportaron efectivamente los socios
El plazo para integrar el capital cambia segn el tipo de sociedad. Por ejemplo en las sociedades de
personas el capital debe integrarse en el plazo que fije el contrato, en cambio en las Sociedades
Annimas y las Sociedades de Responsabilidad Limitada si el aporte consiste en dinero los socios
deben integrar como mnimo el 25% al constituir la sociedad y el 75% restante en un plazo de 2
aos. Si el aporte es en especie debe integrarse el 100% al momento de constituir la sociedad
6.
Plazo de duracin: Debe estar establecido en el contrato constitutivo, los socios pueden
prorrogarlo antes de su vencimiento, pero una vez vencido ese plazo la sociedad debe disolverse. La
Ley de Sociedades no fija plazos mximos ni mnimos solo exige que el plazo de duracin de la
sociedad est determinado
7.

Organizacin administrativa: El contrato constitutivo debe establecer la forma en que van a

funcionar los distintos rganos de la sociedad y cmo se van a llevar a cabo las reuniones de los
socios. Segn el tipo de sociedad tambin deber establecerse la forma de organizacin de la
fiscalizacin

8.

Reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas: Deben figurar en el contrato
constitutivo y en el caso de que solo se prevea la forma de distribuir la distribucin de las utilidades,

el mismo sistema se aplicar para soportar las prdidas y viceversa. En el caso de que exista
silencio, las reglas se establecern en base a la cantidad de aportes realizados por cada socio
9.

Derechos y obligaciones de los socios: Deben estar establecidos en el contrato constitutivo con
precisin, tanto los derechos y obligaciones que hayan entre los socios como los que existan entre
los socios y los terceros

10. Funcionamiento y liquidacin: El contrato constitutivo debe expresar cmo ser el funcionamiento
de la sociedad y adems debe expresar lo referido a la disolucin y la liquidacin de la sociedad
Forma de constitucin. Publicacin e inscripcin.
Forma del contrato de sociedad: El contrato puede realizarse por instrumento pblico o privado a
criterio de los socios a excepcin de los casos de sociedades por acciones (Sociedades Annimas y
Sociedades en Comandita por Acciones) que deben constituirse por instrumento pblico.
Publicidad del contrato: Debe publicarse en el Boletn Oficial un edicto que contenga un resumen
del contrato constitutivo. Este requisito solo se les exige a las Sociedades Annimas, las Sociedades
en Comandita por Acciones y en las Sociedades de Responsabilidad Limitada.
Inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio: Para considerar regular a una
sociedad, su contrato constitutivo debe estar inscripto en el Registro Pblico de Comercio. La
inscripcin sirve como medio de publicidad para dar a conocer a terceros la existencia y
caractersticas de la sociedad. Una vez inscripto el contrato de sociedad en el Registro Pblico de
Comercio, sus caractersticas se presumen conocidas por todos, siendo oponibles a terceros
Modificaciones en el contrato social: Las modificaciones al contrato social tambin deben ser
inscriptas en el Registro Pblico de Comercio para que puedan ser oponibles a terceros. La falta de
inscripcin de las modificaciones no torna irregular a la sociedad.
Unidad 3
Sociedad irregular: Es aquella que, si bien cuenta con un contrato escrito y adopt un tipo social
previsto en la ley, no fue debidamente inscripta en el Registro Pblico de Comercio
Sociedad de hecho: Es aquella que no cuenta con contrato escrito; o que fue constituida a travs de
un contrato con clusulas muy bsicas y que no adopt ningn tipo societario ni est inscripta en el
Registro Pblico de Comercio
Personalidad jurdica: Segn la Ley de Sociedades tanto la sociedad de hecho como la sociedad
irregular tienen personalidad jurdica precaria y limitada. Dicha personalidad es precaria porque en
ambos casos la sociedad puede disolverse cuando cualquiera de sus socios lo exija, y es limitada
porque no se producen todos los efectos de la personalidad, por ejemplo, no puede limitarse la
responsabilidad de los socios.
Relacin con terceros: La Ley de Sociedades establece varias reglas en este tema:
a)
Responsabilidad: Todos los socios deben responder solidaria, ilimitada y no
subsidiariamente por las operaciones que realice la sociedad
b)
Inoponibilidad del contrato social: Las clusulas del contrato social son
inoponibles a terceros
c)
Representacin de la sociedad: Por ms que el contrato establezca quin es el
representante, cualquiera de los socios podr representar a la sociedad. En este caso
no se puede oponer frente a terceros quin es el que tiene el derecho de
representacin de la sociedad

d)

Relacin entre acreedores particulares y acreedores sociales: En principio los

acreedores particulares de los socios no pueden cobrarse de los bienes de la sociedad
pero existe una excepcin: En caso de que se trate de bienes registrables (Ej.
Inmuebles) tendrn prioridad los acreedores particulares por sobre los acreedores
sociales.
Relacin entre los socios (Alcance del contrato social): La relacin entre los socios se basa en dos
reglas:
a)
Inoponibilidad del contrato social: Aquellas clusulas que figuren en el contrato social son
oponibles entre los socios, es decir que, ningn socio puede hacer valer una clusula del contrato
social frente a otro socio. La mayora de la doctrina sostiene que esta solucin es muy estricta
porque los socios conocen el contenido del contrato y adems viola el artculo 1197 del Cdigo
Civil en cuanto se refiere a la fuera obligatoria de los contratos
b)
Disolucin de la sociedad: Cualquiera de los socios puede exigir la disolucin de la sociedad. En
este caso resulta oponible es la clusula del contrato que establece la duracin de la sociedad.
Disolucin de la sociedad: En esta clase de sociedades cualquier socio puede pedirla, en cualquier
momento y sin expresar el motivo. El socio interesado debe notificar fehacientemente a los dems
socios su voluntad de disolver la sociedad, por ejemplo a travs de una carta documento, un
telegrama colacionado o a travs de una notificacin notarial. La sociedad se considera disuelta a
partir de que la notificacin llega a conocimiento de los dems socios. Para que la disolucin sea
oponible a terceros se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio.
Liquidacin de la sociedad: Luego de la disolucin de la sociedad el socio puede pedir que se
realice la liquidacin de la sociedad y los dems socios pueden evitarla a travs de la regularizacin
de la sociedad.
Regularizacin de la sociedad: Es el medio por el que una sociedad no constituida regularmente
pasa a funcionar como una sociedad tpica debidamente constituida. Para llevar a cabo la
regularizacin, los socios deben adoptar uno de los tipos sociales previstos por la ley, celebrar el
contrato social e inscribirlo en el Registro Pblico de Comercio.
Vas de regularizacin: hay dos vas a travs de las cuales los socios pueden pedir la regularizacin
de la sociedad:
a) Va de accin: Cualquiera de los socios puede pedir a los dems la regularizacin de la
sociedad en cualquier momento
b) Va de excepcin: La decisin de regularizar la sociedad surge frente al pedido de
disolucin de la sociedad por parte de uno de los socios
Derecho de quienes votan en contra: Ante la regularizacin de la sociedad, los socios que votaron
en contra pueden desvincularse. Tendrn derecho a recibir la suma de dinero equivalente al valor de
sus respectivas partes.
Principio de identidad: La regularizacin de la sociedad no crea una nueva sociedad sino que
mantiene la que ya exista, es por eso que la sociedad regularizada contina con los derechos y
obligaciones que tena antes de regularizarse.
Prueba de la existencia de la sociedad: La existencia de estas sociedades se puede probar por
cualquier medio, as se intenta proteger a los acreedores de la sociedad y tambin a los socios.
Rendicin de cuentas: En las sociedades regulares los administradores rinden cuentas a los socios a
travs de los balances y los estados contables, en cambio, en las sociedades irregularmente

constituidas la rendicin de cuentas no es posible ya que sus libros no pueden ser rubricados, por
eso es que, los socios deben rendirse cuentas recprocamente por los negocios realizados.
Unidad 4
Diferencias con el rgimen del Cdigo Civil: El rgimen de nulidades societarias comparado con el
rgimen establecido en el Cdigo Civil presenta las siguientes diferencias:
a)
Nulidad vincular: La nulidad que afecte el vnculo de alguno de los socios, como por ejemplo la
incapacidad, en principio no produce la anulacin del contrato
b)
Efectos ex nunc: La declaracin de nulidad del contrato social no produce efectos retroactivos por
lo tanto rige para el futuro
Nulidad en razn del vnculo: El principio general es que si se declara nulo el vnculo de uno de los
socios, la sociedad sigue en pie con los dems. La nulidad del vnculo tambin puede provenir de la
incapacidad del socio o de un vicio en su voluntad.
Excepciones: Existen cuatro casos de excepciones a la regla general:
a)
Participacin o prestacin esencial: Si la participacin de ese socio era esencial, entonces
la nulidad de su vnculo provoca la nulidad del contrato
b)
Sociedad de dos socios: El contrato es anulable cuando exista algn vicio en la voluntad
de alguno de los socios
c)
Mayora de capital: El contrato ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de los
socios a los que pertenezca la mayora del capital
d)
Sociedad entre cnyuges: Los esposos solo pueden integrar entre s sociedades por
acciones y sociedades de responsabilidad limitada. Si llegaron a ser socios en otro tipo
societario y no modifican su situacin dentro del plazo de 6 meses la sociedad no podr
continuar con los dems socios, ser nula y deber liquidarse.
Nulidad en razn del objeto
1.
Sociedades de objeto ilcito: Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad
absoluta. Las consecuencias son:
a.
La sociedad debe declararse nula
b.

La sociedad debe liquidarse de la siguiente manera:

i.
Si el activo no alcanza para cancelar el pasivo, los
socios deben responder ilimitada y solidariamente por las deudas y los daos
causados
ii.
Si luego de la liquidacin existiera un remanente, ste
pasar a manos del Estado para fomentar la educacin

c.

Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros

ni para exigir la divisin de las ganancias ni la contribucin a las prdidas

d.

Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la

sociedad sin que stos puedan oponer la nulidad

e.

Los terceros de mala fe no pueden demandar a los socios ni a la sociedad

2.

Sociedades de objeto lcito pero con actividad ilcita: Son aquellas que tienen un objeto lcito
pero llevan a cabo actividades ilcitas. Ejemplo: una sociedad que tiene por objeto la compraventa
de ropa deportiva pero consigue la mercadera robndola. Las consecuencias de este tipo de
sociedades son las mismas que en las sociedades de objeto ilcito con la diferencia de que aquellos
socios que acrediten su buena fe:
a.
Quedaran excluidos de la responsabilidad ilimitada y solidaria
b. Tendrn derecho a cobrar su cuota liquidatoria en caso de que luego de la
liquidacin exista remanente

3.

Sociedad de objeto prohibido en razn del tipo: Son aquellas cuyo objeto es prohibido de acuerdo
al tipo social que adoptaron. Por ejemplo, solamente las Sociedades Annimas pueden tener como
objeto actividades bancarias. Estas sociedades sern nulas de nulidad absoluta y las consecuencias
son las mismas que para las sociedades de objeto ilcito con la diferencia de que si existiera un
remanente, todos los socios tienen derecho a cobrar su cuota liquidatoria sin necesidad de acreditar
su buena fe.

4.

Nulidad en razn del tipo: La nulidad existe cuando la sociedad fue inscripta en el Registro
Pblico de Comercio sin haber establecido alguno de los tipos societarios enumerados en la ley.
Distinto es si no fue inscripta, porque cuando no es inscripta, hablamos de una sociedad
irregularmente constituida y por lo tanto en este caso no sera nula.
Omisin de requisitos esenciales: El artculo 17 de la Ley de Sociedades establece que la omisin
de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable al contrato, pero podr subsanarse hasta
su impugnacin judicial. Esto hace que se diferencien dos clases de requisitos:
a)
Requisitos esenciales no tipificantes: Son aquellos que deben figurar en el contrato
constitutivo de toda sociedad, ya que la ley los exige para cualquier tipo de sociedad. La
ausencia de alguno no produce la nulidad del contrato sino que lo torna anulable. En este
caso es necesario pedir la nulidad acreditando la ausencia de esos requisitos.
b)

a)
b)
c)
d)
e)
f)

a)
b)

Requisitos esenciales tipificantes: Son aquellos que caracterizan a un determinado tipo

societario y que lo diferencias de los dems. La ausencia de alguno hace que la sociedad sea
nula, debido a que dicha omisin configura un caso de atipicidad
Clusulas leoninas:
Que uno o varios socios reciban todos los beneficios
Que uno o varios socios sean excluidos de los beneficios
Que uno o varios socios sean liberados de contribuir a las prdidas
Que aseguren a un socio su capital o las ganancias eventuales
Que todas las ganancias pertenezcan al socio sobreviniente
Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro,
que se aparte notablemente de su valor real, etc.
Unidad 5
El estado de socio: Es la situacin en la que se encuentra una persona por el simple hecho de
pertenecer a una sociedad. Este estado o situacin puede adquirirse de dos maneras:
Por la intervencin en el contrato constitutivo de la sociedad
Por la incorporacin posterior

Capacidad para ser socio: En este caso se aplican las reglas del derecho civil y tambin algunos
supuestos especiales:
1.
Menores: Con respecto a los menores hay diferentes casos
a.
Menor de edad pero mayor de 18 aos: Si est autorizado por el padre para
ejercer el comercio puede constituir cualquier tipo de sociedad, en cambio, si
no est autorizado solo podr constituir sociedades en donde tenga
responsabilidad limitada.
b.

Menor emancipado por matrimonio: Puede constituir cualquier tipo de

sociedad. Si se cas con autorizacin de los padres podr incluso aportar a la
sociedad los bienes que haya adquirido a ttulo gratuito, en cambio, si se cas
sin autorizacin no podr disponer de este tipo de bienes hasta alcanzar la
mayora de edad.

c.

Menor emancipado por habilitacin de edad: Puede constituir cualquier

tipo de sociedad. Es aquel que cumpli los 18 aos y puede desarrollar
cualquier tipo de actividad comercial dentro de dicha sociedad.

d.

Menor heredero de un establecimiento comercial sujeto a indivisin: El

heredero menor solo puede asumir una responsabilidad limitada

2.

Martilleros: Pueden constituir cualquier tipo de sociedad excepto las cooperativas,

debe estar integrada exclusivamente por martilleros con el nico objeto de realizar
actos de remate

3.

Corredores: No pueden constituir ningn tipo de sociedad, aunque, cierta

jurisprudencia admiti que los corredores constituyan sociedades, excepto las
cooperativas, con el nico objeto de realizar actos de corretaje

4.

Cnyuges (sociedad entre esposos): Los esposos slo pueden integrar entre s o
con terceros sociedades por acciones y sociedades de responsabilidad limitada. Si por
cualquier causa llegaran a ser socios en otro tipo de sociedad, tendrn 6 meses para
elegir entre 2 opciones:
a.
Transformar la sociedad en una sociedad por acciones o en una sociedad de
responsabilidad limitada
b.
Que cualquiera de los esposos ceda su parte a un tercero o a otro socio. Si
vence el plazo de 6 meses los esposos no eligen ninguna de las 2 opciones la
sociedad ser nula y deber liquidarse.
5.
Sociedades (el caso de la sociedad socia): Una sociedad puede ser socia en otra
sociedad pero la ley establece una limitacin que consiste en que las sociedades
pueden ser socias de otras mientras que esa otra sociedad sea del mismo tipo.
Ejemplo: Las sociedades por acciones solo pueden formar parte de sociedades por
acciones
Transferencia del carcter de socio: Puede producirse por:

1.

2.

Actos entre vivos

a.
Para transferir la calidad de socio a otro socio o a un tercero, se necesita el
consentimiento de todos los socios
b.
En las Sociedades de Responsabilidad Limitada las cuotas son libremente
transmisibles salvo pacto en contrario
c.
En las sociedades por acciones las acciones son libremente transmisibles
Mortis causa
a.
En las sociedades de personas, en principio, la muerte de un socio resuelve
parcialmente el contrato, es decir, el contrato finaliza para el socio fallecido y la
sociedad subsiste con los socios que quedan pero los herederos del socio fallecido no
tienen derecho a ingresar a la sociedad, ya que en estas sociedades es importante la
personalidad de los socios. Sin embargo, existe una excepcin: En las Sociedades
Colectivas y en las Sociedades en Comandita Simple los socios pueden pactar que en
caso de que alguno fallezca, la sociedad contine con sus herederos.
b.
En las Sociedades de Responsabilidad Limitada los socios pueden pactar que en
caso de que alguno fallezca, la sociedad contine con sus herederos.
c.
En las sociedades por acciones las acciones del causante son transmitidas a sus
herederos
Situaciones especiales
1.
Socio aparente: Es aquel que, sin ser realmente socio, presta su nombre para figurar como
tal en el contrato social. Su situacin es la siguiente:
a.
Frente a los terceros es considerado como un socio, ya que los terceros no tienen
forma de saber que no lo es, por eso deber responder por las obligaciones sociales
como si fuera un socio
b.
Frente a los verdaderos socios no podr invocar su condicin de socio ya que stos
saben que no integra la sociedad
2.

Socio oculto: Es el verdadero titular del inters que utiliza al prestanombre para que
figure como socio en su lugar. De esta forma, esconde su condicin de socio frente a
terceros. El socio oculto responde por las obligaciones de la sociedad en forma limitada y
solidaria.

3.

Socio del socio: Es el caso del socio que, por medio de un contrato, le da a un tercero una
participacin de las ganancias que recibe de la sociedad.
Obligaciones del socio:
1.
Integrar los aportes prometidos: Cada socio debe integrar los aportes que se haya obligado a
realizar en el plazo estipulado, caso contrario, incurrir en mora automtica y la sociedad podr
exigirle judicialmente el aporte o excluirlo de la sociedad
2.

Deber de administracin: En las Sociedades de Personas, si el contrato social no organiza el

rgimen de administracin, todos los socios estn obligados a administrar la sociedad. Esto no se
aplica en las Sociedades de Responsabilidad Limitada, porque la administracin est a cargo de la
Gerencia ni en las Sociedades por Acciones porque est a cargo del Directorio.

3.

4.

Deber de lealtad: Consiste en la predisposicin de los socios de orientar sus conductas a favor de
los intereses de la sociedad y no de los propios. Este deber debe cumplirse en 3 casos
a.
Prohibicin de competencia: Los socios no pueden realizar actos que importen
competir con la sociedad. Quien incumpla podr ser excluido, deber entregar los
beneficios que haya obtenido y resarcir los daos ocasionados
b.

Abstencin de votar en cuestiones en las que tengan intereses opuestos a los de la

sociedad. Ej. Juan Prez debera abstenerse de votar si lo que se discute es la
exclusin de su hermano Jorge Prez

c.

Abstencin de utilizar los fondos de la sociedad en un negocio propio o de un

tercero: El socio que utilice los fondos de la sociedad para un negocio propio o el de
un tercero deber incorporar a la sociedad las ganancias resultantes del uso de esos
fondos o resarcir las prdidas ocasionadas.

Contribuir en las prdidas:

a.
En las Sociedades de Personas, los socios responden en forma ilimitada solidaria y
subsidiaria por las prdidas de la sociedad
b.
En las Sociedades de Responsabilidad Limitada y en las Sociedades por Acciones
los socios o accionistas tambin contribuyen a soportar las prdidas pero solo
respondern con lo que hayan aportado a la sociedad.
Derechos del socio: Los derechos del socio pueden ser de dos clases:
1.
Derechos patrimoniales: Son aquellos relacionados con la finalidad de lucrar de los
socios.
a.
Derecho al dividendo: Es el derecho a percibir una parte de las ganancias de la
sociedad al final de cada ejercicio. Las utilidades solo podrn repartirse cuando sean:
i.
Realizadas, es decir que, deben surgir de la diferencia
entre ganancias y prdidas
ii.
Lquidas, significa que deben ser convertidas en dinero
o ser fcilmente convertibles
iii.
Deben surgir de un balance que est aprobado por el
rgano de gobierno
b.

2.

Derecho a la cuota liquidatoria: El excedente de las ventas de los bienes de la

sociedad y el pago de las deudas debe repartirse entre los socios de acuerdo al
porcentaje de aportes realizados.

Derechos polticos: Son aquellos que permiten la intervencin del socio en la sociedad
a.
Derecho de informacin: Es el que tienen los socios de conocer el estado de la
gestin social. Este derecho es directo, es decir, los socios pueden examinar los
libros y papeles sociales y tambin pueden pedirle al administrador los informes que
estimen pertinentes

b.

Derecho de voto: Es el derecho a travs del cual los socios participan en la toma de
decisiones, a travs del conjunto de votos individuales se toman las decisiones de la
sociedad.

c.

Derecho de receso: Es el derecho que tiene todo socio o accionista de retirarse de

la sociedad cuando por decisin del rgano de gobierno se resuelve modificar
sustancialmente el contrato social o estatuto. Adems del derecho a retirarse, el socio
podr exigirle a la sociedad una suma de dinero que represente el valor de su
participacin social actualizada

d.

Derecho de preferencia: Este derecho asegura a todos los socios o accionistas la

posibilidad de mantener el mismo porcentaje en la participacin social mientras
exista la sociedad. En caso de aumento de capital, cada socio tendr derecho a
suscribir e integrar nuevos aportes en la misma proporcin que posee. Si algn socio
decide no suscribir porque no tiene dinero o no est convencido podr suscribir su
parte otro socio o un tercero

e.

1.

2.

1.
2.

Derecho de acrecer: Es el derecho que tienen los socios de suscribir e integrar el

aumento de capital, en la parte correspondiente a los socios que han decidido no
suscribir en dicho aumento de capital
Unidad 6
El rgano de gobierno: Es la Asamblea o Reunin de Socios. Sus funciones son:
a.
Dirigir la actividad de la sociedad
b.
Elegir a los administradores
c.
Designar las gestiones del rgano de administracin
rgano de administracin y representacin: Debe establecerse la diferencia entre ambos:
a.
Administracin: Se desarrolla en la faz interna de la sociedad. Las funciones de los
administradores son:
i.
Realizar balances e inventarios
ii.
Convocar Asamblea de Socios
iii.
Decidir los negocios que la sociedad har con terceros
b.
Representacin: Es el medio por el que la sociedad se manifiesta frente a terceros.
El representante acta frente a terceros en nombre de la sociedad de forma tal que los
derechos y obligaciones que surjan de la actuacin se imputan directamente a la
sociedad
Organizacin de la administracin y de la representacin: La administracin y la representacin
pueden ser organizadas de dos formas:
Forma singular o unipersonal: Una sola persona est a cargo de la administracin y la
representacin de la sociedad
Forma plural: La administracin y la representacin estn a cargo de varias personas. A su vez la
forma plural se puede dividir en:
a.
Indistinta: Los actos de administracin y representacin estn a cargo de
cualquiera de los administradores

b.

Conjunta: Los actos de administracin deben ser realizados por todos los
administradores y los actos de representacin por todos los representantes
c.
Colegiada: Las decisiones de la administracin son tomadas por el voto de la
mayora pero uno de los administradores ejerce la representacin
Teora del rgano: Sostiene que tanto la administracin como la representacin son rganos de la
sociedad y son parte de ella. Los administradores y los representantes no son mandatarios de la
sociedad sino funcionarios, es la sociedad la que acta frente a terceros mediante una persona fsica.
Doctrina de los actos ultra vires: El representante obliga a la sociedad por todos los actos que no
sean notoriamente extraos al objeto social.
a.
Si los actos son notoriamente extraos al objeto social, la sociedad no queda obligada frente a los
terceros contratantes porque como el objeto social est incluido en el contrato constitutivo e
inscripto en el Registro Pblico de Comercio, el tercero no puede ignorarlo.
b.

Si los actos no son notoriamente extraos al objeto social la sociedad queda obligada porque todos
los actos celebrados por el representante que estn relacionados con el objeto social obligan a la
sociedad frente a los terceros contratantes.
Intervencin judicial: Se da cuando un administrador incurre en actos u omisiones perjudiciales a la
sociedad. Si el administrador se opone a ser removido, los socios debern promover una accin
judicial de remocin la cual, en principio, no le prohbe al administrador dejar de ejercer su cargo,
sin embargo la ley de sociedades previ que esta situacin puede ocasionar un perjuicio mayor a los
socios. De esta forma si a criterio del juez la medida procede, el mismo podr nombrar:
a.
Un mero veedor para que informe al juez sobre la marcha de la administracin
b.
Uno o varios coadministradores para que administren con el administrador
c.
Uno o varios administradores para que remplacen al administrador anterior
rgano de fiscalizacin interna: El rgano de fiscalizacin interna es la Sindicatura o el Consejo
de Vigilancia que tiene como finalidad controlar la marcha de la sociedad y la actuacin de los
dems rganos. Debe brindar a los socios la informacin que stos soliciten e investigar las
denuncias realizadas por ellos. Este rgano es obligatorio en las Sociedades por Acciones y en las
Sociedades de Responsabilidad Limitada. No es necesario en las Sociedades de Personas ya que el
control es realizado por los mismos socios a travs del examen de la documentacin y los informes
Documentacin y contabilidad:
1.
Registros contables: La obligatoriedad de las sociedades comerciales de llevar estos registros
surge del artculo 43 del Cdigo de Comercio y est a cargo de los administradores
2.
Libros de comercio: Los libros que las sociedades deben llevar obligatoriamente son:
a.
Libro diario: En este libro se debe dejar constancia peridicamente de las
operaciones que haga la sociedad
b.
Libro de inventario y balances: Se abre con una descripcin detallada del capital
inicial y al cierre de cada ejercicio debe quedar registrado todo el activo y todo el
pasivo que posee la sociedad
c.
Libros auxiliares: Son libros que complementan al libro diario y al de inventario y
balances y sirven para lograr un rgimen de contabilidad adecuado
Estados contables de la sociedad: Las Sociedades por Acciones y las Sociedades de
Responsabilidad que tengan un capital mayor a $2.100.000 deben llevar adems los siguientes
estados contables:

1.
2.
3.
4.
5.

1.

Balance: Est compuesto por el activo y el pasivo, refleja el patrimonio de la sociedad en una
fecha determinada
Estado de resultados: En este documento se exponen detalladamente las ganancias y las prdidas
de la sociedad. Su funcin es informar sobre los resultados del ejercicio
Notas complementarias y cuadros anexos: Describen aspectos operativos y contractuales de la
sociedad
Memoria del ejercicio: A travs de este documento los administradores informan a los socios o
accionistas
Informe de la Sindicatura: Es un documento que debe presentar la Sindicatura a la Asamblea
ordinaria, en el que deber dictaminar sobre el inventario, los balances, el estado de resultados y la
memoria, solo es exigido en las Sociedades por acciones y en las que hayan previsto un rgano de
control
Libros societarios:
Libro de Actas de rganos colegiados: Est compuesto por:
a.
Libro de Actas de Asamblea: En este libro debe transcribirse el resumen de las
manifestaciones realizadas en las Asambleas
b.
Libro de Actas de Directorio: En este libro deben transcribirse las manifestaciones
realizadas durante las reuniones de Directores

2.

Libro de Registro de Asistencia a Asamblea de accionistas: En este libro deben registrarse los
accionistas que quieran concurrir a la Asamblea. Sirve para acreditar el qurum necesario para
llevar a cabo la Asamblea

3.

Libro de Registro de Acciones: En este libro deben constar todos los datos sobre las acciones de
la sociedad.
Transformacin: Es el mecanismo que utilizan las sociedades para adoptar un tipo social diferente
al que poseen continuando con los mismos derechos y obligaciones que posea anteriormente.
Tambin habrn modificaciones en cuanto a la responsabilidad de los socios, los cuales regirn para
las obligaciones contradas a partir de la transformacin.
Fusin: Es el mecanismo jurdico utilizado para la reunin de dos o ms sociedades en una sola.
Clases de fusin: Podemos distinguir dos clases de fusin
1.
Fusin propiamente dicha: Dos o ms sociedades deciden disolverse sin liquidarsepara constituir juntas una nueva sociedad
2.
Fusin por absorcin: Una sociedad ya existente incorpora o absorbe otra u otras
sociedades. La sociedad absorbida se disuelve sin liquidarse.
Efectos
1.
La nueva sociedad o sociedad incorporante depende de la clase de fusin- adquiere la
titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas producindose la
transferencia total de sus patrimonios
2.
Quienes eran socios o accionistas en las sociedades disueltas adquieren la calidad de
socios o accionistas en la nueva sociedad.
Escisin: Existen cuatro clases de escisin:
1.
Escisin con absorcin: Se produce cuando una sociedad sin disolverse destina parte de
su patrimonio para fusionarse con otra sociedad que ya existe

2.

Escisin-fusin: Se produce cuando dos o ms sociedades sin disolverse destinan parte de

su patrimonio para crear una sociedad nueva
3.
Escisin propiamente dicha: Se produce cuando una sociedad sin disolverse destina parte
de su patrimonio para crear una o varias sociedades nuevas
4.
Escisin divisin: Una sociedad se disuelve para destinar su patrimonio a la creacin de
nuevas sociedades
Unidad 7
Resolucin parcial: Consiste en la desvinculacin de uno o ms de sus socios subsistiendo la
sociedad con el resto de sus
integrantes.
Si se produce la resolucin parcial, la sociedad tendr la obligacin
de restituir el valor de su parte al socio desvinculado.
Aplicabilidad: Es aplicable casi exclusivamente en aquellas sociedades donde tiene importancia la
personalidad de los socios.
Causales de resolucin parcial
1.
Causas establecidas por estipulacin contractual: En este caso los socios pueden prever en el
contrato, causales de resolucin parcial. Ejemplo: El retiro voluntario de un socio luego de
transcurrido cierto tiempo o si se produjera cierta situacin
2.

Muerte del socio: En las Sociedades de Personas y en las Sociedades de Responsabilidad

Limitada el principio general es que la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato social.
Pero la ley admite una excepcin, que permite que en alguna de las sociedades nombradas los
socios puedan pactar que en caso de que alguno muera, la sociedad contine con sus herederos. Este
pacto slo est permitido para las Sociedades de responsabilidad limitada, las Sociedades en
Comandita Simple

3.

Exclusin del socio: Cualquier socio en las Sociedades de Personas y en las Sociedades de
Responsabilidad Limitada y los comanditados en la Sociedad en Comandita por Acciones, pueden
ser excluidos de la sociedad siempre que exista justa causa
Justa causa: Los supuestos de justa causa son dos:
Causales objetivas de justa causa: Son por ejemplo la incapacidad, la inhabilitacin o la
declaracin de quiebra
Grave incumplimiento de las obligaciones de socio: Incumplimiento del aporte prometido,
actividad en competencia, oposicin sistemtica a las iniciativas de los dems socios
Resolucin parcial en las sociedades de 2 socios: El socio que quede en este tipo de sociedades
deber:
Incorporar a otro socio en un plazo de 3 meses. Si no lo hace la sociedad quedara disuelta
Hasta la incorporacin de un nuevo socio, el socio que queda, ser responsable ilimitada y
solidariamente por las obligaciones sociales contradas
Disolucin de la sociedad: Segn Villegas es el principio de la etapa final de una sociedad y para
que tenga efectos frente a terceros deber ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio.
Causales de disolucin: Hay 2 tipos de causales de disolucin de una sociedad:
Legales
a.
Por decisin de los socios

a)
b)

1.
2.

1.

b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
2.

1.
2.

1.
2.
3.
4.
5.
1.
2.
3.

Por vencer el trmino por el cual se constituy

Por cumplirse la condicin a la que se subordin su existencia
Por lograrse el objetivo para el cual se form o por la imposibilidad sobreviniente
de lograrlo
Por prdida total del capital social
Por declaracin en quiebra
Por su fusin con otra sociedad
Por reduccin a 1 del nmero de socios
Por cancelacin de la oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones
Por resolucin firme que le retire la autorizacin para funcionar

Causales contractuales: Los socios pueden prever en el contrato constitutivo otras causales que
no estn dispuestas por la Ley de Sociedades
Liquidacin de la sociedad: Para Villegas es la ltima etapa en la vida de una sociedad. Una vez que
la sociedad entra en liquidacin dejar de lado sus actividades especficas y comenzar a dedicarse
a aquellos relacionados con la liquidacin, estos actos estarn destinados a:
Realizar el activo (Vender los bienes, percibir los crditos)
Cancelar el pasivo (Pagar las deudas que tenga con los terceros)
Si de estas operaciones surgiera un saldo positivo, se le reembolsar a cada socio el capital que haya
aportado y se les distribuir el remanente.
Personalidad jurdica de las sociedades en liquidacin: La sociedad conserva su personalidad
jurdica mientras se realiza la liquidacin pero solo a los efectos de realizar los actos relacionados
con la liquidacin.
Los liquidadores: Son generalmente las personas que componen el rgano de administracin de la
sociedad. Para que los actos del liquidador sean oponibles a terceros, su designacin debe ser
inscripta en el Registro Pblico de Comercio.
Obligaciones del liquidador:
Confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 das de haber asumido el cargo
Confeccionar balances anuales si la liquidacin se prolonga ms de un ao
Informar trimestralmente a los socios sobre la marcha de la liquidacin
Representar a la sociedad empleando su nombre social con el agregado en liquidacin
Cumplir con otras obligaciones que hacen al procedimiento de la liquidacin
Derechos del liquidador:
Representar a la sociedad
Exigirles a los socios las contribuciones debidas cuando los fondos sociales sean insuficientes
para satisfacer las deudas
Percibir una remuneracin
Particin y distribucin parcial: Los liquidadores estn autorizados por ley para hacer una particin
y distribucin parcial aun cuando no se haya terminado la liquidacin, lo cual implica la asignacin
y distribucin a cada uno de los socios de lo producido de las ventas de los bienes. Para eso es
necesario que se realice a pedido de los socios y que las obligaciones de la sociedad estn
suficientemente garantizadas
Balance final: A travs de ste el liquidador informa acerca de todas las operaciones realizadas
durante su gestin, tambin sirve para saber si existen o no remanentes

1.
2.
3.

1.

2.

Proyecto de distribucin: A travs de ste el liquidador indica cmo debera repartirse el remanente
de la liquidacin
Reembolso del capital y distribucin del remanente: Despus de haber inscripto el balance final y el
proyecto de distribucin en el Registro Pblico de Comercio se le reembolsar el capital a cada
socio y se distribuir el remanente entre ellos teniendo en cuenta lo siguiente:
La distribucin del remanente se har en proporcin a la participacin de cada socio en las
ganancias, salvo pacto en contrario en el contrato
La distribucin suele hacerse en dinero en efectivo pero nada prohbe que puedan recibir su parte
en especie si as hubiera sido pactado en el proyecto de distribucin
Puede pasar que por cualquier cosa alguno de los socios no reclame los importes que le
corresponden. En ese caso, transcurridos 90 das a contar desde la presentacin del balance final y
del proyecto de distribucin en el Registro Pblico de Comercio, los importes no reclamados se
depositarn en un banco oficial a disposicin de sus titulares. Si transcurren 3 aos y no son
reclamados, se atribuirn a la autoridad escolar
Cancelacin de la inscripcin: Una vez finalizada la liquidacin debe cancelarse la inscripcin del
contrato en el Registro Pblico de Comercio, con este trmite realizado, se extingue la personalidad
jurdica de la sociedad.
Conservacin de libros y papeles: Los libros y papeles utilizados por la sociedad en vida deben
conservarse por 10 aos. Si no hay acuerdo entre los socios, el juez del Registro Pblico de
Comercio designar a la persona que deba conservarlos.
Unidad 8
La nacionalidad de las sociedades: Hay algunas teoras que admiten la nacionalidad de las
sociedades y otras que no la admiten:
Teoras que admiten la nacionalidad: Generalmente buscan que a las sociedades se les aplique la
ley de su nacionalidad. Ejemplo: A una sociedad inglesa que acta en Argentina debera aplicrsele
la ley de Inglaterra. Estas teoras son defendidas por los pases inversores.
Existen varias sub-teoras que explican como asignar la nacionalidad a una sociedad:
La nacionalidad de la sociedad depende de la nacionalidad de los socios. Ej. Si los
socios son ingleses la sociedad es inglesa
La nacionalidad de la sociedad depende del lugar de constitucin. Ej. Si la
sociedad fue constituida en Inglaterra ser inglesa
La nacionalidad de la sociedad depende del lugar de la sede social. Ej. Si la sede
social se encuentra en Inglaterra, ser inglesa
La nacionalidad de la sociedad depende del lugar donde se encuentre su centro
principal de explotacin. Ej. Si la sociedad desarrolla la mayor parte de su actividad
econmica en Inglaterra, entonces ser inglesa

Teoras que niegan la nacionalidad: Buscan que a las sociedades se les aplique la ley del lugar
donde actan o la del lugar donde tienen constituido su domicilio. Estas teoras son defendidas por
los pases receptores de capital
3.
Postura adoptada por la legislacin argentina: La Ley de Sociedades no atribuye nacionalidad a
las sociedades, solamente distingue entre aquellas sociedades que fueron constituidas en nuestro
pas y aquellas que fueron constituidas en el extranjero. Las sociedades constituidas en el extranjero

con el fin de establecer en qu medida se aplican nuestras leyes cuando stas actan en territorio
argentino.
Actuacin en nuestro pas-Ley aplicable: La Ley de Sociedades establece que en todas las
cuestiones relacionadas a la existencia y forma de una sociedad constituida en el extranjero, no se
aplicarn las leyes argentinas sino las del pas en el que fue constituida.
Formas de actuar: Las sociedades constituidas en el extranjero pueden actuar de 4 formas:
1.
Realizar actos aislados y estar en juicio: Para realizar actos aislados como por ejemplo comprar
una mquina o estar en juicio en nuestro pas, la sociedad constituida en el extranjero no necesita
inscribirse ni realizar ningn trmite
2.
Realizar su actividad en forma habitual: Estas sociedades podrn realizar habitualmente en
nuestro pas los actos comprendidos en su objeto social as como establecer una sucursal u otra
especie de representacin permanente. Para eso debe:
a.
Acreditar su existencia de acuerdo a las leyes de su pas. Ej. Adjuntando el
contrato constitutivo inscripto en su pas.
b.
Fijar domicilio en nuestro pas
c.
Justificar la decisin de crear la sucursal
d.
Designar un representante y determinar el capital asignado a la sucursal
e.
Inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
3.
Constituir o participar en una sociedad local: La sociedad que se constituya en el extranjero
podr tambin constituir o participar de una sociedad en nuestro pas, pero debemos diferenciar:
a.
Constituir una sociedad: Significa que podr fundar una nueva sociedad en nuestro
pas junto a otras sociedades o personas fsicas
b.
Participar de una sociedad: Significa que podr adquirir acciones, cuotas o partes
de inters de una sociedad ya existente en nuestro pas
Para constituir o participar la sociedad constituida en el extranjero debe:
a.
Acreditar que fue creada de acuerdo a las leyes de su pas
b.
Inscribir en el Registro Pblico de Comercio su contrato social y las reformas
c.
Inscribir en el Registro Pblico de Comercio la documentacin relativa a sus
representantes
4.

Tener su domicilio o su principal objeto en nuestro pas: En este caso se deben distinguir 2
situaciones:
a.
Sociedad con domicilio en nuestro pas: Es el caso de la sociedad que se
constituy en el extranjero pero fij su domicilio en nuestro pas
b.
Sociedad con principal objeto en nuestro pas: Es el caso de la sociedad que se
constituy en el extranjero pero cumple con su principal objeto en nuestro pas
En cualquiera de las 2 situaciones se le aplicar la ley argentina de acuerdo 3 cuestiones:
a.
Formalidades para su constitucin
b.
Formalidades para la reforma del contrato social
c.
Control de su funcionamiento
Esta solucin es una excepcin al principio general que indica que la ley aplicable para la existencia
y forma de una sociedad constituida en el extranjero se rige por la ley del lugar donde se constituy
y sirve para evitar que se constituyan sociedades en fraude a la ley argentina.

Sociedades de tipo desconocido: Es la sociedad constituida en el extranjero que pretende establecer

una sucursal o representacin en nuestro pas pero que adopt un tipo social no previsto por la Ley
de Sociedades argentina. A esta sociedad se le aplica el siguiente rgimen:
a.
Deber cumplir con los requisitos exigidos para las sociedades que pretenden realizar
sus actividades en forma habitual en nuestro pas
b.
El juez del Registro determinar las formalidades que debe cumplir, aplicando el
criterio de mximo rigor
Unidad 9
La Ley de Sociedades clasifica a las sociedades dentro de 3 grupos:
1.
Sociedades de Inters o de personas: Son las siguientes
a.
Sociedades Colectivas
b.
Sociedades en Comandita Simple
c.
Sociedades de Capital e Industria
d.
Sociedad Accidental
2.
Sociedades por Cuotas
a.
Sociedades de Responsabilidad Limitada
3.
Sociedades por acciones
a.
Sociedades Annimas
b.
Sociedades en Comandita por Acciones.
Sociedades de inters: Son aquellas en las que predominan las caractersticas personales de los
socios por sobre el capital que aportan. Se las llama de inters porque el capital social est
representado en partes de inters las cuales, son de transmisibilidad restringida porque solamente
se pueden transferir si existe el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.
Sociedades Colectivas: Es la sociedad en la cual todos los socios son responsables limitada y
solidariamente por las obligaciones de la sociedad
Responsabilidad de los socios: Los socios deben responder:
a.
Ilimitadamente: Los socios deben responder por las obligaciones societarias con
todo su patrimonio personal
b.
Solidariamente: El acreedor social tiene la facultad de reclamar el total de la deuda
a cualquiera de los socios
c.
Subsidiariamente: Los socios pueden oponer, ante el acreedor, el beneficio de
excusin, significa que el acreedor social podr ir contra el patrimonio personal de
los socios solo si demuestra que ya se dirigi contra el patrimonio social y que no fue
suficiente para satisfacer su crdito.
Nombre social: La denominacin social es un nombre de fantasa, integrado con las palabras
Sociedad Colectiva o su abreviatura. En cambio la razn social se compone con el nombre de
algunos o todos los socios. Si no figuran los nombres de todos los socios, se deber completar con
las palabras y compaa o su abreviatura.
Capital social: En estas sociedades se permite realizar cualquier tipo de aportes para conformar el
capital. Una vez suscripto e integrado el capital social, los socios pasan a ser titulares de partes de
inters que solamente podrn ser transmitidas a un tercero o a otro socio con el consentimiento de
todos los socios, salvo pacto en contrario.

rgano de gobierno: El rgano de gobierno en las Sociedades Colectivas se denomina Reunin de

Socios.
Las decisiones sociales que impliquen la modificacin del contrato social deben adoptarse por
unanimidad de votos, salvo pacto en contrario
El resto de las decisiones sociales se adoptarn por mayora absoluta de capital salvo que el
contrato fije una mayora distinta
Administracin y representacin: En las sociedades colectivas la administracin puede estar a cargo
de socios o de terceros. Aquellos que cumplan con la funcin de administradores, tambin sern
representantes. Si el contrato social no dice nada, la forma ser plural indistinta, es decir, cualquiera
de los socios puede administrar y representar a la sociedad indistintamente.
Remocin del administrador: La remocin se realizar por decisin de la mayora sin necesidad de
invocar justa causa salvo pacto en contrario. Aquellos socios que estn en desacuerdo tendrn
derecho de receso, es decir, podrn retirarse de la sociedad, solamente cuando la designacin del
administrador haya sido condicin expresa para la constitucin de la sociedad
Renuncia del administrador: El administrador puede renunciar en cualquier momento salvo pacto en
contrario. Si la renuncia fuera con la intencin de causar un dao o sorpresiva deber resarcir por
los perjuicios causados
Actos en competencia: La competencia de un socio con la sociedad, est prohibida, salvo que exista
el consentimiento del resto de los socios. La violacin a esta prohibicin permite excluir al socio,
autoriza tambin a incorporar los beneficios obtenidos por ese socio al capital social y obliga al
socio excluido a resarcir por los daos causados
Sociedad en Comandita Simple: Se caracteriza por tener 2 categoras de socios:
a)
Socios comanditados
b)
Socios comanditarios
Responsabilidad de los socios: La responsabilidad depende de la clase de socio:
a)
Si es socio comanditado, responde por las obligaciones sociales ilimitada, solidaria y
subsidiariamente
b)
Si es socio comanditario, responde solo con el capital que se oblig a aportar, es decir, tiene una
responsabilidad limitada al capital suscripto.
Nombre social: Si acta bajo razn social, sta solo podr estar compuesta por los nombres de los
socios comanditados.
Capital social: La parte que le corresponde a cada socio se denomina parte de inters y solo puede
transmitirse por acuerdo unnime de los socios.
Los socios comanditados pueden hacer cualquier tipo de aportes
Los socios comanditarios solo pueden aportar obligaciones de dar. Ej: Dinero
rgano de gobierno: El rgano de gobierno es la Reunin de Socios en la cual participan todos
los socios
Administracin y representacin: La administracin y la representacin sern ejercidas por los
socios comanditados o por los terceros que se designen. Si el socio comanditario participara de la
administracin responder ilimitada y solidariamente por los actos realizados. En caso de muerte,
incapacidad, inhabilitacin, concurso o quiebra de todos los socios comanditados, los comanditarios
podrn realizar actos urgentes de administracin sin incurrir en responsabilidad personal mientras se
regulariza la situacin. Si en el trmino de 3 meses no se regulariza, la sociedad debe disolverse.

a)
b)

a)
b)

a)
b)
c)
d)
e)

Sociedad de Capital e Industria: Es aquella sociedad que se caracteriza por tener 2 tipos de socios:
a)
Capitalistas
b)
Industriales
Responsabilidad de los socios:
Si es socio capitalista responde por las obligaciones sociales ilimitada, solidaria y
subsidiariamente
Si es socio industrial responde por las obligaciones sociales solo con las ganancias que le
corresponda y que an no percibi
Nombre social: Puede actuar bajo razn social o denominacin social. Si acta bajo razn social
solamente deben figurar los nombres de los socios capitalistas.
Capital social: En las Sociedades de Capital e Industria los socios capitalistas aportan el capital y
los socios industriales solo pueden aportar su trabajo. El contrato social debe determinar la parte
que le corresponde al socio industrial de los beneficios sociales pero si no dice nada, ser fijada
judicialmente
rgano de gobierno: El rgano de gobierno es la Reunin de Socios de la que participan tanto los
socios capitalistas como los industriales. Si en el contrato social no se fija el valor del voto del socio
industrial, la ley establece que tendr el mismo valor que el voto del socio capitalista con menor
aporte.
Administracin y representacin: La administracin y la representacin podrn estar a cargo de
cualquiera de los socios pero nunca a cargo de un tercero
Sociedad accidental o en participacin: Es aquella que se constituye para realizar una o ms
operaciones determinadas y transitorias mediante aportes comunes pero a nombre personal del socio
gestor
Responsabilidad de los socios:
Los socios gestores tienen responsabilidad limitada pero si acta ms de un gestor la
responsabilidad ser solidaria
Los socios no gestores: Su responsabilidad est limitada al valor de su aporte, si estos socios
autorizan al socio gestor a dar a conocer a terceros su participacin en la sociedad quedarn
obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros
Caracteres
No es sujeto de derecho, por lo que carece de personalidad jurdica. Por eso, quien contrata con
los terceros es el socio gestor a ttulo personal
No tiene patrimonio social, los aportes realizados por los socios estn a nombre del socio gestor
No tiene razn ni denominacin social
No est sometida a requisitos de forma en su constitucin ni debe inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio
A falta de disposiciones especiales, son aplicables las reglas de las Sociedades Colectivas
Debido a los caracteres de la Sociedad Accidental, parte de la doctrina le neg el carcter de
sociedad y la considera un contrato que da origen a una asociacin o un contrato de colaboracin
entre los socios.
Sociedades por cuotas
Sociedad de Responsabilidad Limitada: La doctrina mayoritaria la considera un tipo intermedio
porque presenta algunas caractersticas de las Sociedades de Personas y otras de las Sociedades por
Acciones.

a)
b)

a)
b)

Nmero mximo de socios: El nmero mximo de socios no puede exceder de 50

Responsabilidad de los socios: Los socios limitan su responsabilidad a las cuotas que suscribieron
pero existen 2 casos en los que los socios respondern ilimitada y solidariamente:
Por los aportes en dinero que falten integrar
Por la sobrevaluacin de los aportes en especie
Nombre social: La Sociedad de Responsabilidad Limitada solo puede actuar bajo denominacin
social, puede consistir en un nombre de fantasa o puede incluir el nombre de uno o ms socios
Aportes-Bienes aportables: Los socios de las Sociedades de Responsabilidad Limitada solo pueden
realizar aportes que consistan en obligaciones de dar, ya sea dinero o bienes susceptibles de
ejecucin forzada.
Suscripcin e integracin: En las Sociedades de Responsabilidad Limitada el capital debe
suscribirse en su totalidad en el acto de constitucin de la sociedad. Su integracin depende de la
clase de aportes:
Si son aportes en dinero deben integrarse como mnimo en un 25% al celebrar el contrato
constitutivo y el 75% restante en un plazo no mayor a 2 aos
Si son aportes en especie deben integrarse totalmente al celebrar el contrato constitutivo
Capital social: El capital social se divide en cuotas de igual valor, cada una vale $10 o sus mltiplos
y cada cuota tiene derecho a un voto.
Cesin de cuotas: Son libremente transmisibles salvo disposicin en contrario.
Copropiedad: La ley admite la copropiedad de cuotas pero como las cuotas de la Sociedad de
Responsabilidad Limitada son indivisibles, los copropietarios debern unificar la representacin
para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales
Derechos y medidas precautorias: Sobre las cuotas pueden constituirse derechos reales y tambin
medidas cautelares.
Incorporacin de los herederos: Si el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio,
el pacto ser obligatorio para los herederos y para los socios. Si dentro de los 3 meses siguientes a
su incorporacin a la sociedad, un heredero quiere ceder su parte, los socios no le podrn oponer
durante ese plazo las clusulas sobre limitacin a la transmisibilidad de cuotas pero s podrn, en
este caso, ejercer la opcin de compra por el mismo precio.
rganos sociales:
rgano de gobierno: El rgano de gobierno de las Sociedades de Responsabilidad Limitada es la
Reunin de Socios.
Resoluciones Sociales: En principio el contrato establecer la forma de adoptarlas pero si el
contrato no dice nada, las resoluciones sociales se adoptarn as:
a.
A travs de una consulta previa realizada por la Gerencia a todos los socios, luego
de la cual, cada uno comunicar su voto a la Gerencia por cualquier medio que
garantice su autenticidad
b. A travs de una declaracin escrita en la que la totalidad de los socios expresen el
sentido de su voto
En las Sociedades de Responsabilidad Limitada que alcancen la suma de $2.100.000 como capital,
los socios debern reunirse en Asambleas para aprobar los estados contables
Mayoras
a)
Si la resolucin tiene por objeto modificar el contrato

Las mayoras necesarias sern establecidas en el contrato, pero siempre, deben

representar como mnimo ms de la mitad del capital social
Si el contrato no dice nada, se exigir el voto de las 3 cuartas partes del capital
social
La ley establece que si un solo socio representa el voto mayoritario, se necesitar
el voto de otro socio para modificar el contrato social
b)
Si la resolucin no tiene por objeto modificar el contrato se adoptar por mayora del
capital presente en la Asamblea salvo que el contrato establezca una mayora superior
Administracin y representacin. La Gerencia: Puede ser unipersonal o plural. En el caso de que sea
plural, el contrato puede establecer distintas formas de actuacin, por ejemplo:
Administracion indistinta: Cualquiera de los socios podr realizar actos de administracin

Administracion conjunta: En este caso se necesita la firma de todos los gerentes

Administracion colegiada: Se necesita determinado qurum o mayora

Establecer las funciones que tendr cada gerente en la administracin

Derechos y obligaciones: Los gerentes tienen los mismos derechos y obligaciones que los directores
de las Sociedades Annimas. No pueden realizar actividades en competencia con la sociedad salvo
que exista una autorizacin expresa y unnime de los socios.
Revocabilidad: La regla es que los gerentes pueden ser removidos sin necesidad de justa causa. Sin
embargo, hay una excepcin: Si la designacin del gerente fue condicin expresa de la constitucin
de la sociedad, se requerir justa causa y los socios disconformes podrn ejercer el derecho de
receso.
rgano de fiscalizacin: Este rgano denominado Sindicatura o Consejo de Vigilancia puede ser
optativo u obligatorio. Tanto a la fiscalizacin optativa como a la obligatoria se le aplican las reglas
de las Sociedades Annimas.
Sociedades por Acciones
Sociedad Annima: Es aquella en la que el capital se representa por acciones y los accionistas
limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas
Nombre social: Solamente puede tener denominacin social
Constitucin: La Sociedad Annima solo puede constituirse por instrumento pblico, la ley prev
dos formas de constitucin:
Por acto nico: Es la forma ms utilizada y la sociedad queda constituida en un nico acto cuando
los firmantes suscriben el instrumento de constitucin, luego el contrato constitutivo debe ser
inscripto en el Registro Pblico de Comercio
Por suscripcin pblica: En este caso los interesados en crear la sociedad recurren al pblico para
reunir el capital necesario, para eso, redactan un programa de fundacin en el que establecen las
bases de la futura sociedad y designan un Banco que har de intermediario en la colocacin de las
acciones entre el pblico. El Banco deber celebrar los contratos de suscripcin con los interesados,
cobrando una comisin por eso. Una vez suscriptas las acciones se realiza la asamblea constitutiva
para fijar las pautas de funcionamiento de la sociedad y finalmente se publica e inscribe el contrato
constitutivo en el Registro Pblico de Comercio dando nacimiento a la sociedad.
Capital social: El capital social no podr ser inferior a $12.000
Suscripcin e integracin: El capital debe suscribirse totalmente al celebrar el contrato constitutivo
y su integracin depende de la clase de aportes de la que se trate:

Si el aporte es en dinero debe integrarse como mnimo el 25% al celebrar el contrato constitutivo
y el 75% restante en un plazo no mayor a 2 aos
Si el aporte es en especie debe integrarse totalmente al celebrar el contrato constitutivo. Solo
puede consistir en obligaciones de dar
Mora en la integracin: La mora en la integracin suspende automticamente el ejercicio de los
derechos relativos a las acciones en mora. Luego la sociedad podr optar entre exigir la integracin
del aporte o aplicar la sancin establecida en el estatuto social que puede consistir en:
Vender los derechos correspondientes a las acciones en mora

Caducar los derechos correspondientes a dichas acciones

Las acciones de la Sociedad Annima: Se denomina accin a cada una de las partes que
componen el capital social y al ttulo valor que las representa.
Clases:
1.
Por la forma de transmisin: Aunque existen distintas clases, actualmente pueden emitirse
solamente acciones nominativas no endosables y escriturales:
a.
Acciones al portador: Aunque actualmente estn derogadas son aquellas que se
extienden sin indicar un beneficiario y pueden ser transmitidas por la simple entrega
b. Acciones nominativas endosables: Aunque actualmente estn derogadas son
aquellas que se extienden a nombre de una persona determinada y pueden ser
transmitidas por endoso
c.
Acciones nominativas no endosables: Son aquellas que se extienden a nombre de
una persona determinada y solamente pueden transmitirse por contrato de cesin
d. Acciones escriturales: No estn representadas por ttulos, para acreditar su
titularidad hay que inscribirlas en un registro de acciones escriturales que debe llevar
la sociedad
2.
Por los derechos polticos o econmicos que otorgan
a.
Acciones ordinarias: Son aquellas que dan derecho a un voto pero no otorgan
preferencias patrimoniales
b. Acciones privilegiadas: Dan derecho a ms de un voto, el mximo de votos que
otorga este tipo de acciones es de 5 votos y otorgan un privilegio poltico
c.
Acciones preferidas: Otorgan una ventaja patrimonial que puede consistir en una
participacin adicional en las utilidades o en la cuota liquidatoria
rganos sociales
1.
rgano de gobierno- La Asamblea de Accionistas: Cada resolucin tomada en esta Asamblea es
obligatoria para todos los accionistas y deben ser cumplidas por el Directorio
Clases de Asambleas: Hay 2 criterios para definir las clases de Asambleas
1.
Segn los asuntos que deben tratar se clasifican en:
Asambleas ordinarias: Resuelven los siguientes asuntos:
a)
Balance general, estado de resultados, distribucin de las ganancias,
informe del sndico y otras medidas relativas a la gestin de la
sociedad que deba resolver de acuerdo a la ley y el estatuto
b)
Designacion, retribucin y remocin de directores, sndicos y
miembros del Consejo de Vigilancia

c)

Aumentos del capital hasta el quntuplo

Asambleas extraordinarias: Resuelven los siguientes asuntos:

a) Asuntos que no sean de la competencia de la Asamblea
ordinaria
b)
Modificacin del estatuto
c)
Aumento del capital superior al quntuplo
d)
Reduccin y reintegro del capital
e)
Rescate, reembolso y amortizacin de acciones
f)
Emisin de bonos, debentures y retribucin de los
liquidadores
g)
Fusin, escisin transformacin y disolucin de la sociedad
h)
Nombramiento, remocin y retribucin de los liquidadores
i)
Limitacin del derecho de preferencia para suscribir nuevas
acciones
2. Segn los accionistas que participan en ellas
a) Asambleas Generales: En estas participan y votan todos los accionistas
b) Asambleas Especiales: En estas participan y votan solo los accionistas
tenedores de una determinada clase de acciones para adoptar las resoluciones
que afecten a los derechos de esa clase
Convocatoria a Asamblea: Es la invitacin formulada a los accionistas para que concurran a una
Asamblea, las cuales son convocadas por el Directorio o por el Sndico
Publicacin: La convocatoria debe publicarse durante 5 dias en el Boletin Oficial para que los
accionistas tomen conocimiento de ella y debe establecer:
a)
El carcter de la Asamblea
b)
Fecha, hora y lugar de reunin
c)
El orden del da, que son los temas que se van a tratar durante la Asamblea
Asamblea unnime: sta podr celebrarse sin publicar la convocatoria cuando se reunan accionistas
que representen el total del capital social y las acciones deben tomarse por unanimidad
Asamblea en segunda convocatoria: Si la primer Asamblea fracasa por falta de qurum, puede
llamarse a una segunda Asamblea, en la cual se exige un qurum menor
Qurum: Cantidad mnima de accionistas que deben asistir para que la Asamblea pueda constituirse
y sesionar
Asamblea ordinaria- Primera convocatoria: Se requiere la presencia de accionistas que representen
la mayora de las acciones con derecho a voto
Asamblea ordinaria- Segunda convocatoria: En este caso la Asamblea se considerar constituida sin
importar la cantidad de accionistas presentes
Asamblea extraordinaria- Primera convocatoria: Se requiere la presencia de accionistas que
representen el 60% de las acciones con derecho a voto
Asamblea extraordinaria- Segunda convocatoria: Se necesita la presencia de accionistas que
representen el 30% de las acciones con derecho a voto
Mayoras: Cantidad de votos necesarios para tomar una resolucin social vlida, las cuales sern
tomadas por mayora absoluta de los votos presentes en la Asamblea
El Directorio: Est compuesto por una o ms personas que pueden o no ser accionistas

Realicen actividades en competencia con la sociedad

En caso de mal desempeo de su cargo

Organo de fiscalizacin: Sindicatura o Consejo de Vigilancia: Tiene como funcin controlar la
administracin de la sociedad
La sindicatura: Est a cargo de 1 o ms sndicos designados por la Asamblea de Accionistas. Los
requisitos para ser sndico son:
Ser abogado o contador pblico

Designacin y remocin: Los directores sern designados por la Asamblea de accionistas o por el
Consejo de Vigilancia, pero solo pueden ser removidos por el Consejo de Vigilancia
Duracin de sus cargos: Cuando sean designados por la Asamblea de Accionistas el trmino
mximo de duracin en sus cargos ser de 3 ejercicios y cuando la eleccin sea del Consejo de
Vigilancia el trmino podr extenderse hasta 5 aos pudiendo ser reelegidos ilimitadamente
Responsabilidad: Los directores responden ilimitada y solidariamente cuando:
Teniendo un inters contrario al de la sociedad igualmente voten en las deliberaciones

Tener domicilio real en el pas

Obligatoriedad: Si la sociedad est comprendida en el artculo 299, es decir que por ejemplo tiene
capital superior a :$2.100.000, la Sindicatura ser obligatoria y solamente podr ser sustituida por el
Consejo de Vigilancia
Prescindencia: La sociedad solo podr prescindir de la Sindicatura cuando no est comprendida en
el artculo 299
El Consejo de Vigilancia: Podr ser organizado por medio del estatuto social y podr ser integrado
por 3 a 15 accionistas designados por la Asamblea, y cuando el Consejo de Vigilancia est
organizado en el estatuto podr prescindir de la Sindicatura
Requisitos del Consejo de Vigilancia: Los miembros deben ser accionistas sin ser necesario que
sean profesionales y a diferencia de la Sindicatura, el Consejo de Vigilancia no es obligatorio.
Fiscalizacin estatal: Puede ser de 2 clases:
1.
Permanente: En esta clase de fiscalizacin entran las sociedades numeradas en el artculo
299 que presentan las siguientes caractersticas:
a.
Que hagan oferta pblica de sus acciones o debentures
b. Tengan capital social mayor a $2.100.000
c.
Sean de economa mixta o una Sociedad Annima con participacin estatal
mayoritaria
d.
Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o requieran dinero o valores al
pblico con promesas de prestaciones o beneficios futuros
e.
Exploten concesiones o servicios pblicos
f.
Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin
conforme a uno de los incisos anteriores
2.

Fiscalizacin estatal limitada: En el caso de las Sociedades Annimas no incluidas en el

artculo 299, la autoridad se limitar a fiscalizar el contrato constitutivo, sus reformas y
variaciones en el capital
Sanciones: La autoridad puede aplicar apercibimientos simples, apercibimientos con publicacin o
multas a la Sociedad Annima, directores y sndicos.

Sociedad en Comandita por Acciones: Su principal caracterstica es tener 2 clases de socios:

a.
Socios Comanditados
b.
Socios Comanditarios
Las normas aplicables son las de las Sociedades Annimas y supletoriamente las de la Sociedad en
Comandita Simple.
Responsabilidad de los socios: Esto depende del tipo de socio que se trate:
Si son socios comanditados responden ilimitada, subsidiaria e ilimitadamente
Si son socios comanditarios responden ilimitada, solidaria y subsidiariamente
Nombre social: Puede actuar bajo denominacin o razn social
Capital social: La parte que corresponde a los socios comanditados se representa en partes de
inters, que, para que puedan ser cedidas se requiere la conformidad de la Asamblea extraordinaria
y solo la parte de capital que corresponde a los socios comanditarios ser representada por acciones.
rgano de gobierno. La Asamblea: Esta integrada por socios de ambas categoras y para computar
el qurum y los votos de los socios comanditados, sus partes de inters se considerarn divididas en
fracciones del mismo valor que las acciones de los socios comanditarios.
rgano de administracin: Puede ser unipersonal o plural y ser ejercida por socios comanditados o
por terceros durante el tiempo que se haya fijado en el Estatuto
Remocin del socio administrador: El socio administrador podr ser removido sin necesidad de
justa causa
Administrador provisorio: Si la administracin no puede funcionar regularmente, tendr por un
plazo de 3 meses un administrador provisorio que ser nombrado por el sndico y en ese plazo la
sociedad debe reorganizarse.

SOCIEDADES EN GENERAL
DE LA EXISTENCIA DE SOCIEDAD COMERCIAL
La naturaleza jurdica del negocio constitutivo de sociedad segn los lineamientos del contrato
plurilateral y de organizacin. Es sta una construccin dogmtica nacida por comparacin con la
categora relativa a los contratos bilaterales y, k cambio o intercambio, para explicar a travs de esta
distincin conceptual las particularidades que evidencia el negocio asociativo.
Esta inteligencia reconoce, pues, la existencia de un contrato con pluralidad de partes cuyos
intereses no aparecen contrapuestos (como en los bilaterales de cambio) sino superpuestos o
yuxtapuestos en aras de una finalidad comn, cual es el ejercicio de la empresa econmica, cuyo
concepto es tomado del derecho italiano) se incluye en el art. 1 a travs de la referencia a la
"organizacin" que implica la obligacin de "realizar aportes para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios". La construccin de marras permite as a la doctrina explicar, por
ejemplo, cmo, a diferencia de los contratos de cambio, en los de organizacin el incumplimiento
de algunas de las partes no extingue el contrato si los dems pueden cumplir el objeto social; del
mismo modo, el cumplimiento efectivo de las respectivas obligaciones tampoco concluye o
extingue el negocio, sino que es el presupuesto necesario para la consecucin de un fin social: las
consecuencias tangibles de lo expuesto obran en la misma ley cuando, por ejemplo, se observa que

la nulidad que afecta al vnculo de algunos de los socios no implica la nulidad, anulacin o
resolucin del contrato social (art. 16) o que la separacin forzosa o voluntaria de uno o algunos de
los socios slo conlleva la resolucin parcial del contrato y no su extincin.
Siempre en el terreno de la naturaleza jurdica que atribuye a la sociedad comercial, la ley adopta
una posicin que, segn se opine, puede calificarse de intermedia entre el contractualismo clsico,
propio de los sistemas socioeconmicos liberal-individualista y el institucionatismo nacido las
corrientes neocapitalistas ms avanzadas en la Europa continental; es ltimas ven en la sociedad
comercial una institucin (que, por definicin excluye la idea de contrato) donde el denominado
inters social comprende no slo el inters colectivo de los socios, sino tambin aquellos que en
mayor o menor medida el contractualismo regula fuera de la estructura societaria (considerndolos
intereses de terceros), tales como el in pblico, el de los trabajadores de la empresa, el de los
acreedores. Etc.
Artculo 1 - Habr sociedad comercial cuando dos o ms personas en forma organizada,
conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos
a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y
soportando las prdidas.
Teniendo en cuenta lo dicho en la sntesis introductoria anterior y en in concreta aqu de los
elementos que intervienen en la conceptualizacin que pretende este artculo, se destaca la
exigencia de "dos o ms personas" en la constitucin de una sociedad comercial. La ley toma
posicin as en la importante temtica relativa a las sociedades de un solo socio
extensiva adems a la de la empresa individual de responsabilidad Ilimitada, exigiendo la pluralidad
de socios no lo originariamente (art. 1), sino tambin durante la vida de la sociedad . 94, inc. 8).
La nota de "organizacin" y de la intervencin en "la produccin intercambio de bienes o servicios"
alude, como hemos anticipado, a la nocin econmica de empresa. As, la sociedad comercial puede
redefinirse
como la estructura jurdica de la empresa, marco al que se limita el empleo e la personalidad
jurdica como instrumento tcnico (ver arts. 2 y 54, . 3). Sobre la nocin de objeto social,.
El requisito de tipicidad implica la obligacin de ceirse especfica` ~ e a una de las formas
expresamente reguladas en la ley. La omisin o confusin de elemento esecianles, o la lisa y Llana
constitucin de sociedades de distinta caracterizacin da lugar a la atipicidad, causal de nulidad
absoluta cuando es originaria (art. 17, parte la) y a la disolucin de la sociedad, si es sobreviniente.
El obligarse los socios a realizar aportes, segn contina la norma, hace a la condicin de tal y a la
esencia del contrato asociativo: en el primer aspecto, slo se es socio en cuanto se asuma
concretamente la obligacin de realizar aportes, amn de que es el aporte la medida de la
participacin econmica y poltica del socio en la estructura societaria: as, en lneas generales
determina la participacin en las ganancias y prdidas (, en la cuota de liquidacin (ver art. 109) y
en el establecimiento de las mayoras en los rganos deliberativos . En el segundo aspecto, los
aportes de los socios constituyen un fondo comn indispensable a la consecucin del objeto y
determinan el capital social (sobre la diferencia entre capital y patrimonio,. 2). La obligacin
asumida contractualmente por e1 socio en cuanto a cumplir con la aportacin estipulada, determina
la figura relativa a la suscripcin del capital, mientras que el efectivo cumplimiento de esa

obligacin poniendo a disposicin de la sociedad la aportacin en dinero, especie o en prestaciones

personales prometida, constituye la integracin del capital.
La comunidad de fines e intereses que caracteriza genricamente a la sociedad hace de la
participacin en los beneficios y en las prdidas un requisito esencial, al punto que sea
determinante, en algunos casos, para interpretar si existe contrato de sociedad.
Art. 2 [Sujeto de derecho] - La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta
ley.
Del contrato social nace una persona jurdica (titular de derechos obligaciones) distinta de la
persona de los socios. Como bien se ha expuesto, la personalidad societaria no constituye una
realidad prenormativa; es, simplemente, un recurso tcnico destinado a facilitar el cumplimiento del
objeto social. Por ello el ejercicio de la actividad (empresa) dentro de os cnones que la disciplina
normativa reconoce legtimos, es el justo limite al empleo de dicho recurso tcnico.
En esta inteligencia, antes de la reforma introducida por la ley 22.903 (ver art. 54, prr. 3), el
artculo en cuestin sirvi de base a la elaboracin doctrinaria y jurisprudencial para nuestro medio
de la "teora del allanamiento de la personalidad jurdica" como herramienta destinada a detectar la
utilizacin de la forma societaria y su instrumento tcnico al servicio de fines e intereses que
excedan el alcance antedicho, reputando ineficaz tal actuacin y, en su caso, sancionando conductas
antijurdicas o fraudulentas.
Art 3- ASOCIACIONES BAJO FORMA DE SOCIEDADLas asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos
de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones. [ley 19.550, art. 3J
La norma reafirma el principio de tipicidad (art. I) remarcando la coercialidad por la forma no por
el objeto. De este modo se aceptan las asociaciones bajo forma de sociedad "de acuerdo con los
precedentes doctrinarios nacionales" (Exposicin de motivos, cap. I, secc. I, n 3).
Tales precedentes indican la existencia de casos en que entes asociativos sin fines de lucro ni
especulativos adoptaron la estructura societaria, entre otros motivos, para asegurar a los asociados
su cuota de liquidacin en el patrimonio social en caso de disolucin (ver Zaldvar - Manvil Ragazzi - Rovira Cuadernos de derecho societario, vol. I, p. 48). De todos Ipodos, en orden a la
exigencia legal de participacin en los "beneficios" y en las prdidas, hay que tener en cuenta que
por beneficio (art. 1) o utilidades (art. 11, inc. 7) no se entiende exclusivamente lo partible en
concepto de lucro, sino tambin otro tipo de ventajas, como participar del resultado de una
investigacin, obtener una utilidad de orden asociativo.

DE LA FORMA, PRUEBA Y PROCEDIMIENTO

Art. 4 [forma] - El contrato por el cual se constituya una modifique una sociedad, se otorgar
por instrumento pblico o privado. [ley 19.550, art. 4]
En lo que respecta a la constitucin, queda instituido que toda sociedad lar (ver art. 7) tiene que
instrumentarse por escrito. A partir de esta, corresponde destacar que las sociedades por acciones

tienen que constituirse por instrumento pblico (arts. 165 y 316), quedando para las ntes la opcin
establecida en el artculo comentado, sin perjuicio de lo expuesto en los arts. 5 y 6.
Respecto de la instrumentacin de los actos modificarorios, la opcin de efectivizarlos por
instrumento pblico o privado vale incluso para las sociedades por acciones. La doctrina es
prcticamente conteste en esta inencia, a la luz de los siguientes fundamentos: a) el art. 165 y concs.
In exclusivamente a la constitucin; b) el art. 4 de la ley es una norma ~ia) que, por ende sustituye
la de carcter general que representa el i184, inc. 10, del Cd. Civil.
Art. 5 (INSCRIPCIN EN EL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO)
- El contrato constitutivo o modificatorio se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del
domicilio social, en el trmino y condiciones de los arts. 36 y 39 del Cd. de Comercio. La
inscripcin se har previa ratificacin de los otorgantes ante el juez que la disponga, excepto
cuando se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por escribano
pblico u otro funcionario competente.
[REGLAMENTO] - Si el contrato constitutivo previese un reglamento, ste se inscribir con
idnticos recaudos.
Las mismas inscripciones se efectuarn en el Registro Pblico de Comercio correspondiente a
la sucursal. [ley 19.550, art. 5]
Hay que destacar, en primer lugar, que respecto de la Capital Federal y los territorios nacionales las
funciones del Registro Pblico de Comercio han quedado a cargo de la Inspeccin General de
Justicia (ver en Apndice, leyes 22.315 y 22.316).
En relacin con lo expuesto en el comentario al art. 4, la constitucin por instrumento privado
requiere que las firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente; de
no ser as (y salvo, claro est, que el contrato se haya extendido en instrumento pblico) ser previa
a la inscripcin la ratificacin de los otorgantes ante el juez o autoridad de contralor.
Por otra parte, la norma remite a lo dispuesto en los arts. 36 y 39 del Cd. de Comercio por lo cual
la inscripcin tiene que ser efectuada dentro de los quince das (que han de computarse corridos: art.
28, Cd. Civil) desde la fecha del otorgamiento del acto, en cuyo caso ser oponible a terceros
desde entonces (otorgamiento) y no desde la fecha del registro; en caso de inscripcin tarda, segn
el mismo art. 39 remitido, la inscripcin procede si no media oposicin, aunque produce sus efectos
desde la fecha de la efectiva inscripcin. La cuestin en torno a los efectos retroactivos ci: ~ la
inscripcin en trmino no encuentra conteste a la doctrina, desde que es parte de ella opina
negativamente a la luz de lo dispuesto en el art. 7 c1.' la preceptiva societaria; no obstante, la
remisin al art. 39 del Cd. de Comercio parece ser suficientemente clara. Respecto de las
sociedades p~ ' acciones, ver, adems. art. 16''
Art. 6 [FACULTADES DEL JUEZ. TOMA DE RAZN] - El juez debe comprobar el
cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la toma de razn
y la previa publicacin que corresponda. [ley 19.550, art. 6]
El control judicial (en jurisdiccin nacional, IGJ; ver comentario al art. 5) segn la doctrina, no
sanea los vicios de constitucin de la sociedad. Pero se ha resuelto que si el juez ordena la

publicacin de edictos que dispone el art. 10 de la ley, ello implica conformidad con la inscripcin
de la sociedad.
La "toma de razn" es la inscripcin que, previa publicacin cuando corresponda (ver arts. 10 y 14),
se efecta generalmente en libros distintos para cada tipo societario (ver, asimismo, art. 9).
.Art. 7' [Inscripcin: efectos] - La sociedad slo se considera regularmente constituida con su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. [ley 19.550, art. 7!
En este caso la inscripcin es constitutiva de derechos: la sociedad estructurada segn alguno de los
tipos autorizados pero que funcionare sin cumplir con el requisito de inscripcin, lo har como
sociedad irregular, aplicndosele el rgimen del art. 21 y siguientes. Amn de lo expuesto, la
inscripcin otorga fecha cierta al acto en los trminos del art. 1035 del Cd. Civil.
Se conviene, pur otra parte, en que la inscripcin -lo mismo que el control judicial previo a ella- no
sanea los vicios o defectos constitutivos de la sociedad, pero otorga una presuncin inric rnntum de
legalidad al acto de constitucin.
Art. 8- [REGISTRO NACIONAL DE SOCIEDADES POR ACCIONES] - Cuando se trate de
sociedades por acciones, el Registro Pblico de Comercio, cualquiera sea su jurisdiccin
territorial, remitir un testimonio de los documentos con la constancia de la toma de razn al
Registro Nacional de Sociedades por Acciones. [ley 19.550, art. 8]
Se insiste y se destacan las ventajas y utilidad que la creacin de este registro reportara a los fines
estadsticos, informativos y aun de control sobre la gran empresa. No obstante la previsin de este
artculo y lo di puesto en el art. 4, inc. d, de la ley 22.315 (verla en Apndice), el registro en
cuestin no se ha creado todava en el pas.
.Art. 9-(Legajo) - En los registros, ordenada la inscripcin, se formar un legajo para cada
sociedad, con lo duplicados de las diversas tomas de razn y dems documentacin relativa a
la misma, cuya consulta ser pblica [ley 19.550, art. 9)
El legajo en cuestin se forma con los duplicados de los contratos dems documentacin
complementaria cuyos originales integran los denominados "protocolos" formados por las distintas
"tomas de razn" , inscripcin (ver art. 6). Esto permite una mayor facilidad de consulta en cuanto
a los antecedentes de la sociedad. sus sucesivas modificaciones,. etctera.
Art. 10. (PUBLICIDAD DE LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y
POR ACCIONES) - Las Sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones
deben publicar por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que
deber contener:
a) En oportunidad de su constitucin:
1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de
identidad de los socios.
2) Fecha del instrumento de constitucin.
3) La razn social o denominacin de la sociedad. 4) Domicilio de la sociedad.
5) Objeto social.

6) Plazo de duracin. 7) Capital social.

8) Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombre de sus miembros y,
en su caso, duracin en los cargos.
9) Organizacin de la representacin legal.
10) Fecha de cierre del ejercicio.
b) En oportunidad de la modificacin del contrato 0
1) Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin del contrato o su
disolucin.
2) Cuando la modificacin afecte los puntos enumera. en los incs. 3 a 10 del 4p. a, la
publicacin deber determinarlo en la forma all establecida. [ley 21.357, art. 1]
Por razones de practicidad la reforma de la ley 21 .357 ha preferido la publicacin extractada del
contrato social obviando el denominado principio de integridad que prevaleci originariamente. No
obstante mostrar conformidad con la actual inteligencia, parte de la doctrina considera insuficiente
la nmina de datos a publicar, interpretando que el cabal cumplimiento del rgimen de publicidad
en tutela del inters de terceros exige mayor informacin sobre, verbigracia, conformacin del
patrimonio social, aportes de cada socio y sus valuaciones, reglas para la distribucin de utilidades
y prdidas, etc.
Art. 11. (CONTENlDO DEL lNSTRUMENTO CONSTITUTIVO) El instrumento de
constitucin debe contener sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad:
1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de
identidad de los socios. 2) La razn social , la denominacin, y el domicilio de la sociedad.
Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de su sede deber inscribirse
mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por
vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta.
3) La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado.
4) El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de
cada socio.
5) El plazo de duracin, que debe ser determinado.
6) La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de socios.
7)Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en
proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar
para soportar las prdidas y viceversa.
8) Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y
obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros.
9) Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad. [ley
22.903, art. 1]

Se enumeran los datos y previsiones que debe contener obligatoriamente el instrumento de

constitucin (comprensivo del "contrato social" y del "estatuto" para las sociedades por acciones),
determinndose tambin la forma en que quedan suplidas algunas eventuales omisiones (incs. 2 y
7). Esta enumeracin, que no es taxativa porque deja a salvo otras exigencias segn el tipo de
sociedad (ver art. 166), es importante asimismo para la interpretacin relativa a cules son los
requisitos esenciales no tipificantes cuya omisin hace anulable el contrato en los trminos del arn..
17, parte 2a.
El prrafo agregado al inc. 2 por la ley 22.903 respecto del domicilio recepta la doctrina del
plenario "Quilpe SA" (ED, 72-644); en la actual construccin queda claro que se cumple con el
requisito en cuestin sealando simplemente el mbito jurisdiccional, sin perjuicio de que la
"direccin" de la sede social (calle, nmero, localidad) deba denunciarse por escrito aparte. Se deja
as esta opcin para que el cambio de direccin no importe la necesidad de modificar el contrato
social o los estatutos.
En lo que respecta al objeto social, se lo caracteriza comnmente como el conjunto de actos o
categoras de actos que, de acuerdo con el contrato constitutivo, la sociedad se propone realizar,
diferencindolo as de la actividad identificada con el ejercicio efectivo de actos por la sociedad ya
en funcionamiento (Halperin, Isaac, Curso de derecho comercial, Bs. As., 1975, vol. I, p. 230). De
este modo, el objeto como propsito declarado en el instrumento constitutivo es un elemento
esencial que determina la capacidad y, por ende, los lmites a la actividad de la sociedad y sus
administradores: as, la vinculacin entre el objeto y la personalidad societaria (arts. 2 y 54, prr.
3), la recepcin por nuestra ley de la doctrina del ullra vires (ver art. 58), las sanciones a la
actividad ilcita desplegada por la sociedad a cubierta de la declaracin de un objeto formal lcito
(ver art. 19), etctera. Ver, adems, arts. 18, 20 y 94, inc. 4.
En relacin con las restantes menciones del artculo: nombre social (ver art. 126); capital social.
Art. 12. (MODIFICACIONES NO INSCRIPTAS. INEFICACIA PARA LA SOCIEDAD Y
LOS TERCEROS) - Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios
otorgantes. Son inoponibles a los terceros, no obstante, stos pueden alegarlas contra la
sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de
responsabilidad limitada.
La norma aplica la categora de inoponibilidad de lo cual resulta que inscripcin de las
modificaciones tiene carcter declarativo y no constitutivo. El artculo prev los siguientes dos
supuestos:
a) Las modificaciones del contrato social, aun no inscriptas, obligan siempre a los socios que las
otorgaron.
b) Las modificaciones no inscriptas son inoponibles por los socios o r la sociedad a terceros, pero
stos pueden hacerlas valer contra aqullos, salvo en las sociedades por acciones o de
responsabilidad limitada. Esto ltimo se explica en razn de las formalidades especiales a que, en
esas sociedades, estn sujetas las modificaciones.

En este caso, la reforma introducida por la ley 22.903 slo consiste en eliminar la referencia "veinte
o ms socios", ante la necesidad de adecuar al prrafo a la nueva modalidad con que se regula el
tipo en cuestin.
Art. 13. [Estipulaciones nulas] - Son nulas las estipulaciones siguientes:
1) Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o
que sean liberados de contribuir a las prdidas.
1) Que al socio o socios capitalistas se les restituyan ` los aportes con un premio designado o
con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias.
3) Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales.
4) Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, Pertenecen al
socio o socios sobrevivientes.
5) Que permitan la determinacion de un precio par" la adquisicin de la parte de un socio por
otro, que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva.
Los Principios de justicia distributiva, de intangibilidad del capital socia , los preceptos
constitucionales que hacen al derecho de propiedad inspiran la sancin de nulidad con que el
artculo tacha a estas estipulaciones, generalmente denominadas "leoninas", continuando as la
inteligencia d~ los arts. 1652 a 1654 del Cd. Civil.
No obstante, como expresa la Exposicin de motivos (cap. I, sec. II,' n 4), los incs. 4 y 5 de la
norma comentada se apartan en cierta medida de sus antecedentes en el art. 1654 del ordenamiento
civil precitado. este modo, a pesar de la modificacin introducida por la ley 17.71 I a dicha norma,
la legislacin societaria prefiri mantener la referencia explcita ` el art. 13, inc. 4, a la nulidad de
la clusula que asegure al socio o socios sobrevivientes la totalidad de las ganancias y aun de las
prestaciones de la sociedad. Por otra parte, en el inc. 5 se resalta la referencia al "valor real" por
sobre el "justn rrecio" que surge del actual art. 1654, inc. 3, del Cd. Civil.
Art. I4. [PUBLICIDAD: NORMA GENERAL] - cualquier publicacin que se ordene sin
determinacin del rgano de publicidad o del nmero de das por que debe cumplirse, s~
efectuar por una sola vez en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que
corresponda. [ley 19.550. art. 14 Es una norma de carcter supletorio.
Art. 15. [PROCEDIMIENTO: NORMA GENERAL] - cuando en la ley se dispone o autoriza
la promocin de accin judicial, sta se sustanciar por procedimiento sumario, salvo que se
indique otro. [ley 19.550, art. 15]
AI derogarse los arts. 448 y 449 del Cd. de Comercio (ver art. 385) ~ se suplanta el juicio de
rbitros que stos disponan para dirimir las diferencias entre los socios por la va judicial que, no
obstante, deber tener : sustanciacin por procedimiento sumario, salvo que se indique otro. en
den a la agilidad y celeridad que se pretende en materia comercial. Sobre el punto, parte de la
doctrina entiende que la ley remite directamente al proceso sumario (art. 486 y ss., Cd. Procesal),
mientras otros entienden que lo aludido es el procedimiento y no el juicio sumario, por b' cual dejan
al arbitrio del juez la adopcin del proceso adecuado.

DEL RGIMEN DE NULIDAD

La ley 19.550 ha avanzado considerablemente sobre el tema de las nulidades en el mbito
societario, particularmente en la compatibilizacin de este instituto con los dictados de una realidad
que muestra, por un lado, al contrato de sociedad, y por otro, a la organizacin (empresa) nacida de
dicho contrato, que puede ser "disuelta" o "liquidada" pero no anulada en el sentido de una
desmembracin que permita "restituir las cosas al mismo o igual estado anterior al acto anulado".
Como consecuencia de lo expuesto, la debida compatibilizacin del instituto con los cnones del
contrato plurilateral de organizacin, las teoras relativas a la ineficacia del negocio jurdico, las
posiciones favorables a ver en este mbito nulidades sin efecto retroactivo (que la deja como simple
causal de disolucin, tal como acontece a tenor de los arts. 1844-7 y 1844-15, Cd. Civil francs)
son algunos de los parmetros que indican el esfuerzo dogmtico (propio de nuestro mtodo
integrativo e interpretativo del derecho) para explicar una situacin que la ley encara con criterio
pragmtico.
Art. 16. [PRINCIPIO GENERAL] - La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de alguno de
los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la
participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las
circunstancias.
Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el
contrato. Si tuviere ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de
los socios a los que pertenezca la mayora del capital.
Se receptan, as, los principios derivados del contrato plurilateral de organizacin como naturaleza
jurdica del negocio constitutivo societario. Como dijimos en el mismo lugar citado, la subsistencia
del contrato depende, de todos modos, de que los dems socios puedan continuar en el
cumplimiento del objeto social: de aqu las salvedades que complementan la norma.
Art 17. (ATIPICIDAD. OMISION DE REQUISITOS ESENCIALES] - Es nula la constitucin
de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito
esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin
judicial. [ley 19.550, art. 17]
Ya en el terreno de la nulidad del contrato social, la parte la del artculo confirma el requisito de
tipicidad como principio rector, declarando la nulidad absoluta ante los supuestos que ya hemos
mencionado en el comentario al art. 1 en la especie.
En cambio, la omisin de requisitos esenciales no tipificantes, es decir, aquellos que no hacen a la
existencia de la sociedad como estructura tipificada, pero son esenciales por exigencia legal (ver
comentario al art. 11 , slo determina la anulabilidad del contrato que, en la especie, se entiende
referida a la posibilidad de subsanacin del vicio
Art. 18. [OBJETO ILICITO] - Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad
absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad,
sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la

sociedad, ni aun para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la
divisin de ganancias o en la contribucin a las prdidas.
[LIQUIDACION] - Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe el
juez.
Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente
ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin
respectiva.
[RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES Y SOCIOS] - LOS
socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social respondern
ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados. [ley 19.550, art. 1 81
Si bien este supuesto es de prctica poco frecuente porque. en todo caso, la actividad ilcita tratar
de ser encubierta en la modalidad que sanciona el art. 19, la norma tiene un sentido moralizador y
resume los principios que rigen la materia: a) nulidad absoluta de las sociedades con objeto ilcito;
b) alusin concreta a la liquidacin, introduciendo la temtica disolutoria de la empresa en materia
de nulidades; c) responsabilidad solidaria e ilimitada de socios, administradores y de quienes hayan
actuado como tales en la gestin social; d) destino final del remanente de liquidacin para evitar
indirectos beneficiarios entre socios, controlantes, administradores, etc.

ART. 19. (SOCIEDAD DE OBJETO LICITO, CON ACTIVIDAD ILICITA) - Cuando la

sociedad de objeto lcito realizare actividades ilcitas, se proceder a su disolucin y
liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el art. 18. Los
socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos tercero y
cuarto del artculo anterior. [ley 19.550, art. 19]
Considerado una verdadera novedad en materia legislativa, este artculo sanciona el ejercicio
efectivo de una actividad ilcita por parte de la sociedad, no obstante la licitud formal del objeto
declarado en el contrato social.
Es compartible la opinin de quienes ven en este caso un supuesto autnomo de disolucin y no de
nulidad, ya que lo sancionado es el ejercicio de una actividad ilcita, lo que de por s implica juzgar
acontecimientos sobrevinientes a la constitucin de la sociedad (aunque la tal actividad ilcita haya
figurado como propsito inicial). Tanto es as, que la norma en cuestin, si bien remite a los
preceptos del art. 18, no presume iure et de iure la mala fe de todos los otorgantes del acto,
permitiendo acreditar la buena fe para eximirse quien as lo haga de lo preceptuado en los prrs.
,e , .. y; 3 y 4 del antedicho art. 1 8.

Art. 20. [OBJETO PROHlBIDO. LIQUIDACION] Las Sociedades que tengan un objeto
prohibido en razn del tipo, son nulas de nulidad absoluta. Se les aplicar el art. 18, excepto
en cuanto a la distribucin del remanente de la liquidacin, que se ajustar a lo dispuesto en
la seccin XIII. [ley19.550, art. 20]

La referencia al tipo social no debe inducir a confusin; la actual legislacin no prohibe, en

realidad, objetos en razn del tipo. La circunstancia planteada por la norma deviene de la
reglamentacin que, por razones de inters pblico, efecta el Estado respecto de ciertas actividades
(bancos, seguros, etc.). exigiendo que las empresas dedicadas a ellas se estructuren jurdicamente
adoptando una tipologa societaria determinada. es ah que. indirectamente o por va de
consecuencia. resulte la prohibicin de adoptar tipos distintos a los exigidos para desarrollar dichas
actividades (ver al respecto, Colombres, Gervasio R., Curso de derecho societario, Bs.

DE LA SOCIEDAD NO CONSTITUIDA REGULARMENTE

Art. 21. [SOCIEDADES INCLUIDAS] - Las sociedades de hecho con un objeto comercial y
las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente, quedan sujetas a
las disposiciones de esta seccin. [ley 19.550, art. 21 ]
La ley sujeta a las mismas disposiciones tanto a la sociedad de hecho con un objeto mercantil como
a las sociedades irregulares. Las primera se caracterizan tradicionalmente como la expresin de un
vnculo que rene los elementos bsicos de la sociedad (intencin de desarrollar una actividad
comn, formacin de un fondo social con aportes de los socios y decisin de participar en los
beneficios y en las prdidas), pero que no se han constituido segn los recaudos formales e
instrumentales exigidos por la ley: la falta de instrumentacin (se hace hincapi en la ausencia de
contrato escrito) implica que este artculo deba tener en cuenta el objeto efectivamente desarrollado
para considerar la comercialidad del ente. La sociedad irregular, en cambio, es comercial por su
forma, segn criterio general de la ley (arts. 1 y 3), ya que se caracteriza como una sociedad
organizada de acuerdo a uno de los tipos previstos en la ley -y se entiende, con apego n las
exigencias formales: arts. 4 y 1 1- que, no obstante, ha omitido la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio (art. 7).

Art. 22. [Regularizacin] - La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos
previstos en esta ley. No se disuelve la sociedad irregular o de hecho, continuando la sociedad
regularizada en los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la
responsabilidad anterior de los socios.
Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en
forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el
pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin
registral dentro de los sesenta das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora
o no solicitada en trmino la inscripcin. cualquier socio puede provocar la disolucin desde la
fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems
consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin.
[Disolucin] - Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede
exigir la disolucin. sta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal
decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizarla dentro del
dcimo da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su

inscripcin dentro de los sesenta das, computndose ambos plazos desde la ltima
notificacin.
[Retiro DE Los socios] - Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una
suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone,
aplicndose el art. 92 salvo su inc. 4, a menos que opten por continuar en la sociedad
regularizada.
[Liquidacin] - La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley. [ley 22.903,
art. 1~
' La posibilidad de que cualquiera de los socios pueda pedir en cualquier momento la disolucin y la
circunstancia de no operar en este mbito los principios de la resolucin parcial del contrato social,
determinan que las causales de este instituto (ver secc. XII del presente captulo) reviertan en
causales de disolucin respecto de la sociedad irregular o de hecho, que implican el otorgamiento a
estos entes de un carcter precario, disuasivo, segn la correcta apreciacin de Etcheverry, de
fundar sobre esta base una empresa econmica estable (Etcheverry, Ral A., Sociedades irregulares
y de hecho, Bs. As., 1981, p. 262).
Si bien la ley 22.903 al instaurar la posibilidad de la regularizacin, s~ inspira en el principio de
preservacin de la empresa (ver comentario al art. 1,00), no introduce modificacin al precitado
carcter disuasivo, porque las causales de disolucin y la condicin precaria aludida se mantienen
vigentes. La variante slo implica que, producida una causal de disolucin, los socios tienen una
alternativa, cual es la de disolver el ente o regularizarlo adoptando uno de los tipos previstos, pero
la sociedad irregular no puede subsistir.

Art. 23. (RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS Y QUIENES COTRATAN POR LA

SOCIEDAD) - Los Socios y quienes Contrataron en nombre de la sociedad quedarn
solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del art. 56
ni las limitaciones que se funden en el contrato social.
[ACCIN CONTRA TERCEROS Y ENTRE SOCIOS] - La Sociedad ni los socios podrn
invocar respecto de cualquier tercero ni entre s, derechos o defensas nacidos del contrato
social, pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados. [ley
19.550, art. 23]
Esta disposicin forma parte de la inteligencia disuasiva que anotramos respecto del artculo
anterior. La doctrina mayoritaria juzga excesiva ;i sancin de inoponibilidad del contrato social en
cuanto se la prev tambin entre los socios, considerndola adems entorpecedora de la solucin de
conflictos que bien podran resolverse a la luz de lo voluntariamente pactado.
Por lo dems, la responsabilidad que se instaura es solidaria y directa, es decir, sin que puedan los
socios alegar la previa excusin de los bienes sociales (cfr. art. 56).

Art. 24. [REPRESENTACIN DE LA SOCIEDAD] - En las relaciones con los terceros,

cualquiera de los socios representa a la sociedad. [ley 19.550, art. 24]

Como consecuencia de la falta de inscripcin y de lo dispuesto en el artculo anterior, cualquiera de

los socios representa a la sociedad frente a terceros y, por ende, obliga a los dems consocios, sin
necesidad de nombramiento especfico o autorizacin, e incluso, a despecho de eventuales
disposiciones contractuales sobre la persona del representante.

Art. 25. [PRUEBA DE LA SOCIEDAD] - La existencia de la sociedad puede acreditarse por

cualquier medio de prueba. [ley 19.550, art. 25]
Los medios de prueba procesales comunes pueden utilizarse para probar la existencia de estas
sociedades. Sin embargo, la jurisprudencia entiende que la "existencia de la sociedad" requiere
principios de prueba por escrito. Probada dicha existencia, las relaciones societarias, las actividades
llevadas a cabo por los socios, etc., pueden acreditarse por cualquier medio.

Art. 26. (RELACIONES DE LOS ACREEDORES SOCIALES Y DE LOS PAKTICULARES

DE LOS SOCIOS) - Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares
de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se tratare de una sociedad
regular, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin. [ley 19.550, art. 26]
La solucin que se prev es conteste con el reconocimiento de personalidad a estos entes (ver
Exposicin de motivos, cap. I, secc. IV, n 1). aspecto de la excepcin en cuanto a la titularidad de
los bienes registras, parte de la doctrina la ve como una concepcin que, en la prctica, en
detrimento del inters de los acreedores sociales sin mayor base fundamentativa.

DE LOS SOCIOS
Art. 27. (SOCIEDAD ENTRE ESPOSOS) - Los esposos pueden integrar entre s sociedades
por acciones y de responsabilidad limitada.
Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en
sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en el plazo de seis meses o
cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo.
[ley 19.550, art. 27 ]
La cuestin relativa a la participacin ,sociedad de ambos cnyuges su eventual conflicto con los
principios de orden pblico, emanados del
;rgimen patrimonial de la sociedad conyugal, se debati entre posiciones que fueron desde la
prohibicin absoluta de integrar sociedades, hasta la permisibilidad slo limitada por los antedichos
principios de orden pblico. entre ellas, la ley se inclin por permitir que los esposos slo puedan
integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. La inteligencia surge de
considerar incompatible la existencia de dos regmenes econmicos o patrimoniales cuando, al
propio de la sociedad conyugal, en suma la participacin de ambos cnyuges en sociedades de tipo
personalista, donde la responsabilidad solidaria e ilimitada asumida podra cometer los bienes

propios y gananciales de un cnyuge ante la eventual administracin ruinosa que el otro desarrollara
en ejercicio de la administracin
La frmula empleada, empero, ha dejado resquicios a la interpretacin. entiende la doctrina que
para las sociedades en comandita por acciones no se admite que ambos esposos sean comanditados.
Del mismo modo, no pueden integrar sociedades en comandita simple, ni de capital e industria
aunque en estos tipos societarios personalistas una de las categoras de socios limite su
responsabilidad.
A los remedios que el prr. 2 prev para evitar la sancin del art. 29, puede agregarse la exclusin
de uno o ambos cnyuges planteada por los restantes socios (arg. art. 91 ).

Art. 28. [HEREDEROS MENORES] - Cuando en los casos legislados por los arts. 51 y 53 de
la ley 14.394, existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad
limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin.
Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor, se
designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la
administracin de la sociedad si fuere ejercida por aqul. [ley 19.550, art. 28]
Es el caso de la imposicin de indivisin forzosa del causante a sus herederos por el plazo mximo
de diez aos o ms, si se trata de establecimientos comerciales o industriales, y tambin la misma
imposicin por parte de la cnyuge suprstite.

Art. 29. [SANCION] - Es nula la sociedad que viole el art. 27. Se liquidar de acuerdo con la
seccin XIII.
La infraccin del art. 28, sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo
autorizado, hace solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y a los
consocios mayores de edad, por los daos y perjuicios que sufra el menor [ley 19.550, art. 29]
Se entiende que la nulidad es hacia lo futuro y la sociedad debe liquidarse. La solucin del prr. 2
protege a los menores.
En cuanto a la nulidad de la sociedad integrada por ambos cnyuges. la norma que comentamos es
inconsecuente con el principio sentado por el art. 16. Porque -salvo que la sociedad estuviese
constituida exclusivamente por aqullos o que el aporte o participacin de cualquiera de ellos debe
reputarse esencial- la incapacidad afecta exclusivamente el vnculo de los cnyuges socios y no el
acto constitutivo de la sociedad. Ver, al respecto. lo explicado al comentar el art. 16.
Art.30. (SOCIEDADES POR ACCIONES: INCAPACIDAD) Las sociedades annimas y en
comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades por acciones. [ley 19.550, art.
30]
Tradicionalmente se justifica esta disposicin, por un lado, en razones orden pblico como es el
evitar que por medio de participaciones en sociedades no fiscalizadas, los entes accionarios eludan
total o parcialmente las disposiciones de los arts. 299 y 301. Tambin se la fundamenta a la luz del

inters de los accionistas en cuestiones tales como la extensin de la quiebra a la sociedad por
acciones si sta resulta socia con responsabilidad ilimitada (art. 160, ley 24.522), a lo que se suma
la imposibilidad de que los rganos de fiscalizacin de la sociedad por acciones cumplan su funcin
respecto de la administracin de la sociedad por inters que ella integre. E1 precepto, empero, no ha
tenido suerte pareja en cuanto a la acogida por parte de la doctrina (ver un resumen de los
argumentos en favor y en contra, en Nissen, Ricardo A., Ley de sociedades comerciales, Bs. As., 2
ed., 1993, t. I, p. 307 y siguientes).
No obstante, la crtica ms concreta que mereca la norma, esto es, constituirse en una valla
insalvable para la constitucin de uniones temporales de empresas, al comprender tambin en su
prohibicin a la sociedad accidental, se atempera ahora con la regulacin expresa de los "contratos
de colaboracin empresaria" (art. 367 y ss.) y las "uniones transitorias de empresas" (art. 377 y ss.)
que la ley 22.903 incorpora independientemente de la forma accidental.

Art. 31. (PARTICIPACIONES EN OTRA SOCIEDAD: LIMITACIONES) - Ninguna

sociedad, excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversin, puede
tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus
reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se excepta el caso en que el
exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin
de reservas.
Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la ley 18.061. El Poder
Ejecutivo nacional podr autorizar en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos.
Las participaciones, sean en partes de inters, cuotas o acciones, que excedan de dicho monto
debern ser enajenadas dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del
balance general del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta constatacin deber ser
comunicada a la sociedad participada dentro del plazo de diez das de la aprobacin del
referido balance general. El incumplimiento en la enajenacin del excedente produce la
prdida de los derechos de voto y a las utilidades que correspondan a esas participaciones en
exceso hasta que se cumpla con ella. [ley 19.550, art. 31 ]
En los arts. 31 a 33 la ley encara el problema relativo a las relaciones de vinculacin y control entre
sociedades y, con ello, la temtica general del agrupamiento empresario. Esta norma en particular
establece las limitaciones a la toma de participacin en otras sociedades cuando el objeto social de
la participante no sea exclusivamente financiero o de inversin; el fundamento es, as, la
intangibilidad del objeto social y es pretensin el evitar la desnaturalizacin del objeto mediante el
desvo de la actividad social (ver, al respecto, Exposicin de motivos, cap. I, secc. V, n 4). La
mencin a la ley 18.061 debe entenderse alusiva al actual rgimen de entidades financieras (ley
21.526 y modificatorias).
Siendo sta una materia en constante elaboracin, se han resaltado, entre otras, dos cuestiones que
importan justa critica a la formulacin legal. As, la excepcin respecto de las sociedades cuyo
objeto exclusivo sea financiero o de inversin privilegia la situacin del "holding puro", es decir, los
grupos cuya principal actividad es participar en otras sociedades, sin mantener a su vez una
explotacin comercial o industrial propia y que, por lo general, se encuentran a la cabeza de

agrupamientos supranacionales. Tampoco se adecua a la realidad de nuestro medio la solucin

consistente en enajenar el excedente, debido a las limitadas caractersticas de nuestro mercado de
capitales (ver Le Pera, Cuestiones, p. 156 y siguientes).

Art. 32. (PARTICIPACIONES RECIPROCAS: NULIDAD) - ES nula la constitucin de

sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, aun por persona
interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsables en forma ilimitada y solidaria
a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de tres meses
deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad,
en cas contrario, disuelta de pleno derecho.
Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad
controlada por sta por un
monto superior, segn balance, al de sus reservas, excluida la legal.
Las partes de inters, cuotas o acciones que excedan los lmites fijados debern ser enajenadas
dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance del que resulte la
infraccin. El incumplimiento ser sancionado conforme al art. 31. [ley 19.550, art. 32]
La fundamentacin es tambin de orden pblico, pretendindose evitar creacin de un capital social
aparente, su "aguamiento" o, como expresa la Exposicin de motivos, el "cruzamiento" de capital
destinado a realizar reembolsos o reservas en contradiccin con expresas disposiciones legales. La
sancin es la disolucin ipso iure de la sociedad si no se reduce el capital debidamente integrado en
el plazo de tres meses.
Respecto de las relaciones de control, ver art. 33.

Art. 33. [SOCIEDADES CONTROLADAS] - Se consideran sociedades controladas aquellas

en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez con
1) Posea participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la
voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias.
2) Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters
posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las sociedades.
[SOCIEDADES VINCULADAS] - Se consideran sociedades vinculadas, a los efectos de la
seccin IX de este captulo, cuando una participe en ms del diez por ciento del capital de
otra.
La sociedad que participe en mas del veinticinco por ciento del capital de otra, deber
comunicrselo a fin de que su prxima asamblea ordinaria tome conocimiento del hecho. [ley
22.903, art. 1]
Se define a las sociedades controladas en contraposicin a las vinculadas. Las sociedades
controladas estn sujetas a la voluntad social de la sociedad controlante. En cambio, en las

sociedades vinculadas lo nico existe es una participacin en el capital social de una sociedad por
otra, superior al 1096 del capital total de aqulla.
La reforma de la ley 22.903 refuerza las consideraciones en torno a la verificacin del denominado
"control interno" en la figura de las sociedades
controladas, agregando como suficiente dato en torno a la configuracin del control, el hecho de
poseer los votos necesarios para formar la voluntad social en simples reuniones sociales o
asambleas ordinarias. Se instituye tambin el denominado "control externo", es decir, la influencia
dominante que se ejerce sobre una sociedad mediante particulares relaciones econmicas o
contractuales, por ejemplo, ser el nico suministrador de insumos. materias primas, etc., las
condiciones en que se haya pactado la concesin de una licencia industrial, existencia de crditos
excesivos, etctera.

Art. 34. [SOCIO APARENTE] - El que prestare su nombre como socio no ser reputado como
tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad; pero
con relacin a terceros, ser considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio,
salvo su accin contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare.
(SOCIO OCULTO) - La responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma
establecida en el art. 125. [ley 19.550, art. 34]
Este artculo y el siguiente establecen reglas para especiales modalidades en el estado de socio. No
necesariamente estas situaciones son ilcitas, ya que pueden tener causa lcita.
La formulacin en torno al socio aparente abreva en la del presta nombres del derogado art. 299 del
Cd. de Comercio. No obstante, la concepcin relativa a la "apariencia" es ms clara a los fines del
precepto, cual e, tutelar el inters de terceros de buena fe cuando una persona que no renen los
requisitos legales de un socio, acta exteriormente como tal.
En cuanto al socio oculto, tiene que ser diferenciado del denominado (no muy correctamente) socio
"oculto" en la sociedad accidental (ver ari 361 ), porque, en este caso, se trata de quien, participando
en los resultados de la gestin social, no asume los riesgos, por lo menos frente a terceros. al no
figurar en el contrato ni, por ende, en los consecuentes actos de publicidad.

Art. 35. (SOCIO DEL SOCIO - Cualquier socio puede dar participacin a terceros en lo que
le corresponde en ese carcter. Los partcipes carecern de la calidad de socio y de toda accin
social; y se les aplicarn las reglas sobre sociedades accidentales o en participacin. [ley
19.550, art. 51
sta sera una modalidad de sociedad accidental o en participacin, ajena a la sociedad principal.
Lo fundamental es que la participacin que un socio confiere a terceros implica la constitucin de
una comunidad de intereses inoponible a la sociedad que aqul integra. En otras palabras, el socio
del socio carece de toda injerencia y participacin en los negocios societarios que este ltimo
integra aun cuando, para hacer efectivos sus derechos, como tercero respecto de la sociead, pueda
obtener medidas precautorias que permitan garantizar sus derechos contra el socio.

DE LOS SOCIOS EN SUS RELACIONES CON LA SOCIEDAD

En esta seccin se regulan y establecen en forma general los derechos obligaciones que, en
conjunto, constituyen lo que la doctrina conviene i denominar "estado de socio".
Art 36. [COMlENZO DEL DERECHO Y OBLIGACIONES] - LOS derechos y obligaciones
de los socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad.
[actos Anteriores] - Sin perjuicio de ello responden tambin de los actos realizados, en nombre
o por cuenta de la sociedad, por quienes hayan tenido hasta entonces su representacin y
administracin, de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de sociedad. [ley 19.550, art.
36]
Los derechos y obligaciones de los socios tienen virtualidad en el mbito interno desde la fecha
fijada en el contrato social, solucin que se atribuye al carcter consensual del acto. Por eso, y en
beneficio del inters de terceros, se les extiende la responsabilidad por las obligaciones asumidas en
nombre o por cuenta de la sociedad por quienes hayan tenido hasta esta fecha la representacin y
administracin, de acuerdo con lo que se dispone [para cada tipo de sociedad (ver arts. 182 a 184).
Por supuesto, estas disposiciones estn sujetas en ltima instancia a la Constitucin regular de la
sociedad pues, caso contrario, los socios no pueden de todos modos invocar derechos o defensas
nacidas del contrato social .arts. 7 y 23, prr. 2). Tambin es de tener en cuenta a los efectos del
prr. 2 de este artculo, que en un ente irregular cualquiera de la socios representa a la sociedad en
sus relaciones con terceros (art. 24).

Art. 37. [MORA EN EL APORTE: SANCIONES] El socio que no cumpla con el aporte en
las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir
los daos e intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripcin de la
sociedad.
La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de la reclamacin judicial del afectado o exigirle el
cumplimiento del aporte. En las sociedades por acciones se aplicar el art. 193. [ley 19.550,
art. 37]
Se recepta el principio general de la mora automtica, con lo cual la obligacin se hace exigible
desde el vencimiento del plazo convenido o, en su defecto, desde la inscripcin de la sociedad (ver
art. 509, prrs. 1 y 2, Cd. Civil), debindose tener en cuenta en este ltimo caso las condiciones
de exigibilidad del aporte en los distintos tipos societarios (ver arts. 41, 149, 166, inc. 2, 186 y
187).
El incumplimiento en la aportacin genera a favor de la sociedad el derecho a exigir el efectivo
cumplimiento o resolver el contrato respecto del moroso (arg. art. 216, Cd. de Comercio) que, en
la especie (contrato plurilateral de organizacin; ver art. 1) determina la resolucin parcial del
contrato social por va de la exclusin del socio (ver art. 91 ). En atencin a la naturaleza de la
sociedad, carcter y forma de representacin del capital, en las sociedades por acciones no opera la

exclusin, ya que los ttulos en mora pueden enajenarse en el mercado (en nuestro medio, solucin
ms terica que prctica en la mayora de los casos), continuando el accionista en calidad de tal por
las acciones efectivamente integradas (ver arts. 192 v ' 93 y sus respectivos comentarios).

Art. 38. [BIENE APORTABLES] - Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de
hacer, salvo para los tipos c1e sociedad en los que se exige que consistan en obliga, iones de
dar.
[forma del Aporte] - El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dispuestos
por las I~. es de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes.
[Inscripcin Preventiva]- Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin
en un registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. [ley
19.550, art. 38]
El aporte se define jurdicamente como la obligacin de hacer o dar algo. El cumplimiento de tal
promesa se llama integracin.
La inscripcin preventiva que regula el artculo in fine, se refiere a los bienes registrables, para
evitar posibles interferencias de terceros acreedores en la etapa de formacin del ente.
Sin embargo, y para establecer el valor del aporte (art. 43), la Inspeccin General de Justicia ha
resuelto que en caso de aportes de bienes registrables debe acompaarse certificado de titularidad
del dominio y especificacin de los gravmenes que puedan afectarlos.
En cuanto a la inscripcin preventiva debe ser ordenada por el juez del registro, fijndose un plazo
de duracin de la misma, vencido el cual queda sin efecto. En cambio si la sociedad, en ese plazo,
se constituye regularmente y se inscribe, los bienes pasarn al dominio definitivo de ella.
Respecto de las nociones de patrimonio y capital social, ver comentario al cap. II, secc. V, ap. 2.

AT. 39. [DETERMINACION DEL APORTE] - En las Sociedades de responsabilidad

limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin
forzada. [ley 19.550, art. 39]
A1 no existir posibilidad de responsabilidad ilimitada como en otros , se exige la formacin de un
capital que sea "prenda comn de los acreedores" en forma tangible.

Art. 40. [DERECHOS APORTABLES] - Los derechos pueden aportarse cuando debidamente
instrumentados se refieran a bienes susceptibles de ser aportados y no sea" litigiosos. [ley
19.550, art. 40]
Tomando posicin en un problema de vieja data se establece ahora que cualquier bien incorporal
(patente de invencin, derecho al nombre, a la marca, licencia industrial, Lave de negocio, know
how, etc.) y todo otro derecho comercializable pueda aportarse en sociedad si rene los requisitos

exigidos por la norma: a) estar debidamente instrumentados; b) ser bienes tusceptibles de ser
aportados en cada caso (v.gr., ver art. 39); c) no ser
La previsin tiene por objeto evitar maniobras fraudulentas .

Art. 41. (APORTE DE CREDITOS) - En los aportes de crditos la sociedad es cesionaria por
la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y legitimidad
del crdito. Si ste no puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se convierte
en la de aportar suma de dinero, que deber hacer efectiva en el plazo de treinta das. [ley
19.550, art. 41 ]
Luego del plazo, se aplica lo dispuesto en los arts. 37 y 193, segn sea el caso.
Se produce, en el supuesto del artculo, un tpico caso de conversin del objeto del aporte, que
permite su ejecucin forzada contra el obligado a realizarlo. De otro modo no podra aplicarse la
norma del art. 37 que confiere opcin a la sociedad entre excluir al socio moroso o exigirle que
cumpla con el aporte, por ser el crdito incobrable a su vencimiento.
Pero si el crdito no fuere pagado, pero es cobrable, la sociedad puede accionar, como cesionaria,
contra el obligado a pagarlo. Claro que, respecto de ste, la oponibilidad de la cesin a la sociedad
exigir la correspondiente notificacin o, en su caso, inscripcin de la cesin cuando sta se exige
(v.gr., endoso de prendas con registro, art. 24, decr. ley 15.348/46).

Art. 42. (TITULOS COTIZABLES) - Los ttulos valores cotizables en bolsa, podrn ser
aportados hasta por su valor de cotizacin.
[Ttulos no cotizados] - Si no fueren cotizables, o sindolo no se hubieren cotizado
habitualmente en un perodo de tres meses anterior al aporte, se valorarn segn el
procedimiento de los arts. 51 y siguientes. [ley 19.550, art. 42]
El valor se calcular al momento del aporte, siguindose el mtodo de los arts. 51 a 53 en caso de
que "no fueren cotizables, o sindolo no .ce hubieren cotizado habitualmente en un perodo de tres
meses". Se critica al respecto la nota aleatoria que introduce el trmino "habitualmente" a~ prr. 2
de la norma, aunque se interpreta como alusivo a "habitualidad burstil" (ver Vern, Sociedades
comerciales, t. 1, p. 362).
El socio responde por la legitimidad del ttulo aportado.
Art. 43. (BIENES GRAVADOS) - Los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor
con deduccin del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante. [ley 19.550, art.
43)
El valor del gravamen a calcular tiene que ser integral, incluyendo intereses, gastos, etctera. Del
mismo modo, la especificacin del gravamen se refiere a su monto, naturaleza. forma de pago.
intereses, etctera.

Art. 44-. [FONDO DE COMERCIO] - Tratndose de aporte de un fondo de comercio, se

practicar inventario y valuacin, cumplindose con las disposiciones legales que rijan su
transferencia. [ley 19.550, art. 44]
La disposicin vigente aplicable es el sistema de transferencia de establecimientos comerciales o
industriales, ley 11.867.
Se ha resuelto asimismo que, en caso de transferirse un fondo de comercio, el "valor llave" integrar
el capital de la sociedad y por lo tanto debe ser computado en el valor del aporte.

Art. 45. [APORTES DE USO O GOCE SEGN LOS TIPOS DE SOCIEDAD] - Se presume
que los bienes se aportaron en propiedad si no consta expresamente su aporte de uso o goce.
El aporte de uso o goce slo se autoriza en las sociedades de inters. En las sociedades de
responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones slo son admisibles como
prestaciones accesorias. [ley 19.550, art. 451
La presuncin del prr. 1 admite, no obstante, prueba en contrario. Respecto de lo dispuesto en el
prr. 2, por el mismo principio que organiza el art. 39 no se admite el aporte en uso y goce para las
sociedades de capital; en estos entes la modalidad slo sera viable como prestacin accesoria,
siempre y cuando sean claramente diferenciadas de los aportes (art. 50, inc. 2).

Art. 46. [EVICCION. CONSECUENCIAS] - La eviccin autoriza la exclusin del socio, sin
perjuicio de su responsabilidad por los daos ocasionados. Si no es excluido, deber el valor
del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados. [ley 19.550, art. 46]
Este artculo y los siguientes precisan las consecuencias por eviccin en la especie, soluciones que
la doctrina conviene en extender a los casos de vicios redhibitorios. Si en la mecnica prevista, la
sociedad opta por exigir al socio el valor del bien, se presenta un caso de conversin del objeto del
aporte, similar al previsto en el art. 41.. .
Art. 47.(EVICCIN: REEMPLAZO DEL BIEN APORTADO) EI socio responsable de la
eviccin podr evitar la exclusin si reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de
igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los daos ocasionados.
[ley 19.550, art. 47]
Se da la posibilidad al socio de poder reemplazar el bien que se retira del patrimonio societario. La
solucin difiere de la prevista por el art. 2136 del Cd. Civil, segn el cual el socio no podra
obligar a los dems a aceptar la sustitucin del bien perdido por eviccin por otro de igual especie y
calidad. La posibilidad acordada al socio por esta ley es congruente con el principio de preservacin
de la empresa.

Art. 48. [EVICCION. ESUFRUCTO] - Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en
cas de eviccin se aplicar el art. 46. [ley 19.550, art. 48 ;

Cuando la eviccin (o el vicio redhibitorio; ver comentario al art. 46) afecte una aportacin en uso y
goce se aplica el art. 46 sin la posibilidad de reemplazo que prev el art. i?

Art. 49. [PERDIDA DEL APORTE DE USO O GOCE] - Si el aporte es de uso o goce, salvo
pacto en contrario, el socio soportar la prdida total o parcial cuando no fuere imputable a la
sociedad o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el
estado en que se hallare. [ley 19.550, art. 49]
La solucin es coherente con el principio de que las cosas se pierden para su dueo, admitindose,
no obstante, el pacto en contrario.

Art. 50. (PRESTACIONES ACCESORIAS. REQUISITOS) - Puede pactarse que los socios
efecten prestaciones accesorias. Estas prestaciones no integran el capital y,
1) Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad,
retribucin y sanciones en caso de incumplimiento.
Si no resultaren del contrato se considerarn obligaciones de terceros.
2) Deben ser claramente diferenciadas de los aportes.
3) No pueden ser en dinero.
4) Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la conformidad
de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato.
Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin
requiere la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del contrato, salvo
pacto en contrario; y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se
requerir la conformidad del directorio. [ley 22.903, art. 1]
Mediante este artculo, la ley 19.550 incorporo una til institucin de ' vieja data a nivel
internacional, estableciendo la posibilidad de que los socios efecten otro tipo de prestacin.
distinta del aporte. razn por la cual no integran el capital.
As, la prestacin de servicios personales , asistencia tcnica, usufructo de bienes de uso, materias
primas, etc., es una alternativa cuyas ventajas E pueden medirse desde la simple colaboracin de un
socio al mejor cumplimiento del objeto social, hasta ser el eje central de una explotacin
racionalizada en la comercializacin y produccin de bienes o servicios (intervencin en una lnea
de produccin mediante provisin de elementos preindustrializados, materias primas, insumos,
etctera).
No pueden establecerse fuera del contrato, ni son exigibles si no se las f prev en l.
La modificacin que introdujo la ley 22.903, es solo a los efectos de compatibilizar el prrafo
ltimo del artculo al nuevo rgimen de cesin de ? cuotas (art. 152).

Art 51. [VALUACION EE APORTES EN ESPECIE] - Los aportes en especie se valuarn en

la forma prevenida en el contrato o, en su defecto, segn los precios de plaza o por uno o ms
peritos que designar el juez de la inscripcin.
[SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Y EN COMANDITA SIMPLE] - En
las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de los
socios comanditarios, se indicarn en el contrato los antecedentes justificativos de la
valuacin.
En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el plazo
de cinco aos de , realizado el aporte. La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz
judicialmente.
En tutela del inters de terceros y el propio de los socios, se precisa sobre la forma de valuacin del
aporte en especie. En razn de tal fundamento, la frmula es menos estricta respecto de los socios
con responsabilidad ilimitada, mientras que respecto de las SRL y de los aportes de los
comanditarios en las sociedades en comandita simple se exige, adems, la indicacin en el contrato
de los antecedentes justificativos de la valuacin, establecindose tambin la facultad de los
acreedores a impugnarla en caso de insolvencia o quiebra de la sociedad en un plazo de cinco aos
de realizado el aporte (cfr. art. 150, prr. 2), salvo en los casos de valuacin judicial.

Art. 52. [IMPUGNACIN DE LA VALUACIN] El socio afectado por la valuacin puede

impugnarla fundadamente en instancia nica, dentro del quinto da hbil de notificado y
eljuez de la inscripcin la resolver con audiencia de los peritos iniervinientes. [ley 19.550, art.
52J
A1 decir la ley "instancia nica", se refiere indirectamente " a la inapelabilidad de la resolucin del
juez controlante de la inscripcin.
Respecto de la referencia al juez de (a inscripcin, ver comentario al art. 5"

Art. 53. [SOCIEDADES POR ACCIONES] - En las sociedades por acciones la valuacin, que
deber ser aprobada por la autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en d art. 169,
se har:
1) Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente.
2) Por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor no pueda ser
reemplazada por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales.
Se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a la valuacin, pero se
exigir la integracin de la diferencia cuando fuere superior. El aportante tendr derecho de
solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin siempre que socios que
representen tres cuartos del capital, no computado el del interesado, acepten esa reduccin.
[ley 19.550, art. 53]

Para las sociedades por acciones se decide un rgimen mas severo que a su vez ser controlado por
la autoridad administrativa pertinente, sin perjuicio del recurso ante la autoridad judicial en la forma
y en los trminos del art. 169. Es que, debido al carcter de la responsabilidad de los socios, la ley
extrema el cuidado para lograr la mayor equivalencia posible entre capital social (como cifra
nominal representativa del valor de lo aportado) y el patrimonio social en el momento de la
constitucin de la sociedad .

Art 54.(DOLO O CULPA DEL SOCIO O DEL CONTROLANTE)

El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la
controlen, constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar, sin que puedan
alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios.
El socio o controlante que aplicare los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de
cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes, siendo
las prdidas de su cuenta exclusiva.
[INOPONIBILIDAD DE LA PERSONALIDAD JURIDICA~ - La actuacin de la sociedad
que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar
la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar
directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. [ley 22.903, art. 1]
En la primera parte de la norma se establecen las sanciones y responsabilidades por el dao ocurrido
eventualmente a la sociedad en razn de la actuacin culposa o dolosa de socios y/o controlantes;
tambin, en el mismo marco, para quien utilice los fondos o efectos de la sociedad en ; provecho
propio o de terceros. El principio general es, pues, la responsabilidad solidaria por los perjuicios
causados e incorporacin al patrimonio social de las utilidades obtenidas, siendo las prdidas de
cuenta exclusiva de los infractores. A esta sancin se aade, en caso de los socios, la 4posibilidad de
su exclusin en los trminos del art. 91.
En cuanto a la reforma introducida por la ley 22.903, se cuenta, en primer lugar, la extensin de los
trminos del precepto a los controlantes (ver art. 33). Tambin se debe a ella el importante agregado
que supone
prr. 3 del artculo, en cuanto recepta los principios del disregard anglosajn, adaptndolo a
nuestro sistema a) permitir la imputacin directa de los actos abusivos o fraudulentos a quienes los
hayan cometido utilizando la sociedad como pantalla o instrumento; b) amn de las consecuencias
que conlleve en cada caso el desbaratamiento del negocio abusivo o fraudulento segn el punto
anterior. sancionar la responsabilidad solidaria e ilimitada de socios y/o controlantes.

Art. 55. [CONTRALOR INDIVIDUAL DE LOS SOCIOSJ - LOS Socios pueden examinar los
libros y papeles sociales, y recabar del administrador los informes que estimen pertinentes.
[exclusiones] - Salvo pacto en contrario, el contralor

individual de los socios no puede ser ejercido en las sociedades de responsabilidad limitada
incluidas en el segundo prrafo del art. 158.
Tampoco corresponde a los swios de sociedades por a4ciones, salvo el supuesto del ltimo
prrafo del art. 284. [ley 22.903, art. 1]
Es la regla general que establece el principio de control societario por los socios. El control
individual de los socios se reemplaza, no obstante. en las SRL y sociedades por acciones cuando
cuenten con sindicatura u consejo de vigilancia. Precisamente, como la ley 22.903 modifica en l..
especie, permitiendo, segn el criterio dimensional de la empresa, que cierta clase de SRL y
sociedades por acciones puedan prescindir de la sindicatura o consejo de vigilancia (arts. 158 y
284). se efectan en esta norma las aclaraciones pertinentes.

DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS

Art. 56. (SENTENCIA CONTRA LA SOCIEDAD: EJECUCIN CONTRA LOS SOCIOS) La sentencia que se pronuncie contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los
socios en relacin a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos, previa
excusin de los bienes sociales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de sociedad de que se
trate. [ley 19.550, art. 56)
Se instauran los principios generales respecto de los socios que, en I~ distintos tipos donde ello
opera. comprometen su responsabilidad persona solidaria e ilimitada. Asi :
a) La sentencia pronunciada contra la sociedad tiene fuerza ejecutiva de cosa juzgada respecto de
los socios en relacin con su responsabilidad social. Esto as porque aun en estos entes la sociedad
es una persona distinta de sus miembros; por ende, los socios no son titulares de las obligaciones
sociales aunque en razn de la forma en que se han comprometido son responsables por ellas. Esta
diferenciacin lleva, adems, a la nota de subsidiariedad que caracteriza esta relacin (ver, p.ej., ap.
c).
b) A consecuencia de lo antes expuesto, la sentencia recada contra la sociedad puede ser ejecutada
directamente contra los socios sin necesidad de nuevo juicio.
c) Los socios respondern solidariamente, pero tal solidaridad lo es entre ellos y no respecto de la
sociedad; de aqu que gocen del beneficio -de excusin, es decir, la facultad (pues no opera de pleno
derecho) de exigir ;que el acreedor ejecute primero los bienes de la sociedad para recin, ante su
insuficiencia o inexistencia. dirigirse contra el patrimonio personal de

Art. 57. [PERTES DE INTERES] - Los acreedores del socio no pueden hacer vender la parte
de inters; slo pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidacin. La sociedad no
puede ser prorrogada si no se satisface al acreedor particular embargante.
[cuotas Y acciones] - En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden
hacer vender las cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades
estipuladas. [ley 19.550, art. 57]

La situacin de los acreedores particulares de los socios se atiende aqu ,la luz de tres argumentos
bsicos, cuales son: la personalidad propia que ostenta la sociedad (art. 2); el diferente grado de
relevancia que reviste el elemento personal en las distintas "clases" de sociedades (personalistas y
capitales), y el principio de preservacin de la empresa que informa la filosofa legal a lo largo de su
articulado (ver comentario al art. 100).
Es as como, en primer lugar, se dispone que en las sociedades de personas (o por parte de inters)
los acreedores particulares de los socios pueden embargar las partes de inters (forma de
representacin del capital en esos entes), pero no ejecutarlas durante la existencia de la sociedad:
slo pueden cobrarse de las utilidades y de la cuota de liquidacin porque ellas pertenecen al socio.
Precisamente, porque el cobrarse de la cuota de liquidacin es derecho de tales acreedores, la
sociedad no puede ser prorrogada ni reconducida (ver art. 95) hasta tanto sean satisfechos sus
crditos.
En cambio en las sociedades de capital se pueden hacer vender las cuotas o las acciones.

DE LA ADMINISTR4CIN Y REPRESENTACIN
Art. 58. [REPRESENTACION. REGIMEN] - El administrador o el representante que de
acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad,
obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este
rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones
contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos
mediante formularios, salvo cuando el tercero tuviere conocimiento efectivo de que el acto se
celebra en infraccin de la representacin plural.
[EFICACIA INTERNA DE LAS LIMITACIONES] - Estas facultades legales de los
administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las
restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin. [ley 19.550, art. 58]
El prr. 1 del artculo escenifica la doctrina del ultra vires, traducen,. en el sentido de que la
actividad (objeto) especificada en el contrato socia' es el lmite natural, tanto del poder de los
administradores, como la propia capacidad de la sociedad (sobre este concepto y su formulacin en
los dis tintos sistemas positivos, ver Colombres, Gervasio R., Curso de derecho societario, Bs. As.,
1972, p. 105 y siguientes). En nuestro medio, la exigencia de un objeto especfico y determinado
(art. l 1, inc. 3) y la alusin a actos "notoriamente extraos" al objeto social que contiene la norma
que. comentamos son los pilares que guan la interpretacin.
Como organizacin plural, la ley menta el caso del art. 128, prr. 2' La imputacin a la sociedad de
los actos del administrador o representante aun cuando ste actuare en infraccin a la
administracin plural, tratndose de los que prev el artculo, tiende a proteger a los terceros de

buena f que contrataron con dicho administrador o representante. Todo ello si perjuicio de que, entre
los socios, rija la responsabilidad personal de quien obr de esta forma.

Art. 59. (DILIGENCIA DEL ADMINISTRADOR: RESPONSABILIDAD) - Los

administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia
de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables,
ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin.
[ley 19.550, art. 59]
Se ha creado un estndar jurdico para la apreciacin judicial de la lealtad y diligencia requeridas a
los administradores y representantes.
La responsabilidad que emerge de la norma se har efectiva frente a socios y a los acreedores
sociales por los daos que a ellos irrogare el actuar doloso o aun negligente de los administradores o
representantes.

Art. 6O. [NOMBRAMIENTOYCESACI6N:INSCRIPCINYPUBLIcAclN] - Toda

designacin o cesacin de administradores debe ser inscripta en los registros correspondientes
e incorporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin debe publicarse cuando se tratare
de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por acciones. La falta de inscripcin har
aplicable el art. 12, sin las excepciones que el mismo prev. [ley 19.550, art. 60]
Ha dicho la jurisprudencia que la inscripcin del nombramiento o cesacin del rgano
administrador es declarativa.
La no inscripcin de la designacin o cesacin de los administradores hace aplicable el art. 12, o sea
que, aunque tenga operatividad entre los socios, ser inoponible a terceros, salvo que stos alegaran
contra la sociedad y los socios la designacin o cesacin del administrador, segn el caso.

DE LA DOCUMENTACIN Y DE LA CONTABILIDAD
Art. 61. (Medios Mecnicos Y otros) - Podr prescindirse del cumplimiento de las
formalidades impuestas por el art. 53 del Cd. de Comercio para llevar los libros en la medida
que la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin de los
mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de inventarios y
balances.
La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o
antecedentes de su utilizacin, la que, una vez autorizada, deber transcribirse en el libro de
inventarios y balances.
Los pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprobados dentro de los treinta
das de efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado.

El libro diario podr ser Llevado con asientos globales yue no comprendan perodos mayores
de un mes.
El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las
correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al art.
43 del Cd. de Comercio. [ley 22.903, art. 1]
La norma tiene como finalidad poner al da los usos contables modernos, incluyendo medios
mecnicos utilizados en empresas generalmente de gran magnitud. La ley 22.903 introduce ms que
nada aclaraciones destinadas a mejorar el texto anterior y lograr un rgimen ms gil en lo que hace
a lograr el conforme administrativo.

Art. 62. [APLICACION] - Las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio
la fecha en que se cumple el plazo de duracin. En la medida aplicable segn el tipo, darn
cumplimiento a lo dispuesto en el art. 67, primer prrafo.
Las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el art.
299, inc. 2, y las sociedades por acciones debern presentar los estados contables anuales
regulados por los arts. 63 a 65 y cumplir el art. 66.
Sin perjuicio de ello, las sociedades controlantes de acuerdo al art. 33, inc. 1, debern
presentar como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados,
confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad generalmente aceptados y a las
normas que establezca la autoridad de contralor.
[PRINCIPIO GENERAL] - Cuando los montos involucrados sean de insignificancia relativa,
a los efectos de una apropiada interpretacin, sern incluidos en rubros de conceptos diversos.
Con el mismo criterio si existiesen partidas no enunciadas especficamente, pero de
significacin relativa, debern mostrarse por separado.
La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas, podrn exigir a
las sociedades incluidas en el art. 299, la presentacin de un estado de origen y aplicacin de
fondos por el ejercicio terminado, y otros documentos de anlisis de los estados contables.
Entindese por fondos el activo corriente, menos el pasivo corriente.
[AJUSTE] - Los estados contables correspondientes a ejercicios completos o perodos
intermedios dentro de un mismo ejercicio, debern confeccionarse en moneda constante. ,
[ley 22.903, art. 1";
Amn de la modificacin destinada a adecuar el precepto al nuevo rgimen instrumentado para las
SRL, la nueva redaccin contiene modificaciones de importancia: a) el primer prrafo es relevante
para recordar a los socios el vencimiento del plazo de duracin, atento la importancia que ello
implica (ver art. 94, inc. 2); b) se establece la obligacin de los "balances consolidados" para
ciertos casos de control (ver art. 33, inc. 1); c) por fin, se ordena el ajuste de los estados contables,
cuestin de significativa importancia en nuestros das; y que muestra beneficios colaterales como,
por ejemplo, en aquellos casos donde la liquidacin de su parte al socio que se retira debe efectuarse
de acuerdo con las cifras del "ltimo balance "

Art. 63 . [BALANCE] - En el balance general deber suministrarse la informacin que a

continuacin se requiere: 1) En el activo:
a) El dinero en efectivo en caja y bancos, otros valores caracterizados por similares principios
de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera.
b) Los crditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarn los crditos
con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos y cualquier otro
crdito.
Cuando corresponda, se deducirn las previsiones por crditos de dudoso cobro y por
descuentos y bonificaciones. c) Los bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las
actividades de la sociedad. Se indicarn separadamente las existencias de materias primas,
productos en proceso de elaboracin y terminados, mercaderas de reventa o los rubros
requeridos por la naturaleza de la actividad social.
d7 Las inversiones en ttulos de la deuda pblica, en acciones y en debentures, con distincin
de los que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en sociedades controlantes, controladas o
vinculadas, otras participaciones y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la
sociedad.
Cuando corresponda, se deducir la previsin para quebrantos o desvalorizaciones.
e) Los bienes de uso. con indicacin de sus amortizaciones acumuladas.
,Los bienes inmateriales, por su costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas.
g) Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, deduciendo
en este ltimo caso las amortizaciones acumuladas que correspondan.
h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo.
2) En el pasivo:
1. a) Las deudas, indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras,
las existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los debentures emitidos
por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsin social y de
recaudacin fiscal.
Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que corresponda calcular.
b) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en
obligaciones de la sociedad.
c) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros.
d) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros
ejercicios.
II. a) El capital social, con distincin, en su caso, de las acciones ordinarias y de otras clases y
los supuestos del art. 220.

6) Las reservas legales, contractuales o estatutarias voluntarias y las provenientes de

revaluaciones y de primas de emisin.
c) Las utilidades de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas.
d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital,
reservas v resultados
3) Los bienes en deposito, los avales y garantas, documentos descontados y toda otra cuenta
de orden.
4) De la presentacin en general:
a) La informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo
corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del pasivo no corriente. Se entiende por
corriente todo activo o pasivo cuyo vencimiento o realizacin, se producir dentro de los doce
meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base
para tal distincin.
b) Los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son documentados, con
garanta real u otras. c) El activo y el pasivo en moneda extranjera, debern
mostrarse por separado en los rubros que correspondan
d) No podrn compensarse las distintas partidas entre s. [ley 22.903, art. 1]
La reforma de la ley 22.903, slo busca en este caso lograr una mayor claridad expositiva en
cuestiones tales como la referencia a la frase "por parado" que obraba en el ap. c de la informacin
referente al activo en artculo anterior. y la exclusin de la equvoca referencia a los "pagars e
contena el ap. d del punto II referido al pasivo.

Art. 64. [Estado De Resultados] - El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del
ejercicio deber exponer:
I. a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se
deducir el costo de las mercaderas o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de
determinar el resultado.
b) Los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otros que
corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar especialmente, los montos de:
1) Retribuciones de administradores, directores y sndicos.
2) Otros honorarios y retribuciones por servicios.
3) Sueldos y jornales v las contribuciones sociales respectivas.
4) Gastos de estudios e investigaciones.
5) Regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares.
6) Los gastos de publicidad y propaganda.

7) Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndose por separado los intereses, multas y
recargos.
8) Los intereses pagados o devengados indicndose por separado los provenientes por deudas
con proveedores, bancos o instituciones financieras, sociedades controladas, controlantes o
vinculadas, y otros.
9) Las amortizaciones y previsiones.
Cuando no se haga constar alguno de estos rubros, parcial o totalmente, por formar parte de
los costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como
informacin del directorio o de los administradores en la memoria.
10) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio. d) Los ajustes por ganancias y gastos
de ejercicios anteriores.
E1 estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o
prdida proveniente de las operaciones ordinarias y extraordinarias de la sociedad,
determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se adicionar o deducir las
derivadas de ejercicios anteriores.
No podrn compensarse las distintas partidas entre s. l I. El estado de resultados deber
complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto. En l se incluirn las causas
de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros integrantes del
patrimonio neto. [ley 22.903, art. 1]
La ley indica detalladamente la composicin del balance general y del jo de resultados. Ello
contribuye a unificar los tems de ambos asientos contables, asegurndose los organismos de control
y los socios, clara informacin para la toma de decisiones.
La reforma de la ley 22.903 en este aspecto recepta el criterio establecido por la Comisin Nacional
de Valores reemplazando en el ap. II el "estado de resultados acumulados" por la "evolucin del
patrimonio neto".

Art. 65*. [Notas complementarias] - Para el caso que la correspondiente informacin no

estuviera contenida en los estados contables de los arts. 63 y 64 o en sus notas, debern
acompaarse notas y cuadros, que se considerarn parte de aqullos. La siguiente
enumeracin es enunciativa: I) Notas referentes a:
a) Bienes de disponibilidad restringida explicndose brevemente la restriccin existente.
b) Activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las obligaciones
que garantizan. c) Criterio utilizado en la valuacin de los bienes de
cambio, con indicacin del mtodo de determinacin del costo u otro valor aplicado.
d) Procedimientos adoptados en el caso de revaluacin o devaluacin de activos debindose
indicar, adems, en caso de existir, el efecto consiguiente sobre los resultados del ejercicio.

e) Cambios en los procedimientos contables o de confeccin de los estados contables aplicados

con respecto al ejercicio anterior explicndose la modificacin y su efecto sobre los resultados
del ejercicio.
f) Acontecimientos u operaciones ocurridos entre la fecha del cierre del ejercicio y de la
memoria de los administradores, que pudieran modificar significativamente la situacin
financiera de la sociedad a la fecha del balance general y los resultados del ejercicio cerrado
en esa fecha, con indicacin del efecto que han tenido sobre la situacin y resultados
mencionados.
g) Resultado de operaciones con sociedades controlantes, controladas o vinculadas,
separadamente por sociedad. h) Restricciones contractuales para la distribucin de ganancias.
i) Monto de avales y garantas a favor de terceros, documentos descontados y otras
contingencias, acompaadas de una breve explicacin cuando ello sea necesario.
j) Contratos celebrados con los directores que requieren aprobacin, conforme al art. 271, y
sus montos.
k) El monto no integrado del capital social, distinguiendo, en su caso, los correspondientes a
las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del art. 220.
.?) .Cuadros anexos:
u) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo, los
aumentos y las disminuciones y los saldos al cierre del ejercicio. Igual tratamiento
corresponder a las amortizaciones y depreciaciones, indicndose las diversas alcuotas
utilizadas para cada clase de bienes. Se informar por nota al pie del anexo el destino contable
de los aumentos y disminuciones de las amortizaciones y depreciaciones registradas.
h) De bienes inmateriales y sus correspondientes amortizaciones con similar contenido al
requerido en el inciso anterior) De inversiones en ttulos valores y participaciones en otras
sociedades, detallando: denominacin de la sociedad emisora o en la que se participa y
caractersticas del ttulo valor o participacin, sus valores nominales, de costo, de libros y de
cotizacin, actividad principal y capital de la sociedad emisora o en la que se participa.
Cuando el aporte o participacin fuese del cincuenta por ciento o ms del capital de la
sociedad o de la que se participa, se debern acompaar los estados contables de sta que se
exigen en este ttulo. Si el aporte o participacin fuese mayor del cinco por ciento y menor del
cincuenta por ciento citado, se informar sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto
segn el ltimo balance general de la sociedad en que se invierte o participa.
Si se tratara de otras inversiones, se detallar su contenido y caractersticas, indicndose,
segn corresponda, valores nominales, de costo, de libros, de cotizacin y de valuacin fiscal.
d) De previsiones y reservas, detallndose para cada una de ellas, saldo al comienzo, los
aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Se informar por nota al pie el
destino contable de los aumentos y las disminuciones, y la razn de estas ltimas.
e) El costo de las mercaderas o productos vendidos, detallando las existencias de bienes de
cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin del ejercicio analizado

por grandes rubros y la existencia de bienes de cambio al cierre. Si se tratara de servicios

vendidos se aportarn datos similares a los requeridos para la alternativa anterior que
permitan informar sobre el costo de prestacin de dichos servicios.
f) El activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del balance, el monto y la
clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto
resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia si existiera, con
indicacin del respectivo tratamiento contable. [ley 22.903, art. l]
Las notas complementarias se exigen para los supuestos en que sea necesario agregar ms
informacin contable. La ley es ejemplificativa.
La ley 22.903 introduce reformas tendientes a lograr una mayor claridad expositiva en la
informacin, en los incs. j y k del ap. 1, reacomodando adems el inc. j con el nuevo rgimen del
art. 271.

Art. 66. (MINORIA)- Los administradores debern informar en la memoria sobre el estado
de la sociedad en las distintas actividades en que haya operado y su juicio sobre la proyeccin
de las operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la
situacin presente y futura de la sociedad. Del informe debe resultar:
l) Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y pasivo.
2) Una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias extraordinarias y su origen y de los
ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, cuando fueren significativos.
3) Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas, explicadas clara y
circunstanciadamente. 4) Las causas, detalladamente expuestas, por las que
se propone el pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra forma que en efectivo.
5) Estimacin u orientacin sobre perspectivas ele las futuras operaciones.
6) Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o vinculadas y las variaciones
operadas en las respectivas participaciones y en los crditos y deudas.
7) Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados -art. 64, I, b-, por formar
parte los mismos, parcial o totalmente, de los costos de bienes del activo.
La memoria es un detallado informe del rgano administrador al rgano de gobierno (asamblea de
socios) sobre la marcha de la sociedad y el estado de los negocios.

Art. 67. [COPIAS DEPOSITO] - En la sede social deben quedar copias del balance, del estado
de resultados del ejercicio y del estado de evolucin del patrimonio neto, y de notas,
informaciones complementarias y cuadros anexos, a disposicin de los socios o accionistas, con
no menos de quince das de anticipacin a su consideracin por ellos. Cuando corresponda,
tambin se mantendrn a su disposicin copias de la memoria del directorio o de los
administradores y del informe de los sndicos.

Dentro de los quince das de su aprobacin, las sociedades de responsabilidad limitada cuyo
capital alcance el importe fijado por el art. 299, inc. 2, deben remitir al Registro Pblico de
Comercio un ejemplar de cada uno de esos documentos. Cuando se trate de una sociedad por
acciones, se remitir un ejemplar a la autoridad de contralor y, en su caso, del balance
consolidado. [ley 22.903, art. 1]
Para todas las sociedades se exige que en la sede social queden copias balance, estados de
resultados y estado de evolucin del patrimonio ~, amn de las notas, informaciones
complementarias y cuadros anexos. reforma de la ley 22.903 en este caso adapta simplemente el
texto del articulo a lo previsto para el art. 64, ap. II.

Art. 68. [DIVIDENDOS] - Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los
socios, sino por ganancias realizadas y lquidas resultantes de un balance confeccionado de
acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el rgano social competente, salvo en el caso
previsto en el art. 224, segundo prrafo.
Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla son repetibles, con excepcin del supuesto
previsto en el art. 225. [ley 22.903, art. 1]
Slo se pueden repartir las ganancias realizadas, es decir, la utilidad neta devengada (diferencia
entre ganancias y prdidas), las cuales deben ' lquidas (tomando una teora intermedia, las que, sin
haber ingresado caja" son realizables a corto plazo). Se pretende proteger con el artculo, la
intangibilidad del capital, en beneficio de los propios y terceros (ver Comentario al cap. II, secc. V,
ap. 2).
La supresin del art. 162 que dispona la irrepetibilidad de ganancias percibidas de buena fe aunque
en violacin al art. 68, llevan -naturalmente excluir para el caso su mencin en el ltimo prrafo de
este artculo.

Art. 69. [APROBACION, IMPUGNACION] - El derecho a la aprobacin e impugnacin de

los estados contables y a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es
irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula. [ley 19.550, art. 69]
Es de orden pblico el derecho social de aprobar o impugugnar las presentaciones contables de la
sociedad; es de la esencia del estado de socio y constituye su principal derecho el control sobre la
administracin societaria. Establecer lo contrario significara desnaturalizar a la sociedad y a su
rgano de gobierno.

Art. 70. (RESERVA LEGAL) Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por
acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento de las ganancias realizadas
y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento
del capital social.
Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no pueden distribuirse ganancias
hasta su reintegro.

[Otras reservas] - En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas que las
legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administracin.
En las sociedades por acciones la decisin para la constitucin de estas reservas se adoptar
conforme al art. 244, ltima parte, cuando su monto exceda del capital y las reservas legales;
en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayora necesaria para la
modificacin del contrato. [ley 22.903, art. 1]
Este artculo prev cmo se forma la reserva legal u obligatoria y reservas facultativas. Ellas
constituyen beneficios depositados, para asegurar a los socios contra prdidas que eventualmente
pueden disminuir el capital social en el futuro.
La modificacin impuesta por la ley 22.903 en este caso slo responde a la necesidad de relacionar
el artculo con el nuevo rgimen instaurado para las SRL.

Art. 71 . [GANANCIAS: PRDIDAS ANTERIORES) - Las ganancias no pueden distribuirse

hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores.
Cuando los administradores, directores o sndicos sean remunerados con un porcentaje de
ganancias, la asamblea podr disponer en cada caso su pago aun cuando no se cubran
prdidas anteriores. [ley 19.550, art. 71 ]
Esta regla debe relacionarse con la del art. 68 y el prr. 2 con el art. 261 i las sociedades por
acciones (ver comentario al cap. II, secc. V, ap. 2).
Art. 72. [RESPONSABILIDAD DE ADMINISTRADORES Y SINDICOS] - La aprobacin de
los estados contables no implica la de la gestin de los directores, administradores, gerentes,
miembros del consejo de vigilancia o sndicos, hayan o no votado en la respectiva decisin, ni
importa la liberacin de responsabilidades. [ley 22.903, art. 1]
Los citados tienen una responsabilidad ante la ley que es genrica. La 22.903 coordina este artculo
con la nueva premisa del art. 241.

Art. 73. [ACTAS) - Deber labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de,
comercio, acta de las deliberaciones de los rganos colegiados.
Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de las asambleas de las
sociedades por acciones sern confeccionadas y firmadas dentro de los cinco das, por el
presidente y los socios designados al efecto. [ley 22.903, art. 1)
Las asambleas deben llevarse en libro de actas para todas las sociedades. En las sociedades por
acciones, se Llevar un libro ms para actas del La ley 22.903 pretende mediante el agregado que
inserta, no dejar dudas en cuanto a que tales libros de actas deben ser llevados con las formalidades
de los libros de comercio.

DE LA TRANSFORMACIN
Art. 74. [CONCEPTO, LICITUD Y EFECTOS] - Hay transformacin cuando una sociedad
adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y
obligaciones. [ley 19.550, art. 74]
La transformacin es un cambio estructural que bien puede estar motivado en nuevas necesidades
organizativas de la empresa, como por imperativo de ciertas circunstancias legales (ver arts. 27, 29
y 140).
La ley adopta en el punto las ms modernas tendencias, apartndose de la concepcin caracterizada
como de "disolucin-nueva creacin"; por ello, cambia slo el tipo societario pero no la
personalidad: la sociedad sigue siendo la misma bajo otro tipo.

Art. 75. [RESPONSABILIDAD ANTERIOR DE LOS SOCIOS] La transformacin no

modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de
obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que
los acreedores lo consientan expresamente, [ley 22.903, art. 1 I
En razn de lo expuesto en el artculo anterior se hace necesario prever los efectos de la
transformacin respecto de la responsabilidad por obligaciones anteriores en beneficio del inters de
terceros que contrataron teniendo en cuenta la eventual responsabilidad solidaria e ilimitada que
entonces afectaba a los socios.
Respecto de la antigua formulacin, el nuevo art. 75 presenta variantes de importancia: a) incluye
en sus previsiones las obligaciones anteriores a la transformacin pero que deban cumplirse con
posterioridad a ella; b) slo admite como excepcin que los acreedores consientan "expresamenle"
el eventual cambio en la forma de responder los socios por las obligaciones anteriores; c)
correlativamente, se suprime el prr. 2" del antiguo art. 75, que estableca los presupuestos de hecho
para admitir el consentimiento "tcito" de los acreedores.

Art. 76. (RESPONSABILIDAD POR OBLIGACIONES ANTERIORES)

Si en razn de la transformacin existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, sta no
se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformacin, salvo que la acepten
expresamente. [ley 22.903, art. 1]
En su redaccin original este artculo extenda la eventual responsabilidad ilimitada asumida en
virtud de la transformacin a las obligaciones anteriores. La reforma de la ley 22.903 invierte el
criterio, lo cual parece justo si se tiene en cuenta que en el momento de contratar los acreedores no
contaron con la responsabilidad ilimitada de los socios.

Art. 77. [Requisitos] - La transformacin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:

1) Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos
societarios.

2) Confeccin de un balance especial, cerrado a un. fecha que no exceda de un mes a la del
acuerdo de transformacin y puesto a disposicin de los socios en la sede social con no menos
de quince das de anticipacin a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayoras establecidas
para la aprobacin de los balances de ejercicio.
3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin por los rganos competentes de
la sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes con constancia de los
socios que se retiren, capital que representan, y cumplimiento de las formalidades del nuevo
tipo societario adoptado.
4) Publicacin por un da en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social
v sus sucursales. El aviso deber contener:
a) Fecha de la resolucin final que aprob la transformacin.
b) Fecha del instrumento de transformacin.
c) La razn social o denominacin social anterior y la adoptada, debiendo de sta resultar
indubitable su identidad con la sociedad que se transforma.
d) Los socios que se retiran o incorporan y el captial que representan.
e) Cuando la transformacin afecte los datos a que se refiere el art. 10, ap. a, puntos 4 a 10, la
publicacin deber determinarlo.
5) La inscripcin del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Pblico de
Comercio y dems registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los
bienes que integran e( patrimonio y sus gravmenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas
y ejecutadas por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio, cumplida la
publicidad a que se refiere el ap. 4. [ley 22.903, art. 1]
Se enumeran en este artculo los trmites para transformar una sociedad. Respecto del rgimen
anterior, la reforma de la ley 22.903 se resume en: a) especificaciones ms claras en torno a la
exigencia del balance especial; b) reduccin del plazo de publicidad y armonizacin entre sta y lo
dispuesto en el art. 10; c) el balance firmado ya no es exigible en el momento del acto que
instrumente la transformacin, sino que debe ser acompaado en el momento de la inscripcin.

Art. 78. [Receso] - En los supuestos en que no se exija unanimidad, los socios que han votado
en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que ste afecte su responsabilidad hacia
los terceros por las obligaciones contradas hasta que la transformacin se inscriba en el
Registro Pblico de Comercio.
El derecho debe ejercerse dentro de los quince das del acuerdo social, salvo que el contrato
fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios.
El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance de
transformacin.

La sociedad, los socios con responsabilidad ilimitada y los administradores garantizan

solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contradas
desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin.
El derecho de receso es la facultad del socio de retirarse del ente social en caso de estar disconforme
con decisiones de la asamblea que implican alterar sustancialmente las bases esenciales tenidas en
cuenta al ingresar, o constituir la sociedad. No es un derecho amplio sino restringido ( ver act. 245).
La ley 22.903 introduce aclaraciones de importancia en cuanto a la mecnica del ejercicio de este
derecho al establecerse un plazo determinado para su ejercicio y aclararse (ahora sin lugar a dudas)
que el balance a tener en cuenta para reembolsar su participacin al saliente es el balance de
transformacin. Asimismo, se elimina la disposicin que impeda la efectivizacin del receso (es
decir, el pago de su participacin al recedente) hasta que los acreedores no hubieran aceptado la
transformacin. En el prrafo ultimo se aclaran los alcances de la responsabilidad solidaria por la
que se garantiza al socio recedente en relacin a las obligaciones sociales contradas desde el
ejercicio de tal derecho hasta la efectiva inscripcin..

Art. 79. [Preferencia DE Los socios] - La transformacin no afecta las preferencias de los
socios, salvo pacto en contrario. [ley 22.903, art. 1]
La reforma de la ley 22.903 ha trasladado al art. 78 el que era prr. 2 este artculo, referente al
balance a tener en cuenta para reembolsar el valor de su parte al recedente.

Art. 80. [RESCISIN DE LA TRANSFORMACION] - El acuerdo social de transformacin

puede ser dejado sin efecto mientras sta no se haya inscripto. Si medi publicacin, debe
procederse conforme a lo establecido en el segundo prrafo del art. 81.
Se requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para
algunos tipos societarios. [ley 22.903, art. 1]
Antes de la inscripcin puede dejarse sin efecto la transformacin (el rgimen anterior dispona que
ese acto deba disponerse antes de la publican). Como la solucin actual permite revocar la
transformacin aun luego la precitada publicacin, remite en este caso a lo dispuesto en el art. 81, r.
2, es decir, ordena una nueva publicacin dando cuenta de la rescisin.

Art. 81 (CADUCIDAD DEL ACUERDO DE TRANSFORMACION)

El acuerdo de transformacin caduca si a los tres meses de haberse celebrado no se inscribi
el respectivo instrumento en el Registro Pblico de Comercio, salvo que el plazo resultare
excedido por el normal cumplimiento de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o
disponer la inscripcin.
En caso de haberse publicado, deber efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de
enunciar la caducidad de la transformacin.

Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados
del incumplimiento de la inscripcin o de la publicacin. [ley 22.903, art. 1]
En su redaccin anterior este artculo exclua expresamente la aplicacin de las disposiciones de la
ley 11.867 sobre transferencia de fondos de comercio. sta era una disposicin innecesaria ya en
ese momento habida cuenta que: a) la sociedad sigue siendo la misma, lo cual excluye la idea de
transferencia; 6) el inters de los acreedores (cuya tutela es la finalidad ltima de la ley 11.867) est
suficientemente garantizado a travs del requisito de publicidad previa e inscripcin (art. 77, incs.
4 y 5) y, ms importante an, al mantenerse la eventual responsabilidad ilimitada de los socios por
las obligaciones anteriores a la transformacin (art. 75).
Es por ello que la ley 22.903 elimina esa referencia expresa y establece en su lugar un conveniente
rgimen de caducidad del acuerdo de transformacin para evitar los aspectos negativos que
deparaba el mantener indeterminado el momento en que deba perfeccionarse el acto con la debida
inscripcin, dependiendo de ello la situacin de los socios recedentes), la de los acreedores (art. 75),
etctera.

DE LA FUSIN Y ESCISIN
Art. 82. [CONCEPTO] - Hay fusin cuando das o ms sociedades se disuelven sin liquidarse,
para constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin
liquidarse, son disueltas.
[EFECTOS] - La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y
obligaciones de las sociedades disueltas, producindose la transferencia total de sus
respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo
de fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o el aumento de capital que hubiere
tenido que efectuar la incorporante. [ley 22.9Q3, art. 1]
El cambio estructural en cuestin se corresponde con el fenmeno de concentracin de empresas.
La ley contempla en un mismo rgimen las s modalidades de fusin, es decir, por un lado, la
creacin de nueva sociedad por dos o ms sociedades que a tal efecto se disuelven sin liquidarse; r
otro, la fusin por absorcin por la cual una sociedad ya existente incorpora a una o ms sociedades
que, del mismo modo, se disuelven sin
liquidarse
Siguiendo un criterio generalizado a nivel internacional, se caracteriza a la fusin a travs de la
figura relativa a la "disolucin sin liquidacin", para significar con ello que el patrimonio de las
sociedades disueltas no se distribuye entre los socios sino que se integra a la nueva sociedad o a la
incorporante, segn sea el caso. Precisamente, debido a la inexistencia de liquidacin y a que no se
produce en el caso la desvinculacin de los socios de los entes disueltos porque pasan a ser socios
de la nueva sociedad o de la incorporante, la tendencia actual es hacia el abandono de la concepcin
expuesta, para interpretar que la fusin se traduce en un caso particular de transformacin (ver, al

respecto, y en general sobre esta temtica, Otaegui, lulio C., Fusin y escisin de sociedades
comerciales. Bs. As.. 197fi. p. 79 y siguientes)

Art. 83. [Requisitos] - La fusin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos

1) [COMPROMISO PREVIO DE FUSION] - El compromiso previo de fusin otorgado por
los representantes de las sociedades, que contendr:
4) La exposicin de los motivos y finalidades de la fusin.
b) Los balances especiales de fusin de cada sociedad, preparados por sus administradores,
con informes de los sndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no ser anterior a
tres meses a la firma del compromiso, y confeccionados sobre bases homogneas y criterios de
valuacin idnticos.
c) La relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones.
E1 proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o de modificaciones del contrato o
estatuto de la sociedad absorbente, segn el caso.
e) Las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administracin de sus
negocios y las garantas que establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en su
gestin, durante el lapso que transcurra hasta que la fusin se inscriba.
2) [RESOLUCIONES SOCIALES] - La aprobacin del compromiso previo de fusin y de los
balances especiales por las sociedades participantes en la fusin, con los requisitos necesarios
para la modificacin del contrato social o estatuto.
A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo y del
informe del sndico en su caso, a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince
das de anticipacin a su consideracin.
3) [PUBLICIDAD] - La publicacin por tres das de un aviso en el diario de publicaciones
legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin
general en la Repblica, que deber contener:
a) La razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio de cada una de las sociedades.
b) El capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la sociedad
incorporante.
c) La valuacin del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicacin de la fecha
a que se refiere. d) La razn social o denominacin, el tipo y el domicilio acordado para la
sociedad a constituirse.
e) Las fechas del compromiso previo de fusin y de las resoluciones sociales que lo aprobaron.
[ACREEDORES: OPOSICION] - Dentro de los quince das desde la ltima publicacin del
aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusin.

Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones de fusin, pero el acuerdo

definitivo no podr otorgarse hasta veinte das despus del vencimiento del plazo antes
indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados
por las fusionantes puedan obtener embargo judicial.
4) (ACUERDO DEFINITIVO DE FUSION) - El acuerdo definitivo de fusin, otorgado por los
representantes de las sociedades una vez cumplidos los requisitos anteriores, que contendr:
o) Las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin. b) La nmina de los socios que ejerzan
el derecho de receso y capital que representen en cada sociedad.
c) La nmina de los acreedores que habindose opuesto hubieren sido garantizados y de los
que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constar la causa o ttulo, el monto
del crdito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados
con un informe sucinto de su incidencia en los balances a que se refiere el inc. 1, ap. b.
d) La agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado de las sociedades que
se fusionan.
5) [INSCRIPCION REGISTRAL] - La inscripcin del acuerdo definitivo de fusin en el
Registro Pblico de Comercio. Cuando las sociedades que se disuelven por la fusin estn
inscriptas en distintas jurisdicciones deber acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento
al art. 98.
En este artculo se establecen los pasos formales para cumplir con el tramite de fusin. La reforma
de la ley 22.903 tiende en este caso a simplificar algunos trmites y establecer precisiones en puntos
que resultaban oscuros a la interpretacin as: a) el compromiso de fusin adquiere carcter previo,
el que luego ser aprobado por los rganos sociales; b) se establece con mayor precisin la fecha de
cierre de los balances respectivos y te ordena la confeccin de un balance consolidado: c) se
reemplaza la antigua remisin al trmite de la ley I 1.867, previndose al respecto un rgimen de
publicidad y oposicin propio.

Art. 84. [CONSTITUCION DE NUEVA SOCIEDAD] - En caso de constituirse sociedad

fusionaria, el instrumento ser otorgado por los rganos competentes de las fusionantes con
cumplimiento de las formalidades que correspondan al tipo adoptado. Al rgano de
administracin de la sociedad as creada incumbe la ejecucin de los actos tendientes a
cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas. sin que se requiera publicacin en
ningn caso.
(INCORPORACIN: REFORMA ESTATUTARIA) - En el supuesto de incorporacin es
suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a la reforma del contrato o estatuto. La
ejecucin de los actos necesarios para cancelar la inscripcin registral de las sociedades
disueltas, que en ningn caso requieren publicacin, compete al rgano de administracin de
la sociedad absorbente.
(INSCRIPCIONES EN REGISTROS) - Tant0 en la Constitucin

de nueva sociedad como en la incorporacin, las inscripciones registrales que correspondan

por naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus gravmenes deben
ser ordenados por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio.
La resolucin de la autoridad que ordene la inscripcin, y en la que constarn las referencias
y constancias del dominio y de las anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la
toma de razn de la transmisin de la propiedad.
[ADMINISTRACION HASTA LA EJECUCION) - salvo que en el compromiso previo se haya
pactado en contrario, desde el acuerdo definitivo la administracin y representacin de las
sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la sociedad
fusionaria o de la incorporante, con suspensin de quienes hasta entonces la ejercitaban, a
salvo el ejercicio de la accin prevista en el art. 87. [ley 22.903, art. 1]
Si hay nueva sociedad debe f~rm:~rse ,egun la, reglas legales expres: das en los arts. 1 a 15. Si
existe incorporacin. slo se exigir una reforma estatutaria. La reforma introduce precisiones en
torno a quines pueden otorgar el instrumento respectivo, quin debe ordenar las inscripciones
registrales de los bienes transferidos y el momento en que cesan los administradores y
representantes de las sociedades disueltas.

Art. 85. [RECESO. PREFERENCIAS] - En cuanto a receso y preferencias se aplica lo

dispuesto en los arts. ''R v 79. [ley 19.550, art. 85]
El artculo remite a las reglas ya sentadas en el caso de transformacin.

Art. 86. [REVOCACION] - El compromiso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por
cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en
el trmino de tres meses. A su vez las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no
se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su
celebracin y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros. [ley
22.903, art. 1]
3 Con la diferencia de que, en este caso, no se prevn plazos de caducidad, de todos modos se
adopta un temperamento parecido al del art. 81 con la misma finalidad, es decir, impedir que los
trmites se prolonguen indefinidamente (ver. asimismo, art. R71.
Art. 87. [RESCISION: JUSTOS MOTIVOS]- Cualquiera de las sociedades interesadas puede
demandar la rescisin del acuerdo definitivo de fusin por justos motivos hasta el momento de
su inscripcin registral. La demanda deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda
al lugar en que se celebr el acuerdo. [ley 22.903, art. 1]
El rgimen anterior a la ley 22.903 aluda a la posibilidad de rescindir el acuerdo de fusin hasta el
momento del acuerdo definitivo, lo cual originaba confusiones y no pocas especulaciones al
respecto. La reforma deja en claro que los supuestos del art. 86 se refieren al compromiso previo de
fusin (ver art. 83, inc. 1), mientras que en este caso se atiende la rescisin del acuerdo definitivo
(ver art. 83, inc. 4), precisndose el momento hasta el cual puede ser vlidamente demandada.

Art. 88. (ESCISION. CONCEPTO. REGIMEN) - Hay escisin cuando:

I. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades
existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad.
II. Una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias
sociedades nuevas.
III. Una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio
nuevas sociedades.
[REQUISITOS] - La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos:
I) Resolucin social aprobatoria de la escisin del contrato o estatuto de la escisionaria, de la
reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso, y del balance especial al efecto,
con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o del estatuto en el caso
de fusin. El receso y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los arts. 78 y 79.
2) El balance especial de escisin no ser anterior a tres meses de la resolucin social
respectiva, y ser confeccionado como un estado de situacin patrimonial.
3) La resolucin social aprobatoria incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la
sociedad escisionaria, a los socios o accionistas de la sociedad escindente, en proporcin a sus
participaciones en sta, las que se cancelarn en caso de reduccin de capital.
4) La publicacin de un aviso por tres das en el diario de publicaciones legales que
corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor
circulacin general en la Repblica que deber contener:
a) La razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio de la sociedad que se escinde.
b) La valuacin del activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin de la fecha a que se
refiere.
c) La valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva
sociedad.
d) La razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad escisionaria.
5) Los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin.
6) Vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposicin y embargo de
acreedores, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria
, y de modificacin de la sociedad escindente practicndose las inscripciones segn el art. 84.
Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las disposiciones de los arts. 83 a 87. [ley
22.903, art. 1]
. r No obstante la idea que a primera vista deja el trmino "escisin" y _ u formulacin legal, el
instituto en cuestin es tambin una forma o mtodo de la concentracin empresarial. La

inteligencia de la figura no pasa, pues, por la "desmembracin" de la empresa, sino por el

reordenamiento, la descentralizacin -generalmente dentro de un "grupo" empresario- a fin de
lograr la debida racionalizacin de esfuerzos y/o capitales, evitando el sobredimensionamiento de la
estructura.
Por lo dems, la reforma establece con mayor claridad el trmite formal, eliminando el sistema de
remisiones que al proceso de fusin y transformacin efectuaba el rgimen anterior.

DE LA RESOLUCIN PARCIAL Y DE LA DISOLUCIN

La doctrina es por lo general conteste en que el tratamiento conjunto (para todos los tipos
societarios) de estos temas constituye un acierto metodolgico de la ley. Las opiniones difieren, en
cambio, en lo que respecta a tratar conjuntamente en una misma seccin dos institutos que, si bien
se asemejan en su naturaleza, tienen fines y efectos diametralmente opuestos.
As, mientras la disolucin determina la extincin de la empresa societaria y de su instrumento
(sociedad) como persona jurdica y como contrato, liquidndose el haber social para repartir el
eventual remanente entre
socios y cancelar la inscripcin, la resolucin parcial del contrato social (fundada sobre el principio
de preservacin de la empresa -ver art. 100- y apoyada en la naturaleza del negocio constitutivo
societario como contrato plurilateral de organizacin -ver art. 1-) entraa la extincin del vnculo
(separacin voluntaria o forzosa) limitadamente a uno o algunos de los socios, mantenindose
vigente la estructura societaria. La resolucin parcial del contrato social es, pues, una forma de
evitar la disolucin. liquidando al saliente el valor de su participacin social (art. 92) y continuando
la empresa societaria en el cumplimiento normal de su objeto, previa modificacin del contrato
social.
La exclusin (art. 91) y la muerte del socio son los supuestos, clsicos de resolucin parcial, a los
que corresponde agregar la renuncia o retiro voluntario que, aunque no est prevista en la ley
19.550 (como consecuencia de haberse eliminado la sociedad por tiempo indeterminado), puede ser
pactada en el contrato constitutivo. Del mismo modo, participan de los principios de la resolucin
parcial, el retiro de los socios que votaron en contra de la regularizacin en una sociedad irregular
(art. 22), la exclusin del adquirente de cuota en las SRL (art. 152); respecto del derecho de receso,
ver comentario al art. 131 (en general, ver, Zunino, Jorge O., Sociedades comerciales. Disolucin y
liquidacin, Bs. As., 1984, t. 1).

Art. 89. [CAUSALES CONTRACTUALES] - Los socios pueden prever en el contrato

constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley. [ley 19.550,
art. 891
Se deja a la autonoma de la voluntad de las partes el agregar supuestos y causales de resolucin
parcial y de disolucin no previstos en la ley. La libertad instituida, no obstante, tiene sus lmites en
principios de orden pblico y en el respeto a los cnones legales. As, a modo de ejemplo, la
jurisprudencia ha resuelto la ineficacia de estipulaciones tales como que la disolucin pueda ser

decidida por una minora, pues ello ira en contra de principios bsicos de la regulacin societaria,
como es la regla de las mayoras en la toma de decisiones.

Art. 90. [MUERTE DE UN SOCIO] - En las sociedades colectivas, en comandita simple, de

capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato.
En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine
con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden
ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. [ley
19.550, art. 90]
En las sociedades que indica el precepto. la muerte del socio produce la resolucin parcial del
contrato en los trminos del art. 92. Este supuesto ; es propio de las sociedades intuitu persone toda
vez que, tradicionalmente,
eran las que deban disolverse ante este evento, dada la particular relacin personal que constituye
su basamento; las sociedades por acciones, en cuanto organizan capitales, aceptan desde su
concepcin histrica la variabilidad en el elenco de socios. No obstante, esta ltima afirmacin es
relativa en nuestro medio donde constituye una realidad la enorme mayora
[ de sociedades annimas de familia (ver comentario al cap. II, secc. V, ap. 1), es decir, aquellas que
se estructuran externamente como sociedad accionaria pero mostrando una relacin interna intuitu
persona. Precisamente por ello, parte de la doctrina acepta que en estos entes pueda pactarse la
resolucin parcial por muerte, con base en lo preceptuado por el art. 89. Respecto de las SRL ver
art. 155.
El prr. 2 del artculo instrumenta una solucin particular destinada a evitar los efectos naturales de
la resolucin parcial por acuerdo entre los socios en el cual se disponga el ingreso de los herederos
del premuerto. La inteligencia se justifica a la luz de los siguientes argumentos: a) de obrar un pacto
por el estilo se entiende que ha sido voluntad del causante que sus sucesores heredaran un puesto de
socio, no la suma de dinero que ello pudiera significar; b) no perjudica el inters de los herederos
porque ellos pueden condicionar su ingreso a la transformacin de su parte en comanditaria,
limitando entonces su responsabilidad a la participacin social heredada, sin contar, adems, que
por principio general toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de
inventario; c) amn de lo
y~ expuesto, pueden tamhin los herederos repudiar la herencia.

Art. 91. (EXCLUSION DE SOCIOS) -Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el

artculo anterior, en las de responsabilidad limitada y los comanditados de las en comandita
por acciones, puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrario.
[JUSTA CAUSA] - Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus
obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en
quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada

[EXTINCION DEL DERECHO] - El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el

trmino de noventa das siguientes a la fecha en la que se conoci el hecho justificativo de la
separacin.
[ACCION DE EXCLIUSION] - Si la exclusin la decide la sociedad, la accin ser ejercida
por su representante o por quien los restantes socios designen si la exclusin se refiere a los
administradores. En ambos supuestos puede disponerse judicialmente la suspensin
provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue.
Si la exclusin es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciar con citacin de
todos los socios. [ley 19.550, art. 91 ]
El grave incumplimiento de sus obligaciones por parte de uno o algunos de los socios puede
determinar su separacin forzosa mediando accin en tal sentido por parte de la sociedad o de los
socios individualmente, ante la inaccin de aqulla. Tambin son causales de exclusin la
incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso, siempre que sean sobrevinientes a la
constitucin de la sociedad o al ingreso del socio, pues de ser originarios importaran el supuesto de
nulidad del vnculo. En base a los mismos argumentos que informan la solucin del artculo anterior
se excluye de lo preceptuado a las sociedades por acciones, aunque, tambin, por las razones all
expuestas la doctrina entiende que puede ser introducida por va contractual. Respecto de las SRL,
se las incluye salvo en los supuestos enumerados en la ltima parte del prr. 2, siendo tambin
conteste la doctrina en que pueden ser incorporados como supuestos de exclusin en este tipo por
va contractual (ver, asimismo, art. 89).

Art. 92. (EXCLUSION: EFECTOS) - La exclusin produce los siguientes efectos:

1) El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a
la fecha de la invocacin de la exclusin.
1) Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus prdidas.
3) La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en
curso al tiempo de la separacin.
4) En el supuesto del art. 49, el socio excluido no podr exigir la entrega del aporte si ste es
indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagar su parte en dinero.
5) El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la
inscripcin de la modificacin del contrato en el Registro Pblico de Comercio. [ley 19.550,
art. 92 ]
Si bien la ley presenta a este artculo instaurando los efectos de la exclusin", se conviene en que el
precepto establece genricamente los actos de la resolucin parcial del contrato social.

Art. 93. (EXCLUSIN EN SOCIEDAD DE DOS SOCIOS) - En las sociedades de dos socios
procede la exclusin de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del art. 92; el

socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin del art. 94, inc.
8. [ley 19.550, art. 93]
La solucin se compadece con la estructura de la ley y el principio de preservacin de la empresa.
El socio que logra la exclusin tiene que recomponer la pluralidad en el plazo de tres meses, caso
contrario la sociedad disolver; por las obligaciones contradas hasta la efectiva recomposicin, el
socio nico responder en todos los casos solidaria e ilimitadante (art. 94, inc. Rl.

Art. 94. (DISOLUCION: CAUSAS) - La sociedad se disuelve: 1) Por decisin de los socios.
2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy. 3) Por cumplimiento de la condicin a
la que se subordin su existencia.
4) Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de
lograrlo.
5) Por prdida del capital social.
6) Por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si se celebrare avenimiento o
concordato resolutorio.
7) Por su fusin en los trminos del art. 82.
8) Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el
trmino de tres meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente
por las obligaciones sociales contradas.
9) Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones. La
disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro
de los sesenta das de acuerdo con el art. 144, cuarto prrafo.
10) Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la
impusieren en razn del objeto: [ley 22.903, art. 1]
Se enumeran las causales de disolucin para todos los tipos societarios regulares (respecto de la
sociedad irregular, ver art. 22). Sin perjuicio de ellas, corresponde agregar las que resultan de la
voluntad de los socios en los trminos y con las limitaciones que anotramos respecto del art. 89 y
otras que son consecuencia de situaciones particulares contempladas en la ley como, por ejemplo, la
ausencia sobreviniente de un requisito tipificante (arg. art. 140), la sociedad de objeto lcito con
actividad ilcita (art. 19). No es de olvidar, adems, lo dicho en cuanto a la insercin de las
nulidades societarias en el tema relativo a la disolucin de la empresa (ver comentario a la secc. III).

Art. 95. [PRORROGA: REQUISITOS] - La prrroga de la sociedad requiere acuerdo

unnime de los socios salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones
y las sociedades de responsabilidad limitada.
La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de
duracin de la sociedad.

[RECONDUCCION] - Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la
reconduccin mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador sin perjuicio del
mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el art. 99.
Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad sin distincin de tipos.
[ley 22.903. art. IJ
El vencimiento del plazo de duracin de la sociedad produce su disolucin ipso iure a menos que se
haya resuelto la prrroga y .solicitado su inscripcin (lo cual excluye la tramitacin interna en el
Registro) antes de dicho vencimiento (ver. no obstante. art. 57). La continuacin de la sociedad en
su giro normal luego del vencimiento del plazo sin que se haya prorrogado, entraa las
responsabilidades establecidas en el art. 99.
Debido al carcter de la disolucin operada por vencimiento del plazo, y teniendo en cuenta la
posibilidad de que el evento pudiera pasar desapercibido para los socios, amn de la previsin que
ahora contiene el art. 62 , la ley 22.903 institucionaliza la posibilidad de reconduccin del ~e, es
decir, que los socios puedan remover los efectos de la disolucin operada para que la sociedad
retorne al ejercicio normal de su actividad. ~ diferencia con la prrroga es, pues, evidente: mientras
esta ltima determina la continuacin normal del ente siendo instrumentada para evitar (a
disolucin, la reconduccin es un remedio para revertir los efectos de la disolucin ya operada.
En cuanto a la reconduccin (o reactivacin) en s, la doctrina es proclive a interpretar que, pese a
su instrumentacin en este artculo en particular (vinculado exclusivamente a la causal del art. 94,
inc. 2), sus principios pueden ser aplicados a otros supuestos de disolucin, con exclusin de los
que vienen impuestos a modo de sancin como, por ejemplo, los eventos encuadrados en el art. 94,
incs. 9 y 10

Art. 96. [PERDIDA DEL CAPITAL] - En el caso de prdida del capital social, la disolucin no
se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento. [ley
19.550, art. 96]
Se vincula con la causal del art. 94, inc. 5, constituyendo una forma ~ evitar la disolucin en la
especie. La diferencia entre ambos remedios es importante porque el reintegro es un recurso de
financiacin que entraa la obligacin de integrar nuevos aportes con la nica finalidad de engrosar
el patrimonio social sin modificar la "cifra" nominal del capital, por lo cual no se entregan nuevas
acciones o participaciones, siendo invariable, por ende. la situacin poltica y/o patrimonial del
socio.
Art. 97. [DISOLUCION JUDICIAL: EFECTOS] - Cuando la disolucin sea declarada
judicialmente la sentencia tendr efecto retroactivo al da en que tuvo lugar su causa
generadora. [ley 19.550, art. 97]
Los socios pueden accionar judicialmente por disolucin si consideran que han operado respecto de
la sociedad algunos de los eventos contemos como causal disolutoria en la ley o en el contrato.
Tambin, cuando

corresponda, la autoridad de contralor puede accionar en tal sentido en los casos del art. 94, incs. 2
a 5, 8 y 9, segn dispone el art. 303, inc. 3 (respecto del inc. 2 se alude exclusivamente a pedir
la liquidacin, porque la sociedad ha quedado disuelta ipso iure por vencimiento del plazo).
La sentencia favorable a la disolucin que eventualmente recaiga en la especie tendr "efecto
retroactivo al da en que tuvo lugar su causa generadora" dice la ley, es decir, al da en que se
pruebe que acaeci el evento determinante de la disolucin. La retroactividad de los efectos de la
sentencia tiene, as, importantes consecuencias en el mbito responsabilizatorio a la luz de lo
expuesto en el art. 99.

Art. 98. [EFICACIA RESPECTO DE TERCEROS] - La disolucin de la sociedad, se

encuentre o no constituida regularmente, slo surte efecto respecto de terceros desde su
inscripcin registral previa publicacin en su caso. [ley 22.903, art. 1]
Respecto de las relaciones internas, la disolucin produce sus efecte desde el momento en que se
constata (y como tal, se declara) el acaecimiento de una causal determinada o desde que sta se
produce, si es de la que operan de pleno derecho. Respecto de terceros, no obstante, slo surte,
efecto desde su inscripcin registral. La ley 22.903 ha introducido un. modificacin de forma,
incluyendo en el precepto la mencin a las sociedades irregulares, evitando as el reenvo que a esta
norma efectuaba ~ anterior art. 22.

Art. 99. [ADMINISTRADORES: FAC LLTADES Y DEBERES] - LOS

administradores, con posterioridad al vencimiento del plazo de duracin de la sociedad o al
acuerdo de disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de
disolucin, slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias
para iniciar la liquidacin.
[RESPONSABILIDAD] - Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables
ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los socios, sin perjuicio de la
responsabilidad de stos. (ley 19.550, art. 99]
Habiendo operado una causal de disolucin de acuerdo con la modalidad de cada caso, los
administradores tienen una muy limitada funcin la ley les impide proseguir con los actos sociales
relativos al normal cumplimiento del objeto (arg. art. 101) y los conmina a Llevar adelante la
liquidacin, nico procedimiento legalmente posible.
El incumplimiento de este imperativo legal los hace responsables ilimitada y solidariamente
respecto de los terceros y los socios, sin perjuicio
que esta responsabilidad se extienda tambin a los socios segn las circunstancias.
La actuacin de la sociedad en su giro normal luego de producida una causal de disolucin no la
torna, pues, en irregular como afirma parte de la doctrina y aun la jurisprudencia, sino que se deriva
en las sanciones antedichas para los socios y administradores.

Art. 100. [NORMA DE INTERPRETACION] - En caso de duda sobre la existencia de una

causal de disolucin, se estar en favor de la subsistencia de la sociedad. [ley 19.550, art. 100]
Ms all de su calidad de norma de interpretacin en el caso especfico, lo preceptuado en este
artculo es considerado como paradigma de la filosofa que informa a la ley traducida como
principio de preservacin de la empresa, el cual tiende a favorecer, cuando es del caso, la
continuacin de la actividad productiva en orden a bene6cios de progreso social y econmico que
revierten en favor del inters comn.

DE LA LIQUIDACIN
Art. 101. [PERSONALIDAD. NORMAS APLICABLES] - La Sociedad en liquidacin
conserva su personalidad a ese efecto; y se rige por las normas correspondientes a su tipo en
cuanto sean compatibles. [ley 19.550, art. 101 ]
El mantenimiento de la personalidad jurdica y la aplicabilidad de las normas relativas a su tipo
social a los efectos y bajo los lmites que impone el estado de liquidacin, es un recurso tcnico y, a
la vez, una explicacin dogmtica tendiente a permitir que la misma sociedad pueda encarar el
trmite de liquidacin (realizacin del activo y cancelacin del pasivo para repartir posteriormente
el eventual remanente entre los socios), no obstante encontrarse disuelta desde el momento en que
oper vlidamente la causa. respectiva. Su actividad, empero, se restringe a "actividad de
liquidacin.
Art. 102. [DESIGNACION DE LIQUIDADOR] - La liquidacin la sociedad est a cargo del
rgano de administracin, salvo casos especiales o estipulacin en contrario.
En su defecto, el liquidador o liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de
los treinta das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No designados los
liquidadores o si stos no desempearen el cargo, cualquier socio puede solicitar al juez el
nombramiento omitido o nueva eleccin.
[INSCRIPCION) - El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio. [REMOCION] - Los liquidadores pueden ser removidos
por las mismas mayoras requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso,
puede demandar la remocin judicial por justa causa. [ley 19.550, art. 102]
La norma indica sobre la conveniencia de que el rgano de administracin sea el liquidador, salvo
estipulacin en contrario o situaciones especiales como las que contempla, por ejemplo, la propia
ley en el art. 347 o estatutos particulares (v.gr., el Banco Central como liquidador natural de las
entidades financieras). El registro del liquidador se hace necesario en beneficio de terceros. El
liquidador es removible como lo indica el artculo.

Art. 103. [OBLIGACIONES: INVENTARIO Y BALANCE] - Los liquidadores estn

obligados a confeccionar dentro de los treinta das de asumido el cargo un inventario y
balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de los socios. stos podrn, por
mayora, extender el plazo hasta ciento veinte das.

[INCUMPLIMIENTO: SANCIONES) - El incumplimiento de esta obligacin es causal de

remocin y les hace perder el derecho de remuneracin, as como les responsabiliza por los
daos y perjuicios ocasionados. [ley 19.550, art. 103]
Se sanciona severamente al liquidador si no realiza el balance e inventario previo que resulta bsico
para la tarea de la liquidacin. Con el balance e inventario, los socios sabrn con qu bienes y
deudas cuentan y podrn ejercer su derecho de control.

Art. 104. (INFORMACION PERIODICA) - Los liquidadores debern informar a los socios,
por lo menos trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin; en las sociedades de
responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el art. 299, inc. 2, y en las
sociedades por acciones, el informe se suministrar a la sindicatura.
[BALANCE] - Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances anuales.
[ley 22.985, art. 1]
Se sienta el principio general sobre el deber de informar que afecta a liquidadores, establecindose
adems las pautas necesarias al respecto.

Art. 105. (FACULTADES) - Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn

facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin
del pasivo.
[INTRUCCIONES DE LOS SOCIOS] - Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios,
impartidas segn el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daos ~..y
perjuicios causados por el incumplimiento.
(ACTUACION) - Actuarn empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el
aditamento "en liquidacin". Su omisin les har ilimitada y solidariamente responsables por
los daos y perjuicios. [ley 19.550, art. 105]
El objeto de la labor del liquidador es realizar el activo y cancelar el pasivo, y a ello apunta su
actividad segn el limitado objeto de una sociedad en liquidacin (ver art. 101). La celebracin de
los actos necesarios a tal fin pueden incluir nuevas contrataciones u operaciones vinculadas al
objeto de la empresa social, pero siempre en el marco de la realizacin del activo y cancelacin del
pasivo. Por esto mismo, y en beneficio del inters de terceros, tienen que actuar empleando el
aditamento "en liquidacin" en la razn social o denominacin.
La sujecin a las instrucciones de los socios obedece a su calidad de presentantes de la sociedad.

Art. 106. [CONTRIBUCIONES DEBIDAS] - Cuando los fondos sociales fueran insuficientes
para satisfacer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios las
contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo. [ley
19.550, art. 106)

La ley se refiere aqu a los reclamos a efectuarse a los socios con responsabilidad ilimitada o
situaciones anlogas.
Art 107. [PARTICIN Y DISTRIBUCIN PARCIAL] - Sl tOdaS
las obligaciones sociales estuvieren suficientemente garantizadas, podr hacerse particin
parcial.
Los accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por
acciones y cualquier socio en los dems tipos, pueden requerir en esas condiciones la
distribucin parcial. En caso de negativa de los liquidadores la incidencia ser resuelta
judicialmente.
[PUBLICIDAD Y EFECTOS] - El acuerdo de distribucin parcial se publicar en la misma
forma y con los mismos efectos que el acuerdo de reduccin de capital. [ley 19.550, art. 107]
La particin parcial implica distribucin parcial del capital, siempre que los acreedores estn
garantizados en el cobro del pasivo social. Puede decidirlo el liquidador directamente o a peticin
de los socios en la forma que indica el artculo segn el tipo social.

Art. 108. [OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES] - Las Obligaciones y la

responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los
administradores, en todo cuanto no est dispuesto en esta seccin. [ley 19.550, art. 108]
Es una regla genrica de orden.
Art. I09. [BALANCE FINAL Y DISTRIBUCION] Extinguido el pasivo social, los
liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin; reembolsarn las
partes de capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente se distribuir en
proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias. [ley 19.550, art. 109]
Este "balance final", segn opinin mayoritaria en doctrina, tiene ms de rendicin de cuentas por
parte del liquidador que de balance propiamente dicho. Por lo dems, se establece el principio
general en cuanto a I. distribucin del eventual remanente de liquidacin.

Art. 110. [COMUNICACIN DEL BALANCE Y PLAN' DE PARTICION] - El balance final

y el proyecto de distribucin suscriptos por los liquidadores sern comunicados a los socios,
quienes podrn impugnarlos en el trmino de quince das. En su caso la accin judicial
correspondiente se promover en el trmino de los sesenta das siguientes. Se acumularn
todas las impugnaciones, en una causa nica.
En las sociedades de responsabilidad limitada, cuyo capital alcance el importe fijado por el
art. 299, inc. 2, y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto de distribucin
suscriptos tambin por los sndicos, sern sometidos a la aprobacin de la asamblea. Los
socios o accionistas disidentes o ausentes, podrn impugnar judicialmente estas operaciones
en el trmino fijado en el prrafo anterior computado desde la aprobacin por la asamblea.
[ley 22.903, art. I]

El denominado balance final y el proyecto de distribucin tiene que ser comunicado a los socios a
fin de lograr su aprobacin. La norma establece el procedimiento de informacin y el relativo a las
eventuales impugnaciones por parte de los socios. La reforma de la ley 22.903 adecua el texto al
nuevo rgimen en torno a las SRL (ver art. 158).

Art. 111. [DISTRIBUCION: EJECUCION] - El balance final y el proyecto de distribucin

aprobados se agregarn al legajo de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio. v_ se
proceder a su ejecucin.
[DESTINO A FALTA DE RECLAMACION] - Los importes no reclamados dentro de los
noventa das de la presentacin de tales documentos en el Registro Pblico de Comercio, se
depositarn en un banco oficial a disposicin de sus titulares. Transcurridos tres aos sin ser
reclamados, se atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva.
Se declara obligatoria la inscripcin del balance final y del depsito k los fondos no retirados.
Pero la ley no dispone la publicacin del proyecto de distribucin final, como lo ordena para el caso
del acuerdo de distribucin parcial (art. 107). ~e todos modos la publicidad del balance final y
proyecto de distribucin est garantizada mediante su agregacin al legajo en el Registro Pblico de
comercio, cuya consulta es pblica (art. 9l.

Art. 112. [CANCELACION DE LA INCRIPCION] - Terminada la liquidacin se cancelar la

inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio.
(CONSERVACION DE LIBROS Y PAPELES) - En detecto de acuerdo de los socios el juez de
registro decidir quin conservar los libros y dems documentos sociales. [ley 19.550, art.
112]
La cancelacin de la inscripcin es, jurdicamente, el fin de la existencia del sujeto de derecho como
tal, e implica el reverso del nacimiento de la sociedad regular (art. 7).

DE LA INTERVENCIN JUDICIAL
Debido a su estructuracin predominantemente contractualista (ver comentario al art. 1), la ley
instaura esta medida atendiendo exclusivamente el inters de la sociedad y de los socios ante la
actuacin de los administradores que ponga en grave peligro sus derechos. Las medidas cautelares
en beneficio de terceros quedan circunscriptas al Cdigo Procesal.

Art. 113. [PROCEDENCIA] - Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o

incurran en omisiones que la pongan en peligro grave, proceder la intervencin judicial
como medida cautelar con los recaudos establecidos en esta seccin, sin perjuicio de aplicar
las normas especficas para los distintos tipos de sociedad. [ley 19.550, art. 113]

Por lo anteriormente expuesto, slo los socios o, en su caso la autoridad de contralor (IGJ) pueden
requerir esta medida, cuyo requisito esencial de procedencia es el "peligro grave" en que se
encuentre el inters u los derechos de la sociedad y/o los socios por accin u omisin de los
administradores en el cumplimiento de su funcin. La existencia de este extremo se ha de juzgar
restrictivamente dado el carcter de la accin que. como medida cautelar, slo requiere para su
procedencia una informacin sumaria donde se acrediten los requisitos de viabilidad (art. 114), sin
necesidad de dar traslado de la demanda (ver, no obstante, art. 1 17 ~.

Art. 114. (REQUISITOS Y PRUEBA) - El peticionante acreditar su condicin de socio, la

existencia del peligro y su gravedad, que agot los recursos acordados por el contrato social y
se promovi accin de remocin.
[CRITERIO RESTRICTIVO] - El juez apreciar la procedencia de la intervencin con
criterio restrictivo.
La norma indica las acciones previas que se deben deducir y lo que el socio peticionante debe
acreditar. Slo el juez puede decretar la intervencin societaria..

Art. 115. [CLASES] - La intervencin puede consistir en la designacin de un mero veedor, de

uno o varios coadministradores, o de uno o varios administradores.
[MISION. ATRIBUCIONES] - El juez fijar la misin que debern cumplir y las atribuciones
que les asigne de acuerdo con sus funciones, sin poder ser mayores que las otorgadas a los
administradores por esta ley o el contrato social. Precisar el trmino de la intervencin, el
que slo puede ser prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad. [ley 19.550,
art. 115]
Las funciones del interventor son delineadas por el juez; no obstante, a una de las categoras a las
que alude la ley implican por s mismas el mbito de su actuacin. As, el simple "veedor" resume
sus funciones a las de contralor y vigilancia, el "coadminisrrador" comparte la administracin con
los rganos intervenidos y la figura del "administrador" implica de suyo el reemplazo del rgano
anterior. Adems, el juez tiene que fijar el plazo de la intervencin el cual, como dice la norma, slo
puede prorrogarse mediante informacin sumaria que acredite tal necesidad.

Art. 116. [CONTRACAUTELA] - El peticionante deber prestar la contracautela que se fije,

de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la
sociedad y las costas causdicas. [ley 19.550, art. 116]
Quien pide la gravosa medida debe garantizar para el caso de improcedencia de la misma.

Art. 117. [APELACION] - La resolucin que dispone la intervencin es apelable al solo efecto
devolutivo. [ley 19.550. art. I 17

Es el efecto que corresponde, atenta la naturaleza de la resolucin que disponga la intervencin. Si

se otorgara al recurso efecto suspensivo ello, implicara la continuacin en los hechos de la
administracin que se tacha de daosa para la sociedad o el inters del socio peticionante.
En otro orden de cosas, la doctrina entiende que el recurso en cuestin puede ser deducido no slo
por los administradores impugnados, sino tambin por la sociedad y los restantes socios.

DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO

Art. 118. [LEY APLICABLE] - La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia v forma por las leyes del lugar de constitucin.
[ACTOS AISLADOS] - Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en
juicio.
[EJERCICIO HABITUAL] - Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto
social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente,
debe:
1) Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas.
2) Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas
por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica.
3) Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella
estar.
Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando
corresponda por leyes especiales. [ley 19.550, art. 118]
Son tres los supuestos legales de actuacion en el pas para las sociedades constituidas en el
extranjero: actos aislados, el establecimiento de ~teursal y el ejercicio principal del objeto o
direccin en el pas (esto ltimo se prev en el art. 124).
El ejercicio habitual de actos en el pas obliga a la sociedad extranjera cumplir una serie de
requisitos formales que la ley indica.
El artculo hace aplicacin de la regla locus regit actum en lo atinente a la forma de la constitucin
de las sociedades. Pero los requisitos que impone para su actuacin o ejercicio habitual en nuestro
pas de actos comprendidos en su objeto social debern ser cumplidos para ser consideradas como
sociedades regulares. Si no los cumpliesen se las considerar como sociedades irregulares, regidas
por las normas del art. 21 y ss. de la ley.

Art. 119. [TIPO DESCONOCIDO] - El art. 118 se aplicara a la sociedad constituida en otro
Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la
inscripcin determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del
mximo rigor previsto en la presente ley. [ley 19.550, art. 119]

La norma se refiere a los supuestos en que el tipo societario sea vlido el extranjero pero no tenga
su similar en el pas. El mximo rigor legal dispuesto en nuestro medio para las sociedades
annimas.
Sealamos que la sociedad, al solicitar su inscripcin, deber acreditar que se ha constituido en el
extranjero de conformidad con las leyes del pas su constitucin. Es decir que a ella incumbe la
prueba del derecho extranjero que le es aplicable (conf. art. 13, Cd. Civil).

Art. 120. [CONTABILIDAD] - Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica

contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad. [ley
19.550, art. 120]
La contabilidad por separado y el contralor administrativo se exigen 1 el caso del art. 119, pero no
para actos aislados (art. 118, prr. 2), ya 1e para realizar stos la sociedad extranjera slo destaca a
un apoderado representante.

Art. 121. [REPRESENTANTES: RESPONSABILIDADES] - EI re

presentante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que
para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no
reglamentados, las de los directores de sociedades annimas. [ley 19.550, art. 121 ]
De alguna manera debi encuadrar la ley a los representantes de sociedades constituidas en el
extranjero, empleando aqu tambin el criterio del mximo rigor.

Art. 122. [EMPLAZAMIENTO EN JUICIO] - El emplazamiento a una sociedad constituida

en el extranjero puede cumplirse en la Repblica:
a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o
contrato que motive el litigio.
b) Si existiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del
representante. De esta forma se soluciona el problema de tener que tramitar un cos toso traslado de
la demanda al notificarse a la sociedad extranjera en su domicilio.

Art. 123. [CONSTITUCION DE SOCIEDAD] - Para constituir sociedad en la Repblica,

debern previamente acreditar ante el juez de registro que se han constituido de acuerdo con
las leyes de sus pases respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems
documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el Registro
Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones, en su caso. (ley
19.550, art. 123]

Es el caso en que una sociedad formada en el extranjero funde -como socia- una sociedad nueva en
nuestro pas. Las normas son rigurosas para evitar que por esta va se evadan disposiciones de otras
reglas que regulan el instituto.

Art. 124. [SOCIEDAD CON DOMICILIO O PRINCIPAL OBJETO EN LA REPUBLICA] La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la Repblica o su principal
objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los
efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de
funcionamiento. [ley 19.550, art. 124]
En este supuesto, atento a que la actuacin principal del ente se va a producir en el pas, se lo
considera totalmente como sociedad local, aplican ntegramente las reglas legales argentinas.
DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR
desde aqu la ley encara el tratamiento de cada uno de los tipos regulados, siguiendo un orden que
responde al criterio que las clasifica en sociedades por partes de inters, por cuotas y por acciones.
En ltimo trmino se regula la sociedad accidental o en participacin debido a la peculiar naturaleza
que se le reconoce y sus particulares caractersticas.
Ms all del criterio clasificatorio sealado, interesar destacar en momento oportuno otras
distinciones como, por ejemplo, las que se denotan entre sociedades de responsabilidad limitada y
sociedades annimas que alcanzan o no el capital indicado en el art. 299, inc. 2, que es aplicacin
del denominado criterio dimensional de la empresa; tambin los alcances prcticos de la
diferenciacin entre sociedades annimas abiertas y cerradas (art. 299, inc. 1), y la sociedad
annima de familia como categora impuesta por la prctica . I

DE LA SOCIEDAD COLECTIVA
Art. 125. [caracterizacin] - Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y
solidaria, por las obligaciones sociales.
El pacto en contrario no es oponible a terceros. [ley 19.550, art. 125 ]
Sin definirla (tal el mtodo adoptado en todos los casos) la ley caracteriza a la sociedad colectiva a
travs de la nota bsica traducida en la responsabilidad solidaria, ilimitada y subsidiaria (ver art. 56)
que asumen to
dos los socios por las obligaciones sociales. La sealada caracterstica responsabilizatoria puede ser
modificada por acuerdo entre los socios (ver, ~1 obstante, art. 13) pero el pacto en cuestin slo
tendr virtualidad interna sin poder ser opuesto a terceros, quienes se guan por el tipo societario al
contratar.
Debido al precitado carcter de la vinculacin interna, la participacin social (denominada parre de
inters en estos entes) no se integra como en la sociedad accionaria a un ttulo circulatorio y
esencialmente negociable, por lo cual slo puede ser transferida mediando acuerdo unnime de los

socios -salvo pacto en contrario, art. 131- y por va de cesin de derechos (art. 1334 y ss., Cd.
Civil) en tutela del inters de terceros. Ver, asimismo, art. 57.
En razn de las caractersticas expuestas esta sociedad es el paradigma legal de las comnmente
clasificadas como sociedades de personas o personalistas, para significar de este modo la relevancia
del citado elemento personal en su organizacin, a diferencia de las sociedades intuitu rei que
organizan capitales. En tal sentido, sus reglas son aplicables directa o supletoriamente en todos
aquellos tipos societarios caracterizados como de intuitu personce (ver arts. 134, 141 y 366);
respecto de la en comandita por acciones, ver arts. 315 y 324.

Art. 126. [Denominacion] - La denominacin social se integra con las palabras "sociedad
colectiva" o su abreviatura.
Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los
socios. Contendr las palabras "y compaa" o su abreviatura si en ella no figuraren los
nombres de todos los socios.
[Modificacion] - Cuando se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su
empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad.
[Sancion] - La violacin de este artculo har al firmante responsable solidariamente con la
sociedad por las obligaciones as contradas. [ley 19.550, art. 126]
Genricamente, el nombre social, atributo de la personalidad societaria, puede representarse
mediante una "razn social", la cual se integra exclusivamente con el nombre de uno, algunos o
todos los socios (porque es indicativa de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada) o
mediante el empleo de una "denominacin social" pasible de ser conformada con cualquier nombre,
incluso de fantasa, relativo o no a su objeto, con el aditamento de la designacin que corresponda
al tipo, o a su abreviatura.
La ley 19.550 introdujo una modificacin sustancial respecto del derogado rgimen del Cdigo de
Comercio al permitir que estos entes puedan ' o ~ entre la utilizacin de razn social (antes
obligatoria) o denominacin social; en este ltimo caso, la exigencia de integrarla con las palabras
"sociedad colectiva", o su abreviatura cumple con la funcin especfica de indicar a terceros el
carcter de la responsabilidad de los socios. Se dispone, adems, que en caso de optar por la
utilizacin de razn social y no conformarla con el nombre de todos los socios, ella se deber
integrar con las palabras "y compaa" o su abreviatura. La antedicha facultad de optar se extiende,
por supuesto, a las dems sociedades por parte de inters con las modalidades propias de cada caso
(ver arts. 134 y 142).
Tambin constituye novedad importante, aunque derivada de la no esencialidad de la razn social
en el nuevo rgimen, el hecho de que sta pueda ser modificada, sin perjuicio de la obligacin de
aclarar esta circunstancia en el empleo para no inducir a error sobre la identidad de la sociedad.
La sancin a la violacin de este artculo es particularmente severa para el `firmante",
entendindose la referencia al administrador con facultades para obligar al ente.

Art. 127. (ADMINISTRACIN: SILENCIO DEL CONTRATO) El contrato regular el

rgimen de administracin. En su defecto, administrar cualquiera de los socios
indistintamente.
La norma establece el principio general en la especie, dejando a la libre voluntad de los socios
prever el rgimen de administracin, pero disponiendo supletoriamente la administracin indistinta
para el caso de silencio contractual.
El artculo alude a la "administracin", pero su regla debe extenderse tambin a la representacin de
la sociedad, con los alcances del art. 58 de 1 ley, porque, como lo entiende la doctrina, los
administradores son los representantes de la sociedad, ya que la administracin exige la actuacin
en nombre de la sociedad.

Art. 128. [Administracin Indistinta - Si se encargara la administracin a varios socios sin

determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podr obrar sin el otro, se entiende que
pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin.
[Administracin conjunta] - Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro,
ninguno puede obrar individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en
la imposibilidad de actuar, sin perjuicio de la aplicacin del art. 58. [ley 19.550, art. 128]
Son dos casos en donde se designan a varios socios como administradores: podrn actuar en forma
conjunta o indistinta, segn la modalidad que seale el contrato. Tambin se puede nombrar a un
administrador nico.

Art. 129. (Remocin del administrador) - El administrador, socio o no, aun designado en el
contrato social, puede ser removido por decisin de mayora en cualquier tiempo sin
invocacin de causa, salvo pacto en contrario.
Cuando el contrato requiera justa causa, conservar su cargo hasta la sentencia judicial, si
negare la existencia de aqulla, salvo su separacin provisional por aplicacin de la seccin
XIV del captulo I. Cualquier socio puede reclamarla judicialmente con invocacin de justa
causa. Los socios disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento fue
condicin expresa de la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso. [ley 22.903, art.
1]
El artculo trae dos importantes disposiciones: a) la forma de remocin del administrador; b) los
efectos de pactar contractualmente la justa causa de remocin. La ley 22.903 reconoce
expresamente la posibilidad de que los socios disconformes con la remocin del administrador,
cuya designacin fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad, puedan ejercer el derecho
de receso.

Art. 130. (RENUNCIA. RESPONSABILIDAD) - EI administrador, aunque fuere socio, puede

renunciar en cualquier tiempo salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que
ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva. [ley 19.550, art. 130]
La renuncia es facultad del administrador (ver art. 259) pero ella no puede causar perjuicio a la
sociedad; por ello se sanciona con justicia al que renuncia de mala fe o en un momento desfavorable
para la evolucin de la sociedad. En estos casos, la ley obliga al administrador a anteponer el inters
del sujeto de derechos (y de terceros de buena fe) al inters personal.

Art. 131. [Modificacin del contrato] - Toda modificacin del contrato, incluso la
transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo
pacto en contrario.
[Resoluciones] - Las dems resoluciones sociales se adoptarn por mayora. [ley 19.550, art. 13
1]
La regla que sienta este artculo se refiere a la forma en que se toman decisiones por el rgano de
gobierno (la reunin de socios). La unanimidad es la regla si se piensa en modificar el contrato;
tambin para ven. la parte social a un tercero o extrao no socio; esta solucin se justifica atento a
que estas sociedades son institu personce
El administrador, en cambio, puede ser revocado por mayora, aunque nombre est consignado en el
contrato social (art. 129).

Art. 132. [Mayora: concepto] - Por mayora se entiende, en esta seccin, la mayora absoluta
de capital, excepto que el contrato fije un rgimen distinto. [ley 19.550, art. 132]
Es la regla tradicional en materia mercantil. El "capital" al que s refiere el artculo es el capital
social y no el efectivamente presente en la asamblea o reunin de socios. Mayora absoluta significa
el 50% ms uno de los votos.

Art. 133. [Actos en competencia] - Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos
que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los
consocios.
[Sancin] - La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin
de los beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daos. [ley 19.550, art. 133]
Esta norma debi integrar la parte general; no obstante, se entiende 'cable a las dems sociedades
por partes de inters, siendo menester, por dicho, hacer mencin aqu a los restantes tipos.
La prohibicin tiene fundamento en el carcter personalista de la relacin interna que genera el
deber de lealtad de los socios hacia la sociedad, teniendo en cuenta que en esta clase de sociedades,
la directa intervencin ]le ellos en la administracin y gestin de la empresa los pone en
conocimiento de informacin, secretos, etc., que pueden ser utilizados para desviar los negocios o la
clientela del ente en provecho propio o de terceros. es ms difcil en la sociedad por acciones debido

a la calidad de mero inversor que ostenta el accionista, por lo cual la interdiccin slo afecta a
directores (ver arts. 272 y 273); no obstante, teniendo en cuenta la incidencia de la sociedad
annima de familia en nuestro medio (ver comentario a la secc. V, ap. 1 ), parte de la doctrina
conviene sobre la posibilidad de que en estos entes se pacte una solucin similar a la de este
artculo, Respecto de las SRL se interpreta, con buen criterio, que la actividad en competencia de un
socio lo hace pasible de exclusin en los trminos del art. 91 que incluye expresamente a estos
entes.
En lo que hace al prr. 2 de la norma comentada, corresponde acotar que a las sanciones all
previstas se agrega la posibilidad de hacer cesar l,: actividad en competencia; esto como principio
general en materia de concurrencia indebida.

FUENTES DEL DCHO. ADMINISTRATIVO.

FUENTES

CONSTITUCION:
El art.31establece la rama de jerarquas, es decir que la jerarqua de normas too para el dcho. adm.
tiene base constitucional.
Normas de la const. esenciales para el dcho. administrativo:
1) En cuanto a la relacin del Estado para los particulares: art.14/28, dice que todos los dchos. y
gtas. reconocidos por la constitucin no pueden ser alterados por las leyes que reglamentan su
ejercicio, y por supuesto tampoco por normas inferiores a las leyes (ej. decretos leyes y dems
reglamentos).
El art.16 habla de la igualdad e idoneidad para asumir la funcin publica, el art.17 habla de la
expropiacin, el art.19 que habla del principio de legalidad, el art.21 que habla de la defensa
nacional.
Es decir que para todos estos casos queda claro que no pueden ser alterados.
2) En cuanto a la organizacin y actividad de la administracin: art.74 al 77 y 81 al 85 que hablan
de la organizacin, el art.86 inc.1,2,5,6,7,8,9,10,15,16,17,20 habla de la actividad del poder
ejecutivo, del art.87 en adelante lo que habla de los ministros del poder ejecutivo, tambin todos
estos son importantes para el dcho. administrativo.

Se deducen una serie de principios juridicos que son base para el dcho. adm., por ej. para resolver el
tema de la responsabilidad del Estado (materia fundamental del dcho.adm.) se invoca el art.16
donde dice que todos los ciudadanos son iguales ante la ley y que ella es la base para las cargas
publicas y por ello el sacrificio especial de un particular da origen a la responsabilidad del Estado.
Es decir que todo lo relativo a la libertad y propiedad de los particulares solamente puede ser
limitado por ley, es decir que el poder ejecutio no puede entrometerse en el alcance de la
cosntitucin ni de los otros poderes.

LEYES:
Para el dcho.adm. no toda ley es fuente por no ser relevante, es decir que la ley para ser fuente, debe
ser todo acto que emane del organo legislativo, de acuerdo con las formas que impone la
constitucin, y que contengan una regla gral. de dcho.

Caracteres:
Regla gral. y abstracta: Debe ser hecha para la generalidad, aunque el art.67 inc.17 C.Nac. permite
que sea para casos particulares como ser pensiones graciables, concesion de honores, etc.
Obligatoriedad: Tiene 2 aspectos, debe ser de cumplimiento obligatorio para todos los ciudadanos, y
respecto del dcho. que a favor de 3ros. haya establecido un texto legal. La fuerza de la ley esta en el
imperio de esta, y es lo que le da la coaccin.
Oportuna: Es decir estar acorde con las necesidades sociales que la imponen, esta es caract.
fundamental del dcho.adm. justamente por la enorme actividad y cambio que tiene esta ciencia.
Permanente: No debe responder a una cuastin de momento.

Federales: (ej. ley 48, ley del correo), se aplican en todo el pas, pero a travs de autoridades
nacionales.
Nacionales: (ej. el Cod.Civil), se aplica a todo el pas pero se ejerce a travs de las autoridades
locales.
Locales: (ej. leyes provinvciales) se aplica y ejecuta a travs de las autoridades locales.

La reserva Legal:
El art.17 del C.Civil dice que las leyes solo pueden ser derogadas por otras leyes, es decir que hasta
que eso suceda conserva toda su fuerza, y ningn organo que no sea el legislativo puede derogarlas,
ya que solo a este le compete la facultad de dictar leyes.
La reserva de ley, es una limitacin al poder reglamentario del poder ejecutivo.
La nica excepcin donde puede el poder ejecutivo invadir al poder legislativo, es un los casos el
gobierno de facto donde se cierra el Congreso y el Ejecutivo dicta decretos-leyes, o en los casos
autorizados por la nueva constitucion art.99 inc.3 donde podr emitir decretos de necesidad y
urgencia con caracter legislativo y solo en materias especificas y permitidas por la constitucin.
La no retroactividad de la ley:
El C.Civil (art.3) dice que las leyes no pueden ser retroactivas (sean o no de orden publico) salvo
disposicin en contrario, pero esa retroactividad en ningn caso puede afectar dchos. amparados por
gtas. constitucionales.
El principio de irretroactividad tiene jerarqua constitucional cuando la ley afecta a un dcho.
incorporado al patrimonio de alguien, donde ese principio se confunde con la garanta de la
inviolabilidad de la propiedad (art.17 C.Nac.).

DECRETOS LEYES:
Son disposiciones con caracter de ley que dicta el organo ejecutivo en caso de necesidad y urgencia,
son reglamentos dictados por un gobierno de Iure cuando el parlamento esta en receso o que por
algn motivo sea imposible seguir los trmites ordinarios para la sancin de la ley, y que por
situacines de extraordinaria necesidad y urgencia hace necesario tomar esas disposiciones y con
caracter de ley.
Pero la constitucin fija los lmites y la forma al organo ejecutivo en esa invasin a la zona de
reserva legal, donde impone el rgimen de nulidad insanable, y somete a la aprobacin posterior del
congreso la vigencia de ese decreto-ley.
Pero al ser un decreto-ley y estar jerrquicamente hubicado debajo de las leyes, no puede derogar
ley alguna (ojo****), ni tampoco tratar materia penal, tributaria, electoral, o rgimen de los
partidos politicos.

REGLAMENTOS:
Son la fuente ms numerosa del dcho.adm. La C.Nac. faculta a los diversos organos del estado para
dictarlos (ej. art.85 C.Nac., cada cmara del poder legislativo podra dictarse su propio reglamento.
Para el ejecutivo es el art.86 inc.2 C.Nac.. Para el poder judicial art.99 C.Nac.).
Hay una diferencia entre el reglamento y la ley, el 1ro. es el llamado ley material porque son normas
juridicas que influyen en la esfera de los particulares frente a los cuales se alzan las 2das. que son
leyes formales que emanan del legislador.
El reglamento siempre es general mientras que la ley puede ser particular, pero no toda disposicin
emanada del poder ejecutivo es un reglamento, a pesar que sea de caracter gral., por ej. una
disposicin que llama a concurso o que licita la construccin de una obra pblica, seran
disposiciones de caracter gral. y dirigida a personas indeterminadas pero no un reglamento, porque
no tienen caracter normativo.
Entonces es reglamento todo acto con disposiciones grales. (que dicta el rgano ejecutivo en mrito
de facultades que expresa o implcitamente le han sido conferidas), y que tienen carcter normativo.
Es una norma gral. y abstracta que emanadel organo ejecutivo y que no puede estar por encima de la
ley.
Preguntas:
Todas las leyes se reglamentan?
N, solo aquellas que van a ser aplicadas por el poder ejecutivo, porque ste no se puede meter en
los otros poderes, como reglamentar la ley de divorcio o la forma del matrimonio, etc.

Una ley que va a aplicar el poder ejecutivo, debe necesariamente ser reglamentada?
S.
Porque puede el poder ejecutivo dictar reglamentos?
Porque el poder legislativo tiene capacidad politica pero no tecnica, esta abunda en el poder
ejecutivo quien tiene una enorme estructura tecnica que demanda dia a dia de esos reglamentos y
que el otro poder no podria satisfacer a diario. Adems esa facultad se funda expresa o
implicitamente en el orden juridico, es de cir que la potestad reglamentaria es inherente a la funcin
adminsitrativa del organo ejecutivo y la naturaleza msima de l, y en algn otro supuestos puede
serlo por facultad delegada del poder legislativo.
BOLILLA N 6
DE LOS HECHOS Y ACTOS ADMINISTRATIVOS
I. DE LOS HECHOS
l. Consideraciones generales
Los hechos comportan un evento. En algunas circunstancias de este evento surgen efectos jurdicos.
Estos hechos seran jurdicamente relevantes pero existen tambin hechos jurdicamente irrelevantes
para el Derecho que seran aquellos que, producindose, no traen apareado el nacimiento de efectos
jurdicos .
2. Clasificacin de los hechos jurdicos
Si el acontecimiento se produce segn leyes de la naturaleza, tenemos un hecho natural'. Cuando el
acontecimiento consiste en la conducta de cierta persona, sea que se trate de una accin o de una
abstencin dependiente o no de su voluntad, tendremos un hecho humano que tambin podr ser
voluntario. El hombre no es ajeno a los efectos de los hechos naturales y tambin est sujeto a leyes
naturales que producen hechos humanos, como el nacimiento y la muerte
Es un hecho natural la destruccin por causas naturales de una cosa, o la muerte de una persona
fsica. Es un hecho humano el comportamiento o actividad material de una persona. El derecho civil
dice que los hechos de que trata el Cdigo son todos los acontecimientos susceptibles de producir
alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de derechos u obligaciones (art. 8%).
Este precepto comprende no slo los hechos producidos por el hombre sino tambin los de origen
natural 3. En el derecho administrativo tienen importancia los hechos naturales y los hechos
humanos que tengan relevancia jurdica. Los hechos humanos con relevancia jurdica pueden ser
administrativos por corresponder a un comportamiento material de rganos de la Administracin.
Por ejemplo, la actividad que desarrolla un rgano para ejecutar un acto administrativo, as en el
caso de demolicin de una construccin que amenaza desmembrase. Pueden tambin existir
omisiones de la Administracin que produzcan efectos jurdicos. Nos referimos al supuesto en que
el derecho positivo fija a la Administracin un trmino para expedirse, vencido el cual, si la
Administracin no ha declarado su voluntad, se entiende que ha rechazado la pretensin del
administrado y que ste en consecuencia, puede ocurrir a otro remedio administrativo para obtener
la satisfaccin de su pretensin. As sucede, por ejemplo, en el caso de que la Administracin no se
pronunciara dentro del plazo establecido para hacerlo o en el de 60 das, en caso de no existir dicho

plazo y si el interesado requiere pronto despacho. Transcurridos 30 das desde el pedido del pronto
despacho, el silencio de la administracin se interpretar como denegacin de lo solicitado (art. 10
de la ly 19.549). En forma similar, en los casos de los recursos de reconsideracin, apelacin y
jerrquico el mero transcurso del plazo para resolver, sin necesidad de solicitar el pronto despacho
de la Administracin, es interpretado como denegacin de lo solicitado (art. 87 del decreto 1759/72
modif. por dec. 3700/77 reglamentario de la ley 19.549). El silencio de la Administracin en este
caso es un hecho que tiene relevancia jurdica, ya que el rgimen jurdico le otorga una
consecuencia jurdica: considerar que la Administracin ha denegado lo peticionado 4.
Los hechos naturales pueden tener trascendencia en el derecho administrativo y conviene examinar
aqullos de los cuales derivan efectos importantes, como el tiempo, el espacio, el peso y la medida.
Estos hechos naturales por s( solos no tienen trascendencia jurdica pero son utilizados por el
Derecho como medio de otras tantas relaciones jurdicas.
3. Hechos administrativos
Nos referimos en lo que sigue a los comportamientos materiales de la Administracin pblica. En
muchas oportunidades la actividad de la Administracin no se agota en la formulacin de los actos
administrativos sino que exige una operacin material de carcter administrativo que sirve para la
ejecucin del acto. La ejecucin material del acto administrativo comporta un hecho administrativo.
As la demolicin de un edificio ordenada por la comuna por ser insalubre y que se realiza por la
misma, comporta un hecho administrativo. Puede ocurrir que, en algunas oportunidades, la
Administracin acte sin que exista previamente el acto como declaracin de voluntad. As en el
supuesto que los bomberos decidieran destruir una casa para evitar la propagacin de un incendio
sin que se haya dictado ningn acto que autorice esa decisin. Los hechos administrativos son
realizados por la Administracin con objeto de obtener un determinado resultado. En algunos
supuestos, los hechos administrativos traen apareados para la Administracin resultados que no han
tenido a la vista cuando se realiz. Por ejemplo, la ejecucin de una obra pblica, hecha
por la Administracin, puede traer apareados daos a los particulares que la Administracin debe
indemnizar.
Podra ocurrir que el comportamiento daoso de la Administracin pblica comportara una
actividad ilcita. As la ocupacin arbitraria de la casa habitacin de un particular ocasionara un
dao al mismo.
Los comportamientos ilcitos de la Administracin dan lugar a lo que se llama las vas de hecho. La
doctrina s resea que la va de hecho administrativa requiere:
a) La intervencin de un funcionario pblico, ya que si se tratara de la actividad de un particular la
va de hecho no existira, por cuanto esa actividad solamente constituir un hecho o un acto del
derecho privado.
b) Una accin material de este funcionario, lo que se explica porque la va de hecho se opone a la
va del derecho.
La accin material del funcionario debe implicar una violacin de la legalidad, una violacin
apreciable del orden jurdico vigente. Por eso se habla de violacin flagrante y accin
manifiestamente ilegal, de grosera violacin de normas, etc. De ah, entonces, que pueda decirse

que la va de hecho es la violacin del principio de la legalidad por la accin material de un

funcionario s.
En nuestro derecho positivo la ley 19.549 indica que la Administracin se
abstendr:
a) De comportamientos que importen vas de hecho administrativo, lesivas de un derecho o garanta
constitucional.
b) , De poner en ejecucin un acto estando pendiente un recurso administrativo de los que, en virtud
de norma expresa, implique la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul o que, habindose
resuelto, no hubiera sido notificado (art. 9). La realizacin de la va de hecho por la Administracin
trae apareada su responsabilidad.
Dijimos que el hecho administrativo es un comportamiento, mientras que el acto administrativo
implica, en algunos casos, una declaracin de voluntad que va a producir efectos jurdicos directos.
Habr, entonces, una distincin clara entre lo que es el acto y lo que es el hecho. Pero, adems,
contra los actos que afecten los derechos subjetivos o los intereses legtimos de los particulares,
stos pueden iniciar recurso en va administrativa mientras que los hechos no son, en principio,
susceptibles de tal va de impugnacin.
II. DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
1. Consideraciones generales
Se sostiene que la expresin acto administrativo surgi despus de la Revolucin Francesa.
Antiguamente estos actos se llamaban actos del rey o actos
del fisco. Se sostiene que el primer texto legal que emple esta expresin es la ley francesa del 16
de agosto de 1790 por la cual se prohiba a tribunales judiciales el comportamiento de operaciones
de los rganos administrativos ~. La misma prohibicin se estableci en la ley del 16 Fructidor del
ao III relativa a los actos de administracin de cualquier especie.
2. Nocin conceptual
En esta materia la doctrina est muy dividida por lo que, antes de dar la nocin conceptual
examinaremos las siguientes cuestiones:
Puede una entidad particular investida de prerrogativas de derecho pblico dictar actos
administrativos? Si solamente un rgano del Estado puede dictar actos administrativos, podrn
hacerlo los rganos legislativo, ejecutivo y judicial o solamente el rgano ejecutivo? El acto
administrativo, es unilateral o existen tambin actos administrativos bilaterales? El acto
administrativo, es solamente el concreto o pueden serlo tambin los generales? El acto
administrativo, consiste en una declaracin o en una manifestacin? Los efectos jurdicos, se
refieren nicamente a terceros o pueden afectar tambin a los particulares que acttian dentro de la
Administracin como los funcionarios?
3. Acto emanado de entes particulares
Naturalmente, esos actos no son formalmente administrativos, ya que no emanan de los rganos del
Estado, pero la aplicacin del criterio de que ciertos actos emanados de estas entidades privadas con

prerrogativas de derecho pblico pueden ser sometidos a la competencia contenciosoadministrativa, ha llevado a la jurisprudencia a Ilamarlos directamente actos administrativos 8.
Explica la doctrina que ia aparicin, despus de la segunda guerra mundial, de organismos privados,
encargados de la prestacin de servicios pblicos y habilitados para dictar medidas unilaterales,
como los organismos de disciplina profesional y de dirigismo econmico, ha conducido a la
jurisprudencia a reconocer que esas decisiones unilaterales, sean individuales o reglamentarias,
emanadas de organismos privados, cuando estn ligadas a la ejecucin de un servicio pblico,
comportan el empleo de prerrogativas de derecho pblico y estn sometidas a la competencia de un
juez administrativo, constituyendo actos os administrativos. Se agrega en Francia que contra este
acto es admisible un recurso de anulacin por exceso de poder 9. En nuestra opinin, la nocin de
acto o administrativo, no depende del rgimen de revisin de los actos. En consecuencia, la
circunstancia que se aduce en Francia de que ciertos actos de los ,,articulares pueden ser revisados
por tribunales administrativos, como, por ejemplo, el Consejo de Estado, no debe influir, a nuestro
modo de ver, para que
esos actos se consideren como actos administrativos. Entendemos que los actos de las corporaciones
profesionales, como, por ejemplo, el Colegio de Abogados de la Pcia. de Buenos Aires, o los
concesionarios de servicios pblicos, no son actos administrativos porque el rgimen jurdico es
diferente. Decimos as porque creemos que el acto emanado de estas entidades no estatales no
puede tener la presuncin de legitimidad que caracteriza a todos los actos emanados de rganos del
Estado, ni tampoco su ejecutoriedad t. Un concesionario de servicios pblicos, como eran los
ferrocarriles, puede tener la facultad, otorgada por ley, de imponer limitaciones al dominio, como
servidumbres o restricciones, pero el acto que dicta ese ente particular, si el afectado por la
servidumbre o la restriccin se resiste a cumplirlo, no podr ejecutarse sino recurriendo a la via
judicial.
Concretando, entonces, nuestra opinin, diremos que los actos emanados de los entes particulares
que prestan servicios pblicos o que tienen otras prerrogativas de derecho pblico, no son actos
administrativos porque carecen de los caracteres de presuncin de legitimidad y de ejecutoriedad
que tienen los que emanan de los rganos del Estado.
4. El acto administrativo emana del rgano ejecutivo
Al estudiar este asunto se presenta nuevamente la cuestin de cmo ha de considerarse a la
Administracin, si en sentido orgnico o en sentido material, es decir si como conjunto de rganos
que integran el Ejecutivo, o como una actividad administrativa que pueden ejercer tanto el rgano
ejecutivo como el legislativo o el judicial. En este sentido, algunos sostienen que acto
administrativo es nicamente el que emana del rgano ejecutivo, mientras otros piensan que
tambin son actos administrativos los que emanan de los rganos legislativo y judicial cuando stos
ejercen funciones administrativas. Nosotros nos hemos inclinado desde un primer momento por la
nocin orgnica de la Administracin Pblica y en consecuencia aceptamos tambin la idea de que
el acto administrativo emane nicamente del rgano ejecutivo.
Fuera de los razonamientos que puedan surgir de la doctrina, entendemos que hay que ajustarse al
derecho positivo cuando ste trae algunas disposiciones aplicables. En nuestro caso, la ley 19.549
establece en su artculo 1 que "las normas del procedimiento que se aplicar ante la

Administracin Pblica nacional, centralizada y descentralizada, inclusive entes autrquicos, con

excepcin de los organismos militares y de defensa y seguridad, se ajustarn a las propias de la
presente ley y a los siguientes requisitos". Quiere decir, entonces que la ley 19.549 al referirse al
procedimiento administrativo considera la Administracin en sentido orgnico, ya que no dice que
aqul se aplicar a la actividad del Estado en ejercicio de su funcin administrativa, en cuyo caso
habra considerado a la Administracin en su sentido material. Partiendo, entonces, de ese supuesto,
tenemos que decir que, de acuerdo con el derecho vigente, el acto administrativo emana de un
rgano del Estado, pero este rgano es el ejecutivo, siendo excluidas, entonces, en el concepto de
acto administrativo las actividades que realizan los rganos legislativo y judicial en ejercicio
tambin de la funcin administrativa en mrito de la disposicin legal a que nos hemos referido
anteriormente.
Cuando nos referimos al contenido del derecho administrativo dijimos que estudia la
Administracin en sentido orgnico, es decir el conjunto de rganos distribuidos en forma de
pirmide jerrquica que constituyen el rgano ejecutivo. Dijimos tambin que la Administracin
moderna no es abstencionista como era la de la poca del Estado liberal, sino que es prestacional,
vale decir est obligada a prestar servicios a los particulares y asi presta los servicios de transportes,
comunicaciones, suministra agua, energa elctrica, gas, etc. a los mismos. Ha nacido a favor de
stos un nuevo derecho, el derecho pblico cvico, que les permitira pedir a la Administracin la
prestacin de esa actividad. No podemos, en consecuencia, entender por Administracin la
actividad que, en ejercicio de funcin administrativa realizan los rganos legislativo y judicial, ya
que sta no tiene el carcter prestacional que caracteriza a la Administracin moderna. Una
Administracin que construye caminos, ferrocarriles, suministra energa, etc., slo puede entenderse
como la que est a cargo del rgano ejecutivo.
5. El acto administrativo, Les solamente el concreto o puede hacerlo tambin el general?
1: El rgano ejecutivo puede dictar una declaracin concreta o general. De all que la doctrina
distinga los actos administrativos de los reglamentos. El reglamento se dirige a un sujeto
indeterminado, es decir a todos aquellos que se encuentran en una determinada situacin particular
y nica. , - Es de sealar tambin que existen diferencias en cuanto a la extincin. La
Administracin puede en cualquier momento extinguir en sede administrativa un reglamento,
mientras que no podra hacerlo si se tratara de un acto administrativo que ha creado derechos
subjetivos a favor de particulares, en cuyo supuesto debe ocurrir a la va judicial. Un reglamento
entra en vigencia despus de su publicacin en el Boletn Oficial, mientras que" eI acto
administrativo se notifica directamente al intersado, lo que supone en principio un conocimiento
cierto del mismo. En cuanto al reglamento, como que se publica, slo implica un conocimiento
presunto o ficto de l por parte de los particulares a quienes se va a aplicar Ia falta de publicacin de
un reglamento impide la aplicacin del mismo porque se violara el principio de igualdad ante la ley
que consagra la Constitucin Nacional. Hay que agregar que conteniendo el reglamento normas
jurdicas generales y el acto administrativo normas concretas o particulares, surge una gradacin
jerrquica en virtud de la cual toda decisin individual debe ser conforme a una regla general
preestablecida. El reglamento tiene una vigencia indeterminada en el tiempo, mientras que el acto
administrativo se agota en el caso concreto a que se aplica. El reglamento tampoco puede en

principio, ser retroactivo, ya que le alcanza el mismo principio de las leyes. En cambio el acto
administrativo puede ser retroactivo en algunos casos.
El derecho positivo tambin nos da elementos para distinguir el reglameto del acto administrativo.
En este sentido la ley 19.549 dice que los actos administrativos adquieren eficacia desde su
notificacin mientas que los reglamentos la adquieren desde su publicacin (art. 11). Adems el
decreto 1759/72 establece que la elaboracin de los actos de carcter general, es decir de los
reglamentos, se iniciar por el rgano o ente de la Administracin que corresponda segn las leyes o
disposiciones del Poder Ejecutivo (art. 103). Este rgano administrativo debe realizar los estudios y
obtener los informes previos que garanticen la juridicidad, acierto y oportunidad de la iniciativa,
acumulando los dictmenes y consultas evacuadas, las observaciones y enmiendas que se formulen
y cuantos datos y documentos fueren de inters para conocer el procedimiento de elaboracin de la
norma y tienda a facilitar su interpretacin (art. 104).
6. El acto administrativo, 7.es unilateral o puede ser tambin bilateral?
Es necesario distinguir entre la formacin del acto administrativo y los efectos del mismo: Puede
ocurrir que el acto administrativo se forme por una declaracin unilateral de voluntad y, sin
embargo, los efectos sean bilaterales. Puede suceder, como dijimos, que un acto haya nacido de una
declaracin unilateral de voluntad, por ejemplo la admisin de un alumno en la universidad. El acto
de admisin evidentemente es un acto unilateral, pero los efectos de ese acto son bilaterales, ya que
crean obligaciones y derechos tanto para la Administracin como para el particular que ha sido
admitido.
ara que un acto pueda ser bilateral es necesario que la voluntad del particular contribuya a la
formacin del acto y tambin a la realizacin de los efectos del mismo. En este supuesto nos
encontramos frente a los contratos administrativos, cuyo rgimen jurdico es distinto al de los actos
administrativos. El problema a resolver es el de determinar qu funcin juega la voluntad de los
particulares en la formacibn del acto administrativo como en los supuestos en que el acto lo dicta la
Administracin a peticin de los particulares. As, por
: ejemplo, en el supuesto del permiso de ocupacin de un bien del dominio pblico, la peticin del
particular provoca el acto de la Administracin que acuerda o deniega el permiso. Se ha sostenido
que en este caso el acto es bilateral, ya que, de no haber intervenido la voluntad del particular, la
Administracin no se hubiera pronunciado. Es evidente, sin embargo, que esa voluntad del
particular ha servido solamente para provocar la actividad de la Administracin pero no ha
intervenido en la formacin del acto, y como para considerar que el acto sea bilateral, es necesario
que la voluntad del particular intervenga en la formacin del mismo y en sus efectos no podemos
hablar aqu de acto bilateral. En este caso particular del permiso de uso de un bien del dominio
pblico, es posible que la Administracin deniegue el pedido porque entienda que debe privar el uso
general sobre el particular. Indudablemente en este supuesto no puede decirse que haya intervenido
la voluntad del particular, que haba solicitado el permiso, en la formacin del acto.
La ley 19.549 establece en este sentido que los contratos que celebre el Estado se regirn por sus
respectivas leyes especiales sin perjuicio de la aplicacin analgica de la ley. Adems, cuando se
refiere a los elementos del acto alude a la competencia (art. 7 inc. a) y nada dice del consentito ni de
la capacidad del particular.

7. El acto administrativo consiste en una declaracin o en una manifestacin

La doctrina utiliza la palabra declaracin ". La palabra declaracin proviene de declarvs, que quiere
decir poner en claro, aclarar, por lo que presume una expresin ms sutil, es decir una expresin
intelectual. Toma para su expresin y comprensin hechos simblicos con una significacin
figurada que se hace accesible al intelecto mediante un proceso de anlisis y de conversin de los
datos simblicos a nociones o datos reales.
En cambio, manifestacin viene de manus fendere, golpear con la mano e indica una demostracin
de algo con hechos objetivos que hacen saltar a la vista de los dems individuos aquello que se
quiere sealar, vale decir que se indica burdamente. Declaracin es la exteriorizacin del
pensamiento, la extrinsecacin de un proceso intelectual que comprende tanto el caso de volicin
como el de cognicin, opinin y juicio.
8. Efectos jurdicos de los actos administrativos
Como que el acto administrativo es un acto jurdico 1z, es lgico que produzca efectos jurdicos.
Ahora bien, evidentemente esos efectos tienen que ser directos e inmediatos, es decir deben surgir
del acto mismo, no estn sujetos al dictado de un acto posterior. Por eso no seran ictos
administrativos los informes, los proyectos, los pareceres de los rganos consultivos, por cuanto son
actos preparatorios. Los efectos jurdicos deben emanar del acto mismo, por eso se dice que son
inmediatos. En tal mrito se dice que el acto administrativo ha de producir efectos directos e
inmediatos; surgen del acto mismo.y por s solos.
El acto administrativo puede producir efectos con relacin a terceros, es decir efectos fuera de la
Administracin, pero es indudable que los actos administrativos que producen sus efectos en lo
interno de la Administracin pueden no tener el mismo rgimen jurdico ue los anteriores, por lo
que es dable distinguir una especie de la otra. As~era acto administrativo el que prduce efectos
externos o sea con relacin a un tercero, ajeno a la Administracin cto de la Administracin el que
produce efectos internos o sea con relacin slo para la Administracin. En ciertas oportunidades el
efecto jurdico se deber producir en relacin con entes administrativos. As en el supuesto de
control de una entidad autrquica por la Administracin central, el acto que sta dicte, sea una
aprobacin o una autorizacin, produce efectos jurdicos con respecto al ente autrquico, ya sea
para autorizarlo a dictar el acto presentado o para permitir que ste, que ya ha nacido y es perfecto y
vlido produzca todos sus efectos jurdicos.
9. Conclusiones
Al terminar este anlisis de las distintas cuestiones que se pueden plantear, podemos llegar a la
nocin conceptual del acto administrativo, diciendo que es una declaracin unilateral y concreta del
rgano ejecutivo que produce efectos jurdicos directos e inmediatos. Queremos agregar
sintticamente para completar, que nos referimos a una declaracin por no corresponder usar la
palabra manifestacin, como sealamos ms arriba; y decimos que sa declaracin tiene que ser
unilteral porque, como ya vimos la volundad del particular no contribuye nunca a la formacin del
acto administrativo Decimos, adems, que esta declaracin debe ser concreta, porque excluimos del
concepto de acto administrativo a los reglamentos que, como indicamos oportunamente, tienen
sealado en el derecho positivo un rgimen especial. Y decimos finalmente que produce efectos
juridicos directos e inmediatos porque ellos surgen del mismo acto. Estos efectos regirn no

solamente en lo extrno de la Administracin sino tambin en lo interno de la misma, ya que tanto

una como otra clase de actos, los externos y los internos, tienen iguales elementos jurdicos. Ms
adelante sealaremos las diferencias. Al decir declaracin comprendemos no solo la de voluntad
sino tambin la de juicio y la de conocimiento.
Si el acto emanado del rgano ejecutivo no produjera efectos jurdicos, no ser un acto
administrativo.
10. Actos administrativos regidos parcialmente por el derecho privado
El rgano administrativo en ejercicio de la funcin administrativa puede dictar un acto
administrativo regido por el derecho pblico, pero puede tambin ocurrir que el acto dictado por el
rgano ejecutivo se rija parcialmente pon el derecho privado. La doctrina sostiene que pueden
existir actos emanados del rgano ejecutivo en ejercicio de la funcin administrativa que se rigen
parcialmente, en cuanto a su objeto, por el derecho privado. Por ejemplo, los actos emanados del
rgano administrativo con efectos inmediatos sobre el estado civil de las personas, como el
matrimonio. Evidentemente, se trata de un acto emanado del rgano ejecutivo que se rige en cuanto
a la competencia por el derecho pblico y en cuanto a la forma y el objeto por el derecho civil, ya
que todo lo relativo a la forma de contraer matrimonio y los requisitos para su celebracin son de
carcter civil.
Un criterio que podr tomarse en cuenta para la distincin entre los actos administrativos que se
rigen totalmente por el derecho pblico y los que se rigen parcialmente por el derecho privado es el
relativo a la determinacin del objeto que se persigue con el acto. Si se tratara de un objeto
econmico privado, con el propsito de procurar un lucro, el acto sera regido parcialmente por el
derecho privado.
11. Actos administrativos y actos de derecho privado

Una diferencia fundamental entre estas dos clases de actos consiste en que
los actos administrativos son dictados por un rgano estatal, el rgano
ejecutivo. Por ello el acto administrativo, cuando contiene obligaciones,
obliga a aquellos a quienes va dirigido, mientras que la declaracin de
voluntad en derecho privado slo puede fundar obligaciones para los propios
declarantes. Ello es asi porque en el ordenamiento jurdico privado a nadie le
ha sido concedido un poder de voluntad sobre los restantes sujetos de
derecho. Por lo dems, el acto de derecho privado tiene, en general, un fin
econmico de incremento patrimonial, mientras que en el administrativo es el
inters pblico el que preside la formacin del acto.
Una diferencia importante entre los actos administrativos y los de derecho privado surge de los
caracteres de los primeros. En efecto, los actos administrativos son en ciertos supuestos ejecutorios
y tienen en su favor una presuncin de legitimidad, lo que no ocurre en los actos de derecho
privado. De ello se deriva que si un acto jurdico de derecho privado es contrario a la ley, no ha de
producir las consecuencias jurdicas que buscaba, mientras que si el acto administrativo es contrario
a la ley, ha de tener la fuerza necesaria para producir efectos jurdicos hasta el momento en que la

autoridad judicial lo anule o la Administracin lo revoque. Todo ello en virtud de los caracteres
propios del acto administrativo que hemos de estudiar ms adelante.
Es oportuno sealar tambin una diferencia que surge de la ejecucin del acto. Un acto de derecho
privado no puede ser ejecutado forzosamente a menos que el rgano judicial resuelva que lo sea,
mientras que el acto administrativo, en algunos supuestos, cuando la ley expresa o implcitamente le
ha otorgado ejecutoriedad, puede ejecutarse sin necesidad de recurrir al rgano judicial.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS
Consideraciones generales
Los actos administrativos pueden clasificarse desde distintos puntos de vista clasificacin
importante es la, que hiciera la escuela francesa de servicios pblicos, que distingua los actos
jurdicos en general y, en consecuencia, . los administrativos, en cuatro categoras: el acto regla, el
acto subjetivo, el acto condicin y el acto jurisdiccional, que fue agregado gor Jze.
El acto regla es el que crea situaciones jurdicas impersonales y de carcter general.
El acto subjetivo es el que hace nacer una situacin jurdica que afecta concretamente a persona o
personas determinadas.
El acto condicin inviste a una persona de un status general impersonal y objetivo que ha sido
previamente establecido por un acto regla hace regular el ejercicio de un poder legal, de una
competencia preexistente.
El acto jurisdiccional es, en el Derecho francs, el que comprueba, con fuerza de verdad legal, una
situacin jurdica general o individual o un hecho En lo que sigue nos vamos a ocupar de la
clasificacin de los actos administrativos desde distintos puntos de vista, de acuerdo con l doctrina
moderna. Esos puntos de vista no son excluyentes entre si, sino complementarios.
2. Clasificacin de los actos administrativos en cuanto a sus efectos
Los actos administrativos pueden tener efectos externos, vale decir con relacin a terceros, o pueden
tener efectos internos, es decir que se producen en el interior de la administracin. Como ejemplo
de acto externo podemos citar una autorizacin de polica por la que se elimina un obstculo
impuesto por la ley al ejercicio de la actividad de un particular. Con respecto a los actos internos,
son aqullos que producen efectos dentro de la Administracin, por ejemplo la orden dada por el
superior al inferior o la sancin que aplica la autoridad competente a un funcionario como
consecuencia de un sumario administrativo. Esos actos internos producen sus efectos en las
relaciones interorgnicas, mientras que los externos producen efectos en las relaciones
intersubjetivas.
Como dijimos anteriormente, el acto administrativo externo, que conserva el nombre de acto
administrativo, y el interno, que se llama corrientemente acto de la Administracin, tienen los
mismos elementos pero cabe hacer ciertas distinciones en cuanto a estos dos tipos de actos.
Sealaremos las siguientes diferencias entre actos administrativos y actos de la Administracin.
a) El rgimen de la publicidad es diferente. El acto administrativo debe notificarse y el reglamento
debe publicarse en un peridico oficial. En cambio los actos de la Administracin no es necesario
que se notifiquen personalmente ni que se publiquen.

b) Como que de los actos de la Administracin no nacen generalmente derechos subjetivos a favor
de terceros, se entiende que la regla de la inmutabilidad o estabilidad de los actos administrativos no
es aplicable.
c) No son recurribles en sede judicial, salvo cuando afectan el status jurdico de un funcionario
pblico
3. Clasificacin de acuerdo con el rgano de que emana el acto
El rgano que dicta el acto administrativo puede tener la forma unipersonal o colegiada. Si se trata
de un rgano unipersonal el acto es una decisin. Si se tratara de un rgano colegiado, el acto que
resulte ser el producto de la deliberacin que haya celebrado al mismo
4.Clasificacion de acuerdo con la naturaleza de la decisin
Como hemos dicho y veremos en detalle ms adelante, el acto administrativo surge como
consecuencia de un procedimiento en el cual se va dictando una serie de actos hasta Ilegar a la
decisin final. Existe, en consecuencia, una serie de actos preparatorios y de actos interlocutorios y
de mero trmite de los cuales va a surgir un acto final que es el que culmina todo el procedimiento.
El acto final de un procedimiento administrativo, o definitivo de acuerdo a la terminologa de la ley
19.549, que afecta los derechos subjetivos o los intereses legtimos de un particular, es susceptible
de ser recurrido en sede administrativa y como consecuencia final de estos recursos surge un acto
que se dice que causa estado, va.le decir que no es susceptible ya de ningn recurso en sede
administrativa. Pero en el orden nacional el particular afectado en su derecho subjetivo puede
ocurrir contra el mismo en sede judicial. Puede decirse, entonces, que el acto dictado como
consecuencia del recurso entablado y que no admite otros recursos en sede administrativa es un acto
que causa estado ' precisamente por esa circunstancia, pero que no es firme por cuanto el particular
afectado puede ocurrir a sede judicial, de acuerdo con el derecho positivo vigente.
El acto interlocutorio o de mero trmite, o sea aquellos que no resuelven el fondo del asunto, podrn
ser impugnados en sede administrativa pero no en sede judicial ~. La impugnacin en sede
administrativa est regulada, como ya veremos, en forma distinta que la de los actos definitivos o
finales.
Clasificacin de acuerdo con los sujetos intervinientes
Desde este punto de vista podemos clasificar los actos en simples y compuestos. El acto simple es
aquel en cuya emanacin interviene un solo rgano, no interesando que ste sea individual o
colegiado. Ello es as porque a pesar de ser el rgano colegiado compuesto de una pluralidad de
personas fsicas, la declaracin de voluntad es una y referida al colegio considerado en su unidad
estructural. Los actos administrativos compuestos son el resultado de la participacin de varios
rganos cada uno de los cuales dicta un acto preparatorio que se une a la de los dems para
constituir el acto final. Los actos compuestos se distinguen en actos complejos y actos colectivos.
En los actos complejos que resulten, como dijimos, del concurso de varios rganos administrativos,
rganos que pueden ser del mismo ente o de entes pblicos distintos, el acto debe reunir unidad de
contenido y unidad del fin de las distintas voluntades que se funden para dictar un solo acto. Por
ejemplo el decreto del P. E. N. refrendado por el Ministerio del ramo, de acuerdo con el art. 87 de la
Constitucin Nacional. Los actos colectivos resultan del conjunto de las voluntades de varios

rganos con contenido y finalidad comn pero distinta, los que se unen solamente en las
declaraciones, permaneciendo jurdicamente autnomos. En el acto colectivo hay una sola'
declaracin de voluntad, pero concurren a formalizarlo varias voluntades. As, por ejemplo, un
acuerdo de ministros.
Clasificacin de los actos administrativos teniendo en cuenta la funcin que juega la voluntad de la
Administracin en la produccin de los efectos jurdicos
Desde este punto de vista los actos administrativos pueden clasificarse en negocios jurdicos y
meros actos administrativos. Los negocios jurdicos consisten en una declaracin de voluntad del
rgano administrativo que produce los efectos jurdicos queridos por esa voluntad. De all que se
hable de voluntad autnoma dirigida a producir efectos jurdicos.
En el caso de meros actos administrativos, los efectos jurdicos se producen por mandato legal,
independientemente de la voluntad del rgano emisor. La doctrina, en general, y pese a esta
clasificacin, denomina acto administrativo, tanto a los que han sido considerados como negocio
jurdico como a los que. desde este punto de vista. Son meros actos administrativos.
7. Clasificacin de los actos administrativos -negocio jurdico teniendo en cuenta los efectos
respecto a los administrados
Considerando los efectos jurdicos respecto de los administrados, la doctrina los clasifica en la
siguiente forma:
A) Actos que aumentan las facultades, los poderes y los derechos de las particulares.
B) Actos destinados a limitar esos derechos.
I~ Actas que aumentan las facultades, poderes y derechos de las particulares Puede ampliarse la
esfera de los particulares en los siguientes supuestos: a) La admisin. Es un acto cuyo efecto
consiste en introducir a un individuo
en una determinada colectividad, en una institucin con el objeto de que participe de ciertos
derechos o ventajas o que goce de algunos servicios pblicos. La naturaleza del acto no se modifica
por la circunstancia de que de l derive alguna ventaja para la Administracin.
b) La autorizacin administrativa de polica. En este supuesto el particular tiene ciertos derechos
preexistentes que, estando regulados por el Derecho, puede ejercer siempre que la Administracin
se lo permita. Se trata de actividades de los particulares que puedan traer trastornos o no a la
colectividad y de acuerdo con las normas que regulen el ejercicio de tales actividades corresponder
la injerencia de la Administracin, que se inserta con un acto administrativo dentro de la actividad
del particular autorizando su ejercicio. Se trata entonces de una declaracin de voluntad por medio
de la cual un rgano de la Administracin Pblica permite que una persona ejercite un derecho o un
poder propio, previa valoracin de la oportunidad de tal ejercicio con relacin al inters especfico
que el sujeto autorizante deba tutelar.
Debe sealarse que esta autorizacin no ha de confundirse con la que resulta del control de la
Administracin Central sobre las entidades descentralizadas.
c) La concesin. Ia doctrina considera la concesin como un acto administrativo, vale decir, una
declaracin unilateral de voluntad de un rgano ejecutivo. Tal es el caso en que se concede a una

sociedad la personalidad jurdica (art. 45 Cdigo Civil). En otros supuestos se acuerda al interesado
un derecho subjetivo en particular. Podra citarse el otorgamiento de premios al valor, al mrito, a la
virtud, como tambin el supuesto de una jubilacin o una pensin segn establece la Constitucin
Nacional (art. 86 inc. 7).
En nuestra opinin, en todos los supuestos en que la concesin hace nacer nuevos derechos a favor
del particular, vale decir, ampliando su esfera de accin, debe considerarse como constitutiva y es
un acto administrativo. Tal el otorgamiento de una jubilacin. En los supuestos en que existiera
delegacin de derechos y atribucin de poderes por parte de la Administracin al particular
concesionario la concesin seria traslativa y dara lugar a un contrato administrativo segn
analizaremos ms adelante, como la concesin de servicio pblico.
d) La dispensa. Es un acto administrativo que exime a una persona del cumplimiento de una
obligacin. As la de la prestacin del servicio militar. B) Actos que limitan las facultades, los
poderes y las derechas de los particulares.
En esta segunda categora de negocios jurdicos administrativos entran todos aquellos que
restringen la esfera jurdica de un particular. Podramos decir, por ejemplo, que la revocacin de una
autorizacin produce una disminucin de los derechos que el particular podr utilizar. Podemos
citar entre estos actos loe siguientes:
a) Las rdenes. Son declaraciones de voluntad de los rganos administrativos que crean
obligaciones para determinadas personas. Las rdenes no privan a los particulares de los derechos
subjetivos, pero influyen en su ejercicio. Las rdenes pueden ser positivas o negativas. En las
rdenes positivas hay que cumplir ciertas acciones, observar determinada conducta o realizar una
prestacin. Las rdenes negativas obligan a que el particular se abstenga de cumplir una
determinada actividad. Entre las rdenes positivas pueden citarse la orden de demolicin de un
edificio que amenaza ruina, las obligaciones en materia tributaria. Entre las rdenes negativas
estaran las que se dan para evitar el dao social que podra derivar del libre ejercicio de cierta
actividad.
b) Actos traslativos de derecho. Estos actos en general, se conocen con el nombre de actos de
expropiacin, pero esta denominacin puede dar lugar a un equvoco, ya que dichos actos pueden
tener como objeto no solamente el derecho de la propiedad privada en su integridad, sino tambin
facultades particulares contenidas en ese derecho. Se denominan actos traslativos de derechos
aqullos por los cuales la Administracin Pblica transfiere, coactivamente, de un sujeto que es el
expropiado a otro que es el expropiante, la propiedad de una cosa o una facultad inherente al
derecho de propiedad, haciendo surgir correlativamente un derecho de crdito del expropiado contra
el expropinte. Los actos de expropiacin tienen de comn con las rdenes su fundamento en la
supremaca general de la Administracin.
c) Actos extntivos de derechos y de relaciones jurdicas. Se comprenden en esta categora actos de
distintas especies, que tienen en comn el carcter de extinguir un derecho o una relacin jurdica.
Entre los actos que actan directamente sobre un derecho determinado procediendo a su extincin,
podemos recordar la confiscacin que extingue el derecho de propiedad. Cabe comprender tambin
aquellos actos que declaran la caducidad de derechos creados en mrito de disposiciones
preexistentes y que constituyen una sancin por el comportamiento del sujeto pasivo. As la

caducidad en cuanto a permisos de ocupacin del dominio pblico. Son tambin actos extintivos
aqullos que eliminan del mundo jurdico un acto administrativo, ya sea ex tunc, ya sea ex nunc, en
base a su nulidad o anulabilidad, respectivamente.
d) Actos punitivas. Se consideran tales aqullos que se refieren a las sanciones que son aplicables en
va administrativa como consecuencia de un comportamiento antijurdico del particular. El
comportamiento antijurdico del particular puede consistir en la inobservancia de una norma
jurdica o de una orden de la Administracin Pblica y en general de un deber puesto a cargo del
interesado, en merito de un acto administrativo.
Clasificacin de los meros actos administrativos
Los meros actos administrativos pueden clasificarse en declaraciones de juicio y declaraciones de
conocimiento. Son muy numerosos y en algunos supuestos se trata de actos que producen efectos en
lo interno de la administracin.
Meros actos administrativos que significan una declaracin de juicio
a) Pareceres. Ya hemos dicho que el parecer es un acto tipico de la administracin consultiva no
productor de efectos jurdicos directos y no impugnable por va de recurso (art. 80 del decreto
1759/72).
b) Propuestas. Es una relacin de juicio expresado por un rgano de la Administracin Pblica a
otro rgano de la misma, que se refiere a la oportunidad 0 1a necesidad de emitir una medida o
disposicin y al contenido a darse a la misma. La propuesta, como los pareceres, puede dividirse en
facultativa, obligatoria y vinculante.
La propuesta se distingue del parecer. El parecer se emite siempre a requerimiento del rgano
activo. En cambio, la propuesta surge en general por iniciativa del proponente. Por lo dems, el
objeto del parecer estar circunscripto a las cuestiones sometidas al rgano consultivo por el rgano
activo, mientras que el objeto de la propuesta obligatoria y vinculante estar definido por la ley y de
all que el juicio del proponente debe tener en cuenta lo establecido por la misma.
c) Relaciones y juicios. La relacin consiste en la exposicin del desarrollo de operaciones
administrativas o de procedimientos administrativos o del funcionamiento de un determinado
servicio o instituto. Las relaciones son en general actos de,la actividad interna de la Administracin.
En cuanto a los juicios, son los que emiten las comisiones examinadoras despus de una prueba de
examen o los que efecta una comisin asesora que analiza los antecedentes de unos concursantes y
establece cul es el competente para ocupar el cargo.
10. Manifestaciones de conocimiento
a) Los actos de comprobacin consisten en la constatacin de hechos o situaciones. Son muy
numerosos y se pueden clasificar en comprobaciones simples y comprobaciones valorativas. Los
primeros se refieren a la constatacin del hecho o de la situacin; los de constatacin valorativa
contienen adems un elemento de juicio.
b) Los certificados son declaraciones de conocimiento de determinadas condiciones, por ejemplo
los certificados de buena conducta 3.

c) Las inscripciones, que consisten en la insercin de un nombre en una lista de personas que gozan
de determinados derechos o estn sujetos a determinados deberes, por ejemplo la inscripcin en la
lista electoral.
d) La notificacin es el medio para informar al interesado de los actos individuales, a los fines de
que produzcan sus correspondientes efectos.
e) La intimacin es el medio por el cual la Administracin advierte a un individuo que si no cumple
o no realiza determinado acto jurdico o determinada actividad material, sern adoptadas contra l
ciertas medidas, por ejemplo la orden de demolicin de obra que se haya iniciado sin el necesario
permiso municipal.
f) La publicacin es el medio por el cual la Administracin nace cuncx:er los reglamentos a una
colectividad determinada de personas.
I1. Clasificacin en cuanto s su forma de expresin
Desde este punto de vista la doctrina clasifica los actos en expresos, tcitos y presuntos. En los
expresos existe una clara e inequvoca exteriorizacin de la declaracin de voluntad, de juicio, de
conocimiento, etc. En los actos tcitos falta esta declaracin, pero ante la conducta administrativa se
supone racional la existencia de una voluntad que produce efectos jurdicos. Un ejemplo de acto
tcito sera la designacin de un nuevo funcionario ante una renuncia no aceptada formalmente. Del
acto expreso: de la nueva designacin se deduce la aceptacin de la renuncia del funcionario
renunciante. En cambio en el acto presunto no existe ni una declaracin concreta administrativa, ni
una conducta a la que se pueda atribuir determinado valor o sentido en virtud de una interpretacin
racional. El significado de esta conducta la fija en forma expresa el ordenamiento jurdico,
cerrndose as los pasos a toda labor interpretativa. Es lo que ocurre cuando la ley atribuye un
sentido al silencio de la Administracin, por ejemplo el art. 10 de la ley 19.549. En cuanto al acto
expreso, podr ser oral, escrito o mmico, segn el lenguaje que se utilice para su exteriorizacin.
Los actos administrativos son generalmente escritos, pero en ciertas oportunidades pueden ser
orales y en otras mmicos
12. Clasificacin de acuerdo con el sujeto a que se refiere
El acto administrativo que es, como dijimos, un acto concreto, puede dirigirse a un destinatario
determinado, por ejemplo el nombramiento de un funcionario pblico y ser entonces un acto
administrativo singular, o a una pluralidad de destinatarios identificados o identificables, por
ejemplo una resolucin del dcano de una facultad fijando fecha de exmenes, o puede dirigirse a
una generalidad de personas que en principio resulte imposible determinar, por ejemplo el llamado a
licitacin pblica, que la doctrina espaola distingue de los reglamentos.
l3. Acto administrativo necesitado de coadyuvante
Con relacin a ciertos actos administrativos previenen las leyes que no pueden tener lugar sin la
previa solicitud del destinatario. ste, con su manifestacin de voluntad, excita la actividad de la
Administracin y da origen al nacimiento del acto. Con la manifestacin de voluntad pone en
movimiento la actividad de la Administracin, cuyo trmino es el acto administrativo. La
intervencin del particular puede obedecer a distintos motivos.

FORMACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO

1 . Consideraciones generales
El acto administrativo no surge por floracin espontanea, suno que es el fruto del esfuerzo
coordinado de varios rganos que tienden a la consecucin del mismo fin. El acto administrativo
surge como consecuencia de una sucesin o una cadena de actos de distinto alcance y contenido que
serian los actos de trmite que conducen al ulltimo eslabn de aqulla, que es el acto final o
definitivo 1 en el que se contiene la voluntad de la Administracin. La realizacin de cada una de
las funciones del Estado no se agota en un solo acto sino que se completa con una serie de actos que
se combinan entre si por un efecto juridico nico. Los actos administrativos han de seguir, antes de
su nacimiento, un camino previamente determinado por el Derecho. Este conjunto de trmites y
formalidades es el procedimiento administrativo. Se podr decir, entonces, que el procedimiento
administrativo es el conjunto de reglas que rigen la elaboracin de los actos administrativos.
El procedimiento administrativo debe reunir una serie de requisitos: a) Que cada uno de los actos
combinados conserve integramente su individualidad. b) Que la conexin de los actos radique en
una unidad de actos jurdicos. En el procedimiento todos los actos estn encaminados a producir un
efecto jurdico, que es el que le da unidad a este conjunto de actos. c) Que los actos estn
vinculados causalmente entre s, de modo que cada uno supone el anterior y el ltimo supone el
grupo entero. El efecto pertenece al ltimo acto pero ste no se producir si no estuviese precedido
por los otros, cuyos efectos singulares estn precisamente encaminados a la preparacin de aquel
acto; a este efecto se procede del primero al ltimo de los actos coordinados y de ah que a la
coordinacin se le haya dado desde hace mucho tiempo el nombre de procedimiento.
El procedimiento es un modo de sucesin, un orden, una forma de proceder; es una ruta que debe
seguirse para alcanzar resultados prcticos. Es lgico que el acto administrativo se forme a travs de
un procedimiento, ya que, por una parte, siendo la Administracin una persona moral, su voluntad
se forma mediante la vinculacin de una serie de voluntades correspondientes a los titulares fsicos
de sus rganos. Por otro lado se tiende cada vez ms a que la Administracin acte dentro del marco
del Derecho.
El procedimiento puede ser considerado desde dos puntos de vista: como garanta jurdica y como
instrumento de eficacia.
G. El procedimiento como garanta del particular
Dijimos ms arriba que el procedimiento se establece como garanta del particular. En este sentido
la ley 19.549 establece que los interesados tienen derecho al debido proceso adjetivo que
comprende:
a) El derecho a ser odo, vale decir a exponer sus pretensiones y defensa antes de la emisin de
actos que se refieren a sus derechos subjetivos o intereses legtimos, a interponer recursos y hacerse
defender y representar profesionalmente.
b) Derecho a ofrecer y producir prueba. El particular puede ofrecer la prueba que haga a su derecho,
sin prejuicio de que la Administracin requiera los informes y dictmenes necesarios para el
esclarecimiento de los hechos.

c) Derecho a una decisin fundada. El acto administrativo debe considerar los principales
argumentos y cuestiones propuestas en cuanto fueren conducentes a la solucin del caso (art. 1,
inc. f).
Adems, el particular tiene la ventaja del informalism (art. 1 inc. c) en el sentido de que si
presentara recursos fuera del plazo se considerar su peticin como denuncia de ilegitimidad (art. 1
inc. e], prrafo 6) o si, presentado ~I recurso dentro del plazo correspondiente, cualquiera sea la
denominacin dada por el mismo a su presentacin, sta deber tramitarse y resolverse cuando
resulte indudable la impugnacin del acto administrativo.
3 . El procedimiento como instrumento de eficacia
Para cumplir con este requisito el procedimiento debe ser escrito, lo que lr vincula a la certidumbre
del derecho. El particular har entonces, su presentacin por escrito, manifestando lo que peticiona,
a quin se dirige y qu prueba ofrece. De acuerdo con el principio del informalismo, la errnea
calificacin legal del derecho no puede servir para desestimar lo solicitado.
El procedimiento administrativo iniciado como consecuencia del recurso de un particular es uno de
los medios eficientes de control del superior jerrquico de los actos realizados por el inferior.
4. Iniciacin del procedimiento
El decreto ley 1759/72, reglamentario de la ley 19.549, indica que el trmite administrativo podr
iniciarse de oficio o a peticin de cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada, que invoque
un derecho subjetivo o un inters legitimo, stas sern consideradas como partes interesadas en el
procedimiento administrativo (art. 3). Iniciado el procedimiento a instancia de parte interesada
debern considerarse los requisitos subjetivos, objetivos y de la actividad. En cuanto a los requisitos
objetivos, ya dijimos ms arriba que el procedimiento podra iniciarse a peticin de cualquier
persona fsica o jurdica, pblica o privada que invoque un derecho subjetivo o un inters legtimo,
la cual ser considerada parte interesada en el procedimiento. Es de sealar que los menores adultos
tendrn plena capacidad para intervenir directamente en el procedimiento administrativo como parte
interesada defendiendo sus propios derechos subjetivos o intereses legtimos (art. 3).
El otro elemento subjetivo sera, naturalmente, la Administracin, que es donde se va a tramitar
todo el procedimiento administrativo, actuando dentro de ella los rganos competentes para adoptar
la resolucin que se pretende obtener.
En cuanto a los requisitos objetivos, los interesados al presentarse debern cumplir los que establece
el decreto 1759/72 en cuanto a nombre, apellido, identidad, domicilio legal y constituido, relacin
de lo hechos, peticin, ofrecimiento de prueba y firma del interesado o su representante legal (art.
16).
Respecto a los requisitos de la actividad, el mismo decreto 1759/72 establece que debern
presentarse los escritos en la mesa de entrada o receptora del organismo competente o podrn
remitirse por correo (art. 25). Se refiere este decreto tambin a los documentos acompaados, y lo
que es muy importante, a que de toda actuacin que se inicie se dar una constancia con la
identificacin del expediente que se origine.
5. Conclusin de los procedimientos

Los trmites administrativos concluyen por resolucin expresa o tcita, por caducidad o por
desistimiento del procedimiento o del derecho (art. 63). El decreto tambin instituye un
procedimiento de queja por defectos en la tramitacin, incumplimiento de los plazos legales o
reglamentarios en que se incurriere durante el procedimiento. Esa queja debe instaurarse ante el
inmediato superior jerrquico y debe resolverse dentro de los cinco das (art. 17).
6. Actos emanados en lo interno de la Administracin. Su clasificacin
Los actos del procedimiento que se producen en lo interno de la Administracin pueden a su vez,
clasificarse en la siguiente forma:
a) Preparatorios. b) Constitutivos.
c) Integrativos de la eficacia del acto.
a) En cuanto a los Actos preparatorias pueden provenir del mismo rgano que haya dictado el acto
final o de otros rganos cualesquiera. Entre los actos preparatorios podemos citar los dictmenes
que son declaraciones de juicio que emiten determinados organismos de la Administracin, a los
efectos de informar al rgano de decisin. Tambin podramos citar los pareceres que dictan los
rganos consultivos y las propuestas, que son, como dijimos un proyecto de resolucin que un
r8ano inferior eleva a la consideracin de otro rgano con competencia decisoria. As, por ejemplo
las Propuestas en teora para la designacin de profesores universitarios. El decreto 1759/'72,
respecto a los medios preparatorios dice que los medios preparatorios de decisin administrativa.
inclusive informes y dictmenes, aunque sean de requerimiento obligatorio de efectos vinculantes
para la Administracin, no son recurribles (art. 80).
b) Actos constitutivos. Estos actos ~que integran el procedimiento son de distinta naturaleza y los
podemos clasificar en la siguiente forma:
1) Actos de verificacin.
3) Actos que hacen a la determinacin concreta de la voluntad.
1) En cuanto a la verificacin debemos sealar que si tenemos en cuenta que el acto administrativo
nace como consecuencia de la existencia de numerosos hechos y situaciones de hecho que,
apreciados por la Administracin, dan origen a su nacimiento, resulta lgico que la verificacin y
valuacin de estos elementos sean un presupuesto esencial de aqul. La verificacin y la valuacin
deben hacerse sobre los presupuestos del acto.
2) Por lo que hace a la determinacin concreta de la voluntad debe estar en relacin lgica con los
hechos verificados y con la valuacin que de ellos se haya efectuado. Si la verificacin y la
valuacin competen a un rgano individual, 1a voluntad de este rgano se identifica con la de la
persona fsica que constituye su titular. En cambio si se tratara de un rgano colegiado la voluntad
se forma a travs de una serie de actos y operaciones que constituyen por s mismos parte del
procedimiento.
c) Actos que hacen a la eficacia. Determinada en forma concreta la voluntad del rgano, la misma
debe exteriorizarse. Corrsponde entonces la declaracin de voluntad, instrumentndose la misma.
La declaracin no debe confundirse con la comunicacin o publicidad, ya que esta ltima trata de
hacer conocer a otros la voluntad declarada. Con la declaracin el acto tiene plena existencia, es

perfecto, pero su eficacia con respecto a terceros surge solamente cuando se conozca el contenido
del mismo mediante su publicidad. Los medios de declaracin de la voluntad pueden distinguirse en
formales y no formales. Los formales son los prescriptos por la ley y deben observarse. Los no
formales son cualesquiera medios idneos que sirvan para expresar la voluntad del rgano. En los
actos administrativos la declaracin en general es formal y la forma caracterstica es la escrita.
7. Actos de los particulares
Los particulares pueden, en ciertos supuestos, intervenir en el procedimiento administrativo. La
parte interesada puede tomar vista del expediente durante todo su trmite, salvo en aquellas
actuaciones que fueren declaradas reservadas o secretas (art. 38, decreto 1759/72). Por otra parte,
sustanciando el Procedimiento se dar vista de oficio a la parte interesada para que, si lo creyera
conveniente, presente el escrito sobre lo actuado y, en su caso, alegue sobre 1a prueba que se
hubiere producido (art. 60 del mismo decreto). Cuando se trate de reglamentos la intervencin de
los particulares es tambin activa, ya que la Administracin deber tener en cuenta las
observaciones y enmiendas que se formulen r~,-+ i04 del mismo decreto).
8. Vicios en el procedimiento
Como dijimos anteriormente, el procedimiento administrativo se desenvuelve en una serie de actos
que dan como resultado uno final en el que se traduce la voluntad de la Administracin. Puede
ocurrir que estos actos de trmite estn viciados y traigan como consecuencia el vicio de la
declaracin fiscal y su posible nulidad o anulabilidad.
La ley 19.549 en su art. 7, en el inc. d), establece que antes de la emisin del acto deben cumplirse
los procedimientos esenciales previstos y los que resultaren implcitos del ordenamiento jurdico.
Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas especiales se considera esencial el dictamen
proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el acto pudiere afectar
derechos subjetivos e intereses legtimos.
La ley 19.549 dice al respecto que el acto administrativo es nulo de nulidad absoluta e insanable
cuando hubiere vicio de error o de dolo en el procedimiento, violencia fsica o moral sobre el agente
o simulacin absoluta. Adems, cuando se haya partido, para la determinacin del acto,
considerando hechos o antecedentes inexistentes o falsos. Tambin cuando hubiere violacin de la
ley aplicable a formas esenciales o de la finalidad que inspir el dictado del acto (art. 14, incs. a y b
de la ley 19.549).
Si el vicio fuera ms leve no se llegar a la nulidad absoluta sino simplemente a la anulabilidad del
acto. Dice en este sentido la norma legal que si se hubiera incurrido en una irregularidad u omisin
intrascendente o en un vicio que no llegara a impedir la existencia de algn elemento esencial, el
acto ser anulable en sede judicial (art. 15 de la ley). Por lo dems, la invalidez de una clusula
incidental o accesoria de un acto administrativo no importar la nulidad de ste, siempre que fuera
separable no afectara la esencia del acto emitido (art. 16 de la misma ley).
ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTPATIVO
l. Consideraciones generales

Para que un acto administrativo sea vlido debe contar con los elementos requeridos por el
ordenamiento jurdico para su formacin y existencia. Concurriendo todos los elementos, el acto
administrativo es perfectamente vlido.
~ El anlisis de los elementos del acto va a resultar de importancia, no slo en cuanto a la validez y
perfeccin del mismo, sino en lo que respecta a los vicios que el acto puede presentar y que han de
estudiarse con relacin a cada uno de los elementos. La doctrina acostumbra a estudiar
conjuntamente los elementos que hacen a la 1'egitimidad del acto y los vicios de los mismos. En
nuestra opinin es preferible tratar por separado los elementos y luego considerar en captulos
aparte todo lo relativo a los vicios y a la nulidad de los actos administrativos. Esto nos permite
conocer previamente los elementos y luego los vicios de los mismos y hacer un estudio separado de
la nulidad de los actos administrativos, de acuerdo con la teora que se acepte, vale decir la teora
tripartita que clasifica los actos viciados en inexistentes, de nulidad absoluta y de nulidad relativa, o
la bipartita que los clasifica directamente en actos de nulidad absoluta o de nulidad relativa, o aun
introducir la nocin de nulidad manifiesta.
No es pacifica la doctrina sobre los elementos del acto administrativo, aunque muchas veces las
discrepancias son solamente de tipo semntico, pero no es nicamente un problema de semntica,
por cuanto hay elementos que aceptan algunas doctrinas y rechazan otras. Nos referimos, en
concreto, a la voluntad como elemento del acto administrativo y a la moral. tambin como elemento
de lo mismo, que nosotros no aceptamos, de acuerdo con lo que ms adelante diremos.
. Por lo dems, sancionada la ley 19.549, que regula el procedimiento administrativo nacional y que
en su parte de derecho sustantivo se refiere a los elementos del acto administrativo, habr que
tomarlo en consideracin en el estudio a realizar.
En doctrina, considerando los elementos en general, se estudia su legitimidad y su mrito la
legitimidad de los elementos del acto consiste en que stos se ajustan a las disposiciones positivas
en vigencia, tanto respecto a limitaciones concretas establecidas por las normas, como a los Imites
jurdicos ; elsticos que tampoco pueden ser violados, el mrito es lo referente a la oportunidad y
conveniencia del acto y es una zona libre en que la Administracion. , en ejercicio de su poder
discrecional. toma las resoluciones que estima mas adecuadas al inters pblico.
Como que la legitimidad vincula la declaracin de la Administracin con la observancia de la ley, y
en sentido amplio establece un nexo de causalidad entre el acto y las normas de derecho.
En nuestra opinin, los elementos esenciales que hacen a la legitimidad del acto son los siguientes
elemento subjetivo, elemento objetivo causa-forma y fin. La Corte Suprema de Justicia se refiere a
tres elementos: competencia, objeto o contenido y forma ,
En cuanto al derecho positivo la ley 19.549 establece que son r~ esenciales del acto
administrativo ,los siguientes: ' a) Ser dictado por autoridad competente.
b) Sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirven de causa y en el derecho aplicable.
c) El objeto debe ser cierto, fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las peticiones
formuladas pero puede involucrar otras no propuestas con previa audiencia del interesado y siempre
que ello no afecte derechos adquiridos.

d) Antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales y los que
resulten implcitos del ordenamiento jurdico.
e) Deber ser motivado, expresndose concretamente las razones que llevan a la Administracin a
dictar el acto.
f) Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades
pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines, pblicos o privados,
distintos de los que justifiquen el acto, su causa y objeto. Las medidas que el acto involucre deben
ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad.
g) En cuanto a la forma, la ley seala que el acto administrativo se manifestar expresamente y por
escrito, indicar el lugar y fecha en que se dicte y contendr la firma de la autoridad que lo emite;
slo por excepcin y si las circunstancias lo permitieran podr utilizarse en forma distinta (art. 8).
2. Elemento subjetivo
El primer elemento a considerar es el elemento subjetivo. Dijimos en su oportunidad que los actos
administrativos emanan de un rgano estatal y que este rgano es el Ejecutivo rgano ejecutivo
realiza actividad administrativa, que es una funcin del Estado, ente que goza de personalidad
jurdica. En consecuencia el Estado, por medio de su rgano ejecutivo y de los rganos jurdicos
menores, podr dictar actos administrativos. Dentro de cada ente jurdico podr dictar el acto el
rgano competente para ello. En su oportunidad dijimos que los rganos estaban constituidos por
tres elementos: un elemento subjetivo ~n elemento formal y las atribuciones o facultades que
corresponden al rgano El sujeto fsico, que es el titular del rgano acta dentro de la competencia
que corresponde al mismo, Adems, el titular del rgano debe tener aptitud para actuar en relacin
con dicho rgano y con respecto a los interesados. La aptitud frente al rgano se dar cuando el
titular del mismo haya sido legalmente adscripto a aqul. Es decir cuando sea un funcionario de
iure. No podr dictar el acto quien ejerza la funcin sin tener ttulo alguno para ello, como el caso
del funcionario de hecho, que sera, por ejemplo, aquel cuya funcin tuviera un trmino y dictara el
acto despus de vencido dicho trmino.
En cuanto a la actividad frente a los interesados, ser posible siempre que concurra alguno de los
elementos de abstencin que impida al funcionario actuar en un caso determinado. Ahora bien,
dijimos que el titular del rgano que va a expresar la voluntad del ente es una persona fsica y es
importante considerar hasta qu punto los vicios que afectan a esta persona fsica como particular,
influyen en el acto administrativo a dictar. Si el funcionario que dicta el acto fuera incapaz, por
ejemplo un demente, hay que considerar si el acto administrativo dictado por ste se halla viciado o
no. La doctrina no es pacfica y mientras algunos autores indican que el acto es vlido y correcto si
desde el punto de vista objetivo es adecuado al derecho, otros entienden que no lo es 1.
En nuestra opinin, como la capacidad o incapacidad de derecho del funcionario pblico, en cuanto
acta como titular del rgano, se rige por la legislacin civil, si ste resultara incapaz, tal
incapacidad habr de influir sobre el acto administrativo que dictara que, en consecuencia, nacera
viciado. Es de sealar, sin embargo, que en oportunidades el derecho administrativo modifica la
norma del derecho civil en cuanto a la capacidad. As el derecho administrativo permite la
intervencin de menores adultos en plena capacidad en el procedimiento administrativo en defensa
de sus derechos subjetivos e intereses legtimos (art. 3, in fine, decreto 1.759/72).

El acto administrativo dijimos que es una declaracin unilateral. No interviene en la resolucin el

particular que resulte afectado por este acto, de manera que en algunas ocasiones carece de
importancia la capacidad del mismo; por ejemplo, si la Administracin ordena la demolicin de un
edificio en estado ruinoso, poco importa que el titular del dominio sea incapaz, demente, menor, etc.
La orden administrativa habr de ejecutarse lo mismo. En otras oportunidades la capacidad del
particular tendr plena vigencia. As, no podr solicitar autorizacin municipal para ejercer
comercio o industria quien no resulte capaz en el sentido civil del trmino.
3. Elemento objetivo
El elemento objetivo est constituido por el objeto o contenido del acto. El contenido es
simplemente la resolucin que en el caso concreto adopta la autoridad. Es lo que el acto precepta.
A nuestro entender, objeto y contenido tienen el mismo significado pero algunos distinguen el
objeto del contenido. El contenido, entonces, es el efecto prctico que con el ~cto se pretende
obtener.
En el supuesto de que la Administracin acte en ejercicio de una competencia reglada, el objeto
del acto est determinado por la norma. Si la competencia es discrecional, el objeto del acto lo
establecer la Administracin de acuerdo con los elementos de hecho que haya considerado para
dictar el acto y dentro de los lmites elsticos en que debe actuai~ la Administracin en ejercicio de
su facultad discrecional.
4. Caracteres del contenido y objeto
Nuestro derecho positivo, la ley 19.549, fija los siguientes el objeto debe ser cierto, fsica y
jurdicamente posible; debe decidir todas las peticiones formuladas; puede involucrar otras no
propuestas, previa audiencia del interesado y siempre que ello no afecte los derechos adquiridos
(art. 7 inc. c).
Dijimos que el contenido del acto debe ser posible. La posibilidad ha de ser fsica y jurdica. El acto
es fsicamente imposible cuando no es posible in rerum . natura. El acto es jurdicamente imposible
cuando est prohibido por la ley.
Dichas prohibiciones pueden estar concretamente determinadas en el caso de facultades regladas o
surgir de lmites jurdicos elsticos: razonabilidad, buena e, principios generales del Derecho, en el
ejercicio de facultades discrecionales.
El acto se dice que es jurdicamente posible para la Administracin cuando el ordenamiento jurdico
le atribuye a sta la facultad de cumplirlo por medio de sus rganos en ejercicio de sus facultades.
El acto tendr un contenido imposible si no existe posibilidad de cumplirlo de hecho o de derecho.
No hay que confundir imposibilidad con inexistencia. El contenido es inexistente si se refiere a una
cosa que fsica o jurdicamente no existe.
En lo que se refiere a la licitud del acto, debe entenderse como que el contenido no est prohibido
por la ley ni es contrario al orden pblico ni a las buenas costumbres ni irrazonable. La licitud
puede ser natural o jurdica.
Otro carcter del contenido es que debe ser determinado o determinable.
5. Clusulas accesorias

El contenido eventual del acto administrativo est constituido por las clusulas accesorias, que son
la condicin, el modo y el trmino. Estas clusulas accesorias propias del derecho privado son
tambin aplicables al derecho pblico, siempre que no se trate de condiciones suspensivas 2.
El modo consiste en una carga impuesta a la persona a favor de quien se concede el acto para
beneficio del que lo dicta, (nota art. 558 C. Civil).
El acto cuya emisin es obligatoria de acuerdo con la ley, no puede someterse sino a las cargas que
la misma ley prevea. De lo contrario, la ley sera violada. La ilegalidad que resultara no podr ser
cubierta por el consentimiento del administrado.
En cuanto al trmino, indica el da desde el cual debe tener eficacia el acto o desde el cual la
eficacia del acto administrativo debe cesar.
Debemos estudiar ahora las consecuencias que produce en los actos la existencia de clusulas
accesorias ilegales. De acuerdo con el art. 16 de la ley 19.549 pueden existir dos supuestos:
Primero, la clusula accesoria es separable del acto administrativo y no afecta a la esencia del
mismo, en cuyo caso la invalidez de la clusula accesoria no trae apareada la nulidad de aqul. En
cambio, si la condicin o la carga son la razn principal que haba motivado la emisin del acto, la
invalidez de aquella clusula trae apareada la del acto. Nos encontraramos en este caso frente a una
clusula inseparable del acto o que afecta la esencia de ste.
6. La causa como elemento
El problema de la causa ha dado lugar a una polmica tanto en el campo del derecho pblico como
en el del derecho privado En el derecho privado el problema que se discuta es el de si la causa
deba ser considerada como uno d~ los elementos del acto jurdico. El Cdigo Civil francs acogi
la doctrina de que la causa era un elemento del acto jurdico, mientras que el Cdigo Civil; alemn
la repudi. Los juristas franceses criticaron la inclusin de la causa como elemento del acto jurdico.
Decan as que su insercin en el Cdigo Napolen resultaba de un quid pro quo, por cuanto en
francs antiguo la palabra cost significaba cosa material y as las expresiones sans cose, sar una
fauce cose v sur cose illicite fueron consideradas errneamente como causa y permitieron su
desenvolvimiento doctrinario y su introduccin en el Cdigo Napolen. Los juristas franceses
atacan la idea de causa diciendo que se confunde con el objeto de la prestacin o con el
consentimiento, teniendo en vista la intencin del agente, agregando que en el Derecho Romano el
trmino causa tena su significado porque se refera al ttulo jurdico o fundamento legal de la
obligacin.
Nuestro Cdigo Civil emplea la palabra causa en distintas disposiciones. Los artculos que se
refieren a la causa son los 499, 500, 501 y 502. La doctrina entiende que en el artculo 499 la
palabra causa est entendida en el sentido de fuente cuando dice "no hay obligacin sin causa", es
decir, sin que sea derivada de uno de los hechos o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las
relaciones de familia o de las relaciones civiles. Los otros artculos a que nos hemos referido, 500 a
502, entienden la causa en el sentido de fin de la obligacin. De all que cuando el fin que ha
determinado la voluntad de la persona est entre las prescripciones de la ley se dice que es lcito,
pero cuando es contrario a las buenas costumbres, prohibido por el legislador o perjudicial a
terceros, se dice que es ilcito.

En resumen, entonces, dentro de las tendencias que se presentan en derecho positivo con motivo de
la causa, nuestro codificador se asocia a la tendencia causalista que seala el Cdigo Napolen,
posiblemente porque ste le sirvi de base en algunas disposiciones. .
En el campo del derecho pblico el problema no es ms sencillo. Para algunos autores la teora de la
causa no es admisible en el derecho administrativo. Sostienen que ello es as en mrito a que el acto
administrativo es tpico en cada uno de sus elementos, lo que quiere decir que el contenido de la
voluntad est en conexin necesaria con los motivos y los presupuestos; es decir que la voluntad no
puede aislarse de los motivos propuestos, sino que en ellos encuentra su condicin. Entendemos que
la voluntad de la Administracin no puede aislarse de los presupuestos del acto, es decir, de las
circunstancias de hecho y de derecho que ha debido tener en cuenta para dictarlo. Pero de all no
puede deducirse que esas circunstancias de hecho y de derecho no existan con independencia de la
voluntad de la Administracin.
Otros autores 3 entienden que la causa no es un elemento esencial y autnomo del acto sino un
requisito de !a voluntad o un modo particular de expresin de la misma. No puede aceptarse esta
doctrina porque, de hacerlo, se confunda la causa con la voluntad y, como veremos oportunamente,
la voluntad no es un elemento del acto administrativo. Adems, siguiendo con esta opinin,
llegaramos a la conclusin de que la competencia no es un elemento autnomo del derecho
administrativo, porque tambin es un requisito de la declaracin de 1a voluntad. Si el acto lo dicta
un sujeto incompetente, resultar viciado. Para otros autores la causa es el fin que persigue el
rgano administrativo al dictar el acto, el que consiste en la satisfaccin del inters general que el
legislador ha
7. La forma del acto administrativo
Formada la voluntad en el mbito de la Administracin, sta debe exteriorizarse y la forma se
refiere al modo como se declara una voluntad ya formada sirve como medio de transporte de dicha
voluntad del campo psquico al campo jurdico instrumentndola a los fines de asegurar su prueba y
de permitir su exacto conocimiento por parte de los administrados. En el campo del derecho
administrativo existe discrepancia en cuanto al concepto de la forma, ya que mientras algunos
autores lo restringen a una acepcin restrictiva', entendiendo por tal la declaracin de la voluntad
una vez formada, otros entienden que dentro del concepto de forma debe comprenderse tambin el
procedimiento de formacin de la voluntad administrativa s y de las distintas maneras como el acto
cobra publicidad frente a los administrados 6.
Las declaraciones de voluntad de la Administracin pueden ser formales o no formales. Sern
formales aquellas que requieren para su validez la existencia de una forma especial. Son no
formales aqullas que pueden producirse en una forma cualquiera, valiendo stas solamente a los
efectos de exteriorizar la declaracin de voluntad. Las declaraciones de voluntad formales son las
que vienen determinadas por la ley. Son, en consecuencia insustituibles mientras que las no
formales puede elegirlas el agente administrativo para que expresen de una manera idnea la
voluntad de la Administracin. Los actos administrativos deben tener forma escrita, lo que se
impone no solamente por la naturaleza d la persona pblica, sino tambin por la necesidad de
control. l acto administrativo, entonces, en general debe ser escrito, fechado y firmado y como
complemento de la firma puede haber una aclaracin de la misma o un sello, membrete, etc., que
identifique al funcionario pblico y seale al rgano a que pertenece.

La forma escrita del acto administrativo es, desde el punto de vista prctico, recomendable y
preferible. La forma escrita permite la prueba de la existencia del acto. Si la forma escrita no fuera
establecida como esencial al acto, su inobservancia no afectara su validez pero s traera
dificultades en materia de prueba. Las formas en derecho administrativo cumplen
fundamentalmente una funcin de garanta, tanto de los derechos de los administrados como del
orden, acierto, justicia y legalidad que deben existir en la actividad administrativa.
Dijimos que el acto administrativo debe expresarse en general por escrito, pero por excepcin
pueden utilizarse otras formas para expresar la voluntad de' la Administracin. As en supuestos de
procedimiento de urgencia. cuando no hay tiempo para recurrir a la forma escrita o cuando se trate
de la actividad de polica, la forma de manifestar la voluntad es generalmente verbal. En algunas
circunstancias, adems, el acto puede exteriorizarse a travs de smbolos: gestos o seales acsticas,
grficas o luminosas'. Entre nosotros la ley 19.549 dice que el acto administrativo se manifestar
expresamente y por escrito, indicar lugar y fecha en que se dicte y contendr la firma de la
autoridad que lo emite; slo por excepcin, si las circunstancias lo permitieren, podr utilizarse una
forma dstinta (art. 8). Quiere decir, entonces, que nuestro derecho positivo exige que el acto
administrativo se dicte en forma escrita, con algunas excepciones y en consecuencia el margen de
libertad de la Administracin para elegir formas distintas a la escrita queda muy limitado. Adopta la
ley el criterio restrictivo de la forma.
' La Administracin puede declarar su voluntad de manera expresa o tcita. ?s expresa cuando
mediante ella queda manifestado directa y concretamente el objeto del acto. La forma expresa ms
importante es la escrita, aun cuando en algunas oportunidades puede ser oral o de gestos o
luminosa. La declaracin de voluntad ser tcita cuando permita deducir inequvocamente por va
de interpretacin el sentido de la voluntad de la Administracin. Esta declaracin tcita est
constituida por comportamiento de la Administracin, por actos tcitos de los que hablamos
posteriormente o por el silencio de la misma, en tanto y en cuanto el ordenamiento jurdico permita
atribuirle determinado alance al silencio.
Debe utilizarse la forma escrita siempre en los decretos y las resoluciones del Poder Ejecutivo y en
las declaraciones de los rganos colegiados. Tambin debe ser escrito el acto que requiere una
notificacin formal. Es verbal en el caso de ordenarse la disolucin de una reunin pblica y en el
caso de una orden que da un superior jerrquico a un inferior.
La clasificacin de las formas que hace el derecho privado ad solemnitatem y ad probationem no
tiene vigencia en derecho administrativo.
8. La motivacin
Por motivacin del acto administrativo debe tomarse la expresin de las razones que han llevado al
rgano administrativo a dictar el acto, como tambin a la expresin de los antecedentes de hecho y
de derecho que preceden y lo justifican. En nuestro derecho positivo la ley 19.549 dice que el acto
administrativo debe ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir
el acto, consignando adems los hechos y antecedentes que le sirven de causa y el derecho aplicable
(art. 7, inc. e]).
Un acto administrativo no es formalmente perfecto y por lo tanto vlido, si no est motivado, pues
la circunstancia de que la Administracin no obra arbitrariamente sino en los lmites que el

ordenamiento jurdico legal le impone, hace imprescindible que sus decisiones expresen los motivos
de hecho y de derecho que concurren para determinar su legitimidad .
Se ha discutido si la motivacin integra la forma 9 o el contenido del acto ; hay autores tambin que
consideran la motivacin como requisito de la razonabilidad que debe tener la voluntad
administrativa. La falta de motivacin, entonces, equivale a una falta de fundamentacin y puede
afectar la validez del acto.
No se puede asimilar motivacin a contenido por cuanto el contenido equivale al objeto del acto y
la motivacin es la expresin de las razones y antecedentes de hecho y de derecho que han guiado a
la Administracin para dictarlo. De manera, entonces, que no puede asimilarse motivacin a
contenido. Tampoco puede constituir un requisito de la razonabiljdad de la voluntad administrativa,
ya que la motivacin, como dijimos, expresa la causa y el fin del acto, de acuerdo con nuestro
derecho positivo. Ninguno de ellos puede considerarse como un requisito de la razonabilidad con
que debe actuar la Administracin porque la causa, como dijimos, son los antecedentes de hecho y
de derecho que debe considerar la Administracin para dictar el acto y la finalidad es el
cumplimiento del fin de inters pblico que debe propiciar siempre la Administracin. La
motivacin, con todo, puede servir para determinar si la Administracin ha interpretado
razonablemente los hechos que constituyen la causa del acto. De manera, pues, que se ha de
vincular la motivacin con la forma. Es un aspecto de la forma del acto y no un elemento autnomo
del mismo. Por medio de la motivacin se impide la arbitrariedad en la actuacin de la
Administracin, ya que habr de expresar las circunstancias de hecho y de derecho que ,
han influido en el dictado del acto y adems las razones que ha tenido la Administracin, es decir, el
fin que ha perseguido al dictarlo.
Se ha discutido si el acto administrativo debe' ser motivado o puede no serlo. Este problema se
plantea, por supuesto, con respecto a los actos escritos pero no con referencia a los verbales ni a
declaraciones tcitas de voluntad. Hay adems actos que se mantienen secretos. Ello no impide que
deban motivarse aun cuando la motivacin se mantenga tambin secreta. As ocurre en todo lo
referente a la Administracin militar y a las relaciones exteriores. Si el derecho positivo impone la
obligacin de motivar, el problema no presenta dificultades, ya que habr que ajustarse al texto de
la ley. Entre nosotros la ley 19.549 dice que el acto administrativo deber ser motivado (art. 7, inc.
c)), y ello ha sido reconocido por casi toda la doctrina 12.
Se entiende que en los actos que derivan de la actividad discrecional de la Administracin es an
ms necesaria la motivacin. En esa forma se evita que puedan ser arbitrarios por violacin a los
lmites jurdicos elsticos t3.
Es indudable, que, asimismo, resulta conveniente motivar el acto administrativo, ya que permite un
mejor control administrativo y judicial sobre la exactitud de los antecedentes de hecho y de derecho
que dieron origen al acto y sobre cul ha sido el final que gui a la Administracin pan dictarlo,
pudindose llegar, en caso de que este fin no estuviera de acuerdo con la ley, a atacar el acto por el
vicio de desviacin de -~r9er.
9. El fin del acto administrativo

Como es natural, el fin del acto administrativo consiste en la satisfaccin del inters pblico. Si la
ley ha previsto el fin que deba perseguir la Administracin al dictar el acto y el funcionamiento lo
dict con un fin distinto, habr desviacin de poder y por ello el fin se considera un requisito
esencial del acto administrativo. La ley nacional de procedimiento administrativo 19.549 establece a
este respecto que el acto habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorguen
las facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines
pblicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las medidas que el
acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella finalidad (art. 7, inc. f~. Como
que la Administracin debe perseguir el fin de satisfacer el inters general, las potestades no se le
otorgan por el ordenamiento jurdico en beneficio de la Administracin sino en inters de la
colectividad, es decir, con el objeto de perseguir un inters pblico. El fin, entonces, es entre
nosotros, reglado.
El fin s un elemento autnomo, exactamente lo mismo que la causa y el contenido. Su existencia es
indispensable como condicin de validez del acto administrativo. La idea del fin responde a la
pregunta para qu se dict el acto administrativo?, as como la idea de causa responde a la
pregunta por qu se dict el acto? Si la actividad de la Administracin est reglada, la legalidad del
acto implicar que la Administracin ha observado el fin indicado por la norma. Si la actividad
fuera discrecional, tambin el fin sera reglado.
Dijimos que en nuestro concepto, ya se trate de actividad discrecional, ya reglada de la
Administracin, el fin siempre est reglado de acuerdo a nuestro derecho positivo y la
discrecionalidad puede poder ejercer solamente con respecto al contenido del acto. Creemos, pues,
que la Administracin, en ejercicio de sus facultades discrecionales, no puede violar el fin del
inters pblico que le ha sealado la norma.
10. La voluntad
La voluntad no es un elemento del acto administrativo 1'. Todos los elementos del acto
administrativo contribuyen a formar la estructura del mismo: as la forma, la causa, el fin, etc. La
voluntad no contribuye a formar la estructura del acto y en consecuencia, no es un elemento del
acto, pero est incita en ellos. As, por ejemplo, en cuanto al contenido se refiere, si el acto es
producto de la actividad discrecional de la Administracin, sta frente a circunstancias de hecho y
de derecho que se presenten, podr dictar un acto cuyo contenido habr de fijar de acuerdo con su
voluntad. Quiere decir que en este supuesto la voluntad, aunque no es elemento del acto, est incita
en algunos de los elementos del acto como es el contenido.
Una observacin similar podemos hacer en lo que respecta a la forma del acto, ya que, como
sabemos, la ley 19.549 establece que el acto administrativo se declarar expresamente y por escrito
y slo por excepcin y si las circunstancias lo permitieran podr utilizar una forma distinta (art. 8).
Es as, entonces, que en este ltimo supuesto, compete a la voluntad de la Administracin y de
acuerdo con lo que fijan las normas, determinar la forma que ha de tener el acto. Resulta, en
consecuencia, que la voluntad no es un elemento del acto administrativo pero est incita en alguno
de los elementos del mismo.
Un problema se ha planteado con respecto a la voluntad y es el relativo a saber si debe privar la
voluntad real o la declarada. En su oportunidad dijimos que el acto administrativo se forma a travs

de un procedimiento que tambin regula la ley 19.549 (art. 7, inc. d]). Del resultado de este
procedimiento, es decir de la serie de actos preparatorios que se produzcan para llegar a la decisin
final, tendr origen l acto resultante del procedimiento instaurado en el expediente que se hubiera
llevado a cabo. Si el acto, tal como resulta del procedimiento administrativo concluido, no es
exteriorizado en la forma que resulta del mismo, habr una evidente discordancia entre la voluntad
real, que resulta del procedimiento consignado en el expediente, y la' voluntad declarada que puede
haber sido hecha por error, o que puede ser distinta del acto real por dolo. Parece lgico, entonces,
presumir que la voluntad real es la que debe prevalecer y que resultar consignada en el expediente
en que se ha tramitado el procedimiento administrativo para la formacin del acto administrativo y
que, por supuesto, no es la voluntad psicolgica del funcionario.
Si del acto administrativo resultante de la declaracin viciada no hubieran nacido derechos a favor
de los particulares, la misma Administracin, advertida de la discordancia entre las dos voluntades,
proceder a revocar el acto y a hacer una declaracin que est en concordancia con la voluntad real
resultante del procedimiento. Si del acto administrativo que naciera viciado por no estar de acuerdo
la voluntad declarada con la voluntad real, surgieren derechos subjetivos a favor de los particulares,
la Administracin no podr revocarlo en sede administrativa en contra del administrado y deber
concurrir a sede judicial, iniciando la correspondiente accin administrativa de lesividad, excepto
que el particular Conociera el vicio en cuyo caso la revocacin es posible. Como veremos ms
adelante tambin podr revocarlo en sede administrativa si el acto no ha comenzado a cumplirse.
11. Declaraciones anormales de voluntad de la Administracin Pblica
Frente a peticiones, reclamaciones y recursos dirigidos por un particular a la Administracin Pblica
pueden
ocurrir
tres
supuestos:
a) Si sta debiera pronunciarse en un trmino fijado por la ley, puede suceder que no haga
declaracin alguna. Es un caso de inercia o negligencia del administrador y configura lo que
constituye
el
silencio
administrativo.
b) Puede suceder que la Administracin, sin efectuar declaracin de ninguna naturaleza, realice un
comportamiento tal, que en virtud de circunstancias de hecho anteriores o concomitantes con ese
comportamiento, permita que este comportamiento asuma relevancia jurdica. Se trata en este
supuesto
de
una
manifestacin
tcita
de
voluntad
de
la Administracin.
c) Acto tcito. Puede ocurrir que un acto expreso de la Administracin haga presumir la existencia
de un acto tcito. En resumen, podemos decir, entonces, que en las declaraciones anormales de la
Administracin que produzcan efectos jurdicos se presentan tres supuestos: el caso de silencio
administrativo, el caso de manifestacin tcita de voluntad y el caso del acto tcito.
12.Silencioadministrativo
El silencio administrativo se produce cuando el ordenamiento jurdico, ante la falta de un
pronunciamiento que la Administracin tiene el deber de efectuar
dentro de un trmino establecido, presume la existencia de un acto. Este acto que se presume, no es
un verdadero acto administrativo 15 aunque tiene la misma trascendencia jurdica que los actos
expresos por medio de los cuales normalmente se pronuncia la Administracin. Como que es un
acto presunto no cabe ninguna clase de interpretacin con respecto al valor que quepa atribuir a la
decisin administrativa. El significado del acto resultar de la legislacin positiva. El fundamento
de esta presuncin deriva de la necesidad de salvaguardar los derechos e intereses de los

administrados frente a la Administracin. Los administrados solamente pueden atacar en sede

judicial un acto administrativo y si aqullos hubieran interpuesto un recurso contra un acto que los
afecta en sus derechos subjetivos y la Administracin no se hubiera pronunciado en el trmino que
le fija la legislacin positiva, el administrado no podra recurrir a sede judicial porque no habra una
decisin final en sede administrativa.
La teora del silencio, entonces, viene a proteger a los administrados, ya que les permite atacar a la
Administracin cuando sta tiene la obligacin de pronunciarse dentro de un trmino que fija la ley
y no lo hace. El silencio administrativo para que pueda producir efectos jurdicos requiere la
reunin de las siguientes circunstancias, como hemos sealado con anterioridad: a) Que la
Administracin deba, de acuerdo con la ley, hacer o decidir algo en un plazo determinado; b) Que el
plazo transcurra sin que la Administracin acte. El silencio no puede resolverse, como dijimos,
como un caso de interpretacin de la voluntad administrativa; debe entenderse simplemente como
una presuncin legal, presuncin que est motivada por exigencias procesales.
El silencio puede clasificarse en negativo y positivo. En el caso del silencio negativo, la inercia de
la Administracin debe considerarse como una negativa a la peticin del administrado que lo
habilita para recurrir a la va judicial. En el supuesto de silencio positivo, la inercia de la
Administracin se entiende en el sentido contrario, vale decir, como accediendo a la peticin del
particular. En general se admite el silencio negativo, pero en algunos casos tambin procede el
silencio positivo. As cuando una entidad autrquica solicita a la Administracin central
autorizacin para emitir un acto o aprobacin de un acto ya emitido, y sta debe pronunciarse
dentro de un cierto trmino, de acuerdo con la ley, vencido ste se entiende que ha caducado el
derecho de control que ejerca y, en consecuencia la inactividad en el ejercicio de esa facultad por la
Administracin central, trae como consecuencia la aprobacin o autori2acin presunta del acto
administrativo del rgano descentralizado. Es decir, que el silencio de la Administracin en este
caso es positivo, por lo que se entienden autorizados o aprobados los proyectos de actos o los actos
sometidos a control de la entidad central.
13. Actos tcitos
En algunas oportunidades la voluntad de la Administracin surge de actos tcitos.
Habr actos tcitos cuando, como consecuencia de la emisin de un acto expreso, surjan efectos
jurdicos que presuponen la existencia de otro acto. Se seala que podra suceder que la
Administracin, luego de haber ocurrido al procedimiento de licitacin pblica mediante decisin
legalmente fundada, dispusiera la contratacin directa. Este acto expreso de la Administracin que,
al darse alguno de los presupuestos previstos en la norma aplicable, dispone contratar directamente
la obra pblica, Lleva implcita la existencia de un acto tcito, por el cual se dej sin efecto el
Llamado a licitacin.
14. Manifestacin tcita de voluntad
El comportamiento de la Administracin puede significar tambin una manifestacin tcita de la
voluntad de la misma. Por ejemplo, si en una calle se ha producido un incendio y se corta el
trnsito, este comportamiento de la Administracin implica una declaracin tcita de que no se
puede transitar por esa calle. Este comportamiento material debe ser unvoco y concluyente, de
hechos y acciones de la Administracin que, sin tener por objetivo manifestar la voluntad, la

presuponen. Existen, en consecuencia, hechos y acciones por medio de los cuales la voluntad se
manifiesta "rebus" a pesar de no haberla declarado.
Dijimos ya que la expresin tcita puede resultar de un acto expreso o de un comportamiento que
no est dirigido a expresar la voluntad del ente, pero ella surge del mismo comportamiento en
cuanto ste sea compatible con la supuesta voluntad del agente.
En nuestra opinin, las manifestaciones tcitas de voluntad de la Administracin deben interpretarse
en forma restringida. Ello es as porque la Administracin debe actuar por medio de una actividad
regular de sus rganos y no por va indirecta que permita determinar su voluntad. Si a la
Administracin se le reconoce la facultad de actuar por medio de comportamientos materiales de los
cuales se deduce la voluntad que no ha sido expresada formalmente, sino que se desprende de sus
propias operaciones, nos encontramos con una manera de actuar que podr Ilegar a la violacin del
principio de la legalidad administrativa, y a una deformacin de la nocin de acto administrativo
que consiste siempre en una declaracin de la voluntad, no una simple manifestacin tcita de la
misma.
. La moralidad
Entendemos que la moralidad no es tampoco un elemento del acto administrativo. Es simplemente
un carcter del contenido u objeto del mismo. El contenido del acto debe ser moral. El acto que
violare la moral pblica est en contra de lo dispuesto en la Constitucin Nacional, cuando
establece que las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la
moral pblica estn reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los magistrados. Por ello, si el
acto es inmoral por ofender la moral pblica su contenido ser jurdicamente imposible, de acuerdo
con el inc. c), del art. 7, de la ley 19.549.
CARACTERES DEL ACTO ADMINISTRATIVO
1. Consideraciones generales
Los caracteres del acto administrativo, ejecutoriedad y presuncin de legitimidad 1, se presentan en
el supuesto de que el acto sea perfecto, es decir que ;ea vlido y eficaz. El acto administrativo es
perfecto cuando tiene todos los elementos esenciales que lo constituyen y ha cumplido su ciclo de
formacin. Asimismo ya hemos sostenido que los actos anulables que no tengan un vicio de nulidad
manifiesta, tienen dichos caracteres.
Si el acto es regular, o sea vlido o anulable, pero no es eficaz, carecer de ejecutoriedad. Ello
ocurre en el supuesto de que el acto administrativo no fuera notificado al particular. Asimismo si el
acto ha sido emitido violando gravemente las exigencias del ordenamiento jurdico ser
manifiestamente nulo y, en consecuencia no tendra la presuncin de legitimidad. La
Administracin tiene a obligacin de revocarlo (art. 17, ley 19.549).
La complejidad de las funciones que realiza la Administracin y el inters general que debe
satisfacer, la obligan a obrar sin dilaciones. De all que no por azar dijera Bonaparte, el mximo
poltico de la Administracin moderna: "D'abord je m'engage, aprs jy pense". Por ello la primaca
de la accin frente al quietismo. Los actos administrativos no pueden quedar en pura explicacin.
La produccin de los mismos ha de incidir, directa o indirectamente, sobre la realidad jurdica. Vale
decir, se supone que estos actos son eficaces.

El acto administrativo perfecto es evidentemente eficaz pero esa eficacia nace desde el momento en
que el acto administrativo se notific al particular interesado. Antes de ello, el acto ser eficaz para
la Administracin, pero no para el particular que no tiene conocimiento del mismo. Cabe sealar
tambin que si el acto concediera derechos a particulares, la eficacia comenzara desde el momento
de la aceptacin del acto por stos. As en el nombramiento de un funcionario pblico, los derechos
de ste surgen desde el momento en que asume el cargo y es, en consecuencia, a partir de ese
momento cuando el acto es eficaz.
Z. Ejecutoriedad del acto administrativo
Fundamento. La doctrina establece dos clases de fundamentos para explicar la ejecutoriedad del
acto administrativo: un fundamento de carcter poltico y otro fundamento de carcter jurdico. En
lo que se refiere al fundamento de carcter poltico, la ejecutoriedad es lgica, ya que se trata de
satisfacer los intereses generales cuya realizacin no puede ser perjudicada por la accin de los
particulares. Es de pensar que los servicios pblicos deben ser prestados en forma regular y
continua y sin demora o impedimento alguno, razn por la cual los particulares no pueden trabar en
forma alguna esta actividad de la Administracin.
En cuanto al fundamento de carcter jurdico consiste en que una disposicin expresa o
razonablemente implcita del ordenamiento positivo otorgue a determinados actos administrativos
ejecutoriedad. En este supuesto, la ejecutoriedad se fundara en esa norma legal. Entendemos a este
respecto que no es posible sostener que el fundamento jurdico se encuentra en la Constitucin, es
decir, entonces, en otras palabras, que la ejecutoriedad no tiene base constitucional. En efecto, no
cabe sostener que el acto administrativo es ejecutorio, porque la Constitucin Nacional establece
que el Presidente de la Repblica es el jefe supremo de la Administracin nacional (art. 86, inc. 1,
Constitucin Nacional). De esa disposicin lo mico que se deduce es que el Presidente de la
Repblica es el jerarca mximo de la Administracin nacional, pero no se advierte cmo pueda
surgir de esa norma la ejecutoriedad del acto. Tampoco ella surge en forma razonablemente
implcita para poder afirmar dicha base constitucional. En nuestro ordenamiento positivo hay
disposiciones que se refieren a la ejecutoriedad del acto. En este sentido, la ley 19.549 establece que
la fuerza ; ejecutoria del acto administrativo autoriza a la Administracin a ponerlo en prctica por
sus propios medios y, agrega dicha norma, a menos que la ley o la naturaleza del acto exigiera la
intervencin judicial (art. 12). Es decir que, aparentemente, en principio el acto administrativo es
ejecutorio o, dicho sea en otras palabras; la Administracin lo puede ejecutar por sus propios
medios, salvo que la ley exigiera la intervencin judicial. Pero es evidente que la Administracin no
puede ejecutar por s misma actos que atecten los bienes de una persona, aun cuando no haya ley
que lo prohba y, en consecuencia, no podr ejecutarlo por s directamente o ejecutar una sancin
administrativa como una multa, sin ocurrir al rgano judicial. En este caso, entonces, por la
naturaleza del acto, la sancin administrativa que afecte al patrimonio de la persona, deber
ejecutarse con intervencin judicial. De ello surge que por la naturaleza del acto, si afecta garantas
constitucionales se requerir ley que expresa o implcitamente le otorgue ejecutoriedad al mismo 2.
La doctrina ha fundado jurdicamente la ejecutoriedad del acto administrativo en la presuncin de
legitimidad. Se dice que como el acto emana de un rgano pblico debe presumirse legtimo, razn
por la cual sobra toda intervencin judicial. Se agrega que quiz esta presuncin de legitimidad se
quiebra en 'a realidad, pero que ello no importa, ya que el posible perjudicado por el acto ,puede

impugnarlo ante la jurisdiccin competente, en su momento oportuno, por su ilegitimidad. Se critica

esta doctrina diciendo que si el acto administrativo, o es atacado en cuanto a su legitimidad y el
tribunal declara que efectivamente el acto no es legtimo por haber violado el ordenamiento
jurdico, dejar de producir efectos. Pero, si el derecho positivo impide al tribunal anular el acto,
ste continuar produciendo sus efectos, es decir ser ejecutorio pero carecer de la presuncin de
legitimidad. Esto prueba que los dos caracteres, ejecutoriedad y presuncin de legitimidad, son
independientes.
La doctrina prevaleciente rechaza el argumento de que la ejecutoriedad est basada en la presuncin
de legitimidad del acto. Considera que ambos caracteres, presuncin de legitimidad y ejecutoriedad,
son cosas independientes, con consecuencias paralelas y distintas, derivadas del carcter pblico de
la potestad administrativa, sin que se pueda afirmar que una deriva de la otra. Es lo que dijimos ms
arriba: que el acto ejecutorio puede luego resultar ilegtimo por declaracin judicial. Es decir que la
ejecutoriedad del acto deriva del carcter pblico del mismo. Resulta de ello que la ejecutoriedad
del acto es una manifestacin de la auto-tutela de la Administracin, es la posibilidad de que ella
misma provea a la realizacin de sus propias decisiones, cuando el orden jurdico le ha concedido
expresa o implcitamente tal atribucin.
Actos no ejecutorios. La ejecutoriedad es uno de los caracteres no permanentes de los actos
administrativos y ello quiere decir que no forzosamente todos los actos administrativos son
ejecutorios, ya que existe una cantidad de actos que no lo son. As podran citarse los actos
certificativos, los actos regstrales. En este sentido, la inscripcin en el registro de un nacimiento, un
matrimonio o una defuncin no tiene, evidentemente, carcter ejecutorio, por agotarse en s
mismos.
En igual sentido, seran no ejecutorios los actos conformadores. Importan una modificacin en la
situacin jurdica relacional concreta, por ejemplo, las licencias, las autorizaciones, las
designaciones que crean una situacin jurdica administrativa al destinatario. Los actos no
ejecutorios, declarativos o certificativos, importan una declaracin sobre determinadas personas o
cosas, de cuya ausencia o existencia dependen ciertas consecuencias jurdicas, por ejemplo los
certificados de residencia.
La ejecutoriedad es de la esencia del acto? La ejecutoriedad del acto administrativo no es un
presupuesto condicionante de la existencia del mismo. Es decir que no es una propiedad esencial ni
una cualidad permanente del acto, que sin ella hara imposible la eficacia de la autoridad
administrativa. Es un principio contingente del acto administrativo, que no hace a su esencia y vale
en cuanto el derecho positivo de cada pas lo autorice y en la medida y la extensin en que lo
consagre. l acto ser ejecutorio cuando la ley le otorgue esta calidad en forma expresa o
razonablemente implcita en un caso concreto 3. En consecuencia, entonces, la ejecutoriedad
necesita de una norma para realizarse, ya que no est incita en la actividad administrativa. Entre
nosotros sealaremos que la ejecutoriedad del acto, de acuerdo con nuestro derecho positivo, deriva
de la ley que en cada caso contemple las atribuciones de la Administracin.
Ya sealamos oportunamente la existencia de una serie de actos que no son ejecutorios, lo que est
demostrando que la ejecutoriedad no es de la esencia del acto, no deriva del mismo acto sino que
tiene su base explcita o implcita en la ley.

3. Efectos de la ejecutoriedad
Los principales efectos son dos:
a) Accin a posteriori del rgano judicial para conocer la legitimidad del acto. El encargado a
cumplir el acto debe realizarlo si ste no tiene vicios de ilegitimidad manifiesta. Posteriormente
podr iniciar la accin judicial demandando a anulacin del acto. Cuando la ilegitimidad no es
manifiesta, el afectado tambin deber demandar la nulidad del acto probando los vicios que lo
afectan.
b) En caso que el derecho positivo lo autorice, la Administracin podr efectuar la ejecucin
coactiva del acto por medio de los agentes administrativos. As en el supuesto de cierre de
establecimientos por infracciones previstas por la ley.
4. Medios
Entre los medios que se pueden utilizar para la ejecutoriedad del acto de acuerdo con lo que
disponga el derecho positivo podemos sealar los siguientes:
a) La ocupacin que se dispone si el particular se opone a la entrega de un bien determinado. Si lo
autoriza la ley, la Administracin entra en posesin del bien hacindolo ocupar por su agente.
b) La ejecucin de bienes muebles o inmuebles. Por esta va se hace efectivo el apremio sobre el
patrimonio del particular. Es un procedimiento de que dispone la Administracin para el cobro de
crditos consistentes en cantidades lquidas a su favor. Este supuesto es uno de los casos de
ejecutoriedad (arts; 28. 33 y 34, dec. ley 13.128/57; art. 6, ley 18.307).
c) La ejecucin directa. Por la misma Administracin o por terceros. Se utiliza en el supuesto en que
se imponga al particular una prestacin que implique actividad material y fungible. As ocurrira en
el caso que se ordenara la demolicin de una construccin que amenace ruina o la construccin de
cercos y veredas. Si el obligado no realiza la obra en el trmino sealado, la Administracin procede
a ejecutarla, por s o por terceros, cargndole al remiso los gastos correspondientes. Se llama
tambin ejecucin subsidiaria por tratarse de actos que por no ser personalismos pueden efectuarse
por sujetos distintos del obligado .
d) La coaccin directa. vale decir aqullas que el obligado debe prestar personalmente y respecto de
las cuales no es posible la sustitucin. Se trata de aplicar la coaccin directa en supuestos por
ejemplo, de la prestacin del servicio militar. La Administracin trata de ejecutar el acto
administrativo y la orden dirigida al particular es seguida de una medida de fuerza sobre la persona,
que es llevada desde el lugar donde se encuentra a aqul donde debe prestar el servicio. En el caso
de incumplimiento de obligaciones negativas puede utilizarse la coaccin directa. As en el supuesto
de incautacin de un arma llevada sin licencia. o la disolucin de una reunin. Se trata en estos
supuestos de compulsin sobre las personas.
El uso de la fuerza pblica es un procedimiento especial de coaccin directa, utilizado en estos
casos por la Administracin para vencer la resistencia a las rdenes administrativas y que se
justifica por razones de seguridad y orden pblico. En el ejemplo ya citado, la disolucin de una
reunin que no haba sido permitida, o que. permitida, afecta al orden pblico.

e) Coaccin indirecta. Ocurre cuando para la ejecucin del acto administrativo utiliza un tipo de
sanciones, por ejemplo multas, clausuras inhabilitaciones etc. A los efectos de hacer cumplir las
rdenes que da la Administracin, podr imponerse a los particulares una multa si la ley especial lo
autoriza y dentro de la cuanta que se establezca. Comprobada la infraccin puede aplicarse la
sancin correspondiente El cobro de tales multas habr de hacerse por la va judicial de apremio.
5. Condiciones necesarias para la ejecutoriedad
La doctrina seala que no puede hacerse efectiva la ejecutoriedad sino cuando se renen las
siguientes condiciones:
1. Es necesario que la actividad administrativa que se va a ejecutar tenga su fuente como dijimos en
un texto expreso o razonablemente implcito de la ley. El fundamento de la ejecutoriedad radica en
la idea de que debiendo la ley recibir ejecucin, no puede servir sino para realizar, sea directamente
la aplicacin de la prescripcin legislativa, sea la de actos administrativos dictados para la
aplicacin de la ley.
2. El hecho de que el administrado oponga una resistencia, sea a la ley, sea a la accin
administrativa. En otros trminos, la ejecutoriedad, como medida exorbitante, debe convertirse en
una medida necesaria y a estos efectos se considera que existe resistencia en los supuestos en que
aparezca incumplimiento del acto administrativo.
3. Es necesario que la ejecutoriedad tienda nicamente a la realizacin de la actividad prescrita por
la ley. El empleo de la coaccin no debe servir para ir ms all de lo que exige la ley.
6. Lmites
Se han sealado como lmites a la facultad ejecutoria de la Administracin los que surgen del
principio en mrito del cual toda ejecucin coactiva del acto que recaiga sobre las personas o bienes
de los administrados debe estar dispuesta por los jueces. En algunos casos, sin embargo, la
Administracin, a pesar de que al hacer ejecutorio su acto afecte los bienes o la persona del
administrado puede proseguir su accin porque as la autoriza el orden jurfdico. Asf en aquellos
supuestos en que: a) se trate de la proteccin del dominio pblico; b) se trate de la demolicin de un
edificio que amenace ruina; c) se refiera a la incautacin de bienes muebles que impliquen un
peligro inmediato para la salubridad y moralidad de sus habitantes.
7. Distintoe supuestoe de ejecutoriedad
La doctrina distingue dos especies de ejecutoriedad: la propia o inmediata y 1a impropia o mediata.
La ejecutoriedad propia o inmediata significa que la. Administracin dicta el acto y provee por s
sola a su cumplimiento, valindose a tales fines de los medios correspondientes. Por supuesto, como
dijimos, esa ejecutoriedad propia slo puede proceder en los en que la Administracin tenga una
facultad en este sentido conferida expresamente por la ley o en forma razonablemente implcita en
la misma. Casos tipicos de ejecutoriedad propia o inmediata son los previstos para las
contravenciones en los Cdigos de faltas, donde la autoridad administrativa por sus propios medios
aplica sanciones de arresto, o de inhabilitacin. Tambin seran supuestos de ejecutoriedad propia o
inmediata el secuestro en lugares pblicos de cosas nocivas a la salud o a la moralidad pblica, la
demolicin de un edificio que amenace ruina inminente con peligro para la seguridad pblica.

El Banco Hipotecario Nacional dicta decisiones que tienen ejecutoriedad propia. Esa fuerza
ejecutoria le ha sido otorgada por la ley a esa institucin que la Suprema Corte ha juzgado vlida en
mrito de lo dispuesto por e? ~ ~. 67. inc. 5, de la Constitucin Nacional.
En cuanto a la ejecutoriedad impropia, judicial o indirecta, se ~: ~senta en el supuesto en que la
decisin, emanada de la Administracin, obtiene su cumplimiento por medio de una resolucin
judicial a instancia de la Administracin. En este supuesto, entonces, la decisin emana de la
Administracin pero es ejecutada en mrito a una sentencia judicial. Se debera ocurrir a la
ejecucin impropia en los casos de cobro compulsivo de una multa impuesta por la Administracin,
supuesto que exige la tramitacin del respectivo juicio contra el particular afectado, materia. por
cierto, que es extraa a la competencia del rgano administrador.
8. La regla solve et repete
Una aplicacin particular del principio de ejecutoriedad del acto administrativo en materia
financiera se encuentra en la regla segn la cual, contra los actos que aplican tributos al particular o
una sancin pecuniaria por infraccin administrativa, ste no puede iniciar accin judicial atacando
la legitimidad del acto, hasta tanto se haya probado el pago del impuesto o de la multa
correspondiente. Se sostiene, con respecto a los tributos, que los crditos activos de la
Administracin procedentes de contribuciones fiscales deben ser satisfechos, pudindose luego
interponer recurso contra los mismos.
Se ha criticado la regla solve et repete diciendo que en los supuestos en que la Administracin
cuente con un ttulo ejecutivo en materia tributaria, puede iniciar el correspondiente procedimiento
de apremio para hacer efectivo el tributo que le corresponde. Si al administrado se le obliga a
depositar previamente, para iniciar luego la accin judicial atacando la legitimidad del acto que le
impuso el tributo, se limitan sus posibilidades v se crea un injustificado privilegio para la
Administracin. Asf lo ha entendido la Corte recientemente considerando que, en aquellos casos en
que el monto a pagar respecto a la capacidad contributiva del particular era desproporcionado, se
violaba en los hechos, el principio de la defensa'.
9. Snspensin de la ejecucin del acto
El acto administrativo ejecutorio puede suspenderse, vale decir no ejeci.tarse, si la ley establece que
la iniciacin de un recurso interpuesto por un particular, que se sienta afectado por el acto en su
derecho subjetivo o intereses legtimos, hace procedente esta suspensin. Podra ocurrir que la
legislacin no
acordara efectos suspensivos al recurso interpuesto por el particular. Entonces puede suceder que la
Administracin resolviera suspenderlo o que si sta no lo hiciera, el particular en defensa de sus
derechos subjetivos podra recurrir a sede judicial y la suspensin del acto ser dictada por el juez. Se
presentaran entonces tres situaciones: que el recurso del particular, en sede administrativa,
suspendiera la aplicacin del acto si ste le afectara en sus derechos subjetivos o en sus intereses
legtimos y siempre que la ley as lo estableciera. Si la ley no acuerda efectos suspensivos al recurso
interpuesto por el particular, puede ocurrir que la Administracin decida, de oficio o a pedido de
parte, suspender la aplicacin del acto y, si sta no lo hiciera, podra suceder que el particular,
ocurriendo a sede judicial, obtuviera una decisin que lo suspendiera.

Naturalmente, para resolver este problema habr que recurrir al Derecho Positivo de cada pas.
Entre nosotros, la ley 19.549 establece que la fuerza ejecutoria del acto impide que los recursos que
interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa
establezca lo contrario. Agrega la ley que, sin embargo, la Administracin podr, de oficio 0 a
peticin de parte, mediante resolucin fundada, suspender la ejecucin del acto por razones de
inters pblico o para evitar perjuicios graves al interesado o cuando se alegara fundadamente una
nulidad absoluta (art, 12, in fine).
La doctrina s que aceptamos sostena que el recurso interpuesto por el particular, en principio,
debera suspender la ejecucin del acto pero que la Administracin, por decisin fundada, podra,
no obstante, ejecutarlo. En algunos supuestos, entre nosotros, el derecho positivo prev
expresamente efectos suspensivos a los recursos que interpongan los particulares. As lo establece la
ley 11.683 (doct. arts. 78 a 80 y art. 149). Tambin tiene efectos suspensivos en los recursos
administrativos de la ley 111 de patentes de invencin (arts. 20 y 25) y la ley 3.975 de marcas de
fbrica (arts. 29 y 31). A partir de la ley 19.549 la Administracin tiene la facultad pero no el deber
de suspender el acto (art. 12). 10. Presuncin de legitimidad del acto administrativo
a) Consideraciones generales
Todo acto administrativo que sea perfecto y eficaz se presume legtimo, vale decir que ha sido
dictado de acuerdo con el ordenamiento jurdico vigente. Si en el acto administrativo se encuentran
todos los elementos necesarios para -que sean posibles las consecuencias jurdicas correspondientes,
puede considerarse que el acto es legtimo con relacin a la ley y vlido con relacin a las
consecuencias que debe producir. En el campo del derecho privado, los actos que renan los
requisitos exigidos por la ley habrn de producir las consecuencias Jurdicas que sta seala las que
en ciertos casos se realizan sin que la autoridad Pblica haya de controlar preventivamente la
legitimidad del acto .
El Cdigo Civil establece la presuncin de validez para todos los actos con oficio no manifiesto, o
sea anulables (art. 1.046) pero expresamente la excluye para los actos con vicio manifiesto, o sea
nulos (art. 1.038). Quiere decir, entonces que en el campo del derecho privado y por disposicin
expresa del Cdigo Civil se presumen legtimos, y en consecuencia se los presume como vlidos,
'os actos con vicio no manifiesto, es decir los anulables, pero no lo sern los actos con vicio
manifiesto, es decir los nulos.
En el campo del derecho pblico la ley 19.549 ha establecido en esta materia que el acto
administrativo goza de presuncin de legitimidad (art. 12). No figura en esta norma la distincin
que sealramos en el campo del derecho privado entre los actos que tienen un vicio manifiesto y
aqullos que no lo tienen y por su generalidad el artculo parecera, a primera vista, comprender
ambos tipos de acto. Es ms lgico sin embargo seguir el principio aceptado por el Cdigo Civil y
en consecuencia considerar que los actos afectados por un vicio manifiesto no pueden presumirse
nunca legtimos, ya que en estos supuestos no cabe decir que la Administracin ha procedido con
arreglo a Derecho. En sentido similar se pronuncia recientemente la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en el caso Pustelnick , aunque sin analizar las disposiciones de la ley 19.549.
Un acto manifiestamente nulo tampoco debera ser ejecutorio aunque la ley en forma expresa dice
que el acto se presume legtimo y es ejecutorio independientemente de sus vicios.

b) Fundamento.
La doctrina seala que el fundamento de la presuncin de legitimidad radica e~ las garantas
subjetivas y objetivas que preceden a la emanacin de los actos administrativos g. Naturalmente que
para establecer si el acto administrativo tiene las garantas subjetivas y objetivas que preceden a su
emancipacin, es necesario analizar el derecho positivo vigente en cada pas. Entre nosotros,
despus de la sancin de la ley 19.549 creemos que este recaudo estara cumplido, ya que la
formacin del acto se hace de oficio, sin perjuicio de la participacin de los interesados en las
actuaciones (art. 1, inc. a). Adems, en el procedimiento para la formacin del acto administrativo
debe observarse el debido proceso adjetivo que comprende el derecho del particular a ser odo y en
consecuencia a exponer la razn de sus pretensiones y defensa antes de la emisin de los actos que
se refieren a sus derechos subjetivos o intereses legtimos, a interponer los recursos pertinentes, a
ofrecer y producir prueba, debiendo la Administracin recabar y producir los informes y dictmenes
necesarios para el establecimiento de los hechos, todo con el control de los interesados y sus
profesionales, quienes podrn presentar alegatos y descargos una vez concluido el perodo
probatorio y por ltimo el particular tiene derecho a una decisin fundada que haga expresa
consideracin de los principales argumentos de las cuestiones propuestas en cuanto fueran
conducentes a la solucin del caso (art. 1, inc. f). La jurisprudencia argentina ha admitido la
presuncin de legitimidad del acto administrativo. De esa jurisprudencia resultan dos consecuencias
fundamentales: la prohibicin de que los jueces decreten de oficio la nulidad del acto administrativo
y la necesidad de alegar y probar su ilegitimidad 9.
La primera de dichas consecuencias ha sido fundada en el sistema constitucional de divisin de
poderes. La segunda es en cierto modo, una consecuencia de la pri~neTa~ Siendo que los jueces no
pueden de oficio declarar la nulidad de un acto administrativo, deben atenerse a lo alegado y
probado por las partes. Si se tratara de una situacin de puro derecho, es indudable que no cabe la
necesidad de producir prueba alguna y ser suficiente la indicacin de las normas violadas.
11. Accin de amparo y presuncin de legitimidad
La doctrina que han desarrollado nuestros autores alrededor de la accin de amparo establece que
un acto afectado de ilegitimidad manifiesta excluye la posibilidad de que se realice una
investigacin de hecho para probar su ilegitimidad, ya que sta surge del acto mismo en forma
patente y notoria 1. En estos supuestos de ilegitimidad manifiesta, no es necesario que se realice
una investigacin de hecho para declarar la ilegitimidad del acto, ni menos que se produzca la
prueba a que se refiri la jurisprudencia en el caso Los Lagos 11, ya que ella surge por la violacin
manifiesta del derecho positivo. En estos casos nc. puede aceptarse que tales actos tengan
presuncin de legitimidad ya que, co mo dijimos, estn viciados de ilegitimidad manifiesta y sta
surge de la simple comparacin con el derecho positivo. Asimismo debe tenerse en cuenta que el
art. 17 establece la obligacin de la Administracin de revocar el acto absoluta mente nulo, por lo
que frente a esta obligacin de revocar no se lo puede presumir como legtimo.
12. Ilegitimidad inicial y posterior
Es posible que ei acto se haya dictado de compl~~a conformidad con el ordenamiento positivo y en
consecuencia se lo presuma legtimo y sea ejecutorio.

Pero ese ordenamiento jurdico puede modificarse y el acto que se haba dictado de completa
conformidad con el ordenamiento jurfdico resulte ahora en contradiccin con el nuevo rgimen
vigente. El prblema a considerar es el de establecer si ese acto bajo el nuevo ordenamiento jurdico
es ilegtimo o simplemente inoportuno. Se ha sostenido que el acto en estas condiciones es
inoportuno y no ilegtimo 12, ya que cuando naci se ajust estrictamente al ordenamien
to jurdico vigente. Esta situacin favorecera al particular que obtuvo beneficios del acto, por
cuanto si ste se eliminara del mundo jurdico por razones de oportunidad, el particular tendra
derecho a una indemnizacin, mientras que si lo hiciera por razones de ilegitimidad, el particular no
tendra derecho a ningn beneficio.
En nuestra opinin es indudable que el acto naci legtimo, es decir de acuerdo con el ordenamiento
jurdico vigente y el particular pudo obtener un derecho subjetivo derivado de ese acto. En estas
circunstancias no es aceptable
CONTR ATOS ADMINISTRATIVOS
l. Consideraciones generales
El Estado puede satisfacer el inters general directa o indirectamente. Directamente si lo realiza por
su cuenta. As, por ejemplo, el rgano administrativo puede construir su camino y librarlo al uso
pblico cobrando o no peaje; pero esta misma actividad puede efectuarla indirectamente, es decir
por medio de particulares a los que est ligado por un contrato 1. De all nacen los contratos del
Estado que son contratos de derecho pblico. Estos contratos podran clasificarse en contratos de
derecho pblico externo y de derecho pblico interno. Los de derecho pblico externo son los
tratados que realiza el rgano ejecutivo con la aprobacin del Congreso de la Nacin arts. 86, inc.
14 y 67, inc. 19, Constitucin Nacional). Los de derecho pblico interno son los llamados
corrientemente contratos de la Administracin y pueden realizarlos los tres rganos del Estado: el
Ejecutivo, el Legislativo y el Judicial. As, por ejemplo, un contrato de suministros puede realizarlo
el rgano ejecutivo pero en la misma forma lo han de realizar el Legislativo y el Judicial. Estos
contratos de la Administracin ligan, entonces, a los distintos rganos del Estado con un particular.
Se dividen en dos especies: contratos administrativos y contratos civiles de la Administracin.
La doctrina no es pacfica en cuanto a la aceptacin de los contratos administrativos. Entiende que
la Administracin slo puede realizar contratos con otros rganos administrativos, por ejemplo un
rgano autrquico con otro rgano autrquico, la Nacin con un Municipio. Pero no es posible
considerar contrato administrativo el que realiza cualquiera de los rganos del Estado con m
particular, ya que a ello se oponen los siguientes reparos:
1 ) Igualdad de intereses comprometidos. ') Autonoma de la voluntad.
;) El objeto del contrato que est fuera de comercio.
1) Se sostiene que en los contratos debe haber igualdad en cuanto a los intereses de las partes en
presencia. Como que 1~ intereses de las dos partes son iguales deben ser tratados igualmente. De
all que la tcnica y los detalles de los contratos de derecho privado estn rettidos por esa dea. No
sucede as en

los contratos que la Administracin celebra con un particular, ya que la Administracin representa
los intereses de la colectividad, el inters general, mientras que los particulares tienen sus propios
intereses. Se trata, en consecuencia, de una desigualdad necesaria. Ello quiere decir que los
intereses de la Administracin no sern puestos sobre el mismo plano que los del particular con el
que contrata. La igualdad considerada en esta forma sera chocante, como sera la desigualdad entre
particulares. Este rgimen contractual de los contratos administrativos tiene que salvaguardar al
mximo los intereses de la colectividad, pero tiene que tratar de salvaguardar tambin los intereses
del particular, en forma tal que, si bien la Administracin se reserva perrogativas en cuanto a la
interpretacin, ejecucin y disolucin del contrato a los efectos de defender este inters general, no
es menos cierto que toma en consideracin los intereses particulares y lo ha hecho aplicando, entre
otras, la teora de la imprevisin y la teora de las dificultades materiales imprevistas. La teora de la
imprevisin fue consagrada entre nosotros, por primera vez, por la ley 12.910 que puso a cargo del
Estado el aumento de costos en la ejecucin de obras pblicas. Vale decir, en consecuencia, que si
bien es cierto que existe desigualdad de intereses, no lo es menos que la Administracin, al tratar de
satisfacer el inters general, cuida tambin de proteger los intereses privados comprometidos, lo que
ha dado lugar al nacimiento de las teoras a que nos venimos refiriendo.
2) Se Sostiene que no puede haber contrato administrativo, ya que en los contratos impera el
principio de la autonoma de la voluntad, cosa que no ocurre en los contratos administrativos. Ello
es as porque la administracin prepara para la obra pblica, por ejemplo, el pliego de condiciones
generales y particulares que han de regir el contrato y el particular que ha de ejecutar la obra, tiene
que ajustarse a ellas. Esto es cierto, pero tambin lo es que si el particular no quisiera ejecutar la
obra en las condiciones establecidas por la Administracin, sta no puede obligarle a hacerlo.
Quiere decir, entonces, que l particular conserva su voluntad para decidir si le conviene o no
contratar con la Administracin para realizar la obra o el servicio que se le solicita. Pero es ms: en
el campo del derecho privado existen contratos en los cuales se presenta una situacin idntica.
Ponemos por ejemplo el caso del contrato de seguro, seguro de vida o de accidente de trnsito, en
los que el particular tiene forzosamente que aceptar las clusulas que fija la compaa aseguradora
porque de lo contrario no puede celebrarse el contrato. Ocurre en ambos supuestos lo que se llama
el contrato de adhesin. El particular se adhiere a las condiciones fijadas por la parte ms fuerte
para la realizacin del contrato, pero ello no quiere decir que aun en este caso, no exista contrato.
3) Se ha dicho que no pueden existir contratos administrativos porque estos versan sobre cosas que
estn fuera del comercio; por ejemplo un contrato de concesin de un bien del dominio pblico
versa sobre una cosa del dominio pblico, que, evidentemente, est fuera del comercio. Pero esta
circunstancia no puede influir para que se niegue la existencia de estos contratos, por cuanto si bien
es cierto que el dominio pblico, como que es inajenable e imprescriptible, queda fuera del
comercio de derecho privado, es decir que el Estado no puede vender, no es menos cierto que est
sujeto al comercio de derecho pblico, que se hace por medio de una concesin de uso de un bien
del dominio pblico, como podra ser, por ejemplo, la concesin de una playa de mar para instalar
car-pas y sombrillas. Si se tiene esta perspectiva, la figura del contrato administrativo es
inconmovible. Rechazadas, entonces las pretendidas objeciones
que pusieron los autores a la teora de los contratos administrativos, su existencia es hoy aceptada ~.

2. Contratos de la Administracin: Los contratos administrativos y los contratos civiles de la

Administracin
Dijimos ms arriba que estos contratos se dividen en contratos civiles y administrativos y el
problema se presenta ahora en caracterizar a los contratos administrativos, y diferenciarlos de los
civiles.
Se han sostenido distintos criterios para distinguir los contratos administrativos de los civiles de la
administracin:
a) As se ha dicho que el contrato administrativo est determinado por la ley, la que dice en ciertos
supuestos esos contratos son administrativos. As la ley 13.064 de contratos de obra pblica, dice
que este contrato es administrativo. En este supuesto naturalmente, no hay ninguna objecin que
oponer y hay que atenerse estrictamente a la ley.
b) En otros casos se sealaba como criterio diferencial el hecho de que uno de los contratantes fuera
la Administracin Pblica. Evidentemente este supuesto no puede prosperar, ya que en los contratos
civiles de la Administracin tambin una d las partes es la Administracin Pblica.
c) Un tercer criterio es el que consideraba contratos administrativos aquellos cuya finalidad fuera la
utilidad pblica. Este criterio tampoco es aceptable por cuanto la Administracin puede celebrar
contratos civiles cuyo fin sea tambin la utilidad pblica. As un contrato de locacin de un bien
inmueble para que funcione en l una escuela dedicada a la enseanza. El fin, entonces, no es
argumento suficiente para distinguir los contratos administrativos de los contratos civiles.
. d) Tampoco podemos considerar contrato administrativo slo el que se realizara para la prestacin
de un servicio pblico3. Ello es as porque la nocin de servicio pblico es muy ambigua y no hay
un criterio definido a su respecto. Adems existe una distincin clara entre los llamados servicios
pblicos administrativos y servicios pblicos civiles y comerciales. Los primeros estn regidos
exclusivamente por el derecho pblico; los segundos parcialmente por el derecho pblico y
parcialmente por el derecho privado. Habr que determinar, entonces, si solamente seran contratos
administrativos cuando se refieren a los vervicios administrativos y seran civiles los que se refieren
a servicios pblicos industriales y comerciales. Por lo dems, la Administracin puede realizar
contratos administrativos cuyo objeto no sea un servicio pblico. As el contrato de obra pblica
e) En algunos supuestos se ha dicho que hay contrato administrativo cuando la dilucidacin de los
conflictos que plantea la ejecucin del mismo corresponda a la jurisdiccin contencioso
administrativa, y debe considerarse de derecho privado cuando la competencia est atribuida a
tribunales ordinarios. Se sostiene que lo atinente a la jurisdiccin ante la cual han de dirimirse las
controversias que se susciten es una mera consecuencia de la naturaleza del correspondiente
contrato de la Administracin. De all, que para determinar la jurisdiccin correspondiente haya de
establecerse previamente si el contrato es administrativo o civil de la Administracin 4.
f) Se ha dicho que el carcter de contrato civil o administrativo deriva de la voluntad de las partes
de someterse a un rgimen especial de derecho pblico. Evidentemente este criterio no es aceptable
ya que no puede la voluntad de las, partes determinar la naturaleza del contrato. sta tiene que
surgir de otros elementos y no la simple voluntad de las partes.

g) Se sostiene que el contrato administrativo se caracteriza por una modulacin con respecto al
contrato civil, modulacin que es el resultado de una. doble exigencia: a) las peculiaridades
funcionales de la Administracin como organizacin colectiva caracterstica; b) su actividad
peculiar y propia.
Esta doctrina agregaba que la modulacin se presenta con caracteres propios del contrato
administrativo, en cuanto a la prerrogativa del poder pblico con que cuenta la Administracin en
sus contratos administrativos y que consiste en el privilegio de la direccin unilateral y ejecutiva
previa al conocimiento judicial que impone al cocontratante la obligacin de su cumplimiento
inmediato con la posibilidad de impugnarlo si est disconforme con su legalidad. Se ha sostenido
que este criterio slo refleja una de las tantas notas peculiares propias del contrato administrativo,
cuyo rgimen jurdico es, por otra parte consecuencia de su naturaleza pblica, por cuya causa es
menester completar los aspectos de la nocin para averiguar precisamente cules son los contratos
que merecen o deben tener dicha modulacin especfica 5.
h) Otros autores, siguiendo la doctrina francesa, entienden que ius cumratos administrativos' se
diferencian de los civiles en la existencia de clusulas exorbitantes del derecho privado.
Entendemos, sin embargo, que la existencia de esas clusulas exorbitantes en forma expresa en el
contrato, le dara al mismo el carcter de administrativo, pero que en ninguna forma ello significara
que el particular est subordinado a la Administracin, ya que los contratos administr~tivos son, en
muchos casos, contratos de colaboracin y el particular cta colaborando con la Administracin.
Ya dijimos ms arriba que si bien la Administracin puede hacer uso de sus prerrogativas en la
ejecucin del contrato a los efectos de defender el inters general, no es menos cierto que el
particular tiene tambin ciertas ventajas que se le han concedido a travs de la construccin de
distintas teoras jurdicas como la de la imprevisin y circunstancias materiales imprevistas.
i) La doctrina 6 ha sostenido como criterio de diferenciacin el formal o de procedimiento. Se dice
que el contrato administrativo surge de una licitacin pblica, mientras que el privado deriva de una
contratacin directa. Pensamos que se puede llegar al contrato civil por medio de una licitacin. As
la Administracin debe re.curnr a la licitacin para la locacin de un inmueble a efecto de instalar
un Juzgado. En nuestro Derecho, de acuerdo con el art. 55 del Decreto-ley 13.354/56, la regla
general es la licitacin pblica para las contrataciones del Estado, sin distinciones
j) Se ha invocado la teora de la doble personalidad del Estado y stistenido que los que ste realiza
como persona jurdica de derecho privado son los civiles de la Administracin ~. Desechada la
teora de la doble personalidad no puede admitirse.
k) Por nuestra parte entendemos que contrato administrativo aquel en que la administracin ejerce
sus prerrogativas en cuanto a su interpretacin, ejecucin y extincin, cuidando de no alterar la
ecuacin financiera del mismo. El objeto de este contrato se rige por el derecho pblico.
:3. Contrato administrativo
Como hemos sealado ms arriba, la nocin conceptual de contrato administrativo requiere un
acuerdo de voluntades que produce efectos jurdicos porque si no los produjera no tendra inters
para el derecho. Estos efectos jurdicos son los derechos y obligaciones de las partes contratantes,
vale decir de la administracin y el particular. Podemos definir el contrato administrativo diciendo
que es aquel en que la Administracin ejerce prerrogativas en cuanto a su interpretacin, ejecucin

y extincin, cuidando de no alterar la ecuacin financiera del mismo. El objeto de este contrato se
rige por el derecho pblico. (a nocin conceptual que hemos dado surge de todo lo que hemos
manifestado con anterioridad. En efecto, hemos dicho que la Administracin ejerce prerrogativas en
lo que se refiere a la interpretacin, ejecucin y extincin del contra! o. Pero esas prerrogativas, que
son propias de la Administracin y que ha de ejercerlas para la mejor satisfaccin del inters
pblico, no implican necesariamente un perjuicio para el particular cocontratante. Vale decir que el
ejercicio de las prerrogativas no puede alterar la ecuacin financiera del contrato y, por
consiguiente, que el particular como cocontratante ha de poder recurrir a la administracin para
obtener que en algunos supuestos se le cubran totalmente los perjuicios sufridos, lo que ocurrira en
el caso que stos hubieran provenido le la actividad administrativa, aplicando la teora conocida con
el nombre de hecho del prncipe
Dijimos que, en general, los contratos administrativos son de colaboracin , ~ con dos
colaboradores: la Administracin y el particular. Esta idea de colaboracin conduce directamente a
reconocer al particular, como cocontratante, el derecho a toda una gama de indemnizaciones en el
caso en que se encuentre con ~ pe ha de soportar cargas ms pesadas que aquellas que haban sido
previstas. I ;sta posibilidad que ya sealamos ms arriba, constituye uno de los riesgos rns
caractersticos del rgimen de contrato administrativo. De all, entonces, que el rgimen de contrato
administrativo aparece como muy equilibrado. La Administracin dispone de amplios poderes y, en
contraposicin, al cocotratante se le reconocen apreciables ventajas. El contrato administrativo no
ser un conjunto de relaciones definitivamente establecidas, sino que ms bien organiza relaciones
vivas de cooperacin entre la Administracin y su cocontratante. En lugar de una construccin
esttica, la colaboracin que se instaure entre las partes conduce a una "vida" del contrato, vida a la
cual se dar a veces, como veremos, por la administracin unilateralmente, y eventualmente por el
juez del contrato, un vigoroso impulso.
tenemos que Ilegar en conclusin. a la idea de que el contrato es una figura de la teora general del
derecho que se desarrolla ms en el campo del derecho privado por la mayor antigedad de esa
disciplina pero que se aplica tambin en el campo del derecho pblico. Reiteramos que en nuestro
concepto el contrato administrativo es un acuerdo de voluntades entre el rgano del Estado y un
particular que genera efectos jurdicos en materia administrativa, razn por la cual el rgano del
Estado debe haber actuado en ejercicio de su funcin administrativa. De all surge que en todo
contrato administrativo tiene que participar un rgano estatal en ejercicio de funcin administrativa,
vale decir que ;a administracin, como una de las partes contratantes, es una condicin fundamental
8. Dijimos que la administracin tiene respecto a los contratos administrativos prerrogativas
especiales que se ejercern en cuanto a interpret'acin, modificacin y resolucin del contrato .
De lo que venimos diciendo, se deduce que las relaciones contractuales existen entre la
Administracin y el particular pero podra ocurrir que las relaciones existieran entre dos entes del
Estado, por ejemplo dos entidades autrquicas. En este caso el contrato se Ilama interadministrativo.
A. Clasificacin de los contratos Administrativos
Hemos dicho que, en general, los contratos administrativos son de colaboracin pero existen otros
que se llaman de atribucin. Es decir que una primera ,clasificacin que podra hacerse de los
contratos administrativos sera contrato le colaboracin y contrato de atribucin. La diferencia entre
estos dos tipos de contrato radica esencialmente en el establecimiento de la parte que hace las

prestaciones; as un contrato de obra pblica sera indudablemente un contrato de colaboracin

porque es el particular el encargado de hacer las prestaciones, como que est obligado a realizar la
obra pblica. En cambio, si s trata de la concesin de un bien del dominio pblico, el contrato sera
de atribucin, por que en este supuesto la prestacin la hace la Administracin que concede a un
particular el uso especial de una porcin del dominio pblico por un trmino limitado, mediante el
pago de un canon por parte de ese particular. En este supuesto, la prestacin fundamental la hace la
Administracin que concede el uso de una porcin del dominio pblico.
Es de sealar tambin que, mientras el contrato de colaboracin se efecta teniendo en cuenta el
inters general de la colectividad, n el de atribucin se tiene en cuenta el inters particular de aquel
a quien se le otorga. En efecto, la concesin para instalar un kiosco en la plaza pblica se hace en
inters especfico del concesionario, mientras que la concesin de obra pblica, que es un contrato
de colaboracin, se hace en inters de la colectividad, ya que a ella interesa que la obra pblica se
realice.
- Se distingui n tambin los contratos, segn su tipicidad, en contratos tpicos y atpicos , en la
medida en que se encuentren regulados o no por una disciplina concreta y detallada de la ley. As el
contrato de obra pblica es un contrato tpico porque est regulado por la ley 13.064. En cambio, en
los casos en que no exista una norma que regule especficamente el contrato, ste ser atpico, por
ejemplo en algunos casos el contrato de concesin de servicios
pblicos, cuando no existe regulacin al respecto, ms all de las normas genricas que pueda
contener la ley de contabilidad (art. 55 del decreto-ley '?3.354/56).
5. Elementos del contrato administrativo
Como que el contrato administrativo es, en resumen de cuentas, un acto administrativo bilateral,
evidentemente los elementos del contrato sern los que hemos sealado al hablar del acto
administrativo (art. 7, inc. ? in fine, ley 19.549/72) con ms el acuerdo de voluntades. Habr que
estudiar, entonces, en primer trmino el elemento subjetivo para luego ocuparnos del acuerdo de
voluntades, del elemento objetivo, la causa, la forma y el fin. Estudiaremos estos elementos a
continuacin:
a) Elemento subjetivo. Como ya dijimos, el contrato administrativo es un acuerdo de voluntades
entre dos partes, de las cuales una de ellas, por lo menos, es un rgano estatal en ejercicio de la
funcin administrativa. La otra parte sera una persona fsica o jurdica privada por cuanto si fuera
pblica nos encontraramos frente a los contratos interadministrativosl Tratndose de dos . personas
que concurren a la formacin del contrato habr que estudiar la competencia del rgano estatal y la
capacidad de las personas fsica y jurdica privada. El rgano estatal debe actual dentro de la esfera
de competencia que le ha sido fijada, por cuanto, de lo contrario, el contrato estara viciado por
incompetencia y sera nulo. Es de sealar que adems de las limitaciones que tiene el rgano estatal
para moverse dentro de los lmites de su competencia, hay restricciones especficas para la
contratacin administrativa. As la libre eleccin del cocontratante est, en ciertos supuestos,
excluida, debiendo recurrirse al procedimiento de la licitacin. Por otra parte, cuando el contrato
origina gastos, es necesario que haya la partida disponible establecida en la ley de presupuesto.
Dijimos que los tres rganos del Estado son competentes para realizar contratos administrativos. El
rgano ejecutivo, en razn de tener el Presidente de la Repblica a su cargo la administracin

general del pas (art. 86, inc. 1, Constitucin Nacional). Adems tiene facultades para recaudar las
rentas de la Nacin y decretar su inversin con arreglo a la ley (art,. 86. inc. 13). El rgano
legislativo tiene facultades para contraer emprstitos que. siendo internos. son de derecho pblico
interno (art. 67, inc. 3). Adems tiene facultades parta otorgar concesiones temporales de privilegios
y recompensas de estmulo (art. 87. inc. 16, Constitucin Nacional) . El rgano judicial tambin
puede celebrar
contratos administrativos, ya que, de acuerdo con el art. 99 de la Constitucin Nacional, nombrar
todos sus empleados subalternos.
La competencia del rgano estatal para contratar se expresa en las siguientes facultades:
1) Aprobar y modificar los pliegos de concesiones 2) Suspender la licitacin.
3) Adjudicar el contrato.
4) Acordar la recepcin definitiva. 5) Resolver la rescisin del contrato.
La regulacin de la competencia del rgano estatal resulta en la Administracin Central de la
aplicacin de la ley de ministerios y de la contabilidad. Si el ente estatal fuera una entidad
autrquica o una empresa o una sociedad del Estado, generalmente el respectivo estatuto establecer
la competencia correspondiente. La ley de contabilidad, decreto-ley N 23.354/56, establece que el
Poder Ejecutivo determinar en cada jurisdiccin los funcionarios facultados para autorizar la
contratacin, cualquiera fuese su monto (art. 58) y que los Poderes Legislativo, Judicial y el
Tribunal de Cuentas designarn los funcionarios que reglamentariamente autorizarn las
contrataciones a realizar en sus respectivas jurisdicciones (art. 59).
En las entidades descentralizadas las autorizaciones sern acordadas por las autoridades que sean
competentes de acuerdo con la respectiva ley y sus reglamentos (art. 60). Por lo dems, la ley
19.549/72 establece que los contratos se regirn por su ley correspondiente, sin perjuicio de
aplicarse esta disposicin legal, la de los elementos del acto, por analoga a los contratos que
celebre el Estado (art. 7, in fine).
La capacidad del cocontratante se regir por la ley civil pero habr de tenerse en cuenta las
limitaciones que surjan de las disposiciones administrativas. As, por ejemplo, las que broten del
decreto 5720/72 reglamentario de las contrataciones del Estado o las que surjan del Registro
Nacional de Construcciones de Obras Pblicas. En algunos casos se requiere la nacionalidad. As en
el contrato de funcin pblica y lo dispuesto por la ley 18.875 llamada de compra nacional,
relacionado a la preferencia de adquirir materiales de origen nacional, contratar con empresas
constructoras y proveedoras de obras y servicios locales y con profesionales y firmas consultoras
locales.
La manifestacin de voluntad del particular puede estar afectada por vicios de error, dolo o
simulacin que han de influir sobre la validez del contrato. b) El acuerdo de voluntades. Dijimos
que para que exista contrato se requiere la concurrencia de dos voluntades opuestas y vlidas de los
sujetos que concurren a su formacin. En el contrato administrativo, uno de los sujetos de la
relacin es la administracin y el otro el cocontratante. El acuerdo de voluntades o consentimiento
implica, entonces, una manifestacin de voluntad coincidente de las partes y presupone, por un

lado, la capacidad jurdica del cocontratante de la administracin y por otro, la competencia del
rgano estatal.
El consentimiento del cocontratante puede resultar de la libre discusin entre la administracin y el
cocontratante, pero teniendo en cuenta las modalidades propias de la actividad administrativa,
resulta que, en muchsimas ocasiones, la conjuncin de voluntades se opera adhirindose el
cocontratante a las clusulas prefijadas por el Estado para los respectivos casos. En estos casos la
manifestacin comn se produce sin discusin, por simple adhesin del administrado que acepta las
clusulas contractuales preparadas y redactadas por el Estado. La existencia de la adhesin del
cocontratante se caracteriza por los siguientes rasgos:
1) Existen clusulas prefijadas por la Administracin que conforman un verdadero contrato.
2) Son clusulas preparadas para contratos en los cuales pueden concurrir distintos cocontratantes,
es decir se trata de convenciones propuestas a cualquier destinatario.
El procedimiento por adhesin constituye una peculiaridad en la elaboracin de las clusulas de los
contratos administrativos, peculiaridad que caracteriza a la adhesin como procedimiento regular de
manifestacin de voluntad contractual: El consentimiento del cocontratante por adhesin no le quita
el carcter voluntarista a la manifestacin de su voluntad.
El mutuo consentimiento en el contrato administrativo se inicia a travs de un procedimiento, medio
del cual se vale la Administracin para elegir el cocontratante, procedimiento en el cual la
Administracin se rodea de toda clase de precauciones, a los efectos de que no resulten
perjudicados los intereses pblicos que persigue. Estas medidas de la Administracin originan
formalidades que se exigen para llegar al consentimiento. El problema del consentimiento en lo que
se refiere a la Administracin Pblica se resuelve en una cuestin de procedimiento y de
competencia. Los vicios del consentimiento sern el error, el dolo, la violencia y la simulacin,
vicios que afectaran la validez del contrato Los casos de violencia en los contratos administrativos
son sumamente raros .
c) Elemento objetivo. El objeto del contrato es la obligacin que por l se constituye, obligacin que
tiene por contenido una prestacin de dar, hacer o no hacer querida por las partes. El objeto del
contrato se llama tambin contenido del mismo. En materia civil el Cdigo dice que la prestacin,
objeto del contrato, puede consistir en la entrega de una cosa o en el cumplimiento de un hecho
positivo o negativo susceptible de apreciacin pecuniaria (art. 1169). Los contratos administrativos
pueden tener por objeto una obra o servicio p6blico y cualquiera otra prestacin que tenga por
finalidad el fomento de los intereses y la satisfaccin de las necesidades generales. Es precisamente
este elemento el que diferencia los contratos administrativos de los que se han llamado contratos
civiles de la Administracin. En stos el objeto est regido por el derecho privado, aun cuando en
stos tambin la finalidad ser una finalidad pblica.
Entre nosotros la ley 19.549 fija los caracteres del contenido del acto administrativo y dice que los
contratos se regirn por sus respectivas leyes y se aplicarn las normas del ttulo III de la ley por
analoga (art. 7). Por eso podemos decir que en nuestro derecho positivo el objeto debe ser cierto y
fsica y jurdicamente posible. Adems debe ser determinable y lcito. Si el contrato tiene un
contenido ilcito el mismo ser nulo, de nulidad absoluta.

Si contrata con el particular persigue la satisfaccin de una necesidad colectiva, a cuyo efecto
considera la situacin de hecho existente y procede a satisfacer esa necesidad. Naturalmente, la
causa del contrato es independiente del mvil que ha perseguido el cocontratante para realizar el
contrato o que figura en la intencin del funcionario que compromete a la Administracin. Mientras
que el mvil tiene carcter evidentemente subjetivo, la causa tiene carcter objetivo; es la situacin
de hecho que ha considerado la Administracin y que la determina a contratar para satisfacerla. En
nuestro derecho positivo la ley 19.549 ha considerado la causa como elemento esencial del acto
administrativo y, de suyo, del contrato administrativo, ya que la ley de procedimiento podr
aplicarse por analoga a todos los contratos (art. 7).
La causa que hemos sealado no se confunde con la finalidad, que es otro elemento esencial de los
contratos administrativos, lo mismo que lo es en los actos administrativos. Tampoco se puede
confundir la causa con el objeto del contrato.
e) La forma. La doctrina distingue entre formalidad y forma. Las formalidades son los requisitos
que han de observarse o llenarse en la celebracin del contrato y que pueden ser anteriores,
concomitantes o posteriores al encuentro de ambas voluntades. La forma se refiere, dice esta
doctrina, a la exteriorizacin de la voluntad, al modo como se documenta el vnculo contractual.
Cuando nos ocupamos del acto administrativo dijimos que aceptbamos un concepto amplio del
elemento forma, vale decir que no solamente corresponda la exteriorizacin de la voluntad psquica
sino tambin el procedimiento que se haba seguido para la formacin del acto y su posterior
notificacin l interesado. En el caso del contrato tambin la forma comprender no solamente la
exteriorizacin del acuerdo de voluntades sino tambin todas las formalidades requeridas para la
informacin de la voluntad administrativa. Dijimos tambin al ocuparnos del acto administrativo
que la ley 19.549 establece que los actos administrativos deba tener la forma escrita. Extendiendo
por analoga este concepto a los contratos dirigimos que stos tambin deben celebrarse por escrito
13. Puede haber modalidades en cuanto a la forma escrita y en algunos supuestos ser necesario
llegar a la escritura pblica 14.
Como que el acuerdo de voluntades tiene que exteriorizarse y la exteriorizacin se realiza en forma
escrita, podemos decir que no habr contrato en caso de silencio de la Administracin, ya que para
que ste exista se requiere un acuerdo comn de voluntades que debe exteriorizarse. Si la
Administracin guarda silencio no exterioriza su voluntad y en consecuencia no puede decirse que
exista contrato 15. Tampoco creemos que pueda haber contrato en el caso en que la voluntad de la
Administracin se haya manifestado tcitamente .
f) La finalidad. El ltimo elemento del contrato administrativo es el fin. La Administracin persigue
un fin, la satisfaccin del inters general, de manera que el contrato debe ser realizado por la
Administracin teniendo en cuenta este fin. La finalidad constituye un elemento esencial en la
contratacin administrativa 1~. Evidentemente, si la Administracin celebra el contrato procurando
un fin ilcito, su voluntad est viciada y, en consecuencia, el contrato afectado de invalidez.
Tambin puede ocurrir que el fin perseguido por la Administracin fuera indebido y oculto.
Cuando hablbamos de los actos administrativos decamos que si la Administracin no cumpla con
el fin sealado por el legislador incurra en el vicio de desviacin de poder. Es posible extender este
vicio a la contratacin administrativa, si bien aparece con menos frecuencia que en los actos
administrativos 18.

g) El perfeccionamiento del contrato. La doctrina seala las siguientes formas de perfeccionamiento

del contrato:
1) Una manifestacin recproca de voluntad de los contratantes.
2) La comunicacin fehaciente de la notificacin por parte de la Administracin (art. 11, ley
19.549). Si bien se entiende que la notificacin de la adjudicacin efectuada como consecuencia de
una licitacin dara como resultado la concrecin del contrato, en algunos supuestos el derecho
positivo exige otras formalidades y as la ley 13.064 de obras pblicas exige que despus de
notificada la adjudicacin el contrato se concrete por escrito.
3) La formalizacin escrita del contrato, que tambin se llama la instrumentacin del mismo.
4) La autorizacin o la aprobacin en su caso, del contrato por otro rgano administrativo o por el
rgano legislativo. En el orden nacional la Constitucin requiere que la contratacin de un
emprstito sea autorizada por el legislador (art. 67, inc. 3, Constitucin Nacional). En otros
supuestos se requiere la autorizacin o la aprobacin para la adquisicin o enajenacin de
inmuebles o cuando el contrato excede de cierto monto.
6. Caracteres del contrato
El contrato administrativo tiene los siguientes caracteres especficos: a) Formalidad; b) Desigualdad
de los intereses de los contratantes, por cuanto la Administracin persigue la satisfaccin del inters
colectivo, mientras que el particular persigue la satisfaccin del suyo propio; c) Efectos con relacin
a terceros. .
,j) Formalidad. En general toda la actividad de la Administracin tiene que ser formal 19, ya que
tiene que satisfacer el inters colectivo- Es todo lo contrario de lo que ocurre en el derecho privado
donde los contratos se perfeccionan por simple acuerdo de voluntades (art. 1140, Cdigo Civil). No
sucede lo mismo en los contratos de la Administracin. En primer lugar, la formacin de la voluntad
administrativa requiere un procedimiento muy complejo. Esta operacin se descompone en un
cierto nmero de fases ms o menos numerosas, en las cuales el acto de conclusin de un contrato
propiamente dicho va frecuentemente precedido de medidas previas que condicionan esta
conclusin y de medidas de aprobacin o ratificacin posteriores que lo complementan y
condicionan su entrada en vigencia 2~. Adems es de sealar que en algunos supuestos no puede
comenzar a formarse la voluntad administrativa sin la previa sancin de una ley. Ello ocurre entre
nosotros en materia de emprstitos, que de acuerdo a la Constitucin Nacional debe autorizar el
Parlamento (art. 6, inc. 3). No se trata en este supuesto de una ley-contrato, como en algn tiempo
se sostuvo, sino que es simplemente una ley que autoriza al rgano administrativo para celebrar el
contrato 21. Formada la voluntad administrativa es necesario proceder a la eleccin de
cocontratante y ello implica una serie de formalidades que tiene que cumplir la Administracin a
este respecto, circunstancias todas ellas que configuran el carcter formalista del contrato
administrativo.
b) Dijimos que son distintos los intereses que persiguen la Administracin y el cocontratante, por
cuanto la Administracin trata de satisfacer el inters colectivo, mientras que el particular busca la
satisfaccin de su propio inters. Ello origina que, cmo la satisfaccin del inters general debe ser
prioritaria, es lgico que la Administracin tenga una serie de prerrogativas para conseguirla. Esas

prerrogativas se hacen efectivas en cuanto a la interpretacin, la ejecucin y la extincin del

contrato. La Administracin, cuidando el inters pblico,, puede imponer modificaciones en el
contrato en ejecucin, hacind ejercicio de su derecho de jus variandi. Naturalmente que esa
modificacin unilateral del contrato debe hacerse dentro de ciertos lmites para que sea razonable
22.
Puede ocurrir que el cocontratante suspenda la ejecucin del contrato. Entonces se produce la
ejecucin directa, vale decir que la Administracin se hace cargo de la continuacin y terminacin
del contrato. A tales efectos, en el contrato de obra pblica, en los pagos de cada certificado se hace
un descuento para formar se llama el fondo de garanta. fondo que indudablemente es de propiedad
del contratista, a quien se devolver una vez realizada la obra que fuera necesaria y efectuada la
recepcin de la misma. Asimismo, en ciertos supuestos, la Administracin puede unilateralmente
extinguir el contrato. Es lo que se llama rescisin contractual.
Estas prerrogativas de la Administracin, a las que nos hemos referido ms arriba, son motivadas
por la existencia de clusulas exorbitantes del derecho comn .
7. Las clusulas exorbitantes del derecho comn
Se llaman as porque son evidentemente diferentes del derecho comn. No se concebiran en los
contratos civiles porque quedara roto el principio de igualdad de las partes y el de la libertad
contractual. Estas clusulas exorbitantes del derecho comn sobrepasan el mbito de este derecho,
ya sea porque son inusuales o porque incluidas en los contratos de derecho privado resultaran
ilcitas por exceder el rbitrio de la libertad contractual. Vale decir, en consecuencia, que las
clusulas exorbitantes pueden ser inusuales o ilcitas y en este caso por afectar el orden pblico.
Seran inusuales las clusulas que facultaran a la Administracin para rescindir el contrato por s y
ante s, o las que le confirieran a la Administracin facultades de control fuera de lo comn. Es de
sealar que las normas que exijan el procedimiento de la licitacin para la eleccin de
cocontratantes no pueden considerarse clusulas exorbitantes del derecho comn, ya que dicho
procedimiento tiene tambin vigencia en los contratos de derecho privado 24.
Tampoco sera clusula exorbitante el hecho de que la licitacin se hiciera con referencia a un
pliego de condiciones. Para que lo fuera, sera necesario que el pliego de condiciones contuviera
algunas disposiciones que efectivamente constituyan clusulas exorbitantes del derecho comn 25.
En derecho privado sera ilcita una clusula que, en caso de un contrato hipotecario y si ocurriera la
falta de pago, faculte al acreedor para vender por s mismo, sin intervencin de la justicia, el
inmueble gravado. Pero en derecho pblico la solucin es distinta. Se admite la validez de la
clusula exorbitante que rige en materia de prstamos con garanta hipotecaria, acordados por el
Banco Hipotecario Nacional, segn cuya clusula, en caso de falta de pago, el Banco puede
disponer directamente la venta del inmueble gravado, prescindiendo de los tribunales de justicia .
Cuantitativamente son ms numerosos los contratos administrativos por contener clusulas
exorbitantes que por razn de su objeto especfico como servicio pblico, objeto que es
especficamente administrativo y regido por el derecho pblico.
Las clusulas exorbitantes pueden ser expresas o concretas y virtuales o implcitas. Las virtuales
corresponden a todos los contratos que son administrativos en razn de su objeto. As, por ejemplo,

en la concesin de servicios pblicos y en la concesin de uso de un bien del dominio pblico.

Debido a estas clusulas virtuales, la Administracin tiene la posibilidad de modificar
unilateralmente las obligaciones del cocontratante, sin perjuicio de los correlativos derechos que
resulten motivo de la ruptura de la ecuacin-financiera, la que autoriza a la Administracin para
rescindir el contrato por s y ante s, la que faculta a la Administracin para dirigir y controlar en
forma constante el cumplimiento de l ejecucin del contrato. Estas clusulas virtuales aparecen en
todo contrato administrativo por razn de su objeto aunque no aparezcan escritas en el texto del
mismo.
En cuanto a las clusulas expresas o especiales, son las incluidas expresamente en los contratos que
no son administrativos por su objeto, pero se convierten en tales por dicha inclusin. La clusula
exorbitante expresa debe mantenerse dentro de ciertos lmites para que sea razonable. Debe estar,
naturalmente, de acuerdo con los textos y principios de la Constitucin Nacional.
c) Efectos con relacin a terceros. En derecho privado los contratos no pueden ser impuestos a
terceros ni invocados por stos (art. 1199, Cdigo Civil). En el campo del derecho pblico, en
ciertos supuestos los contratos pueden beneficiar a terceros o pueden traer apareadas cargas para los
mismos. As sera un derecho de los terceros invocar el contrato administrativo en una concesin de
servicios pblicos, para que el concesionario preste el servicio en la forma pactada. Tambin el
tercero puede tener que sufrir cargas con motivo de los contratos administrativos. As, en la
concesin de servicios pblicos, el concesionario podr imponer servidumbre a terceros y tambin
expropiar los terrenos necesarios para realizar obras que le permitan efectuar el servicio. Asimismo,
el cocontratante en la concesin de servicios pblicos tiene derecho a percibir la tarifa aprobada por
la Administracin, como tambin todas las variaciones que esta tarifa sufra, siempre que fueran
aprobadas por la Administracin. En un contrato de obra pblica es posible que el cocontratante
pueda ejercer el derecho de ocupacin temporaria del terreno de terceros, pagando, naturalmente, el
importe que correspondiera a ese uso y los daos que pudieran derivar del mismo. Parece
conveniente sostener que si los derechos de los terceros surgen como consecuencia de la teora de la
estipulacin por otro (art. 504 del C.C.), las cargas resultan de la simple aplicacin de la ley y del
reglamento que organiz el contrato. Lo convenido entre la Administracin Pblica y el
cocontratante es la ley a que habr de sujetarse el usuario del servicio .
8. El contrato administrativo, Les de tracto sucesivo?
Los contratos de la Administracin pueden ser de tracto sucesivo, es decir exigir una serie de
prestaciones para su cumplimiento o exigir solamente una prestacin nica. En general, los
contratos administrativos son de tracto sucesivo o continuado. As, por ejemplo, el contrato de obra
pblica exige una serie de prestaciones de parte del cocontratante, en el mismo sentido que las exige
el contrato de concesin de servicios pblicos. Pero puede existir contrato administrativo en el que
se realice una prestacin nica como, por ejemplo, el d suministro de combustible a un buque del
Estado para efectuar un transporte' martimo. Este suministro, a pesar de requerir una prestacin
nica y ser de cumplimiento instantneo, es en realidad un contrato administrativo. Quiere decir,
entonces, que el contrato administrativo quedar caracterizado no por ser o no de tracto sucesivo
sino por la existencia de los elementos a que nos hemos referido con anterioridad, es decir la
existencia de prerrogativas que ejerce la Administracin. Vale decir, entonces, que los contratos

administrativos pueden o no ser de tracto sucesivo y que esta circunstancia no sirve para
caracterizarlos.
9. Los cuasi contratos
En el derecho administrativo, la categora de cuasi contrato. desprestigiada en el derecho privado, es
aceptada por gran cantidad de autores 28. En derecho administrativo el concepto de cuasi contrato
puede tener mayor aplicacin que en el derecho civil, dado que la nocin de cuasi contrato, cuando
no existe un acto o un contrato administrativo, puede comprender cualquier hecho jurdico subjetivo
idneo para producir alguno d los efectos que normalmente son propios del acto administrativo del
contrato de derecho pblico 29.
Entre los cuasi contratos pueden citarse: a) la gestin de negocios a favor de un ente administrativo;
b) el pago de lo indebido.
a) Los casos en que un particular gestiona, sin mandato, los asuntos de un tercero encuadran la
figura jurdica de negotiorum gestio. Puede ocurrir que el tercero beneficiado por la gestin sea una
entidad administrativa. Ello plantea dos problemas fundamentales: el de los derechos de crdito que
surgen a favor del actor en resarcimiento de su actividad y de los gastos que hubiere realizado. Las
gestiones efectuadas a favor de una autoridad pblica se conocieron tambin en el derecho romano.
Naturalmente, la gestin del particular a favor de la Administracin no puede tener nunca por objeto
una actividad d derecho pblico sino simplemente de negocios de naturaleza patrimonial.
Indudablemente, si la gestin del tercero ha beneficiado a la Administracin, es decir si ha existido
un enriquecimiento para el patrimonio del ente administrativo, el particular, basndose en el
principio del enriquecimiento sin causa, puede ejercer una accin in rem verso. Esta accin del
particular solamente puede prosperar si se demuestra el beneficio patrimonial experimentado por el
ente administrativo 30.
b) El pago de lo indebido. Si la Administracin recibe una suma de dinero que no tena derecho a
cobrar y que por error ha sido indebidamente entregada, surge la obligacin de restituirla. ste
principio se aplica a las relaciones en las que intervienen las entidades administrativas como parte
beneficiada por el pago indebido. Si el pago indebido se realiza de un ente administrativo a otro de
la misma naturaleza corresponde solucionar administrativamente la diferencia y responsabilizar al
funcionario que ha procedido por error. Si el pago indebido lo hizo un particular a la
Administracin, como que ese pago ha sido efectuado sin causa. le corresponde a la Administracin
la obligacin de restituir.
Aplicando la teora del cuasi contrato administrativo se ha resuelto la situacin del concesionario de
servicios pblicos que habiendo vencido el plazo de la concesin contina de buena fe prestando a
satisfaccin el respectivo servicio.
10. Contratos interadministrativos
El contrato interadministrativo es un contrato entre entidades estatales. La presencia de dos o ms
entidades pblicas es la que va a imponer a ese tipo de contratos una modulacin especial
caracterizada por la ausencia de prerrogativas exorbitantes de derecho comn 32. La doctrina seala
que el rgimen jurdico que presentan los contratos interadministrativos se caracteriza por algunas
notas diferenciales como:

a) La excepcin de requisitos de licitacin pblica en el proceso de seleccin del cocontratante.

b) Inaplicabilidad de multa o sancin pecuniaria de las entidades estatales. c) Un particular sistema
de solucin de conflictos.
d) No rige el principio de la estabilidad del acto administrativo cuando las entidades se hallen en
una misma esfera de gobierno nacional o provincial, lo cual tendr aplicacin respecto de los actos
de ejecucin de un contrato administrativo.
Tambin es posible que se apliquen algunas de estas reglas al contrato que celebre una entidad
pblica estatal con una sociedad comercial en cuya administracin o capital tenga participacin
mayoritaria el Estado. No habr en estos casos necesidad de recurrir a licitacin para la eleccin del
cocontratante.

DE los HECHOS y ACTOS ADMINISTRATIVOS.

DE LOS HECHOS.

Los Hechos son un evento, y los unicos que nos interesan son los juridicamente relevantes por
producir efectos juridicos.
CLASIFICACION:
Natural:

Humano:

Si proviene de la naturaleza (ej. destruccion de una cosa por causas naturales, o la muerte de
una persona).
Si proviene de 1 persona, sea accion u omision, voluntario o no, pero el
Hombre too esta sometido a la naturaleza, que puede producir hechos
humanos (ej. nacimiento o muerte).

C.Civil Art.896: Son todos los acontecimientos suceptibles de producir alguna adquisicion,
modificacion, transferencia, o extincion de dchos. u oblig. (es decir Hechos humanos o naturales).
Los hechos humanos pueden ser adm. si corresponden a un comportamiento material de organos de
la Adm. (ej. la actividad de un organo para ejecutar un acto adm., como el caso de la demolicion de
un edificio que se esta por derrumbar), o too puede ser una omision que genere efectos juridicos (ej.
cuando hay un plazo para expedirse, en el cual si se vencio y la adm. no expresa su voluntad, su
silencio se toma como rechazo de la pretencion del administrado, y le da a este la facultad para
acudir a otro remedio adm., si el pide Pronto Despacho para hacerlo, una vez pedido tiene la adm.
30 dias y entonces el nuevo silencio se toma como denegacion (art.10 ley 19.549).

Lo mismo ocurre en los recursos (Reconsideracion, Apelacion, Jerarquia), donde el solo retraso sin
necesidad de solicitar el Pronto Despacho, se considera como denegado (art.87 dto. 1759/72 modif.
x dto. 3700/77 ley 19549), en este caso el silencio tiene relevancia juridica ya que el regimen
juridico le otorga consecuencias juridicas (es decir considerar que la adm. denego lo solicitado).

HECHOS ADMINISTRATIVOS.

Los hechos no traducen explicitamente la voluntad del estado, son comportamientos materiales de
la Adm. publica, porque la actividad de la Adm. no se agota con solo emitir Actos Adm., sino que
para ejecutarlo necesita la operacion material (hacer lo que se dice), pero puede suceder que la
Adm. actue sin que previo a ello hubiera un acto que lo hubiera ordenado (ej. que los bomberos
destruyan una casa para evitar que el incendio se propague, lo deciden hacer sin que haya habido un
acto Adm.).
Los Hechos Adm. los realiza la Adm. para obtener un resultado, a veces x medio de un acto de
declaracion de voluntad y otras no.
Pero a veces tales hechos pueden traer resultados no previstos x la adm., (ej. una obra publica que
perjudique a los particulares, o que un hecho daoso de la adm. traiga como consecuencia un ilicito
como la ocupacion arbitraria de 1 casa).
Los hechos ilicitos de la Adm. dan lugar a las VIAS de HECHO, segun la doctrina los requisitos
para esta via son:
Para que exista esta via, el hecho tiene que ser producido por o con la intervencion de un
funcionario publico, nunca de 1 particular (sino seria de dcho. privado).
Accion material de este, porque la Via de Hecho se opone a la de Dcho.
La accion material debe implicar una violacion de la legalidad, por eso se habla de accion
flagrante y manifiestamente ilegal, de grosera violacion de normas, etc.

Entonces la VIA de HECHO es la violacion del pcipio. de legalidad por la accion material de 1
funcionario.

Ley 19549 priva a la Adm. de:

Hechos que importen VIAS de HECHO Adm., lesivas de 1 Dcho. o Gtia. Const.

 De ejecutar un acto que tiene pendiente un recurso Adm. de los que implique la suspension
de los efectos ejecutorios de este, o que habiendose resuelto, no fue notificado (art.9). Si lo
hace se le imputara responsabilidad.

Entonces contra los actos que afecten dchos. subjetivos o los intereses legitimos de los part., estos
pueden iniciar un recurso en via adm., mientras que los hechos no son en pcipio. suceptibles de tal
via de impugnacion porque no traducen explicitamente la voluntad del Estado (art.73 dto. 1759/72).

DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

La doctrina esta muy dividida.

Puede una entidad part. investida de prerrogativas de dcho. Publico dictar actos Adm.?,
Si solo un organo del estado puede dictarlos (ej. el ejecutivo) puede hacerlo entonces el
poder Legislativo y el judicial?.
El acto adm. es unilateral o too existen los bilaterales?.
Es solamente el concreto o pueden serlo too los grales.?.
Es una declaracion o una manifestacion?.
Los efectos juridicos se refieren solo a 3ros. o too a part. que actuan dentro de la adm.
como los funcionarios?

Acto emanado de entes particulares:

No son formalmente adm. porque no emanan de los organos del Estado, pero la idea de que ciertos
actos de ellos, como tienen prerrogativas de dcho. publico pueden ser sometidos a la competencia
contencioso adm., hizo que los Franceces lo llamaran directamente actos adm., porque luego de la
2da. guerra al aparecer los organismo de control como colegios publicos o que daban servicios
publicos, la jurisprudencia reconocio que esas medidas unilaterales (individuales o reglamentarias),
como tenian prerrogativas de dcho. Publico fueron sometidos a la competencia de un juez adm.
Diez dice que no es asi, porque tiene un regimen juridico diferente, y que el acto emanado de
entidades no estatales, no pueden tener la presuncion de legitimidad ni de ejecutoriedad (ej. los
ferrocarriles pueden por ley imponer restricciones al dominio (ej. servidembres o restricciones),
pero el acto que dicta ese ente part., si el afectado a la servidumbre no cumple, solo se peude
ejecutar en la via judicial y no contencioso adm.).

Los actos emanados de los entes part. que prestan servicios publicos, o que tienen otras
prerrogativas de Dcho. Publico, no son actos adm. porque carecen de los caracteres de presuncion
de Legitimidad y de Ejecutoriedad que tienen los del estado, y porque ademas solo es Estado
puede expresar su voluntad como acto administrativo.
El acto adm. emana del organo Ejecutivo:
Esta muy discutido si solo el poder ejecutivo es el que dicta actos adm. o si too lo pueden hacer el
Legislativo y judicial, algunos dicen que el acto adm. es el que emana del poder Ejecutivo
solamente y se basan en la ley 19549 art.1 que dice que las normas del procedimiento que se
aplicara ante la Adm.Publica Nacional, se ajustaran a las propias de la presente ley y sig.
requisitos... ( sea centralizada o descentralizada, y autarquicos con excepcion de organismos
militares, defensa y seguridad) .
Quiere decir que la ley considera a la Adm. en sentido organico, ya que no dice que se aplicara a la
actividad del Estado cuando ejerza funciones Administrativas (es decir material, o sea que incluiria
al Legislativo y judicial).
El dcho. Adm. estudia la Administracion en sentido organico, es decir el cjto. de organos formados
en forma de Piramide Jerarquica, ademas la adm. moderna exige el Estado prestacional, es decir
obligada a dar servicios publicos (comunicaciones, agua, energia, transporte, gas, etc.), y eso no lo
puede realizar otro organo que no sea el Ejecutivo, ese es otro fundamento.

El acto administrativo es solamente concreto o puede ser general?:

Puede ser ambas, pero la doctrina los distingue al igual que la ley y les da diferentes efectos y
alcances, a las normas grales. las llama reglamentos y los de alcance particular los llama actos
administrativos.
Too hay diferencias en el tema de la extincion.
Ademas como el reglamento tiene normas juridicas grales. y los actos adm. las tiene particulares o
concretas, surge un adegradacion jerarquica de lo cual toda decision individual debe estar conforme
a las reglas preestablecidas.
El dcho. positivo nos da elementos para distinguir el reglamento del acto adm., la ley 19549 dice
que los actos adm. son eficaces desde el momento de su notificacion, mientras que los reglamentos
desde su publicacion (art.11), ademas el dto.1759/72 art.103dice que la elaboracion de los
reglamentos, se debe iniciar por el organo o ente de la Adm. que corresponda segun las leyes o
disposiciones del Ejecutivo.
Too el art.104 dto.1759/72 dice que este organo debe realizar los estudios y obtener los informes
previos para que el acto sea de Legalidad, Oportunidad y Eficacia, ademas debe estar muido de los
dictamenes, consultas, observaciones, enmiendas, y todo aquello que sea respaldatorio de la
medida, sino la maquina no seria aceitada y perfecta y la norma no se podria considerar acto adm.

Reglamentos:
La adm. puede en cualquier momento extinguirlo en sede administrativa.
Entra en vigencia despues de su publicacion en el Boletin Oficial (ley 19549 art.11).
Como su publicacion supone un conocimiento ficto de el por parte de los particulares a
quienes se les va a aplicar, su no publicacion impide la aplicacion de este porque se violaria
el pcpio. de igualdad ante la ley (C.Nac.).
Tiene vigencia indeterminada en el tiempo.
En pcpio. no puede ser retroactivo, se le aplica el principio de las leyes.

Actos Administrativos:
Solo se puede anular en sede judicial, en el caso de que haya creado dchos. subjetivos a
favor de particulares .
Entra en vigencia cuando se le notifica directamente al interesado, lo que supone en pcpio.
un conocimiento cierto del mismo (ley 19549).
El acto no tiene vigencia determinada en el tiempo sino que se agota en el caso concreto en
que se aplica.
En algunos casos puede ser retroactivo.
Acto Administrativo, puede ser unilateral o bilateral?:

Puede ser uno u otro, pero la diferencia son los efectos.

Un acto unilateral es por ej. la admision de 1 alumno en la universidad, pero sus efectos son
bilaterales porque crea oblig. y dchos. para ambas partes.
Para que un acto sea bilateral es necesario que sea formado en concurso de ambas voluntades,
naturalmente sus efectos too son bilaterales. el ej. son los ctos. administrativos, cuyo regimen es
distinto al de los actos adm.
El tema es saber que pasa cuando el acto adm. es dictado a pedido de un particular, como juega la
voluntad en la formacion del mismo?.
Ej. el particular que pide permiso para ocupar un inmueble de dominio publico, esta peticion
provoca un acto adm. que puede otorgar o denegar. En este caso se ha sostenido que es bilateral,
porque sino hubiera intervenido la voluntad del particular, esta no se hubiera pronunciado.
Pero esa intervencion fue solo para provocar el acto, no participo de la formacion del mismo, por lo
tanto no seria bilateral porque en los ctos. bilaterales es necesario la concurrencia de ambas
voluntades, y debe too concurrir en sus efectos.

La ley 19549 dice que los ctos. que celebre el Estado, se regiran por sus leyes especiales, pero too
se puede aplicar por analogia el art.7 in fine.
Otro motivo para decir que este acto no seria bilateral, es que el art.7 inc.a, cuando alude a la
competencia, nada dice del consentimiento ni de la capacidad del particular.

El acto adm. consiste en una declaracion o en una manifestacion?

Declaraion , proviene de aclarar, es una expresion mas sutil e intelectual, es una exteriorizacion del
pensamiento, que comprende la volicion, cognicion, opinion y juicio.
En cambio manifestacion, indica una demostracion de algo con hechos objetivos que hace relucir a
los demas aquello que se quiere sealar, es decir que se indica burdamente.

Efectos Juridicos de los Actos Adm.:

El acto adm. es un acto juridico, por lo tanto produce efectos juridicos, pero deben surgir del mismo
acto y no de un acto posterior, deben ser directos e inmediatos.
Por eso no lo son los informes, proyectos, opiniones de los organos consultivos, dado que son actos
preparatorios y no adm.
Puede producir efectos con relacion a 3ros., es decir que los efectos pueden salir de la orbita de la
Adm., pero es obvio que si los efectos son hacia adentro, puede estar regido por otros regimenes
juridicos.
Entonces:
Acto Administrativo:

Acto de la Administracion:

Es el que produce efectos externos, es decir con rel. a 1 3ro., ajeno

a la adm.

El que produce efectos internos o sea con rel. solo para la adm.
Puede suceder que too se produzca esa rel. con Entes Adm., ej. el
control de una entidad autarquica por la Adm.Central, el acto
que este la adm. central realice, sea una aprobacion o
autorizacion, solo produce sus efectos con el Ente Autarquico, ya
sea para autorizarlo a dictarlo o para permitir que este, que ya ha
nacido perfecto y valido, produzca todos sus efectos juridicos.

Conclusiones:

El acto adm. es una declaracion unilateral y concreta del organo Ejecutivo que produce efectos
juridicos directos e inmediatos.
Es una declaracion y no manifestacion, y es unilateral porque la voluntad del particular no
participa de la formacion del acto adm., y tiene que ser concreto porque se diferencia del
reglamento que tiene un regimen juridico particular.
Producen efectos directos e inmediatos porque surgen directamente del acto adm.
Si no produce efectos juridicos no seria acto adm., y pueden ser efectos externos o internos.
Ademas el fin que persigue el dcho. adm. es el interes publico a dif. del dcho. privado, y otra
diferencia con este es que el dcho. adm. obliga a aquellas personas a quienes les esta dirigido, en el
dcho. privado solo se obligan los contratantes.
Too pueden ser ejecutorios sin necesidad de acudir al poder judicial (solo en los casos det. por ley),
y tienen presuncion de legitimidad, por eso si el acto es contrario a la ley, tiene toda fuerza juridica
hasta que sea anulado en sede judicial o revocado en sede adm.

Acto Administrativo:

Es una declaracion unilateral y concreta.

Produce efectos juridicos inmediatos.
Los efectos pueden ser internos o externos de la adm.
Tiene como fin el interes publico.
Solo obliga a aquellos a quien le va dirigido.
Pueden ser ejecutorios sin recurrir a la justicia.
Tiene presuncion de legitimidad (Iuris Tantum).

Actos adm. regidos parcialmente por el dcho. privado:

Es en aquellos casos donde el acto sea adm. pero que su objeto sea de caracter privado(ej. que se
trate de un objeto economico privado con el proposito de obtener un lucro, entonces es parcialmente
de dcho. privado).

______________________________________________________________________
FIN

CLASIFICACION DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS.

La escuela Francesa los clasifico en 4 categorias:

El acto regla:

Crea situaciones juridicas impersonales y de caracter gral.

Es el que hace nacer una situacion juridica que afecta concretamente a
la persona/s det.

El acto subjetivo:
Le da a 1 persona el status gral. impersonal y objetivo que fue
previamente establecido por 1 acto regla o hace regular ejercicio de 1
poder legal, de una competencia existente.
El acto condicion:

Es el que comprueba, con fuerza de verdad legal, una sit.

juridca gral. o individual o un hecho.

El acto jurisdiccional:
Todo esto es segun los franceses.

Clasificacion de los actos adm. en cuanto a sus efectos:

Externos

(acto

administrativo).
Efectos
Internos (acto
administracion).

de

la

Ejemplos:
De acto externo, es una autorizacion de policia, por la que se elimina un obstaculo impuesto por
ley al ej. de la actividad de 1 particular.
Produce sus efectos en las relaciones intersubjetivas.

De acto interno, la orden dada por el superior al inferior o la sancion que aplica la autoridad
competente a 1 funcionario como consecuencia de 1 sumario adm.
Produce sus efectos en las relaciones interorganicas.

Diferencias:
Tienen los mismos elementos, pero las sig. diferencias:
Regimen de publicidad:

El acto adm. debe notificarse, el reglamento debe publicarse en

periodico oficial. En cambio el acto de la adm. no es necesario
que se notifique personalmente ni que se publique.
De los actos de la adm. no nacen en gral. dchos. subjetivos a
favor de 3ros., entonces esta regla no es aplicable.

Regla
de
estabilidad:

inmutabilidad

Los actos de la adm., no son recurribles en sede judicial, salvo

que se afecte al status juridico de 1 funcionario publico.

Recursos:

Clasificacion de acuerdo con el organo del que emana:

El organo puede ser unipersonal o colegiado.
Unipersonal:

El acto es una decision.

Colegiado:

El acto sera producto de la deliberacion que se haya celebrado.

Clasificacion de acuerdo con la naturaleza de la decision:

El acto surge luego de una cadena de actos o procedimiento del cual se va a llegar a una decision
final, es decir que existe como respaldo una cantidad de actos preparatorios e interlocutorios y de
mero tramite.
El acto final es 1 procedimiento adm. (ley 19549 lo define como que afecta a dchos. subjetivos o
los intereses legitimos de 1 part.), se lo puede recurrir en sede adm., y de alli surge un nuevo acto
que se dice que Causa Estado (es decir que en sede adm. no quedan mas recursos por realizar).

Pero en el orden Nacional el part. afectado en su dcho. subjetivo, puede recurrirlo en sede
judicial, es decir que el acto que se dicta como consecuencia de 1 recurso, si no admite otros
recursos en sede adm., Causa Estado, pero no es firme porque todavia le queda la sede judicial.
Aquellos actos (interlocutorios o mero tramite) que no resuelven el fondo del asunto, pueden ser
impugnados en sede adm., pero no en sede judicial.
La impugnacion en sede administrativa, tiene otra regulacion.

Clasificacion de acuerdo con los sujetos intervinientes:

Simples
Actos
Compuestos

Simple:
Es el que surge de un solo organo (unipersonal o colegiado), porque la voluntad es una sola (la del
organo en si mismo).

Compuestos:
Son el resultado de la participacion de varos organos c/u de los cuales dicta un acto preparatorio que
se une al de los demas, para de alli sacar el acto final.
Estos actos pueden ser complejos o colectivos.
Complejos:

Surgen del concurso de varios organos adm. que pueden ser del mismo
Ente o de Entes distintos, el acto final tiene que tener unidad
decontenido y de finalidad.
Ej. dto. del P.E.N. refrendado por el ministerio de acuerdo con el art.87
C.Nac. (vieja)

Colectivos:

Resultan del cjto. de las voluntades de varios organos con contenido y finalidad
comun, pero dif. a los que solo se unen en las declaraciones mientras siguen siendo
juridicamente autonomos, en este acto hay una sola declaracion de voluntad, aunque para
su formacion se necesita la concurrencia de varias voluntades.

Ej. un acuerdo de ministros.

Clasificacion teniendo en cuenta la funcion que juega la voluntad de la adm. en la produccion

de efectos juridicos:

Negocios Juridicos
Actos Adm.
Meros actos adm.

Negocios Juridicos:
Son una declaracion de voluntad del organo adm. que produce los efectos
juridicos queridos por esa voluntad, por eso se habla de voluntad autonoma
para producir efectos juridicos.

Meros actos adm.:

Los efectos juridicos se producen por mandato legal, indep. de la voluntad del
emisor.

La doctrina en gral. a estos los llama actos administrativos, no le importa esta

clasificacion.

INTERNACIONAL PBLICO
CASO MADBURY v. MADISON
Antes de transcribir la opinin de la Corte, el relator sintetiz brevemente los antecedentes del
caso, del siguiente modo:

En el ltimo perodo, esto es, diciembre de 1801, William Madbury, Dennis Ramsay, Robert
Townsend Hooe, y William Harper, a travs de su abogado Charles Lee -ex ministro de Justicia de
los EE.UU.- solicitaron al Tribunal que ordenara a James Madison manifestar las causas por las
cuales la Corte deba abstenerse de exigirle la entrega de los nombramientos a los demandantes
donde se los designaba jueces de paz del Distrito de Columbia. Esta peticin fue apoyada en

testimonios (incluyendo uno del hermano de John Marshall -James-) de los siguientes hechos: que
el seor Marshall estaba enterado de esta peticin y que el seor Adams, ex presidente de los
EEUU, elev al Senado las nominaciones de los candidatos para ser designados en tales cargos; que
el Senado aconsej y consinti estas designaciones; que las correspondientes designaciones
formales nombrndolos jueces fueron firmadas por el presidente y, finalmente, que el sello de los
EEUU estaba puesto en debida forma en tales designaciones por el entonces secretario de Estado
(John Marshall); que los solicitantes haban pedido al seor Madison que les entregara tales
nombramientos con resultado negativo y que dichas designaciones les fueran retenidas.
Sobre estas bases, fue emitida una orden para que el secretario de Estado diera cuenta de las causas
que motivaron su conducta.
Posteriormente, el 24 de febrero de 1803, la Corte emiti la siguiente opinin conducida por el voto
del presidente John Marshall:
Durante el ltimo perodo la Corte expidi una orden para que el secretario de Estado
exhibiera los motivos por los cuales se le denegaba a William Madbury la entrega de su
designacin como juez de paz del Condado de Washington, Distrito de Columbia. No se han
dado razones de tal proceder y, ahora, la peticin se dirige a obtener de la Corte un
mandamiento que haga efectiva la entrega de dichos nombramientos.

Lo particularmente delicado de este caso, la novedad de algunas de sus circunstancias, y la

verdadera dificultad que encierran los puntos contenidos en el mismo, requieren una exposicin
completa de los fundamentos que sostienen la opinin que dar esta Corte.
Segn el orden seguido en el anlisis del caso, la Corte ha considerado y decidido las siguientes
cuestiones:
1) Tiene el solicitante derecho al nombramiento que demanda?.
2) Si lo tiene, y ese derecho ha sido violado, proveen las leyes del pas un remedio a esa
violacin?.
3) Si lo proveen, es dicho remedio un mandamiento que corresponda a esta Corte emitir?.
La primera cuestin es: Tiene el solicitante derecho al nombramiento que demanda?.
Es decididamente la opinin de esta Corte que, cuando un nombramiento ha sido firmado por el
presidente la designacin debe considerarse hecha; y que la misma es completa cuando tiene el sello
de los EEUU puesto por el secretario de Estado.
Por lo tanto, teniendo en cuenta que su nombramiento fue firmado por el presidente y sellado por el
secretario de Estado, el Sr. William Madbury est designado; y como la ley que crea el cargo dio al
funcionario (Madbury) el derecho de ejercerlo por 5 aos en forma independiente del Ejecutivo, el
nombramiento es irrevocable por conferir al funcionario designado derechos legtimos que estn
protegidos por las leyes de su pas.
La retencin de su nombramiento, es por lo tanto, un acto que la Corte considera no respaldado por
la ley y por ellos violatorio de legtimos derechos adquiridos.
Esto nos conduce a la segunda cuestin: Si el derecho existe y ha sido violado, proveen las leyes
del pas un remedio a esa violacin?.

La esencia misma de la libertad civil consiste, ciertamente, en el derecho de todo individuo a

reclamar la proteccin de las leyes cuando han sido objeto de un dao.
Uno de los principales deberes de un gobierno es proveer esta proteccin.
El gobierno de los EEUU ha sido enfticamente llamado un gobierno de leyes y no de hombres. Tal
gobierno, ciertamente, dejara de merecer ese alto calificativo si las leyes no brindaran modos de
reparar la violacin de un derecho legtimamente adquirido.
Si tal cosa fuera a suceder en la jurisprudencia de nuestro pas, ello slo podra deberse a las
especiales caractersticas del caso.
Nos corresponde por lo tanto, preguntarnos si existe en este caso algn ingrediente que lo exima de
investigaciones o que prive a la parte perjudicada de reparacin legal. Est dicho elemento
presente en el caso? Constituye -el acto de entregar o retener una designacin escrita- un mero acto
poltico reservado al Departamento Ejecutivo para cuyo cumplimiento nuestra Constitucin ha
depositado la total confianza en el Ejecutivo supremo, de modo que cualquier conducta desajustada
a su respecto no tenga prevista la consecuente reparacin para el caso que dae a un individuo?.
Sin duda, tales casos pueden existir. Pero que cada deber asignado a algunos de los grandes
departamentos del Poder Ejecutivo constituya uno de estos casos es, sin duda, inadmisible.
De ello se sigue, por lo tanto, que el examen de la legalidad de los actos de los titulares de las
reparaciones dependientes del Ejecutivo, depende -en cada caso- de la naturaleza del acto.
Por la Constitucin de los EEUU, el presidente est investido de algunos importantes poderes
polticos cuyo ejercicio est librado a su exclusivo arbitrio, y por el cual es slo responsable ante el
pueblo, desde el punto de vista poltico, y ante su propia conciencia.
Para colaborar con l en el cumplimiento de sus funciones, puede designar funcionarios que acten
bajo su autoridad y de conformidad con sus rdenes.
En estos casos, los actos de los funcionarios son los actos del presidente, y sea cual fuere la opinin
que pueda merecer el modo en que el Ejecutivo utiliza sus poderes discrecionales, no existe ni
puede existir poder alguno que los controle. Las materias son polticas, ataen a la Nacin, no a
derechos individuales, y habiendo sido confiadas al Ejecutivo, la decisin del Ejecutivo es
terminante.
Lo dicho est claramente ejemplificado en la creacin legislativa del Ministerio de Relaciones
Exteriores. El ministro de Relaciones Exteriores debe desempearse, desde que su funcin es
creacin legislativa, precisamente de conformidad con la voluntad del presidente. Es meramente el
rgano a travs del cual se transmite la voluntad del presidente.
Los actos de ese funcionario, en su calidad de tal, no pueden ser nunca examinados por los
tribunales.
Pero cuando el Congreso impone a ese funcionario otras obligaciones; cuando se le encomienda por
ley llevar a cabo ciertos actos; cuando los derechos de los individuos dependen del cumplimiento de
tales actos, ese funcionario deja de ser funcionario del presidente para convertirse en funcionario de
la ley; es responsable ante las leyes por su conducta y no puede desconocer a su discrecin los
derechos adquiridos de otros.

La conclusin de este razonamiento es que cuando los titulares de los departamentos actan como
agentes polticos o confidenciales del Ejecutivo y no hacen ms que poner en prctica la voluntad
del presidente -en aquellos casos en que ste posee poderes discrecionales legal o
constitucionalmente conferidos-, nada puede resultar ms claro que el control de tales actos slo
puede ser poltico. Pero cuando se les asigna por ley una obligacin determinada de cuyo
cumplimiento depende la vigencia de derechos individuales, parece igualmente claro que todo aquel
que se considere perjudicado por el incumplimiento de tal clase de obligaciones tiene derecho a
recurrir a las leyes de su pas para obtener una reparacin. Es por lo tanto la opinin de esta Corte
que Madbury tiene derecho a su nombramiento y que la negativa a entregrselo constituye una clara
violacin de ese derecho frente a la cual las leyes de su pas brindan un remedio.
Resta considerar le corresponde el remedio que solicita? Ello depende de: a) la naturaleza de la
medida que solicita, y b) el poder de esta Corte.
Si la medida solicitada fuera concedida, debera dirigirse a un funcionario del gobierno, y el
contenido de la misma consistira, usando las palabras de Blackstone, en una orden de hacer algo
en particular all especificado, que atae a su cargo y deberes y que la Corte a determinado
previamente, o al menos, supuesto, que es correcto y ajustado a derecho. O bien, en las palabras de
Lord Mansfield, el solicitante, en este caso, tiene un derecho a ejecutar un cargo de inters pblico,
y es privado de la posesin de ese derecho. Estas circunstancias ciertamente se dan en este caso.
Pero para que el mandamiento -la medida solicitada- surta los efectos deseados, debe ser enviada a
un funcionario al cual pueda serle dirigida, sobre la base de los principios legales; y la persona
solicitante de la medida debe carecer de otro recurso legal especfico.
Respecto del funcionario al cual se diriga la medida, la ntima relacin poltica que existe entre el
presidente de los EEUU y los titulares de los ministerios hace particularmente fastidiosa y delicada
cualquier investigacin legal de sus actos, y hasta puede dudarse de que corresponda llevar a cabo
tales investigaciones. /es comn que la gente en general no reflexione ni examine a fondo las
impresiones que recibe y, desde tal punto de vista, no sera conveniente que en un caso como ste se
interprete la atencin judicial del reclamo de un particular como una forma de intromisin en la
esfera de prerrogativas exclusivas del Poder Ejecutivo.
No es necesario que la Corte renuncie a toda su jurisdiccin sobre tales asuntos. Nadie sostendra
tan absurda y excesiva extravagancia ni por un momento. La competencia de la Corte consiste,
nicamente, en decidir acerca de los derechos de los individuos y no en controlar el cumplimiento
de los poderes discrecionales del presidente o sus ministros. Los asuntos, que por su naturaleza
poltica o por disposicin constitucional o legal, est reservados a la decisin del Ejecutivo no
pueden ser sometidos a la opinin de la Corte.
Pero si no se tratara de un asunto de tal naturaleza; si, lejos de constituir una intrusin en los asuntos
propios del gabinete, estuviera nicamente vinculado con un papel cuya obtencin la ley permite
slo a condicin del pago de 10 centavos; si ello no supusiese intromisin alguna en materias sobre
las cuales se considera al Ejecutivo como no sujeto a control alguno; qu habra en la alta
condicin del funcionario que impidiera a un ciudadano reclamar sus derechos ante un tribunal de
justicia, o que prohibiera a ste atender el reclamo, o expedir una orden mandando el cumplimiento
de una obligacin no dependiente de los poderes discrecionales del Ejecutivo, sino de los actos

particulares del Congreso y de los poderes discrecionales del Ejecutivo, sino de los actos
particulares del Congreso y de los principios generales del derecho?.
Si uno de los titulares de los departamentos de Estado comete un acto ilegal amparndose en su
cargo, dando lugar a un reclamo de un ciudadano afectado, no puede sostenerse que su cargo, por s
solo, lo exima de ser juzgado por el procedimiento ordinario y obligado a obedecer el juicio de la
ley.
Cmo podra entonces su cargo exceptuarlo de la aplicacin de este modo particular de decidir
acerca de la legalidad de su conducta si el caso no reviste diferencia alguna con cualquier otro en el
cual un individuo comn sera procesado?.
No es por el cargo que tenga la persona sino por la naturaleza de aquello que se le ordene hacer que
se juzgar la pertinencia del mandamiento. Cuando un ministro acta en un caso en que se ejercen
los poderes discrecionales del Ejecutivo y donde el funcionario acta como mero rgano de la
voluntad del presidente, correspondera rechazar sin la menor duda todo pedido a la Corte para que
ejerza un control de tal conducta a cualquier respecto. Pero cuando la conducta del funcionario es
encomendada por la ley -de modo tal que su cumplimiento o incumplimiento afecte los derechos
absolutos de los individuos- la cual no se encuentra bajo la direccin del presidente y no puede
presumirse que ste la haya prohibido, como por ejemplo, registrar un nombramiento o un ttulo de
propiedad que ha cumplido todas las formalidades de la ley, o entregar una copia de tales registros;
en esos casos, no se advierte sobre qu bases los tribunales de la Nacin podrn estar menos
obligados a dictar sentencia que si se tratara de funciones atribuidas a otro individuo que no fuese
ministro.
Este, por lo tanto, es un claro caso en el que corresponde emitir un mandamiento, sea de entrega de
la designacin o de una copia de la misma extrada de los registros correspondientes, quedando
entonces, por resolver, una sola cuestin: puede la Corte emitir ese mandamiento?.
La ley por la que se establecen los tribunales judiciales en los EEUU autoriza a la Corte Suprema a
emitir mandamientos, en casos en que fuesen comprendidos segn los principios y las costumbres
del derecho, a cualquier tribunal o persona designado en su oficio bajo la autoridad de los EEUU.
Siendo el secretario de Estado un funcionario bajo la autoridad del gobierno de los EEUU., se
encuentra precisamente comprendido en las previsiones de la ley precitada; y si esta Corte no est
autorizada a emitir una orden de ejecucin a tal funcionario, slo puede ser a causa de la
inconstitucionalidad de la ley, incapaz por ello, de conferir la autoridad y de asignar las
obligaciones que sus palabras parecen conferir y asignar. La Constitucin deposita la totalidad del
Poder Judicial de los EEUU. en una Corte Suprema y en tantos tribunales inferiores como en
Congreso establezca en el transcurso del tiempo. Este poder se extiende expresamente al
conocimiento de todas las causas que versen sobre puntos regidos por las leyes de los EEUU. y,
consecuentemente, de algn modo puede extenderse al presente caso ya que el derecho invocado
deriva de una ley de los EEUU. Al distribuir este poder la Constitucin dice: En todos los casos
concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en los que alguna provincia fuese
parte, la Corte Suprema ejercer jurisdiccin originaria. En todos los casos mencionados
anteriormente, la Corte ejercer su jurisdiccin por apelacin.

Se ha sostenido ante el Tribunal que, como otorgamiento constitucional de jurisdiccin a la Corte

Suprema y a los tribunales ordinarios es general, y la clusula que asigna las causas de jurisdiccin
originaria a la Corte Suprema no contiene expresiones negativas o restrictivas, el Poder Legislativo
mantiene la facultad de atribuir competencia originaria a la Corte en otros casos que los
precedentemente indicados, tomando en cuenta que tales casos pertenecen al Poder Judicial de los
Estados Unidos.
Si se hubiera querido dejar librado a la discrecin del Poder Legislativo la posibilidad de distribuir
el Poder Judicial entre la Corte Suprema y los tribunales inferiores, habra sido ciertamente intil
hacer otra cosa que definir el mbito de competencia del Poder Judicial en general, mencionando
los tribunales a los que corresponde ejercerlo. Si sta es la interpretacin correcta, el resto de la
norma constitucional carece de sentido.
Si el Congreso tiene la libertad de asignar a esta Corte competencia por apelacin en los casos en
los que la Constitucin le asigna competencia originaria y fijarle competencia originaria en los
casos en que le corresponde ejercerla por apelacin, la distribucin hecha en la Constitucin es la
forma carente de contenido.
Las palabras afirmativas son, a menudo en su operatividad, negatorias de otros objetos que los
prescriptos, y en este caso debe asignrseles ese sentido so pena de privarlas de sentido absoluto.
No puede presumirse que clusula alguna de la Constitucin este pensada para no tener efecto, por
lo tanto, la interpretacin contraria es inadmisible salvo que el texto expreso de la Constitucin as
lo manifieste. Cuando un instrumento legal organiza las bases fundamentales de un sistema judicial
dividindolo en una Corte Suprema y en tantas inferiores como el Congreso decida, enumerando
sus poderes y distribuyndolos mediante la delimitacin de los casos en los que la Corte Suprema
ejercer jurisdiccin originaria y aquellos en que la ejercer por va de apelacin, el sentido
evidente de las palabras parece ser que en una clase de casos la competencia ser originaria y no en
los dems. Si cualquier otra interpretacin convirtiera en inoperante dicha clusula, tendramos all
una razn adicional para rechazarla y para adherir al sentido obvio de las palabras. Luego, para que
esta Corte est en condiciones de emitir una orden de ejecucin como la que se pide, debe
demostrarse que se trata de un caso de competencia por apelacin.
Se ha dicho en el Tribunal que la jurisdiccin apelada puede ejercerse de diversos modos y que
siendo la voluntad del Congreso que un mandamiento pueda ser emitido en el ejercicio de la
jurisdiccin apelada (ver ley de organizacin judicial de los EEUU de 1789), dicha voluntad debe
ser obedecida. Esto es cierto, pero no obstante ello, la jurisdiccin debe ser apelada y no originaria.
Es el criterio esencial de la jurisdiccin por apelacin, que ella abarca tpicos previamente
determinados y no crea otros nuevos. Por ello, aunque es posible emitir un mandamiento a los
tribunales inferiores, hacerlo respecto de un funcionario para que entregue un documento es lo
mismo que intentar una accin originaria para la obtencin de dicho documento y por ello, no
parece pertenecer a la jurisdiccin apelada sino a la originaria. Tampoco es necesario en este caso,
capacitar a la Corte para que ejerza su competencia por va de apelacin. Por lo tanto, la autoridad
otorgada a la Corte Suprema por la ley de organizacin judicial de los EEUU. para emitir rdenes
directas de ejecucin de conductas a funcionarios pblicos, no parece estar respaldada en la
Constitucin, y hasta se hace necesario preguntarse si una competencia as conferida pueda ser
ejercida.

La pregunta acerca de si una ley contraria a la Constitucin puede convertirse en ley vigente del
pas es profundamente interesante para los EEUU. pero, felizmente, no tan complicada como
interesante. Para decidir esta cuestin parece necesario tan slo reconocer ciertos principios que se
suponen establecidos como resultado de una prolongada y serena elaboracin. Todas las
instituciones fundamentales del pas se basan en la creencia de que el pueblo tiene el derecho
preexistente de establecer para su gobierno futuro los principios que juzgue ms adecuados a su
propia felicidad. El ejercicio de ese derecho supone un gran esfuerzo, que no puede ni debe ser
repetido con mucha frecuencia. Los principios as establecidos son considerados fundamentales. Y
desde que la autoridad de la cual proceden es suprema, y puede raramente manifestarse, estn
destinados a ser permanentes. Esta voluntad originaria y suprema organiza el gobierno y asigna a
los diversos poderes sus funciones especficas. Puede hacer slo esto, o bien fijar, adems, lmites
que no podrn ser transpuestos por tales poderes.
El gobierno de los EEUU. es de esta ltima clase. Los poderes de la legislatura estn definidos y
limitados. Y para que estos lmites no se confundan u olviden, la Constitucin es escrita. Con qu
objeto son limitados los poderes y a qu efectos se establece que tal limitacin sea escrita si ella
puede, en cualquier momento, ser dejada de lado por los mismos que resultan sujetos pasivos de la
limitacin?.
Si tales lmites no restringen a quienes estn alcanzados por ellos y no hay diferencia entre actos
prohibidos y actos permitidos, la distincin entre gobierno limitado y gobierno ilimitado queda
abolida.
Hay slo 2 alternativas demasiado claras para ser discutidas: o la Constitucin controla cualquier
ley contraria a aqulla, o la Legislatura puede alterar la Constitucin mediante una ley ordinaria.
Entre tales alternativas no hay trminos medios: o la Constitucin es la ley suprema, inalterable por
medios ordinarios; o se encuentra al mismo nivel que las leyes y de tal modo, como cualquiera de
ellas, puede reformarse o dejarse sin efecto siempre que al Congreso le plazca. Si es cierta la
primera alternativa, entonces una ley contraria a la Constitucin no es ley; si en cambio es
verdadera la segunda, entonces las constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para
limitar un poder ilimitable por naturaleza.
Ciertamente, todos aquellos que han elaborado constituciones escritas las consideran la ley
fundamental y suprema de la Nacin, y consecuentemente, la teora de cualquier gobierno de ese
tipo debe ser que una ley repugnante a la Constitucin es nula. Esta teora est ntimamente ligada
al tipo de Constitucin escrita y debe, por ello, ser considerada por esta Corte como uno de los
principios bsicos de nuestra sociedad. Por ello esta circunstancia no debe perderse de vista en el
tratamiento ulterior de la materia.
Si una ley contraria a la Constitucin es nula, obliga a los tribunales a aplicarla no obstante su
invalidez?. O bien, en otras palabras, no siendo ley, constituye una norma operativa como lo sera
una ley vlida? Ello anulara en la prctica lo que se estableci en la teora y constituira, a primera
vista, un absurdo demasiado grueso para insistir en l. Sin embargo la cuestin merece recibir un
atento tratamiento.
Sin lugar a dudas, la competencia y la obligacin del Poder Judicial es decidir qu es ley. Los que
aplican las normas a casos particulares deben por necesidad exponer e interpretar esa norma. Si 2

leyes entran en conflicto entre s el tribunal debe decidir acerca de la validez y aplicabilidad de cada
una. Del mismo modo cuando una ley est en conflicto con la Constitucin y ambas son aplicables a
un caso, de modo que la Corte debe decidirlo conforme a la ley desechando la Constitucin, o
conforme a la Constitucin desechando la ley, la Corte debe determinar cul de las normas en
conflicto gobierna el caso. Esto constituye la esencia misma del deber de administrar justicia.
Luego, si los tribunales deben tener en cuenta la Constitucin y ella es superior a cualquier ley
ordinaria, es la Constitucin y no la ley la que debe regir el caso al cual ambas normas se refieren.
Quienes niegan el principio de que la Corte debe considerar la Constitucin como la ley suprema, se
ven reducidos a la necesidad de sostener que los tribunales deben cerrar los ojos a la Constitucin y
mirar slo a la ley. Esta doctrina subvertira los fundamentos mismos de toda constitucin escrita.
Equivaldra a declarar que una ley totalmente nula conforme a los principios y teoras de nuestro
gobierno es, en la prctica, completamente obligatoria. Significara sostener que si el Gobierno
acta de un modo que le est expresamente prohibido la ley as sancionada sera, no obstante tal
prohibicin, eficaz. Estara confiriendo prctica y realmente al Congreso una omnipotencia total con
el mismo aliento con el cual profesa la restriccin de sus poderes dentro de lmites estrechos.
Equivaldra a establecer al mismo tiempo los lmites y el poder de transgredirlos a discrecin.
Reducir de esta manera a la nada lo que hacemos considerado el ms grande de los logros en
materia de instituciones polticas -una constitucin escrita- sera por s mismo suficiente en
Amrica, donde las constituciones escritas han sido vistas con tanta reverencia, para rechazar la
tesis. Pero las manifestaciones particulares que contiene la Constitucin de los EEUU. construyen
un andamiaje de argumentos adicionales en favor del rechazo de esta interpretacin.
El Poder Judicial de los EEUU. entiende en todos los casos que versen sobre puntos regidos por la
Constitucin.
Pudo, acaso, haber sido la intencin de quienes concedieron este poder, afirmar que al usar la
Constitucin, no debera atenderse a su contenido? Que un caso regido por la Constitucin debiera
decidirse sin examinar el instrumento que lo rige?.
Esto es demasiado extravagante para se sostenido.
En ciertos casos, la Constitucin debe ser interpretada y analizado su contenido por parte de los
jueces.
Y si de este modo los jueces pueden abrir y examinar la totalidad de la Constitucin qu parte de
ella les est prohibido leer u obedecer?.
Hay muchas otras partes de la Constitucin que ilustran esta materia. Dice la Constitucin que:
ningn impuesto o carga se impondr sobre artculos exportados desde cualquiera de los estados.
Supongamos una carga impuesta sobre la exportacin de algodn, o de tabaco o harina, y
supongamos que se promueve una accin judicial destinada a exigir la devolucin de lo pagado en
virtud de dicha carga.
Debe darse un pronunciamiento judicial en tal caso?. Deben los jueces cerrar los ojos a la
Constitucin y ver slo la ley?.

La Constitucin prescribe que: No se sancionarn leyes conteniendo condenas penales

individualizadas ni leyes retroactivas.
Si, no obstante, tales leyes son sancionadas y una persona es procesada bajo tales leyes debe la
Corte condenar a muerte a esas vctimas a quienes la Constitucin manda proteger?.
Dice la Constitucin: Ninguna persona ser procesada por traicin salvo mediante el testimonio de
2 testigos sobre el mismo acto o mediante su confesin pblica ante un tribunal de justicia.
En este caso, el lenguaje de la Constitucin est especialmente dirigido a los tribunales. Les
prescribe directamente una regla de prueba de la que no pueden apartarse.
Si la Legislatura modificara esa norma y permitiera la declaracin de un solo testigo o la confesin
fuera de un tribunal de justicia como requisitos suficientes de prueba, debera la norma
constitucional ceder frente a esa ley?.
Mediante estos y muchos otros artculos que podr seleccionarse es claro que los constituyentes
elaboraron ese instrumento como una regla obligatoria tanto para los tribunales como para la
Legislatura.
Por qu motivo, si no, prescribe a los jueces jurar su cumplimiento? Este juramento apela,
ciertamente, a su conducta en el desempeo de su cargo de carcter oficial.
!Qu inmoralidad sera imponrselos, si ellos (los jueces) fueran a ser usados como instrumentos -y
como instrumentos conscientes- de la violacin de lo que juran respetar!
El juramento del cargo judicial impuesto por el Congreso, es tambin completamente ilustrativo de
la opinin legislativa sobre esta cuestin.
Este juramento dice: juro solemnemente que administrar justicia sin importar las personas y har
justicia igualmente al pobre como al rico; y que desempear leal e imparcialmente todas las
obligaciones atinentes a mi cargo como..., de acuerdo a mis mejores capacidades y comprensin,
conforme con la Constitucin y las leyes de los EEUU..
Por qu motivo jura un juez desempear sus deberes de acuerdo con la Constitucin de los EEUU.,
si esa Constitucin no fuera una norma obligatoria para su gobierno? Si estuviere cerrada sobre l
y no pudiera ser inspeccionada por l?.
Si fuera ese el estado real de las cosas, constituira algo peor que una solemne burla.
Pero adems de ello, imponer, tanto como jurar en esos trminos sera una hipocresa.
No es tampoco intil observar que, al declarar cual ser la ley suprema del pas, la Constitucin en
s misma es mencionada en primer lugar, y no todas las leyes de los EEUU. tienen esa calidad, sino
slo aquellas que se hagan de conformidad con la Constitucin.
De tal modo, la terminologa especial de la Constitucin de los EEUU. confirma y enfatiza el
principio, que se supone esencial para toda constitucin escrita, de que la ley repugnante a la
Constitucin es nula, y que los tribunales, as como los dems poderes, estn obligados por ese
instrumento.
Por ello, se rechaza la peticin del demandante. Cmplase.

CIVIL

CONTRATO DE MUTUO

CONCEPTO:
Habra mutuo o emprestito de consumo, cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas
que esta ultima esta autorizada a consumir, devolviendole en el tiempo convenido, igual cantidad de
cosas de la misma especie y calidad.

CARACTERES:
REAL
UNILATERAL
NO FORMAL
GRATUITO U ONEROSO (si es comercial siempre es oneroso).

ELEMENTOS:
1) Genericos: consentimiento, objeto, causa.
2) Especificos: Si hay mandatarios necesitan poderes especiales. Se debe ser propietario de la cosa.
Cosa debe ser mueble, consumible o fungible, y se debe det. con presicion la cantidad, calidad, y
tipo de cosa que se transmite.

CONSENTIMIENTO:
Es real, pero para probar en juicio se debe demostrar por escrito que las partes dieron su
consentimiento, no basta con la sola posesion.

PROMESA DE MUTUO:
Si es gratuito, el mutuario no puede demandar si no se cumple, pero si puede si es oneroso por
daos y perjuicios (plazo de 3 meses para demandar).

CAPACIDAD:
Como nada dice tomamos al 1160, no pueden los incapaces absolutos, ni los relativos si les esta
prohibido, los mandatarios para tomar o dar dinero prestado deben tener poder especial, los tutores
o curadores necesitan autorizacion judicial.

OBJETO:
Cosas consumibles o fungibles aunque no sean consumibles.

FORMA Y PRUEBA:
No se exige forma, pero debe probarse por escrito publico o privado y de fecha cierta, si el
emprestito supera los $10000.

EFECTOS.
RESPONSABILIDAD DEL MUTUANTE:
Es responsable por los perjuicios que ocasionen los vicios o mala calidad de la cosa prestada, la ley
no lo dice expresamente pero debe colaborar para que el mutuario pueda cumplir con la oblig. de
pagar los intereses a termino, si se establecio, y de recibir la cosa en tiempo y forma.

OBLIGACIONES DEL MUTUARIO:

1) Devolver las cosas iguales: Debe devolver en el tiempo convenido una antidad de cosas iguales,
de la misma especie y calidad.
2) Imposibilidad de devolver cosas iguales: si no es posible el mutuario debera pagar el precio de la
cosa o cantidad recibida, por las normas del lugar en que se debia devolver.

MUTUO ONEROSO.
No es oneroso sino se pacta expresamente, o no se pacta el interes, entonces el mutuante solo puede
exigir los intereses moratorios o la perdida mas los intereses moratorios.
Compensatorio:

Es el lucro que tiene el mutuante.

Moratorio:

Es el resarcimiento del dao por mora.

Compuesto:

Es el que se calcula sobre el capital + los intereses.

Convencional:

Es el establecido por las partes por contrato.

Legal:

Es el impuesto por la ley.

Judicial:

Es el que corre a partir de la demanda o de la interpelacion.

Usurario:

Excesivo.

Anatocismo:

Es el interes del interes.

El codigo no fijo limites para el interes convencional, pero hay que recordar que los jueces no
permiten la usura al igual que el codigo.

COMPARACION CON OTRAS FIGURAS:

COMODATO: El comodato es un prestamo de uso y cae sobre bienes no consumibles o fungibles.
LOCACION: En la locacion hay tenecia y no se transmite la propiedad.
PRESTAMO COMERCIAL: Esta sujeto a las leyes mercantiles si la cosa prestada puede ser
considrado genero comercial o para uso comercial, si tiene lugar entre comerciantes, o que el
deudor sea comerciante.

CONTRATO DE FIDEICOMISO
. - Nociones generales
1624. Concepto. - El fideicomiso tuvo su origen en el derecho romano, pero se enriqueci y asumi
distintas modalidades en el common law. Su nombre deriva de fiducia, que significa fe, confianza.
Como veremos enseguida, y fundado en distintas razones, una persona transfiere a otra
determinados bienes en la confianza de que sta los administrar bien v fielmente para cumplir la
finalidad del contrato.

Nuestro Cdigo previo el fideicomiso, pero no lo reglament. Se trataba de una disposicin muy
breve e insuficiente, razn por la cual el fideicomiso no cobr vida en nuestro derecho. Recin en
1995 la 1Pv 24.441 lo ha reglamentado prolijamente.
1625. - Las partes del contrato de fidieicomiso, son las siguientes: a) El fiduciante, que es la persona
que transfiere a otra bienes determinados.
b) El fiduciario, que podr ser cualquier persona fsica o jurdica; pero nadie puede ofrecerse
pblicamente como fiduciario a menos que 7e trate de una entidad financiera autorizada a funcionar
como tal o que se trate de una persona jurdica autorizada por la Comisin Nacional de Valores (art.
5. Es la persona a quien se transfieren los bienes y la que est obligada a administrarlos para el
cumplimiento de la finalidad del contrato.
c) E1 beneficiario, que es la persona en cuyo beneficio se ha constituido el fideicomiso. Ejemplo: se
transfieren bienes al fiduciario para que ste lo;; administre y pague con sus rentas los gastos de
educacin de un pariente menor de edad del fiduciante.
Los beneficiarios pueden ser una o varias personas fsicas o jurdicas; inclusive, puede tratarse de
personas que no existan en el momento de celebrarse el contrato, siempre que consten los datos que
permitan su individualizacin futura (art. 2Q). Este ltimo caso, es sin duda una hiptesis
excepcional, que sin embargo, puede darse. As ocurre si el fideicomiso instituye un premio para
que se entregue todos los aos al alumno que haya sacado el mejor promedio en su carrera.
En caso de que existan varios beneficiarios, todos se benefician por igual, salvo disposicin en
contrario al constituirse el fideicomiso; asimismo, pueden designarse beneficiarios sustitutos para el
caso de que el primer designado no acepte o que renuncie el beneficio o muera (art. 2Q, 2do. prr.).
Si ningn beneficiario aceptare, o todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender que el
beneficiario es el fideicomisario. Si tampoco el fideicomisario llegare a existir, renunciare o no
aceptare, el beneficiario ser el fiduciante (art. 2Q, 3er. prr.).
Como principio, el derecho del beneficiario puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de
muerte, salvo que el fiduciante haya dispuesto lo contrario en el contrato (art. 2Q, 4to. prr.).
d) El fideicomisario, que es el destinatario final de los bienes. Normalmente, el beneficiario y el
destinatario son una misma persona; as ocurre en el caso de que se constituya un fideicomiso en
favor de un menor, disponindose que el fiduciario pague con las rentas de los bienes los gastos de
alimentos y educacin hasta llegar a la mayora y que cumplida sta, se le entreguen los bienes en
dominio pleno. Pero puede ocurrir, que no sea la misma persona. Ejemplo: se conviene en el
contrato que con las rentas de los bienes se pagarn los gastos de estudios de un menor de edad y
que al Llegar ste a la mayora, el pleno dominio de los bienes se entregue a una tercera persona.
1626. - Cabe agregar que el fideicomiso tambin puede constituirse por testamento, el cual,
naturalmente, deber tener alguna de las formas prevista en el Cdigo Civil (art. 3, ley 24.441).
1627. Distintos tipos de fideicomiso. - Fundamentalmente, son dos los tipos de fideicomiso.
Uno de ellos es el de administracin: el fiduciante entrega determinados bienes al fiduciario, para
que ste los administre en beneficio de terceros o del propio fiduciante.

El otro tipo es el fideicomiso de garanta. Tiene como presupuesto necesario, la existencia de una
deuda del fiduciante al fiduciario; para garantizar su cumplimiento, el deudor (fiduciante), transmite
determinados bienes al acreedor (fiduciario), otorgndole el derecho de cobrarse su deuda con las
rentas que produzcan aqullos o bien enajenarlos al vencimiento del plazo y cobrarse su crdito con
el importe de la venta.
Estos tipos de fideicomiso son susceptibles de adaptarse a distintas modalidades y combinaciones.
1628. Requisitos legales. - El contrato de fideicomiso debe contener al menos las siguientes
condiciones:
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato.
b) La determinacin del modo que otros bienes podrn ser incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, que nunca podr exceder de treinta
aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario sea un incapaz, caso en el que podr durar
hasta su muerte o el cese de su incapacidad.
d) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso;
e) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare por cualquier causa
(art. 4Q).
f) La designacin del beneficiario (art. 2Q)
1629. Efectos del fideicomiso. - Como consecuencia del fideicomiso, se constituye un dominio
imperfecto cuyo titular es el fiduciario. Este dominio goza de todos los derechos y acciones propios
del dominio pleno; pero se diferencia de ste en que no ea perpetuo: termina cuando se vence el
plazo o condicin establecida en el contrato, que como se ha dicho, no pueden exceder de treinta
aos. El fiduciario puede administrar, gravar o disponer loe bienes constituidos en fideicomiso; es
verdad que el artculo 17 establece que la facultad de gravar y disponer de loa bienes slo puede ser
ejercida cuando aa lo requieran los fines del instituto; pero pensamos que esta reserva slo alude a
las relaciones entre el fiduciario y el fiduciante o beneficiario. En efecto, el tercero a quien se
enajena un bien ignora si la venta tiene por objeto facilitar el cumplimiento de la finalidad del
fideicomiso o si la venta hubiera podido evitarse. Muchas veces, sta ser una cuestin de prudencia
o de criterio; y no es posible que los derechos de un tercero que ha obrado de buena fe y pagado el
precio, se vea eventualmente despojado de los bienes legtimamente adquiridos, debido s una causa
o razn que el no pudo razonablemente prever. En suma, pensamos que un acto de disposicin
realizado por el fiduciario cuando no lo requera el cumplimiento de la finalidad del contrato slo
puede tener como consecuencia su remocin judicial a pedido del fiduciante y/o del beneficiario
(art. 9Q, inc. a) y la consiguiente accin de daos y perjuicios.
1630. - El fiduciario puede ejercer todas las acciones que correeponden al dominio pleno, inclusive,
la reivindicatoria, y puede ejercerlas no slo contra terceros que perturben el dominio de los bienes
fideicomitidos, sino aun contra el mismo beneficiario (art. 18). Esta ltima disposicin obedece a
que inclusive el beneficiario debe respetar el plazo o condicin fijado en el contrato; slo vencido
ste puede pretender entrar en posesin de dichos bienes.

Puede ocurrir que el fiduciario sea moroso en el ejercicio de las acciones necesarias para la
proteccin de los bienes fideicomitidos; en tal caso, el juez puede autorizar al fiduciante o al
beneficiario a ejercerlas (art. 18, in fine). Advirtase que constituido el fideicomiso, los bienes han
salido ya del patrimonio del fiduciante y todava no han entrado en el del beneficiario, lo que los
privara de las acciones posesorias o petitorias correspondientes; pero la ley los faculta, previa
autorizacin judicial, a sustituirse en los derechos del fiduciario y a ejercer dichas acciones en
nombre propio.
1630. - Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciante
y del fiduciario. Esto significa que los acreedores personales de uno y otro no pueden agredir dichos
bienes, vale decir, no pueden embargarlos ni ejecutarlos (arts. 14 y 15). La ley deja a salvo el csso
de fraude cometido por el fiduciante, en cuyo caso sus acreedores podran ejecutarlos. Y aunque la
dispoeicin citada habla de fraude, claro que no se trata de la accin pauliana o revocatoria, porque
para que proceda esta accin es necesario
el consilium fraudis y no es razonable en este caso probar que el fiduciario se haya confabulado con
el fiduciante para defraudar a los acreedores de ste, como es necesario probarlo cuando se ejerce la
accin pauliana. Es claro, a nuestro juicio, que si el acreedor del fiduciante prueba que la
constitucin del fideicomiso ha tenido por objeto burlar sus derechos, puede ejecutar los bienes
fideicomitidos.
De igual modo, es claro que si la constitucin del fideicomiso ha significado afectar la legtima de
los herederos forzosos, estos tienen a su disposicin la accin de reduccin, puesto que la legtima
es de orden pblico.
Pero si los acreedores del fiduciante y del fiduciario no pueden agredir el fideicomiso, s pueden
hacerlo los acreedores del beneficiario, quienes pueden ejercer sus derechos sobre los frutos de
dichos bienes y subrogarse en sus derechos (art. 15).
1631. Obligaciones contradas en la ejecucin del fideicomiso. - Las obligaciones contradas en le
ejecucin del fideicomiso. sern satisfechas solamente con los bienes fideicomitidos; el fiduciario
no responde de ellas con sus propios bienes (art. 16); esta es la consecuencia lgica del principio de
que los bienes fideicomitidos forman un patrimonio separado tanto del fiduciario como del
fiduciante. Y, por la misma razn, tampoco responde por ellas el fiduciante.
Puede ocurrir que los bienes fideicomitidos no alcancen a cubrir dichas obligaciones; en tal
supuesto, y a menos que el fiduciante o el beneficiario aporten fondos para cubrirlas, el fiduciario
proceder a la enajenacin de los bienes, entregando su producido a los acreedores conforme con el
orden de privilegios previstos para la quiebra; esta liquidacin por el fiduciario hace innecesaria la
declaracin de la quiebra, que la ley prohbe (art. 16).
1632. Registro del fideicomiso. - La constitucin del fideicomiso tendr efectos respecto de terceros
desde el momento en que se cumplan las formalidades exigibles de acuerdo con la naturaleza de los
bienes respectivos (art. 12). Si se trata de inmuebles, debern inscribirse en el Registro Nacional de
la Propiedad Inmueble; si se trata de automviles, en el Registro del Automotor, etctera. Esta
exigencia del registro del fideicomiso tiene la mayor importancia para clarificar loe derechos y
obligaciones tanto de las partes intervinientes en su constitucin, como de loe terceros. Tiene
importancia tambin para superar una objecin que se hizo contra la admisin del fideicomiso en

nuestro derecho: el peligro de que se lo utilizara para burlar la legtima de los herederos forzosos.
Registrados los bienes, el peligro desaparece porque ese registro pone en evidencia cules son los
bienes de los que ha dispuesto el fiduciante para constituir el fideicomiso, de manera que si dicha
enajenacin afecta la legtima de los herederos forzosos, ellos tienen a su disposicin la accin de
reduccin.
1633. Responsabilidad por los daos ocasionados por las cosas. - La responsabilidad del fiduciario
por los daos ocasionados por la cosa viciosa o riesgosa en carcter de guardin de ella (art. 1113,
Cd. Civ.) se limita al valor de la cosa si el fiduciario no pudo razonablemente asegurarse (art. 14).
Esto significa que si el fiduciario pudo asegurarse y no lo hizo, es responsable por todos los daos
ocasionados, aunque excedan el valor de la cosa; y desde luego, la compaa aseguradora tambin
responde ilimitadamente.
En cuanto al fiduciante, carece de responsabilidad, pues no es dueo (dado que ha transferido la
propiedad de las cosas) ni guardin (puesto que lo es el fiduciario).
2. - Derechos y obligaciones del fiduciario
1633. Disposiciones legales. - El fiduciario es la figura central del fideicomiso; puede decirse que es
el alma de institucin. Sus derechos y obligaciones son las siguientes:
a) Est obligado a cumplir con las obligaciones que la ley y el contrato le imponen, con la prudencia
y diligencia de un buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l
(art. 6Q), para lograr la finalidad perseguida por el fiduciante. Esto incluye, desde luego, el ejercicio
de las acciones a que nos hemos referido en el nmero 1630.
b) Est obligado a rendir cuentas de su gestin y no podr ser dispensado de tal obligacin (art.
'7Q), por lo que sera nula cualquier clusula en contrario, sea establecida en el contrato o dispuesta
por el beneficiario. Tampoco puede ser dispensado del dolo o culpa en que pudiera incurrir l o sue
dependientes, ni podr adquirir para s loa bienes fideicomitidos (art. ?Q). Esta ltima disposicin
se justifica, porque se desea evitar que el fiduciario aproveche de su atribucin
de vender los bienes dados en fideicomiso para sacar alguna ventaja personal comprndolos.
Las cuentas deben rendirse con una periodicidad no mayor de un ao (art. 7Q, ltimo prrafo).
La ley atribuye la facultad de pedir la rendicin de cuentas al beneficiario (disposicin citada); es
obvio que si el fideicomisario fuera una persona distinta del beneficiario, tambin l tiene derecho a
exigirlos. La palabra beneficiario se ha usado en esta disposicin en su sentido amplio, dado que el
destinatario final de los bienes es tambin un beneficiario del fideicomiso.
c) El fiduciario responde por los daos ocasionados por las cosas viiciosas o riesgosas en su carcter
de guardin de ellas (art. 1113), Pero su responsabilidad se limita al valor de la cosa si no pudo
razonablemente asegurarla (art. 14). Esto significa que si el fiduciario pudo asegurarla y no lo hizo,
responde por todos los daos ocasionados ;y, desde luego, tambin la compaa aseguradora
responde ilimitadamente.
En cuanto al fiduciante, carece de responsabilidad, pues no es dueo de la cosa (puesto que
transfiri su propiedad) ni guardin (puesto que lo es el fiduciario).

d) Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos y a una
retribucin por su tarea de administracin y conservacin de la cosa. Si el monto de la retribucin
no ha sido fijado en el contrato, la determinar el juez teniendo en consideracin la ndole de la
encomienda y la importancia de los deberes a cumplir (art. 8Q).
1634. Cesacin de la gestin del fiduciario. - Conforme con los dispuesto por el artculo 90, el
fiduciario cesar como tal en los siguientes casos:
a) Por remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones y a pedido del fiduciante o del
beneficiario; en este ltimo caso, el juez citar tambin al fiduciante.
b) Por muerte del fiduciario o por su incapacidad judicialmente declarada, si fuera persona fsica.
Por incapacidad no debe entenderse tan slo la demencia, sino tambin por toda otra razn que
inhabilit e! fiduciario para desempear sus funciones, como puede ser la inhabilitacin prevista en
el artculo 152 bis, Cdigo Civil, o bien una inhabilidad moral; el fiduciario que despus de haber
entrado en posesin de los bienes, ha sido condenado por un delito doloso no puede seguir
desempeando una tarea que exige en l una conducta que merezca la confianza que se le ha
depositado.
c) Por disolucion la Persona jurdica designada como fiduciario.
d) Por renuncia, si en el contrato se hubiera autorizado expresamente esta causa. La renuncia tendr
efecto despus de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.
Aunque la ley parece permitir la renuncia slo en el caso de que ella se hubiera previsto en el
contrato, parece indudable que tambin puede hacerlo, aunque no se lo haya previsto, si existen
causas graves que le impidan razonablemente al fiduciario continuar en la gestin del patrimonio
fideicomitido. La entrega del patrimonio por el fiduciante al fiduciario, importa un acto de
confianza al que ste debe hacerle honor; pero si las circunstancias lo ponen en graves dificultades o
quizs en la imposibilidad de cumplir, es obvio que debe admitirse su derecho a renunciar.
e) Aunque la ley no lo prev en el artculo , tambin cesa la gestin del fiduciario cuando se
extinguen la totalidad de los bienes que componen el fideicomiso, como ocurre por ejemplo, en el
caso de que el fiduciante haya procedido a la liquidacin total del patrimonio para satisfacer las
deudas originadas en la ejecucin del fideicomiso (art. 16).
1635. - Ocurrida alguna de las causas de cesacin de la gestin del fduciario, ser reemplazado por
el sustituto designado en el contrato o bien de acuerdo con el procedimiento previsto en el para
designarlo.
Si no hubiere sustituto o ste no aceptare, el juez designar como fiduciario a una entidad financiera
o a una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de Valores para actuar como
fiduciario financiero (art. 10).
Los bienes sern transmitidos al nuevo fiduciario, cumpliendo con las formalidades establecidas en
los artculos 11 y 13.
3. - Extincin del fideicomiso
1636. Causales. - Conforme con el artculo 25, el fideicomiso se extingue:

a) Por el cumplimiento del plazo o condicin a que se hubiere sometido o por vencimiento del plazo
mximo legal, que es de treinta aos (vease nro. 1628).
b) Por revocacin del fiduciante, pero slo en el caso de que hubiera reservado expresamente esa
facultad; la revocacin no tendr efectos retroactivos, lo que significa que todos los actos y
contratos celebrados por el fiduciario quedan firmes, no pudiendo el fiduciante desconocerlos.
Tngase presente que la ley habla de extincin del fideicomiso, porque si la propiedad de los bienes
ha pasado ya definitivamente al beneficiario, ste ostenta un dominio pleno e irrevocable.
c) Por cualquier otra causal prevista en el contrato.
1637. Destino de los Bienes. - Dispone el artculo 26 que producida la extincin del fideicomiso, el
fiduciario est obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores; esa
obligacin implica tambin la de entregar los ttulos de propiedad y la de contribuir a la inscripcin
de los bienes en los registros respectivos. Como puede apreciarse, la ley supone siempre que el
destinatatio de los bienes ser el fideicomisario, que, ya lo hemos dicho, puede ser el propio
fiduciante o un tercero. Cabe preguntarse si el fiduciante no est facultado en ciertos casos, para
revocar el fideicomiso en beneficio propio y por una causal expresamente prevista en el contrato.
As, por ejemplo, si el contrato dispone que el beneficiario ser su sobrino Pedro, siempre que
conserve su buena conducta durante el plazo del fideicomiso. Parece claro que si Pedro incurre en
mala conducta, como puede ser la comisin de un delito doloso, el fiduciante tiene derecho a
revocar el fideicomiso y a recuperar el pleno dominio de los bienes.

4. - Fideicomiso financiero
1638. Breve nocin. - El fideicomiso financiero es una operacin propia del complejo mundo de las
finanzas y, como tal, escapa a un estudio de derecho civil. Nos limitaremos, por tanto, a dar una
breve nocin de su papel financiero.
El esquema de esta operacin es el siguiente: un banco u otra entidad financiera (el fiduciante), que
es titular de una masa de crditos (por ejemplo, crditos otorgados con garanta hipotecaria o
prendaria) los cede a otra entidad financiera (que es la fiduciaria), la que a su vez, emite certificados
de participacin (llamados tambin ttulos valores), que importan un fraccionamiento del capital y
que son ofrecidos al pblico. Se trata de ttulos divisibles y negociables, que pueden ser al portador
o nominativos. Es lo que se llama la titulacin o securititation del capital originario.
De esta manera, la institucin fiduciante no tiene necesidad de esperar el vencimiento de los plazos
de los crditos que ha otorgado y puede recuperar rpidamente su capital, lo que a su vez, le permite
otorgar nuevos crditos.
Se comprende as la gran movilizacin de activos y capitales que permite el fideicomiso financiero.
El fiduciario, que administra el fideicomiso y emite los certificados de participacin, debe
necesariamente ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por la Comisin
Nacional de Valores par actuar como tal (art. 19, ley 24.441). Es una garanta. necesaria para
generar confianza de quienes pretenden invertir en ttulos valores emitidos por ellas.

LEASING
. Concepto. - El leasing es un contrato concebido para facilitar la adquisicin de bienes de larga
duracin y alto precio. Tuvo su origen en los Estados Unidos al comienzo de la dcada del 50 y se
revel til para impulsar la comercializacin de dichos bienes.
Combina la locacin (to lease en ingls significa alquilar) y la compraventa. El dador de la cosa la
entrega al tomador, quien paga un alquiler o canon calculado de tal modo que al trmino del tiempo
estipulado en el contrato, se haya cubierto la totalidad del precio de la cosa, con sus intereses; en ese
momento la cosa pasa a pertenecer en propiedad al tomador; y aun antes de vencerse el trmino, el
tomador puede adquirirla pagando el saldo debido.
Es admisible tambin (y es frecuente) pactar un alquiler o canon que al vencimiento del plazo no
amortiza totalmente el precio, sino que quede un reducido saldo impago. El tomador, para adquirir
el dominio del bien, deber pagar ese saldo.
Dejamos as sentada una idea provisoria, que es necesario precisar segn los distintos tipos de
leasing. Desde ya debemos decir que el tpico leasing se refiere a cosas muebles, pero nuestra
legislacin ha incorporado tambin el inmobiliario.
El leasing de cosas muebles puede ser financiero u operativo.
1. - Leasing de cosas muebles
'126. Leasing financiero. - En el leasing financiero, el dador compra de un tercero, generalmente el
fabricante o importador, la cosa mueble (maquinarias, automotores, etc.) y la da en alquiler al
tomador, que como ya se ha dicho, adquiere su propiedad al vencimiento del trmino del contrato.
Como puede apreciarse, es un sistema de financiacin para la compra de cosa muebles. El dador
acta como financista intermediario entre el fabricante y el destinatario final de la adquisicin de la
cosa. Pero no ea un simple intermediario; no acta en nombre del fabricante ni en el del tomador.
Compra la cosa mueble del fabricante, adquiere su propiedad y la da en locacin al tomador, que se
convierte en propietario cumplido que sea el trmino del contrato.
Por lo mismo que el dador es un financista, no cualquier persona individual o colectiva puede ser
dador de un leasing; la ley exige que sea una entidad financiera o una sociedad que tenga por objeto
la realizacin de este tipo de contratos (art. 27, inc. a], ley 24.441). De este modo, el Estado puede
controlar la solvencia de estas entidades, lo que brinda seriedad a este tipo de actividades
economicas.
927. Leasing operativo. - Tambin pueden celebrar contratos leasing los fabricantes e importadores
de cosas muebles, destinadas al equipamiento de industrias, comercios, empresas de servicios o
agropecuarias, o actividades profesionales que el tomador utilice exclusivamente con esa finalidad
(art. 28, ley 24.441). Aqu el dador no acta ya como financista ni intermediario: es propietario
(caso del fabricante) o representante del fabricante (caso del importador) y vende las cosas de su
propiedad bajo un rgimen jurdico que facilita la venta y asegura el cobro del valor de la cosa.
En este contrato no son vlidas las renuncias a las garantas de eviccin y de vicios redhibitorios
(art. 28).

'728. Requisitos legales. - Conforme con ei artcuio 27, ley 411, son requisitos para la constitucin
del leasing, los siguientes:
a) Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas.
b) Que el canon se fije teniendo en cuenta que el valor de la cosa quede amortizado en el trmino de
duracin del contrato, a cuyo efecto se tendrn en cuenta criterios de contabilidad generalmente
aceptados. No rigen en esta materia las disposiciones relativas a plazos mnimos o mximos de la
locacin de cosas
c) Que aun antes de la terminacin del plazo fijado en el contra, el tomador tenga la facultad de
comprar la cosa, pagando su valor residual. Esa facultad podr ser ejercida a partir de que el
tomador haya pagado la mitad de los perodos de alquiler estipulados o antes, si lo hubieran
estipulado las partes en el contrato.
opcin de renovacin. - Ya se ha dicho que el contrato leasing tiene por objeto cosas determinadas;
pero puede ocurrir que
en el curso del perodo de locacin, el tomador quiera otra cosa, financiada o perteneciente al dador,
allanndose a pagar la diferencia de precio. En principio y si nada se ha previsto en el contrato, esta
pretensin es inadmisible. Pero la ley deja abierta la posibilidad de que ambas partes, ya sea en el
momento del contrato originario, ya sea posteriormente, acuerden en admitir esa posibilidad,
fijando, desde luego, las nuevas condiciones (art. 29, ley 24.441), que puedan ser el aumento del
precio de la locacin o bien la prolongacin del trmino de vencimiento.
En suma, se trata de una posibilidad que queda abierta al acuerdo de partes, bien entendido que sin
dicho acuerdo, ninguna de ellas puede pretender la sustitucin de la cosa objeto del contrato.
730. Efectos del contrato.- La ley ha regulado cuidadosamente los efectos del leasing de cosas
muebles con el objeto de brindar seguridad legal a las partes de que sus derechos no sern burlado
por ninguna de ellas ni afectadas por intereses de terceras personas Es una manera de promover este
tipo de operaciones.
Los efectos del leasing son los siguientes
731. a) Oponibilidad frente a terceros. - Son oponibles frente a los acreedores de las partes los
efectos del contrato debidamente inscripto de modo que ellos no puedan obstaculizar el
cumplimiento de la finalidad del contrato (art. 31, ley 24.441). Esto significa que el acreedor del
dador no puede embargar ni ejecutar las cosas dadas en leasing y que el acreedor del tomador
tampoco puede ejecutar la cosa, mientras ste no haya adquirido su dominio. Pero si no se afecta la
finalidad del contrato (que en definitiva no es otra cosa que transferir la propiedad del bien al
trmino pactado), los acreedores conservan sus derechos de tales (artculo citado). As, por ejemplo,
los acreedores del dador pueden embargar el canon o alquiler, y los acreedores del tomador pueden
ejecutar la cosa una vez que se le haya transferido el dominio. Ms an, los acreedores del tomador
pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la accin de compra (art. 31.
ley 24.441). El reconocimiento de este derecho es muy importante. ya hemos dicho anteriormente,
el tomador puede ejercer el derecho de compra una vez pagados la mitad de los perodos de alquiler
estipulados (vase nro. 728); pero puede ocurrir que no tenga inters

en ejercerlo, puesto que si lo hace, la cosa ser ejecutada por sus acreedores. La ley confiere en ese
caso a los acreedores la accin subrogatoria; claro est que para ejercerla, tienen que pagar el saldo
de
precio. A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato deber inscribirse en el registro
que corresponda a las cosas que constituyan su objeto. Si se tratare de cosas muebles no
registrables, deber inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren
(art. 30, ley 24.441).
732. b) Caso de quiebra. - En caso de quiebra del dador, el contrato continuar por el plazo
convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto (art. 31, ley
24.441). Esto significa que a la quiebra slo se incorpora el precio de los arrendamientos y
eventualmente, el saldo de precio, si el tomador hace uso de su derecho de comprar la cosa antes del
vencimiento del trmino del contrato. Pero la cosa en s misma, no entra en la quiebra. El derecho
del tomador permanece inclume.
En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta das de decretada, el sndico podr optar entre
continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. Pasado ese plazo sin que haya
ejercido la accin, el contrato se considerar resuelto (art. 31, ley 24.441).
La ley ha empleado impropiamente la palabra resolver. Resolver el contrato significa dejarlo sin
efecto retroactivamente (vase nro. 191). Eso implicara que el dador est obligado a recibir una
cosa usada, que le ser muy difcil volver a colocar en el mercado; y adems, tendra que restituir
los alquileres percibidos, lo que carece de sentido, porque la quiebra del tomador no tiene porqu
perjudicar tan gravemente al dador, tanto ms cuanto el principio general es la oponiilidad del
contrato de Leasing frente a terceros. debe entenderse, por tanto, que los efectos de la quiebra del
tomador slo se refieren al futuro de la relacin contractual: el dador recuperar la cosa y la quiebra
no tendr que seguir pagando los alquileres.
733. c) Transmisin del dominio. - La transmisin del dominio de la cosa se produce por el ejercicio
de la opcin de compra y el pago ~ saldo de precio, saldo que resultar de las clusulas del contrato;
satisfecho lo cual, las partes estn obligadas a cumplir con las formas previstas por la ley segn la
naturaleza de la cosa de que se trata (art. 32, ley 24.441). As, por ejemplo, si se trata de
automviles, habr que inscribirlos en el Registro Nacional del Automotor.
734. d) Daos ocasionados por la cosa. - No obstante la desdichada redaccin del segundo prrafo
del artculo 33, ley 24.441, la solucin legal es clara: antes de la transmisin del dominio, tanto el
dador (en su carcter de dueo) como el tomador (en su carcter de guardin) son responsables de
los daos ocasionados por la cosa viciosa o riesgosa, conforme lo dispone el artculo 1113, Cdigo
Civil; pero la responsabilidad del dador se limita al valor de la cosa entregada en leasing siempre
que no hubiera podido razonablemente asegurase (art. 33, citado). Es decir, que si hubiera podido
asegurarse y no lo ha hecho, responde por todos los daos, sin limitacin alguna.
Cabe notar que la disposicin mencionada, limita la responsabilidad del dador si l o "el tomador,
no hubieran podido razonablemente asegurarse". Claro est, sin embargo, que la conducta del
tomador que, pudiendo asegurarse no lo ha hecho, no puede influir sobre la responsabilidad del
dador, puesto que se trata del hecho de otro por quien no debe responder. En efecto, puede darse el

caso de que el dador no haya podido razonablemente asegurarse y s haya podido hacerlo el
tomador; en tal hiptesis, la omisin de ste no puede perjudicar al dador.
Lo que la ley ha querido significar es que la compaa de seguros no goza de la limitacin de
responsabilidad que la ley confiere al dador.
735. e) Reglas legales de aplicacin subsidiaria, - El leasing est regido por las normas especficas
contenidas en la ley 24.441; pero antes del ejercicio de la opcin de compra, le son aplicables
subsidiariamente las disposiciones relativas a la locacin de cosas en cuanto sean compatibles con
la naturaleza y finalidad de este contrato; despus del ejercicio de dicha opcin, le son aplicables las
reglas del contrato de compraventa (art. 33, ler. prr.).
. - Leasing inmobiliario
736. Fundamento legal. - El leasing fue concebido en su origen como un instrumento legal que
facilitaba el financiamiento y comercializacin de cosas muebles. Pero nuestra ley admite tambin
el leasing inmobiliario. La idea central es facilitar el acceso a la vivienda, como lo demuestra la
circunstancia de estar incluido en una ley,
la 24.441, orientada precisamente a facilitar el acceso a la vivienda y a las construcciones
destinadas a ella. Cabe decir, sin embargo, que no existe un lmite legal para dar inmuebles en
leasing. Es posible, por lo tanto, que cualquier inmueble sea objeto de este contrato. Pero es poco
concebible que una estancia, una chacra, un campo de deportes puedan serlo; en este caso, el
vendedor proceder como es normal en este tipo de operaciones, vale decir vender al contado o
breves plazos.
Distinto es el caso de la vivencia; el constructor de un barrio de viviendas econmicas o
simplemente el vendedor de un loteo destinas do a construirlas, tiene en el leasing un instrumento
que le ofrece seguridades y garantas que no le brinda una simple venta a plazos. Y en cuanto al
comprador, el leasing le ofrece la posibilidad de adquirir su lote o su vivienda a largos plazos,
accesibles a sus posibilidades econmicas.
A diferencia del leasing de cosas muebles, el dador del inmueble . no necesita ser una entidad
financiera ni una sociedad constituida con ese fin: cualquier propietario puede serlo (art. 32, inc. a),
ley 24.441).
737. Disposiciones generales. -Son aplicables al leasing inmobiliario las mismas disposiciones
relativas al de cosas muebles, en cuanto no se opongan a su misma naturaleza. En consecuencia: a)
Es necesario que el canon se fije teniendo en cuenta que el valor de la cosa quede amortizado en el
trmino de la duracin del contrato (art. 27, ley 24.441). b) Se requiere tambin que e: tomador
tenga la facultad de comprar la cosa, pagando su valor residual, facultad que puede ser ejercida a
partir de que el tomador de la cosa haya pagado la mitad de los periodos de alquiler o aun antes si
as se hubiera pactado.
c) Las partes pueden convenir la sustitucin del inmueble por otro. d) Es oponible frente a terceros,
una vez inscripto el Registro de la Propiedad Inmueble. e) En caso de quiebra del dador o del
tomador, se producen los efectos que hemos sealado en el nmero 732. f) La transmisin del
dominio se produce con el otorgamiento de la escritura de transferencia de la propiedad y su
inscripcin en el Registro. g) Hasta el momento de la transferencia del dominio, se aplicarn

subsidiariamente las disposiciones legales relativas a la locacin de cosas y a partir de ese

momento, las relativas al contrato de compraventa. h) No rigen los plazos mnimos o mximos de
locacin de inmuebles (art. 27, c]).
738-743. Disposiciones especiales. - Conforme con los dispuesto por el artculo 34, ley 24.441, el
incumplimiento por parte del tomador de pagar puntualmente el canon pactado, dar lugar a los
siguientes efectos:
a) S el deudor hubiera pagado menos de un cuarto de la cantidad de perodos de alquiler
convenidos, la mora ser automtica y el dador podr demandar judicialmente el desalojo; se dar
vista por cinco das al tomador, quien podr probar documentadamente que estn pagados los
perodos que se le reclaman o paralizar el trmite, por una nica vez, mediante el pago de los
alquileres adeudados con ms sus intereses. Caso contrario, el juez dispondr el desalojo, sin ms
trmite.
b) Si el tomador hubiese pagado ms de un cuarto, pero menos del setenta y cinco por ciento (75%)
de los perodos adeudados, para lo cual el tomador tendr un plazo de sesenta das contados a partir
de la notificacin. Pasado ese plazo sin que el pago se hubiera verificado, el dador podr demandar
el desalojo, de lo cual se dar vista por cinco das al tomador, quien podr demostrar el pago de loe
perodos reclamados o paralizar el procedimiento mediante el pago de los alquileres adeudados con
ms sus intereses, si antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Caso contrario, el juez
dispondr el lanzamiento sin ms trmite.
c) Si el incumplimiento se produjese despus del momento en que el tomador est habilitado para
ejercer la accin de compra o cuando hubiese pagado ms de dos terceras partes de la cantidad de
perodos de alquiler estipulados en el contrato, el dador deber intimarlo al pagar y el tomador
tendr la opcin de pagar en el plazo de noventa das los alquileres adeudados, con ms sus
intereses, o el valor residual que, resulte de la aplicacin del contrato a la fecha de la mora. Pasado
ese plazo sin que el pago se hubiera verificado, el dador podr demandar el desalojo, de lo cual se
dar vista al tomador por cinco das, quien slo podr paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones
previstas en este inciso.
d) Producido el desalojo, el dador podr reclamar el pago de los alquileres adeudados hasta el
momento del lanzamiento, con ms sus intereses y los daos y perjuicios que resultasen del
deterioro anormal del inmueble imputables al tomador.
Como puede apreciarse, la ley establece un procedimiento rpido y expeditivo para desalojar al
tomador, con prdida de los alquileres ya pagados y con el reconocimiento de un crdito por los que
debi pagar hasta el momento del desalojo. Este procedimiento se propone como objetivo estimular
el ofrecimiento de lotes o viviendas ya construidas, otorgando al dador garantas de que su crdito
ser satisfecho fielmente y, en caso contrario, de que podr recuperar prontamente el inmueble.
Todo ello, sin desproteger al tomador, pues se le da oportunidad de conservar el inmueble, pagando
lo que adeuda.
CONCEPTOS Y ELEMENTOS
1. - Conceptos generales

484. Definicin. - Hay locacin de cosas cuando una persona (locador) se obliga a entregar el uso y
goce de una cosa durante un cierto tiempo a otra (locatario) que a su vez se obliga a pagar un precio
en dinero.
Cabe notar que nuestro Cdigo define a la locacin en un precepto general, el artculo 1493, que
comprende la locacin de cosas, de servicios y de obra: Habr locacin, cuando dos partes se
obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o
prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio determinado en
dinero.
486. caracteres. - El contrato de locacin tiene los siguientes caracteres:
a) Es bilateral, desde que origina obligaciones recprocas para el locador y locatario.
b) Es oneroso y conmutativo; se supone que las contraprestaciones guardan equivalencia, es decir,
que el alquiler pactado es el justo precio del uso y goce.
c) En principio es consensual, porque se concluye por el mero consentimiento, sin necesidad del
cumplimiento de ninguna formalidad ni tampoco de la entrega de la cosa (art. 1494); pero los
contratos de alquiler de inmuebles urbanos y rurales son formales, pues deben ser hechos por escrito
(vase nto. 600).
d)Es un contrato de tracto sucesivo, es decir, que su cumplimiento se prolonga necesariamente a
travs de un tiempo mas o menos dilatado.
495. Naturaleza jurdica del derecho del locatario: es personal o real? - El derecho que tiene el
locatario sobre la cosa arrendada es de carcter personal o real?
a) La teora clsica, basada en la tradicin romanista, sostiene que se trata de un derecho personal;
lo demostrara. el artculo 1515, que impone al locador la obligacin de mantener al locatario en el
goce pacfico de la cosa, obligacin que no tiene el usufructuario, que puede defenderse
directamente por medio de las acciones que la ley pone a su disposicin; esto significa que el
locatario no goza de la cosa directamente sino que es el locador quien le hace gozar de ella. Por lo
dems, si el derecho del locatario fuera real, habra que admitir las siguientes consecuencias: 1) las
acciones existentes a su favor tendra esa naturaleza y deberan deducirse ante el juez donde est
situado el inmueble o, si fuera un mueble, ante el juez del lugar en que se encuentre la cosa o del
domicilio del demandado (art. 5Q, Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin); en tanto que siendo
personales, las acciones deben ser deducidas en el lugar del cumplimiento de la obligacin, o en el
lugar del domicilio del demandado o en el lugar del contrato (art. 5Q, Cd. Proc. Civ. y Com. de la
Nacn). 2) Si el derecho del arrendatario es real, la cosa juzgada entre el arrendador y un tercero no
le perjudica; en tanto que producir efectos respecto de l si se trata de un derecho personal, ya que
es un causahabiente del arrendador.
b) Frente a esta concepcin tradicional, Troplong sostuvo una idea que hoy se va abriendo paso en
la doctrina: el derecho del arrendatario es de carcter real. Troplong se fund sobre todo en el texto
del artculo 1743, Cdigo Napolen (cuyo equivalente en nuestro Cdigo es el art. 1498), segn el
cual el contrato de locacin subsiste en caso de venta de la propiedad. La circunstancia de que dicho
contrato cree una situacin que debe ser respetada por el adquirente, ajeno al contrato de locacin,
probara que no se trata de un derecho personal que slo puede hacerse valer ante el locador.

Todava puede agregarse otro argumento poderoso: el locatario tiene a su disposicin las acciones
posesorias contra cualquier tercero que perturbe su posesin (art. 2469, ref. por ley 17.711). Si su
derecho fuera solamente personal, si el goce de la cosa slo la tuviera l por accin del locador, es
evidente que en caso de perturbacin por un tercero, l debera dirigirse al dueo para exigirle que
ste lo defienda, pero la ley le concede una accin directa fundada en su posesin.
c) Para Planiol y Ripert el derecho del arrendatario es uno da esos derechos cuyo actual contenido
ha dislocado los perfiles clsicos de la divisin entre derechos reales y personales. Estas categoras
se distinguen sobre todo por su grado de oponibilidad. Entre los derechos reales, oponibles a todos,
y los personales, slo oponibles al deudor, hay otros que son oponibles no slo al deudor sino
tambin a un grupo determinado de personas: tal es el derecho del arrendatario.
Parece indudable que les asiste razn a estos autores cuando sostienen que estamos en presencia de
una categora jurdica intermedia, si bien es notoria la tendencia actual a acentuar el carcter real del
derecho del locatario. La teora que sigue viendo en l un derecho personal, se sustenta sobre todo
en la tradicin histrica. Pero es preciso admitir que los presupuestos econmicos y jurdicos de
aqulla han cambiado totalmente. En Roma el derecho del arrendatario era rigurosamente personal,
porque se atenda sobre todo a la proteccin de los derechos del dueo; de ah surgan estas
consecuencias que hoy nos parecen asombrosas: el propietario poda en cualquier momento
demandar el desalojo del inquilino, aunque no hubiera vencido todava el trmino del contrato,
conservando aqul slo un derecho a ser indemnizado por los daos y perjuicios sufridos; si la
propiedad se venda, el nuevo dueo no estaba ligado por el contrato de arrendamiento, y poda
desalojar al inquilino sin resarcimiento alguno, que slo poda ser demandado del locador; frente a
los terceros que perturbaban el goce de la cosa, el arrendatario no tena medios autnomos de
defensa y deba recurrir al arrendador para que ste saliera en su defensa. Nada queda de esto en el
derecho moderno, que acenta paulatinamente su tendencia a proteger directamente al inquilino
como usuario de la cosa. No es temerario, dice Josserand, pronosticar la condena a corto plazo del
criterio tradicional que siguiendo la tradicin romanista, ve en el derecho del locatario un derecho
personal; y agrega que la situacin del arrendatario se fortifica incesantemente a expensas de la del
propietario que se debilita da a da; incrustados en el inmueble, gracias al juego de las prrrogas,
protegidos ,contra el alza de los alquileres por un legislador siempre favorable a los deudores, a los
que son ms en nmero, los inquilinos tienen tendencia a considerarse como en su casa en la casa o
propiedad ajenas y ; comportarse como titulares de un jus in re, de un derecho en la cosa. El
fenmeno, as presentado, puede aparecer slo como una deformacin demaggica e infortunada
del derecho clsico; pero prescindiendo de lo abusivo que ha habido en esta intervencin legislativa,
lo cierto es que en el fondo de ella subyace un concepto fecundo: los derechos del locatario no son
ya protegidos por la ley slo como derecho creditorio respecto de un deudor, sino que se tiende a
proteger la vivienda; se tiene en cuenta no slo la relacin contractual, sino tambin la relacin
directa del locatario con la cosa. Esto debe considerarse ya como un concepto definitivo. Insistir en
que el inquilino no goza por s de la cosa, sino que lo hace slo por intermedio del dueo, es hacer
una afirmacin que nada tiene que ver con la actual realidad econmica y jurdica. En suma, el
derecho del locatario est hoy fuertemente impregnado de un carcter real.

 2. - Elementos del contrato

A. - CONSENTIMIENTO
496. Sobre qu debe recaer. - Un contrato de locacin regularmente concluido supone el
consentimiento de las partes sobre los siguientes puntos: a) la naturaleza del contrato; b) la cosa que
se alquila; c) el precio; d) el tiempo de duracin del contrato; e) finalmente, el uso para el cual se
destina la cosa. Pero en verdad, lo nico absolutamente esencial a la existencia y validez del
contrato es que haya mediado consentimiento sobre la naturaleza y sobre la cosa. Incluso, hay que
admitir en algunos casos la validez del contrato cuando no se ha determinado el precio; tampoco es
esencial la determinacin del tiempo de duracin, ni el uso para el cual se destina la cosa.
497. Modalidades del consentimiento. - La locacin puede estar sujeta a plazo, condicin o cargo.
El plazo extintivo no slo es posible sino tambin necesario, puesto que no hay locacin perpetua.
Ese trmino extintivo puede ser cierto o incierto; ejemplo de este ltimo es el arrendamiento
pactado hasta el momento del levantamiento de una cosecha. Es vlida la clusula segn la cual el
contrato durar hasta que lo quisiera o le plazca al arrendador o al arrendatario en vano se argir
que esta clusula importa una condicin puramentc potestativa porque deja librada la obligacin al
libre arbitrio de una de las partes; no es as, porque aqu no est en juego la existencia de la
obligacin sino solamente la duracin del contrato. Por lo dems, cuando el contrato se prolonga
ms all del trmino pactado, cualquiera de las partes se encuentra en situacin legal de hacerlo
cesar por propia y unilateral decisin, de modo que no se ve diferencia sustancial entre esa situacin
y la que ahora nos ocupa. Tambin es perfectamente posible y usual convenir que el contrato de
locacin slo empezar a correr a partir de cierta fecha, lo que importa un plazo suspensivo.
Pueden acordarse condiciones, sean suspensivas o resolutorias como si se alquila una casa para el
caso de que se desaloje al actual inquilino, con la condicin de que ser devuelta al propietario si
ste contrae matrimonio y
498. Promesas de locacin. - Cuando se trata de un acto bilateral en el que una de las partes promete
arrendar y la otra promete tomar en arrendamiento, en verdad no hay promesa de contrato, sino un
contrato de locacin definitivo. Tal sera el supuesto de que se prometa la locacin de un
departamento para cuando se termine de construir el edificio.
En cuanto a la promesa unilateral, si ha sido aceptada unnimemente, obliga como contrato
perfecto; si no lo ha sido, el promitente puede retractarla libremente y sin responsabilidad alguna, a
menos que el ofertante se hubiera comprometido a mantener firme la propuesta durante un tiempo
determinado, en cuyo caso la persona a quien la promesa estaba dirigida podr exigirle
indemnizacin de daos fundada en su culpa precontractual.

499. Locacin forzosa. - Aunque el consentimiento libremente prestado es de la esencia de la

locacin -como de cualquier contrato- el nuevo concepto de que la propiedad tiene una funcin
social ha inducido al legislador a obligar en ciertos casos al dueo a arrendar sus propiedades. Esto
ocurri en nuestro pas durante la vigencia de la ley 13.581, cuyo artculo 4 estableca que todo
propietario de inmuebles deshabitados poda ser intimado a que procediera a arrendarlos dentro de
un plazo no mayor de treinta das, vencido el cual el Poder Ejecutivo poda incautarse del inmueble

al solo efecto de arrendarlo por cuenta de sus dueos. Esta medida se origin en la circunstancia de
que muchos propietarios preferan tener desocupados eua inmuebles antes que alquilarlos a los
precios fijados por la ley. Actualmente, si bien aquella norma ha sido derogada, la ley 23.091
autoriza a fijar impuestos diferenciales, ea decir, mayores, a las viviendas deshabitadas. Es una
manera indirecta de obligar al propietario a alquilarle.
1. - Forma y prueba
500. Forma. - En el Cdigo Civil la locacin era un contrato puramente consensual; quedaba
concluido por el simple consentimiento de las partes, sin necesidad del cumplimiento de formalidad
alguna. En otras palabras, poda ser acordado por instrumento pblico o privado y aun verbalmente
(art. 1494). Estas disposiciones mantienen su vigor como principio, pero en verdad han perdido
vigencia en lo que se refiere a los dos contratos de locacin ms importantes: el de locaciones de
inmuebles urbanos y el de arrendamientos agrcolas.
Con relacin a los primeros, la ley 23.091 ha impuesto la forma escrita, pero dispone adems que si
el contrato verbal ha tenido principio de ejecucin (lo que ocurre cuando el inquilino ha entrado a
vivir en el inmueble con el consentimiento del propietario) se considerar pactado por el plazo
mnimo fijado por la ley y por el precio y forma de actualizacin que fije el juez de acuerdo al valor
v prctica de plaza (art. 1Q).
Los contratos de arrendamientos rurales salvo los que se contratan por una sola cosecha o por
pastoreo de menos de un ao) deben ser redactados por escrito y si se lo quiere inscribir en los
registros inmobiliarios, debern certificar las firmas ante el Juez de Paz, un escribano u otro oficial
competente e inscriptos en el Registro Inmobiliario (art. 40, ley 13.246). Esta formalidad slo hace
a la prueba pues la propia ley (art. 40) establece que si se hubieran omitido las formas prescriptas
podr el contrato probarse de acuerdo con las reglas generales; sin perjuicio del derecho del
arrendatario de exigir del locador el otorgamiento escrito del contrato.
Como consecuencia de lo expuesto, en nuestros das slo estn exentos de todo requisito formal la
locacin de cosas muebles (por ejemplo, automviles, maquinarias, animales) y loe contratos de
arrendamientos rurales por una sola cosecha.
501. Prueba. - Puesto que la locacin es un contrato consensual, puede probarse por cualquier
medio, con la limitacin del artculo 1193, segn el cual los contratos que tengan por objeto una
cantidad mayor de diez mil pesos no pueden probarse por testigos a menos que hubiere principio de
ejecucin. Estas sumas han quedado totalmente desactualizadas por la inflacin y el cambio de
signo monetario.
Pero el contrato de locaciones de inmuebles urbanos y rurales solo puede probarse por instrumento
escrito a menos que exista principio de ejecucin, en cuyo caso es vlido toda clase de pruebas.
2. - Capacidad
502-504. Capacidad de hecho. - Estudiaremos ahora los casos concretos de incapacidad,
establecidos en nuestra ley:
a) Menores emancipados. Despus de la reforma introducida por la ley 1?.711 los emancipados
pueden administrar sus bienes, hayan sido incorporados a su patrimonio a ttulo gratuito u oneroso.

Como despus de la sancin de la ley 21.342 todos los nuevos contratos de locacin quedan
excluidos del rgimen de prrroga, est claro que los emancipados pueden hacer contratos de
locacin como locadores o locatarios, sin la limitacin del anterior artculo 135, que slo los
autorizaba a hacer contratos de menos de tres aos de plazo.
b) Inhabilitados. Puesto que los inhabilitados pueden administrar sus bienes, pueden dar o tomar en
locacin una cosa mueble o inmueble, salvo que la sentencia que lo inhabilit se lo impida
expresamente.
c) Administradores de bienes ajenos. Segn el artculo 1511, loe administradores de bienes ajenos
pueden arrendar, a menos, claro est, que lo prohiba alguna disposicin especial.
1) Los padres estn autorizados a hacer arrendamientos por sus hijos menores, pero el contrato lleva
implcita la condicin de que acabar cuando concluya la patria potestad (art. 300).
2) Los tutores y curadore8 no pueden, sin autorizacin judicial, arrendar bienes del menor por un
plazo mayor de 5 aos y aun los contratos que se hicieren autorizados por el juez llevan implcita la
condicin de terminar con la mayor edad o la emancipacin del menor (art. 443, inc. 10); ni pueden
tampoco, sin autorizacin judicial, tomar en arrendamiento, en representacin del menor, bienes
races que no fuesen para la casa habitacin (art. 443, inc. 8Q). Como puede apreciarse, la
prohibicin es ms rigurosa cuando se trata de tomar en arrendamiento bienes races, que cuando se
trata de darlos en ese mismo carcter.
d) Los administradores y mandatarios necesitan poder especial para dar en arrendamiento por ms
de seis aos los inmuebles que estn a su cargo (art. 1881, inc. 10). En cambio, podrn tomar en
arrendamiento aun por diez aos, porque no hay sobre este punto ninguna limitacin.
e) Los administradores de un herencia no pueden hacer arrendamientos de bienes inmuebles como
arrendadores o arrendatarios, salvo que se trate de contratos de pastoreo por perodos menores de un
ao o por una sola cosecha, porque ese acto puede considerarse normal en la administracin de un
establecimiento de campo. Pero no vemos inconvenientes en que den o tomen en arrendamiento
cosas muebles, si por la escasa importancia econmica de la cosa o el tiempo de duracin del
contrato es indudable que no se crean obstculos a la divisin de la herencia.
505. Incapacidades de derecho. - segn el art. 151;s casos que estn privados de ser adjudicatarios
de ciertos bienes, no pueden ser locatarios de ellos, ni con autorizacin judicial. Al hablar de
adjudicatarios, la ley se ha referido a los compradores y son, por consiguiente, aplicables las
prohibiciones contenidas en el artculo 1361, para cuyo estudio remitimos a los nmeros 229 y
siguientes.
El artculo que comentamos refiere la prohibicin al acto de tomar en arrendamiento en calidad de
locatario; pero es de toda evidencia que la incapacidad tambin se refiere al acto de dar en
arrendamiento. No tiene sentido, en efecto, que la ley prohiba al padre o tutor, albacea, etctera,
tomar en arrendamiento bienes de sus representados y les permita arrendarles un bien de su
propiedad, pues aqu tambin se producira la colisin de intereses que justifica y, ms an, hace
necesaria la prohibicin legal. Respecto de los tutores y curadores (art. 450, inc. 1), esta solucin
ha sido expresamente establecida en la ley.

506. Condminos. - El copropietario de una cosa indivisa no puede arrendarla ni aun en la parte que
le pertenece, sin el consentimiento de los dems partcipes (art. 1512). El contrato debe ser suscrito
por la totalidad de los condueos; sin perjuicio de algunos efectos que tienen lugar entre las partes.
Sin embargo, hay una hiptesis en que no es necesaria la unanimidad de los condminos para
decidir la locacin, bastando la simple mayora. Dice, en efecto, el artculo 2699, que siendo
imposible por la calidad de la cosa comn o por la oposicin de algunos condminos, el caso o goce
de la cosa comn o la posesin comn, resolvern todos si a cosa debe ser puesta en administracin
o arrendada; y si alguno de los condminos no conviniere en la adopcin de alguno de esos
expedientes, prevalecer la decisin de la mayora (art. 2700).
Ningn inconveniente hay en que uno de los condminos pueda ser al propio tiempo locatario; ms
an, la ley le da preferencia sobre cualquier extrao, cuando ofrezca iguales condiciones (art. 2702).
B. - LA COSA LOCADA
307. Cosas que pueden arrendarse: principio general. Todos los inmuebles, as como las cosas
muebles no fungibles, pueden alquilarse (art. 1499). Las cosas fungibles no pueden arrendarse
porque como se trata de cosas en las cuales un individuo de la especie equivale exactamente a otro
individuo de la misma especie, el locatario cumplira restituyendo otra cosa igual, lo que significa
que no se estara en presencia de una locacin sino de un prstamo de consumo.
. cosas indeterminadas. - Segn el artculo 1500, pueden ser objeto del contrato de locacin las
cosas indeterminadas. Se comprende que la ley se refiere slo a una indeterminacin relativa se
puede alquilar un caballo de paseo, un automvil, sin especificar la individualidad de la cosa; pero
no se puede alquilar un animal genrico, pues se tratara de un contrato absurdo, carente de inters
econmico y jurdico; es necesario, por tanto, que la cosa sea determinada al menos en especie (art.
1170).
509. Existencia de la cosa al tiempo de contratar. - Para que el contrato sea vlido, es menester que
la cosa exista al tiempo de celebrarse el acto. Si la cosa hubiere perecido totalmente en ese
momento, el contrato es nulo, pues carece de objeto. Si ha perecido dolo parcialmente, es aplicable
la solucin del artculo 1521 y, por tanto, debe reconocerse al locatario el derecho de pedir la
reduccin del alquiler o la resolucin del contrato.
510. Cosas futuras. - Pero si las cosas inexistentes o perecidas no pueden ser objeto de un contrato
de locacin vlido, en cambio no hay inconveniente legal en alquilar una cosa futura (art. 1168), en
cuyo caso el acto est supeditado a la condicin de que la cosa Llegue a existir (art. 1173); as
ocurre cuando se alquila un local o un departamento que est en construccin o que va a construirse.
Hemos dicho que el contrato queda supeditado a la condicin de que la cosa llegue a existir; en el
ejemplo citado, si el edificio no llega a construirse, el contrato de locacin ser nulo, sin perjuicio
de la eventual responsabilidad del locador si l tuviere culpa de que la construccin no se llevare a
cabo.
511. Cosas fuera del comercio. - Los motivos por los cuales la ley veda la enajenacin de ciertas
cosas, no juegan con igual intensidad en el caso de la locacin. Se explica as, que la ley no prohiba
alquilar cosas que prohibe vender. Es lo que establece nuestro Cdigo, en una disposicin un tanto
confusa: las cosas que estn fuera del comercio y que no pueden ser enajenadas, o que no puedan

enajenarse sin previa licencia o autorizacin, pueden ser dadas en arrendamiento, salvo que
estuvieran fuera del comercio por nocivas a1 bien pblico, u ofensivas a la moral y buenas
costumbres (art. 1501). Se comprenden en este precepto tanto las cosas sujetas a una
inenajenabilidad absoluta (art. 2337) como a una inenajenabilidad relativa por depender de una
licencia o autorizacin previa (art. 2338).
Los trminos demasiados generales del artculo 1501 exigen algunas precisiones: a) No es exacto
que todas las cosas fuera del comercio puedan arrendarse, como parecera desprenderse de su texto.
As, por ejemplo, una plaza pblica no podra arrendarse para instalar en ella un mercado particular
o para cualquier otro fin que fuere contrario a su destino para lo cual sera indispensable su previa
desafeccin; lo que s puede darse en alquiler con espacios reducidos destinados a quioscos o
pequeos locales de venta de mercaderas; y en verdad no se trata propiamente de un contrato de
locacin sino de permisos de ocupacin, que aunque no tengan carcter eminentemente precario
(como ocurre en la mayor parte de los casos) implican siempre la potestad del Estado de ponerle
trmino cuando se lo juzgue conveniente a los intereses pblicos; por lo dems, todos los contratos
relativos al dominio pblico o privado del Estado, sean de locacin, ocupacin temporaria o
permiso precario, se rigen por las normas del derecho administrativo, aplicndoseles el Cdigo
Civil slo en subsidio (art. 1502). b) No es verdad tampoco, que todas las cosas que no pueden
venderse sin autorizacin o venia previa puedan, sin embargo, arrendarse; las atribuciones de los
menores emancipados y de las personas que administran bienes ajenos estn reguladas por
disposiciones especiales, que hemos estudiado en otro lugar (nros. 504 y 505) y que limitan
sustancialmente la facultad de locar.
Pero no se podrn alquilar las cosas que hayan sido puestas fuera del comercio por ser nocivas al
bien pblico u ofensivas a la moral y a las buenas costumbres, salvedad en realidad innecesaria,
pues bastaba con las disposiciones generales de los artculos 953 y 1167. Un interesante ejemplo de
aplicacin de esta norma son las disposiciones que prohiben el arrendamiento de sepulcros y
sepulturas (art. 42, ine. 7p, Ley Orgnica de la Capital Federal), para evitar el feo negocio de
quienes obtienen una concesin municipal de sepulcros para luego alquilar catres obteniendo
pinges ganancias. El respeto por los muertos y las preocupaciones morales y aun religiosas que
rodean su memoria. se ven lesionados con este tipo de estipulaciones.
512. Pueden arrendarse los derechos? - Es este un viejo problema jurdico. La doctrina europea se
inclina por lo general a admitirlo, siempre claro est, que pueda cederse su uso o goce. Nos parece
que esta concepcin deforma la figura jurdica de la locacin, contrato que supone la entrega
material de una cosa para que el locatario la disfrute, pero conservando el dueo su dominio. Esta es
la idea que presidi el alumbramiento del contrato en el derecho romano y es la que an hoy el
profano y el jurista se forman cuando se habla de locacin. Cuando se trata de cosas, es
perfectamente separable el dominio del uso y goce; pero tratndose de derechos, casi siempre ser
imposible distinguir al titular de la persona que lo goza, pues la titularidad no significa nada si no
est unida al disfrute. Si por arrendamiento de un derecho se quiere aludir a su traspaso temporario,
por qu no hablar de cesin de derecho bajo trmino resolutorio?
Nuestro Cdigo al legislar sobre locacin slo se refiere a las cosas materiales. En el titulo referente
al derecho de uso, artculo 2%5, establece que el usuario que no fuere habitador puede alquilar el
fundo en el cual se le ha constituido el uso; ea decir, se alquila la cosa, no el derecho. En cambio, el

artculo 2870 dispone que el uaufructuario puede dar en arriendo el usufructo; pero evidentemente
lo que se arrienda no es el derecho de usufructo, sino la cosa, como que el arrendatario tiene en mira
la cosa y el provecho que de ella puede sacar y no el derecho real de usufructo.
513. Puede arrendarse un fondo de comercio? - El fondo de comercio no est solamente constituido
por el inmueble y sus instalaciones, sino tambin por el nombre comercial, la marca, la llave, o
clientela, las mercaderas. Todo este conjunto que forma una universalidad de hecho puede ser
objeto de un contrato de arrendamento? En la doctrina extranjera predomina la opinin afirmativa
(Planiol-Ripert, Baudry Lacantinerie, De Ruggiero, Enneccerus), congruente con la tesis de que los
bienes incorporales son susceptibles de ser locados. Nos parece que ese punto de vista responde a la
tendencia a las generalizaciones, tan comn en los juristas. El llamado arrendamiento de un fondo
de comercio es en verdad un contrato complejo que rompe los lmites demasiado estrechos de la
mera locacin. Importa el alquiler del local e instalaciones, la venta o el prstamo de consumo de
las mercaderas, la cesin temporaria del derecho al nombre y de la clientela (de acuerdo: Fubini,
Rezznico). Las disposiciones del Cdigo Civil relativas a la locacin se aplicarn a aquellos
aspectos que configuren ese contrato, pero no a la devolucin de las mercaderas, que segn los
casos ser regida por reglas de la compraventa o del prstamo de consumo. A nada conduce, por
tanto, la pretensin de abarcar todo este contrato complejo bajo el nombre unitario de locacin.
1. - Locacin de cosa ajena
514. Hiptesis en que se plantea el problema. - Con gran. frecuencia las personas arriendan cosas
cuyo dominio pertenece a otros. En muchos casos se tratar de un acto perfectamente normal y
regular, que obligar al dueo, como ocurre si se trata del contrato -suscrito por el representante
legal o convencional del propietario o si el locador tiene sobre la cosa un derecho que le permita
celebrar vlidamente con terceros, contratos de locacin (usuario, usufructuario, locador). Ninguna
de estas hiptesis presenta problema alguno. La cuestin que ahora trataremos se plantea cuando
una persona alquila una cosa ajena, sin tener derecho a hacerlo. Tal sera el caso del que posee la
cosa por un ttulo que no le permita alquilarla (depsito, comodato, administracin) o del que aun
sin poseerla suscribe un contrato alquilndola. Estudiaremos los efectos de este contrato con
relacin a las partes que lo han celebrado y con relacin al dueo.
515. Efectos con relacin a las partes.- El problema que estamos considerando guarda evidente
analoga con la venta de cosa ajena. En los dos casos una persona dispone en favor de otra de un
derecho que no le pertenece (en la venta, el dominio; en la locacin, el uso y goce). Muchas de las
soluciones admitidas en aquel caso han de servirnos tambin ahora, aunque teniendo presente la
distinta naturaleza jurdica de ambos contratos.
En cuanto a la regla segn la cual las cosas ajenas no pueden venderse (art. 1329), hemos dicho ya
que est lejos de ser absoluta y que por el contrario, numerosas ventas de cosas ajenas son
perfectamente vlidas entre las partes. En el caso de la locacin de cosas ajenas, est fuera de duda
que el contrato es en principio vlido entre las partes. Pero como, a pesar de ello, el contrato est
sujeto a la amenaza de la accin del verdadero dueo, se hace necesario distinguir segn que los
contratantes sean de buena o mala fe.
a) Si tanto el locador como el locatario son de buena ie, es decir, crean que el locador tena derecho
a dar la cosa en arrendamiento, el contrato es vlido y debe ser cumplido por todo el tiempo en que

el locatario no sea desposedo por el dueo. Pero si luego se enteran de que la cosa era ajena, es
aplicable a nuestro juicio el artculo 1329; la nulidad del contrato puede ser pedida por el locador
hasta el momento de la entrega (no despus) y por el locatario en cualquier momento
b) Si tanto el locador como el locatario saban que la cosa era de otro dueo, el contrato es vlido y
debe cumplirse entre las partes. El problema que aqu puede suscitarse es el de si el locatario
desposedo por el dueo puede reclamar indemnizacin de daos al locador. Se ha sostenido que no,
porque el locatario ha asumido deliberadamente ese riesgo (Baudry I.acantinerie y Wahi), pero a
nuestro juicio esa responsabilidad surge de la obligacin de garanta del locador. (De acuerdo:
Planiol-Ripert-Perreau).
c) Si el arrendador ea de buena fe y el arrendatario saba que le perteneca a un tercero, el contrato
es en principio vlido, pero debe hacerse dos salvedades importantes: 1) si la cosa an no se hubiera
entregado, el locador que toma conocimiento de la situacin real del dominio puede negarse a
entregarla (arg. art. 1329); 2) el arrendatario no puede exigir indemnizacin de daos por falta de
entrega de la cosa o por haber sido desposedo por el dueo; una razn de moral obliga a proteger al
contratante de buena fe contra el de mala fe e impide a nuestro juicio hacer funcionar en este caso la
garanta legal en favor del locatario.
d) Si el locador es de mala fe y el arrendatario de buena fe, se aplican al primero las soluciones
indicadas en el apartado b y al segundo, las sealadas en el apartado a.
516. Efectos con relacin al verdadero propietario. - El propietario es ajeno al contrato suscrito por
terceros, cuyas clusulas no tienen respecto de l ningn efecto. Por consiguiente, puede demandar
la entrega inmediata de la posesin, cualquiera que sea el trmino que se hubiere estipulado en el
contrato. Es claro que nada impide que l ratifique el contrato, sea por acto expreso o tcito.
Ejemplo tpico de ratificacin tcita sera recibir el pago de los alquileres.
517. - En algunos supuestos, empero, el propietario deber respetar los contratos de locacin hechos
por un tercero:
a) As ocurrir con los arrendamientos realizados por el heredero aparente, a menos que el locatario
fuera de mala fe.
b) Es vlido el arrendamiento celebrado por el poseedor aniwus domini, que luego resulta vencido
en la accin por reivindicacin intentada por el verdadero dueo? La cuestin est discutida. Para
algunos autores, el propietario estar obligado a respetar el contrato, sea el poseedor de buena o
mala fe (Baudry Lacantinerie y Wahl); para otros slo deber respetarlo en el primer caso (PlaniolRipert, Perreau, Guillouard); finalmente, otros sostienen que el contrato carecer siempre de efectos
respecto del verdadero dueo (Huc, Laurent, Duranton). Adherimos sin vacilacin a esta ltima
solucin. El derecho a arrendar una cosa no surge de la posesin sino del dominio (o de otros
derechos taxativamente establecidos en la ley); ea por tanto evidente, que el poseedor careca de
derecho a locar la cosa y que ese contrato se inter alios acta para el verdadero dueo.
2. - Locacin de cosa parcialmente ajena
518. Efectos. - Segn el artculo 1512, el copropietario de una cosa indivisa no puede arrendarla, ni
aun en la parte que le pertenece. Esto no significa, empero, que ese contrato est totalmente
desprovisto de efectos, pues si los tiene cuando la cosa es ajena, tanto ms ha de tenerlos cuando el

locador es condmino. Tambin aqu hay que tratar separadamente los efectos entre las partes y con
relacin a los condminos.
a) Entre las partes. Mientras los condminos no hayan reclamado la nulidad, el contrato debe
cumplirse, salvo el derecho del locatario de buena fe de pedir la nulidad cuando se entere de la
verdadera situacin del dominio y de exigir la reparacin de los daos y perjuicios.
Pedida la nulidad por los condminos, el acto es nulo incluso en la parte que corresponde al locdor
(art. 1512); y el locatario podr pedir daos y perjuicios, hubiera sabido o no que la cosa perteneca
al locador en condominio, porque ese derecho surge de la obligacin de garanta. Claro est que
nada impedira que las partes, en conocimiento de la situacin real, acordaran que nada deber el
locador si sus condminos reclamaran la nulidad del contrato.
Pero si ms tarde, en la divisin del condominio la cosa resultara adjudicada al locador, el contrato
quedar definitivamente firme.
b) Respecto de 1os condminos. El acto carece de eficacia respecto de los condminos y su accin
har caer el contrato, no slo en cuanto a sus partes, sino tambin en relacin a la parte que
corresponde al locador (art. 1512). Pero ellos podran ratificar el contrato, sea expresa o
tcitamente.
C. - EL PRECIO
519. Determinacin del precio. - El precio de la locacin, llamado alquiler o arrendamiento, es otro
de los elementos esenciales de este contrato, como que es el objeto que tiene en mira el locador al
contratar. Y puesto que es uno de los elementos esenciales, es necesario admitir como regla general
que debe estar determinado en el contrato o debe ser determinable de acuerdo con las clusulas.
Pero en materia de locacin, este principio no tiene el mismo rigor que en la compraventa. En el
contrato que ahora consideramos hay que distinguir dos hiptesis:
a) La cosa no ha sido entregada todava al locatario;. - Es necesario admitir que falta uno de los
elementos esenciales del contrato, que ser nulo y sin efecto alguno. Bien entendido que debe
tratarse de la omisin de toda determinacin o determinabilidad del precio. Si, en cambio, el precio,
aunque no determinado expresamente, es determinable (por ejemplo, por haber convenido las partes
que lo fijara un tercero, o por haber remitido su determinacin al que es corriente en plaza o
conforme con los usos del lugar), el contrato es vlido. En toda esta materia es aplicable lo que
dijimos en otro lugar sobre la determinacin del precio en la compraventa.
b) La cosa ha sido ya entregada al locatario. - En tal caso es indudable que la determinacin del
precio no ha sido considerada esencial por el locador, que no ha tenido inconveniente en entregar la
posesin no obstante la falta de acuerdo sobre ese punto; por tanto, el contrato ha de considerarse
vlido y los tribunales fijarn el precio del arrendamiento teniendo en cuenta los usos y costumbres
y la apreciacin hecha por peritos. Es la solucin expresamente consagrada para las locaciones
urbanas por la ley 23.091.
520. Debe pagarse en dinero? - Segn el artculo 1493, la locacin supone un precio determinado en
dinero. Vlez precisa an ms su pensamiento en la nota al citado artculo, diciendo que si en lugar
del precio de la cosa se entregara una cantidad de frutos, el contrato sera de sociedad; y si en
cambio de ese uso y goce se transfiere el uso y goce de otra cosa, o el dominio de otra cosa o si el

que recibiere la cosa se comprometiera a prestar un servicio, habra un contrato innominado pero no
locacin.
Hoy esta idea resulta demasiado estrecha, y no se asume con la concepcin moderna de la locacin.
Los arrendamientos rurales pueden pagarse en especie y no por ello el contrato deja de ser locacin.
Nos parece razonable, por tanto, la opinin de Spota, quien sostiene que habr locacin siempre que
la contraprestacin sea determinable en dinero; as este contrato quedar configurado cuando el
locatario se avenga a pagar cosas determinables en dinero, como por ejemplo, una parte de loe
frutos, cierta cantidad de mercadera producida en el negocio locado, una cosa determinada,
etctera. Pues como dicen
planiol y Ripert sera en todo caso intil la afirmacin de que se trata de contratos innominados,
pues de todas maneras son equivalentes al arrendamiento y producen las mismas obligaciones.
521. Forma de pago. - Aunque ordinariamente el alquiler se paga en cuotas peridicas (mensuales,
semestrales o anuales) no hay inconveniente alguno en que se pague de una sola vez, ya sea por
adelantado o al vencimiento del contrato. Pero en las locaciones de viviendas urbanas el alquiler
debe ser fijado en cuotas mensuales y no podr exigirse ms de un mes adelantado (ley 23.091, art.
7Q). Esta disposicin slo rige para el alquiler de viviendas y no para los inmuebles que tengan otro
destino.
5LG. Modificacin del alquiler convenido. - Es obvio que durante todo el trmino pactado de la
locacin, ninguna de las partes puede modificar unilateralmente el alquiler. De igual modo, ser
improcedente la modificacin por la sola voluntad del locador cuando el locatario permanezca en el
uso y goce de la cosa despus de vencido el trmino contractual; si el locatario no se aviene a un
aumento, el nico derecho del locador es el de pedir su desalojo y hasta ese momento sigue rigiendo
el mismo alquiler (art. 1622), sin perjuicio, claro est, de reclamar la indemnizacin de los daos
que resulten de no haber entregado el locatario la cosa en trmino. Pero el recibo de los alquileres
supone tcita reconduccin, de tal modo que los daos y perjuicios slo pueden referirse al perodo
durante el cual el locatario resisti la accin de desalojo.
La inflacin origin que los contratos de alquiler tuvieran una clusula de rigor que estableca un
reajuste del precio del arrendamiento segn el aumento del costo de vida establecido por el INDEC;
pero la ley 23.928, con el propsito de combatir la inflacin, declar nula y sin valor toda clusula
de reajuste.

. CAUSA LICITA
523. Uso ilcito o deshonesto como causa-fin del contrato. - Dispone el artculo 1503 que el uso
para el cual una cosa sea alquilada o arrendada debe ser un uso honesto, que no contrare las buenas
costumbres. Es una disposicin sobreabundante, porque bastaba con las reglas generales contenidas
en loe artculos 602 y 953, que son de aplicacin a todos los actos jurdicos.
El artculo 1503 se refiere al caso de que el uso ilcito o deshonesto haya sido tenido en mira por
ambas partes; los mviles subjetivos y estrictamente personales que impulsaron al locador a
contratar no influyen sobre la validez del acto aunque sean inmorales; en cuanto al locatario que

hace un uso deshonesto de la cosa (uso no previsto en el contrato) su situacin est contemplada en
el artculo 1559 (vase nro. 598).
524. Consecuencias de la ilicitud o inmoralidad de la causa-fin. - El acto adolece de una nulidad
absoluta y, por tanto, ella puede y debe ser declarada de oficio por el juez si apareciera manifiesta
en el acto (art. 1047). Si, en cambio, la inmoralidad del destino tenido en mira por las partes no est
patente en el acto y slo puede resultar de una investigacin de hecho, el juez no podra declarar la
invalidez de oficio.
Mientras el contrato no ha tenido principio de ejecucin, no hay problemas: ninguna de las partes
podra exigir de la otra su cumplimiento, porque tal contrato es de ningn efecto (art. 1503).
Cuando la cosa se ha entregado ya al locatario, est fuera de duda que el locador no podra accionar
por cobro de alquileres ni el locatario exigir que aqul cumpla las obligaciones que estn a su cargo
(garanta del uso pacfico de la cosa, reparaciones, etc.). La accin tendra en estos casos una causa
torpe y no podra ser acogida por los tribunales, pero cabe preguntarse si el locador puede demandar
el desalojo fundado en la nulidad del contrato. La jurisprudencia y la doctrina se inclinan a negarle
tal accin, pues sta se fundara en un acto torpe del accionante; pero se reconoce que el locador
podra obtener el desalojo por va de las acciones posesoria y reivindicatoria (invocando su carcter
de dueo), contra las cuales el locatario no podra excepcionarse invocando el contrato nulo.

3. - Duracin del contrato

525. Plazo mximo. - Un contrato que concediera al locatario el goce perpetuo de la cosa -lo que
supone la transmisibilidad indefinida de su derecho a los herederos- importara un verdadero
desmembramiento del dominio. Y como todo lo referente a la propiedad interesa tan directamente al
orden pblico, es menester que la ley intervenga, fjando a las locaciones un plazo mximo, ms
all del cual ~1 trmino estipulado sera ineficaz. En la nota al artculo 1505, Vlez Sarsfield hace
notar que la mayor parte de las legislaciones vigentes permita arrendamientos hasta por 99 aos o
por determinadas vidas. Esto chocaba con la propiedad gil, dinmica, desembarazada de trabas que
obstaculizaran su goce y su libre disposicin tal como la quera Vlez. Por ello el artculo 1505 fija
un mximo de 10 aos, el ms breve de aqulla poca y aun de la nuestra.
Las rpidas mutaciones que caracterizan la economa moderna no se avienen con los plazos
locativos prolongados; hoy son raros los contratos que alcanzan el mximo legal. No obstante ello,
hubiera sido prudente prever situaciones de excepcin en las que se justifica un plazo mayor. Una
excepcin importante ha sido prevista en la ley de arrendamientos agrarios, que autoriza hasta un
mximo de veinte aos en los contratos en que el arrendatario o aparcero se obligue a realizar obras
de mejoramiento del predio, tales como plantaciones, obras de desmonte, irrigacin, avenamiento,
que retarden la productividad de la explotacin por un lapso no inferior a dos aos (art. 45, ley
13.246).
Todo contrato que se hubiere hecho por un termino mayor quedar concluido a los diez aos (art.
1505).
526. Plazos mnimos.- El Cdigo Civil no estableca plazos mnimos para la locacin; las partes
podan estipular cualquier plazo, por breve que fuera, con la nica limitacin respecto de las fincas

urbanas de que si el contrato era de plazo indeterminado, el inquilino tena 40 das desde que le
fuera notificado el desahucio (art. 1509). El principio de la libertad para la fijacin del plazo
mnimo contina vigente respecto de las cosas muebles, no as de los inmuebles. La experiencia ha
demostrado que es bueno asegurar a los inquilinos un plazo mnimo, ya se trate de casas alquiladas
para vivienda, comercio 0 industria o de inmuebles rurales para la explotacin agrcola o ganadera.
El artculo 1507 fue reformado sustancialmente por las leyes 11.156 y 23.091. Actualmente en la
locacin de casas, departamentos, piezas destinadas a la habitacin, comercio o industria, se
entender que el locatario tiene opcin para considerarlo realizado por los trminos que la ley
establece, a pesar de cualquier declaracin o convenio que lo limite, sin que durante tales trminos
puedan alterarse las condiciones del arriendo. Los plazos indicados en la misma disposicin legal
son los siguientes: para las casas, departamentos o piezas destinados al comercio o industria, tres
aos; para las destinase a habitacin, dos aos.
Sin embargo, la ley 23.091 reconoce al inquilino de un inmueble destinado a vivienda, el derecho a
resolver el contrato despus de transcurridos los seis primeros meses, debiendo notificar al locador
su decisin con una anticipacin mnima de 60 das. Si se hiciera uso del derecho a resolver la
locacin durante el primer ao de vigencia de la relacin locativa, el locatario deber pagar al
locador en concepto de indemnizacin el importe de un mes y medio del alquiler; si la opcin se
ejercita despus de un ao, la indemnizacin ser de un mes (art. 8Q, ley 23.091).
Quedan excluidas del plazo mnimo legal: a) las contrataciones para sedes de embajadas,
consulados y organismos internacionales, como tambin las destinadas a personal diplomtico y
consular o pertenecientes a dichos organismos internacionales; b) las locaciones de inmuebles con
muebles que se arrienden con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino; cuando el plazo de
la locacin supere los seis meses, se presumir que no es con fines de turismo; c) las locaciones de
espacios o lugares destinados a la guarda de vehculos, animales u otros objetos; d) las locaciones
de puestos de mercados o ferias; e) las locaciones en que los Estados nacional o provincial, los
municipios o entes autrquicos sean partes como inquilinos (art. 2Q, ley 23.091).
Aquellos plazos gozan todava de la prrroga reconocida en el artculo 1509 (ref. por ley 11.156)
segn el cual en los arrendamientos de casas, piezas o departamentos el locatario que por haber
vencido el plazo legal fuere demandado por desalojo, y acreditare haber pagado el alquiler
correspondiente al mes anterior, tendr 90 das para el desalojo, contados desde aqul en que se
intime el desahucio por el juez competente. Y como el procedimiento para obtener la sentencia
tambin lleva unos meses, este plazo llamado de gracia es bastante ms prolongado que los 90 das
fijados en la ley. Durante todo ese trmino, las obligaciones de las partes se siguen rigiendo por los
trminos del contrato vencido.
Est bien claro que estos plazos obligan al locador, no al locatario, que podr dar por concluidos en
cualquier momento los contratos de plazo indeterminados (salvo lo que se dir en el nmero
siguiente).
527. Plazos indeterminados en las locaciones urbanas. Cuando los contratos de locaciones urbanas
no contuvieren plazo, rigen Ias siguientes disposiciones:

a) Si el contrato se refiere a casas, departamentos o piezas no amuebladas, rigen los plazos a que
hemos aludido: tres aos para los alquilados con destino a comercio o industria y dos aos para los
destinados a habitacin;
b) Si se trata de casas, departamentos o piezas amuebladas y el alquiler se hubiese fijado por meses,
semanas o das, se juzgar hecho por el tiempo fijado al precio (art. 1507). Se trata de un plazo
presumido por la ley, que obliga a ambas partes. Pero si el plazo fuera mayor de 6 meses, la ley
presume que no se trata de viviendas destinadas a turismo y por lo tanto, rige el plazo mnimo de
dos aos (art. 2Q, inc. b, ley 23.091).
c) Cuando el contrato tuviere un objeto expresado, se lo juzgar hecho por el tiempo necesario para
llenar ese objeto (art. 1508). Tal por ejemplo, el alquiler de un stand para una exposicin, que durar
el tiempo que sta permanezca abierta.
528. Resolucin anticipada de las locaciones destinadas a vivienda. - No obstante que el plazo
mnimo de las locaciones destinadas a vivienda es de dos aos, la ley 23.091 reconoce al inquilino
el derecho de resolver la contratacin transcurridos los seis primeros meses de la relacin locativa;
para poder hacer uso de ese derecho, deber notificar en forma fehaciente al locador su decisin con
una antelacin mnima de sesenta das de la fecha en que reintegrar el inmueble arrendado. El
locatario, de hacer uso de la opcin resolutoria en el primer ao de vigencia de la relacin locativa,
deber abonar al locador en concepto de indemnizacin, la suma equivalente a un mes y medio del
alquiler vigente al momento de desocupar la vivienda y la de un solo mes, si la opcin se ejercita
transcurrido dicho plazo (art. 8Q).
529. Cesacin del beneficio del plazo. - El beneficio del plazo contractual o legal de que goza el
inquilino de inmuebles urbanos, cesa por las siguientes causas (art. 1507): a) Falta de pago de dos
periodos consecutivos de alquiler. b) Uso deshonesto de la casa arrendada o contrario a las buenas
costumbres. c) Subarriendo o cesin de la locacin de la cosa cuando hubiere sido prohibido en el
contrato por el locador. d) Ejecucin de mejoras destinadas a aumentar la capacidad locativa de la
propiedad o que importen por lo menos un 10% de1 valor asignado al inmueble para e1 pago de 1a
contribucin directa.
De las tres primeras causas de cesacin del beneficio del plazo, nos ocuparemos ms adelante. En
cuanto a las mejoras, es necesario agregar que deben tener el objeto de aumentar la capacidad
locativa del inmueble; no procede por tanto si slo se trata de obras de conservacin (revoques,
pinturas, refacciones en pisos y techos, etc.) o si la casa alquilada para habitacin se demuele para
construir un local de comercio u oficinas o una sala cinematogrfica.
Si producido el desalojo no se efectuase la reedificacin o mejora, el propietario deber al inquilino
desalojado una indemnizacin equivalente al valor de los alquileres por el tiempo de ocupacin de
que ha sido privado (art. 1507). La disposicin es razonable. Est bien que se sacrifiquen los
derechos del inquilino en aras del inters social de aumentar el nmero o la capacidad de las
viviendas; pero no se puede tolerar la burla a sus derechos en que incurre el propietario que se vale
de un subterfugio legal para librarse de su inquilino y luego no realiza la obra que justificaba el
desalojo. En este caso, debe indemnizar al inquilino por la privacin del uso de la cosa al que tena
derecho. La ley ha procurado evitar la difcil prueba de los daos sufridos: la indemnizacin est
determinada en una cantidad fija, que puede ser menor o mayor que los daos reales. Sin embargo,

se ha declarado que en caso de dolo, culpa o abuso del derecho de parte del locador, el locatario
puede reclamar una cantidad mayor probando la existencia del dao que se reclama.
4. Transmisin de los derechos y obligaciones derivados de la locacin
A. - TRANSMISION MORTIS CAUSA
530. El principio. - Los derechos y obligaciones que surgen del contrato de locacin pasan a los
herederos del locador y del locatario (art. 1496). Es una consecuencia directa del principio de que
los herederos suceden en todos sus derechos y obligaciones al causante. La solucin reposa,
adems, en razones econmicas evidentes, pues no cabe duda de que sera extremadamente
perjudicial para el locatario que su derecho dependiera de la muerte del locador; y del punto de vista
de ste, es bueno que ese acto de previsin que ha sido el contrato, que le ha asegurado una renta
durante un cierto tiempo, no venga a resultar fallido por la muerte del inquilino.
La circunstancia de que los herederos del inquilino sean varios no altera la aplicacin del artculo
1496; todos los herederos continan con las responsabilidades inherentes al contrato, debiendo
dilucidarse entre ellos quin o quines continuarn con el goce efectivo de la cosa.
Aunque el artculo 1496 habla solamente de herederos, es obvio que tambin los legatarios de parte
alcuota se hallan comprendidos en sus disposiciones, puesto que stos son derechos que se
transmiten a los sucesores del causante.
Pero nada se opone a que las partes estipulen lo contrario, estableciendo que los derechos y
obligaciones recprocos se extinguen con la muerte sea del locador o del locatario.
531. - Este artculo 1496 ha sido objeto de una revolucionaria reforma introducida por las leyes de
prrroga a las locaciones urbanas: los derechos del locatario no se transmiten ya a los herederos de
ste, sino a las personas de la familia que vivan con l en la casa locada o en el fundo rural; la ley
reconoce ese derecho "a las personas que hubieran recibido ostensible trato familiar" del inquilino,
lo cual es un modo disimulado de designar a los concubinos o concubinas, que vienen as a
desplazar a los herederos legtimos del locatario. Esta solucin ha sido consagrada definitivamente
por el artculo 9, ley 23.091. El derecho de estas personas a continuar con la locacin rige no slo
en caso de muerte del inquilino, sino tambin en el abandono por el locatario del inmueble
alquilado.
Pero no habiendo ninguna persona con derecho a acogerse al beneficio de la ley 23.091, el artculo
1496 recobra su imperio y los herederos tienen derecho a la locacin, siempre, claro est, que se
trate de contratos de plazo no vencido, porque estando ya vencido el plazo, los herederos no podran
sostener que tienen derecho a continuar en una locacin que ha fenecido.
En las arrendamientos rurales, la transmisin del contrato a los herederos descendientes,
ascendientes, cnyuges y colaterales hasta el segundo grado que hubieren participado en la
explotacin, ha adquirido el carcter de reforma definitiva del Codigo. En cambio la muerte del
aparcero pone fin al contrato.
Adquirido el carcter de reforma definitiva del Cdigo Civil (art. 7Q, ley 13.246). En cambio, la
muerte del aparcero pone fin al contrato (art. 27, ley cit.).
B. - TRANSMISIUN POR ACTOS ENTRE VIVOS

532. Enajenacin de la cosa locada.- El derecho romano, consecuente con su concepcin estricta de
la locacin como un derecho personal, estableca que el comprador de un fundo no estaba obligado
a respetar el contrato de locacin por el vendedor; el derecho del locatario se reduca a reclamar de
su locador los daos y perjuicios. Esta fue tambin la solucin de las antiguas legislaciones
espaola y francesa; pero el derecho moderno, al que interesa menos la lgica que el contenido de
justicia y la significacin econmica de las soluciones legales, ha visto triunfar el principio opuesto:
la enajenacin de la finca no afecta el contrato de locacin y el locatario tiene derecho a seguir en el
uso y goce de la cosa por todo el trmino convenido (art. 1498). Es en efecto injustsimo e
inconveniente, desde el punto de vista econmico, autorizar el desalojo intempestivo del locatario
en virtud de un acto unilateral (unilateral en las relaciones entre locador y locatario) del locador. E1
locatario, que al contratar ha realizado un acto de previsin, que quizs ha hecho inversiones de
importancia, que ha fecundado la tierra con su trabajo, se vera intempestivamente despojado del
inmueble, con grave dao patrimonial. Incluso no es difcil imaginar que el propietario, para
desligarse de un contrato de locacin del que se ha arrepentido, venda simuladamente la cosa, con
lo cual estar ya en condiciones de desalojar al inquilino, a quien la mayor parte de las veces le ser
imposible probar la simulacin. Son, como se ve, muy poderosas razones las que han consagrado en
el derecho moderno la regla de que la enajenacin de la cosa no afecta el contrato de locacin.
533. - La regla del artculo 1498 se aplica slo a los inmuebles o tambin a las cosas muebles?
Aunque el artculo 1498 slo alude a fincas, pensamos que no hay razn alguna para resolver de
otra manera el problema cuando la locacin ha recado sobre muebles. El argumento a contrario es
demasiado pobre para admitir tan incoherente solucin. Si la ley slo se ha referido a las fincas, es
porque slo respecto de los inmuebles tiene este problema verdadera importancia
prctica. Las cosas muebles se venden casi siempre sobre la base de la entrega inmediata, por lo que
nadie compra una cosa que est en ese momento alquilada. Sin embargo, el creciente valor
econmico de ciertas cosas muebles (mquinas, locomviles) hace til dejar sentado que tambin
reza para ellas el principio del artculo 1498.
La regla del artculo 1498 se aplica tambin a las aparceras y en los arrendamientos (arts. 27 y 41,
ley 13.246).
534. Condiciones de aplicacin del artculo 1498. - Para que el locatario tenga derecho a oponer al
comprador del inmueble su contrato de locacin es necesario:
a) Que se trate de un contrato de plazo no vencido, sea que el plazo provenga de una estipulacin
contractual o de una disposicin de la ley; ejemplos de estos ltimos son los plazos establecidos por
la ley 23.091 o en la ley de arrendamientos agrcolas. Es claro que si el plazo estuviere vencido, el
arrendatario no podr oponerse al desalojo intentado por el comprador, porque tampoco podra
oponerse al que hubiera intentado el locador-vendedor.
b) Que tratndose de un plazo contractual, el contrato tuviere fecha cierta. En vano se argir que el
artculo 1498 no exige este requisito, porque segn la regla general del artculo 1034 los actos
jurdicos no pueden ser opuestos a terceros y sucesores a ttulo singular mientras no tengan fecha
cierta. De lo contrario, sera perfectamente posible un grave fraude de los derechos del comprador,
pues luego de efectuada la venta, el vendedor podra realizar con el inquilino cuyo derecho fuere de
plazo ya vencido, un nuevo contrato, antedatndolo. Se explica, pues, que casi todos los Cdigos

extranjeros exijan el requisito de la fecha cierta y aun del registro del contrato para poder oponerlo
al comprador.
535. - En cambio no es necesario que el contrato est inscripto en el Registro de la Propiedad.
Algunos fallos y autores haban exigido este recaudo, fundados en los artculos 226, inciso 5Q y
239 de la Ley Orgnica de los tribunales de la Capital, el primero de loa cuales prescribe que
debern inscribirse en el Registro los contratos de arrendamiento de bienes races de ms de un ao
y el segundo, que los contratos a los cuales se refiere la ley no tendrn efectos respecto de terceros
sino desde la fecha de su inscripcin en el Registro. Pero es evidente que esta exigencia de la
inscripcin no est contenida en el Cdigo.
536. Excepciones a la regla del artculo 1498. - No obstante lo dispuesto en el artculo 1498, la
enajenacin de la cosa locada tendr como efecto la resolucin del contrato de locacin:
a) Cuando en el contrato de locacin se hubiere estipulado expresamente ese efecto. Puesto que el
artculo 1498 no es de orden pblico, nada obsta a que las partes acuerden que la venta determinar
la resolucin del contrato. Pero esta estipulacin slo tendr efecto con relacin a los plazos
contractuales; si, por el contrario, el locatario pudiera acogerse a los plazos que le conceden la ley
23.091 0 la ley de arrendamientos agrcolas, tal clusula impedira al comprador dar por terminada
la locacin hasta el cumplimiento del trmino legal.
b) Cuando la cosa ha sido expropiada; si el Estado puede privar a los particulares de su derecho de
propiedad, tanto ms podr privarlos de su derecho a la locacin, sin perjuicio de la obligacin de
indemnizar al locatario el perjuicio que le produce.
c) La ley Orgnica del Banco Hipotecario Nacional autoriza a dicha institucin a desalojar a todo
ocupante que no tenga un contrato de locacin aceptado por ella (art. 44, inc. c, ley 22.232); de tal
modo que si el inmueble se ejecuta, el banco podr proceder al desalojo a fin de que los
compradores lo adquieran libre de toda ocupacin de terceros.
OBLIGACIONES DFL LOCADOR
537. Enumeracin.- Pesan sobre el locador las siguientes obligaciones: a) entregar la cosa arrendada
con sus accesorios (art. 1514); b) conservarla en buen estado mientras dura la locacin (arta. 1515 y
siga.); c) mantener al locatario en el uso y goce pacifico de la cosa (obligacin de garanta, arts.
1515 y 1523 y sigs.); d) pagar al locatario las mejoras que ste hubiera introducido para hacer
posible el uso normal de la cosa (arts. 1539 y sigs.); e) pagar las contribuciones y cargas que gravan
la cosa (art. 1553).
Se trata de obligaciones establecidas por la ley para el caso de que las partes no hubieran convenido
otra cosa. Reins aqu el principio de la libertad contractual, de modo tal que las partes pueden
restringir o ampliar las obligaciones que la ley pone a cargo del locador como del locatario. Hoy es
usual que los contratos pongan a cargo del inquilino el pago de las expensas comunes y, a veces,
inclusive, de los impuestos que gravan el inmueble.
1. - Obligacin de entregar la cosa
538. Cosas comprendidas en la obligacin de entrega. El locador est obligado a entregar la cosa al
locatario con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato (art. 1514). Hubiera

sido ms apropiado decir accesorios que se encuentran en la cosa al tiempo de formacin del
contrato. Dentro ~~ este concepto de accesorios deben reputarse comprendidos:
a) Las llaves de la cosa ya sea inmueble o mueble (automvil, caia fuerte, escritorio, etc.).
b) Las servidumbres del inmueble (art. 1495).
c) Los frutos y productos ordinarios de la cosa (art. 1495). La ley alude solamente a los frutos
pendientes; los ya percibidos no entran en la locacin. Hay que advertir que en este caso el locatario
est facultado a consumir los frutos, pues sta es la forma de gozarlos.
d) Tambin estn comprendidos en la locacin ciertos servicios accesorios, como el de portera,
calefaccin, agua caliente, etctera; el locador no podr excusarse de prestarlos aduciendo que no
los estipula el contrato, cuando la existencia de caeras, calderas y otras instalaciones indicaban
que ellos estaban implcitamente contenidos en la locacin.
539. - En cambio la locacin no comprende:
a) Ios frutos y productos extraordinarios (art. 1495). Cules son los frutos y productos que tienen
ese carcter? La cuestin es harto dudosa. Machado opina que no se alude a la abundancia de frutos
que excedan la produccin normal, sino a los que no est en la naturaleza de la cosa producir.
Rezznico sostiene que deben reputarse extraordinarios tanto los frutos y productos que resultan
extraos a la naturaleza de la cosa dada en locacin (por ejemplo, si en una calera aparece una veta
de oro) como aquellos que por su calidad o cantidad exceden de la produccin comn de la cosa
arrendada.
b) Los terrenos acrecidos por aluvin (art. 1495); sin embargo, el arrendatario tiene derecho al
arrendamiento de tales terrenos si ofreciere por ellos un acrecentamiento proporcional del alquiler
(artculo citado); y en tal caso, el dueo no podra negarse a reconocerle el uso y goce de ellos.
539 bis. - No ha de olvidarse que esas disposiciones son siempre interpretativas de la voluntad de
las partes. En ningn caso debe aplicrselas literalmente, en contra de lo que es la voluntad
claramente implcita en el contrato. As por ejemplo, es frecuente que se alquile una casa mientras el
dueo todava se encuentra en ella; el locatario no puede pretender que el locador le deje los
muebles -no obstante ser stos evidentemente accesorios de la vivienda y hallarse en ella al tiempo
de la celebracin del acto, tal como lo declara suficiente el artculo 1514- si del contrato no resulta
que la intencin comn fuese alquilarla amueblada, porque la costumbre es que las casas o
departamentos se alquilen sin muebles.
En caso de que el alquiler comprenda los muebles, es casi de rigor agregar al contrato un inventario
de los incluidos en la locacin, lo que tiene el mayor inters para ambas partes; al locador le
permita, preconstituir prueba de lo que ha entregado y poder exigir su devolucin al trmino del
contrato; al locatario le evita el peligro de que luego se le reclame la devolucin de algo que no
recibi. De cualquier modo y para el caso de que no se hubieren especificado los muebles
comprendidos en la locacin, debe tenerse presente la norma interpretativa del artculo 2323 segn
el cual en los muebles de una casa no se comprendern: e1 dinero, los documentos y papeles, las
colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las armas, los
instrumentos de artes y oficios, las joyas, ninguna clase de ropa de uso, 1os granos, caldos,
mercaderas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa.

540. Estado en que debe entregarse. - El locador est obligado a entregar la cosa y sus accesorios en
buen estado de conservacin (de reparacin, dice impropiamente el Cdigo) para ser propia para el
uso para el cual ha sido contratada (art. 1514). Advirtase una diferencia importante con respecto a
la compraventa: el vendedor cumple entregando la cosa en el estado en que se encontraba en el
momento de celebrarse el acto (art. 1408); en tanto que en nuestro caso el locador debe entregarla
en buen estado de conservacin, lo que es natural, puesto que el contrato ha sido realizado con el
propsito de asegurar al locatario el uso y goce de la cosa.
No tendr el locador obligacin de entregar la cosa en buen estado si las partes acordaron entregarla
en el estado en que se halle ;art. 1514). Este convenio se presume cuando se arriendan edificios
arruinados y cuando se entra en posesin de la cosa sin exigir reparaciones (art. 1514). La conducta
del locatario que acepta sin reservas la cosa tal como se le entrega, indica que eso fue lo acordado o
que renuncia a todo reclamo.
541. Lugar de entrega. - Puesto que el Cdigo no contiene sobre este punto reglas especiales para la
locacin, rige lo dispuesto por el artculo 747: a) Si hubiere lugar convenido en el contrato, la cosa
debe entregarse all; esta solucin no slo es aplicable a los muebles, sino tambin a los inmuebles,
pues es perfectamente posible hacer la tradicin simblica mediante la entrega de las llaves, lo que
puede ocurrir en otro lugar que no sea el de la ubicacin. b) Si no hubiere lugar convenido, la
entrega debe hacerse en el lugar en donde se encontraba la cosa al tiempo de la celebracin del
contrato.
542. Tiempo de la entrega. - Si el contrato estipula el plazo no hay problema: debe cumplirse con lo
pactado. Si no lo estipula, debe matenderse que el locador tiene obligacin de entregarla de
inmediato a menos que los usos o costumbres reconocieran algn plazo.
543. Gastos de la entrega. - Los gastos de la entrega, salvo pacto en contrario, son a cargo del
locador. Es lo que surge de las disposiciones relativas al contrato de compraventa (art. 1415), que
son aplicables supletoriamente a la locacin, as como tambin de lo dispuesto por el artculo 765
para el pago en general.

544. Sanciones para el caso de incumplimiento de la obligacin de entrega. - En caso de

incumplimiento de la obligacin de entrega, el locatario tiene a su disposicin las siguientes
acciones:
a) En primer lugar, puede reclamar el cumplimiento del contrato y pedir al tribunal que lo ponga en
posesin de la cosa, si el locador se negara a cumplir la sentencia que lo condena a entregar. Todo
ello, empero, sin perjuicio de los derechos que los terceros puedan haber adquirido sobre la cosa.
b) En segundo lugar, puede pedir la resolucin del contrato (art. 1204, ref. por ley 17.711).
c) Por ltimo, el locatario puede demandar los daos y perjuicios que le resulten de la falta de
entrega, siempre que no hubiere mediado fuerza mayor.
2. - Obligacin de mantener la cosa en buen estado
A. - DETERIOROS NO DERIVADOS DE CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR

545. Alcances de la obligacin. - El locador est obligado a mantener la cosa en buen estado de
conservacin, y a hacer todas las reparaciones que fueren necesarias para permitir al locatario el uso
y goce de la cosa conforme a lo convenido (art. 1515). Esta obligacin se extiende a la reparacin
de todos los deterioros derivados de las siguientes circunstancias: a) de caso fortuito o fuerza mayor
(art. 1516), como puede ser un incendio, un cicln, una guerra, un hecho del prncipe; b) de la
calidad propia de la cosa y de sus vicios o defectos (art. 1516), tal como seran las deficiencias en
las instalaciones sanitarias; c) del efecto natural del uso o goce estipulado (art. 1516); d) de la culpa
del locador, sus agentes o dependientes (art. 1516); era innecesario este ltimo apartado, pues
bastaba con la regla general de los artculos 1109 y 1113; e) de1 hecho de terceros aunque sea por
motivo de enemistad u odio al locatario (art. 1517). Es lgico que el locatario no cargue con las
consecuencias del hecho ilcito de un tercero.
546. Supuesto del deterioro causado por el uso de la cosa. - De todas las hiptesis anteriormente
aludidas, la relativa a los
deterioros provenientes del uso y goce natural de la cosa es la que da lugar a mayores dificultades.
Estas dificultades surgen de que el Cdigo impone la obligacin de mantener la cosa en buen
estado, tanto al locador (arts. 1515 y 1516) como al locatario (arts. 1556 y 1561). Para explicar esta
aparente contradiccin, hay que tener en cuenta las fuentes del Cdigo, que en este punto han sido
principalmente el Cdigo Napolen y sus comentaristas. En ese Cdigo se distingue entre las
reparaciones importantes y las ordinarias, llamadas locatiuas o de menu entretien (art. 1754); las
primeras estn a cargo del locador y las segundas son aportadas por el locatario. Este es el
pensamiento que inspir a Vlez Sarsfield (art. 1573) y que permite conciliar textos que de otra
manera apareceran en una contradiccin irreductible. Es equitativo que el locatario cargue con los
gastos de pequeo mantenimiento y as ocurre en la realidad de la vida, en que normalmente los
asume sin pretender, nunca o casi nunca, hacerlos pesar sobre el locador. Bueno es agregar que la
mayor parte de los cdigos modernos consagran esta distincin entre reparaciones mayores, a cargo
del locador y menores, locativas o de pequeo mantenimiento, a cargo del locatario (Cd. Civ.
italiano, art. 1566; brasileo, art. 1206; chileno, art. 1940; colombiano, art. 1998; uruguayo, art.
1818, etc.).
547. - Aunque el concepto en que se basa la separacin de responsabilidad es claro, la lnea
separativa dista mucho de ser precisa. Se ha preferido una solucin flexible, adaptable a las
circunstancias de tiempo y lugar. En la mayor parte de los casos, ser decisiva la costumbre. No
habr problema cuando la gravedad de los deterioros (por ejemplo, la ruina parcial de un edificio) o
por el contrario, su relativa insignificancia (por ejemplo, el arreglo de una cerradura, la rotura de un
vidrio, los retoques a la pintura, etc.), demuestran claramente que su reparacin pesa sobre el
locador o el locatario. Pero hay una zona intermedia, en que la solucin se hace dudosa. A quin
corresponde el repintado general de la casa, el arreglo de los techos, la reparacin de los revoques?
En nuestra jurisprudencia se advierte una tendencia notoriamente favorable al locatario; se ha
resuelto que son a cargo del locador las reparaciones de la pintura, y los revoques, el empapelado, el
arreglo de pisos y paredes, la compostura de la heladera elctrica y del calefn, siempre que su
deterioro no se deba a culpa del inquilino.

548. Sanciones en caso de incumplimiento; reparaciones urgentes y no urgentes. - En caso de que el

locador no cumpla con su obligacin de conservar la cosa en buen estado, el locatario tiene a su
disposicin las siguientes vas jurdicas para hacer valer sus derechos:
a) Est autorizado a retener la parte del alquiler correspondiente al costo de las reparaciones (art.
1518); es un medio de coaccin que permite al locatario no pagar los alquileres mientras no se
hagan los trabajos.
b) Cuando los trabajos no tuvieren carcter de urgencia, el inquilino puede, adems, demandar al
locador para que los lleve a cabo y si, condenado a hacerlos, no cumpliera la sentencia, el locatario
puede ser autorizado judicialmente a ejecutarlos por cuenta de aqul (arts. 505, inc. 1Q y 630).
c) Si los trabajos fueran urgentes, el locatario puede ejecutarlos por cuenta del locador (art. 1518),
sin necesidad de autorizacin judicial, ya que este procedimiento no se aviene con la necesidad de
urgencia que es el presupuesto de esta disposicin. Segn el artculo 1544 se reputarn hechas en
caso de urgencia, cuando sin dao de la cosa no podan ser demoradas y le era imposible al locatario
avisar al locador para que las hiciera o lo autorizase para hacerlas. Este no es, desde luego, el nico
caso de urgencia; puede ocurrir tambin que el locatario haya dado aviso al locador, no obstante lo
cual ste no hiciera las reparaciones; si stas fueran urgentes y no pudieran esperar el trmite de un
juicio sin grave perjuicio para el locatario, ste puede hacerlas ejecutar, sin necesidad de
autorizacin judicial.
d) Independientemente de estas acciones, el locatario puede demandar la indemnizacin de los
daos y perjuicios que le cause la inejecucin de sus obligaciones por el locador. Va de suyo que el
locador queda exento de responsabilidad s el incumplimiento obedece a caso fortuito o fuerza
mayor. Para que esta responsabilidad tenga lugar, es indispensable la constitucin en mora del
locador.
e) Finalmente, el locatario tiene tambin una accin por resolucin del contrato por incumplimiento
de las obligaciones del locador (art. 1204, ref. por ley 17.711).
549. Oposicin del inquilino a la realizacin de las reparaciones. - Normalmente el inquilino ser el
primer interesado en que las reparaciones se hagan, pero puede ocurrir tambin que no tenga inters
en ellas y que, por el contrario, le molesten o perturben los trabajos que son indispensables para
realizarlas. Sin embargo, no puede oponerse a que el locador las Lleve a cabo, solucin justa, por
que as se previenen pagos y gastos mayores; en cambio, tiene derecho a oponerse a la realizacin
de obras que no tengan el carcter de simples reparaciones y que signifiquen ampliar, modificar o
embellecer la cosa (art. 1524).
B. - DESTRUCCIONES O DETERIOROS DERIVADOS EN CASO FORTUITO O FUERZA
MAYOR
J50. Distintas hiptesis. - Es posible que durante el curso de la locacin, la cosa sufra daos por
caso fortuito o fuerza mayor. El problema debe ser estudiado con relacin a las hiptesis de
destruccin total, destruccin parcial y simple deterioro.
a) Destruccin total. - En tal caso el contrato queda rescindido (art. 1521), sin que ninguna de las
partes pueda reclamar indemnizacin alguna de la otra. Tampoco tiene derecho el locatario a

reclamar los daos y perjuicios sufridos en las mercaderas o muebles que son de su propiedad, con
motivo de la destruccin de la cosa locada por un caso fortuito o de fuerza mayor.
Qu debe entenderse por destruccin total? La cuestin tiene la mayor importancia, porque en este
caso el locatario no tiene derecho a conservar la cosa con una reduccin proporcional del alquiler,
derecho que, en cambio, tiene si slo se trata de una destruccin parcial. A veces la destruccin
puede ser casi total; si el contrato se mantiene, el alquiler reducido en proporcin al dao sera
mnimo; es obvio pues, el inters del locador en dar por terminado el contrato, reconstruir la cosa y
poder sacar de ese modo el debido provecho a su capital. Se admite que la destruccin debe
reputarse total a los efectos de la aplicacin de este artculo, cuando su importancia es tal que la
cosa resulta ya impropia para el destino que se tuvo en mira al contratar. En un caso se resolvi que
ls destruccin de un galpn en un 8596 lmportaba destruccin total y privaba al locatario del
derecho de continuar la locacin. Es, en suma, una cuestin que queda librada al criterio judicial.
b) Destruccin parcial. - En este caso, el locatario puede optar entre estas soluciones: o bien pedir la
resolucin del contrato, o bien demandar la disminucin del alquiler proporcional a la importancia
de la destruccin (art. 1521).
La expropiacin, sea total o parcial, est asimilada a la destruccin de la cosa, ya que ella queda
perdida tanto para el locador como para el locatario.
c) Simples deterioros. - En este supuesto, el locatario slo tiene derecho a pedir la reparacin (art.
1521); carece de accin tanto para pedir la rescisin del contrato como para reclamar la disminucin
de los alquileres.
Pero si el locatario no tiene derecho a una disminucin, en cambio puede retener los alquileres
mientras el locador no haga las reparaciones debidas; y si demandado y condenado ste a hacerlas,
no las llevara a cabo, el locatario puede realizarlas por cuenta de aqul.
C. - IMPEDIMENTOS AL USO Y GOCE DE LA COSA DERIVADOS DE FUERZA MAYOR
551. Hiptesis legal. -A veces el caso fortuito no provocar la destruccin ni siquiera parcial de la
cosa, pero impedir al inquilino usarla o gozarla. Desde el punto de vista del inquilino, los efectos
son los mismos. Por ello el artculo 1522 lo autoriza a pedir la rescisin del contrato o la cesacin
del pago del alquiler durante el tiempo que no pueda usar o gozar de la casa. En la nota
correspondiente, Vlez Sarsfield recuerda los ejemplos de Marcad: el inquilino que en tiempo de
guerra es obligado a dejar su casa, o que en tiempo de peste la autoridad pblica le prohiba seguir
habitando la finca que alquil.
Para que se produzcan las consecuencias sealadas en esta disposicin legal (rescisin del contrato
o disminucin del alquiler) es necesario que el caso fortuito afecte a la cosa misma (art. 1522 in
fine). Por consiguiente, el contrato mantendr plenos efectos si en caso de guerra o de peste el
inquilino abandona la cosa por simple precaucin personal y no por imposicin de las autoridades
civiles o militares (nota al art. 1522), si el inquilino ha debido abandonar la casa por haber sido
designado para ejercer funciones fuera del pas, si la entidad locataria fue privada de su personera
jurdica, etctera.
552. Caso fortuito que slo afecta el provecho. - Puede ocurrir que el caso fortuito no afecte ya el
uso y goce de la cosa (caso previsto en el artculo 1522) sino el provecho que el inquilino espera de

ella. El artculo 1557 prevea expresamente el punto en relacin al arrendamiento de predios rurales
y dispona que el arrendatario no poda pretender remisin total o parcial de los alquileres en razn
de que la cosecha se hubiera perdido por caso fortuito o fuerza mayor Pero la ley 13.246 autoriza al
arrendatario en ese caso a pedir la rescisin del contrato (art. 8Q, in fine) y si se trata de aparceras
rurales, la prdida ser soportada por las partes en la misma proporcin convenida para el reparto de
los frutos (art. 24). Pero si el problema est claramente resuelto en materia de explotaciones rurales,
no ocurre lo mismo con los establecimientos comerciales o industriales. Creemos que la cuestin
debe resolverse sobre bases de equidad y prudencia Si el caso fortuito ha modificado
sustancialmemte las condiciones de la explotacin, debe considerarse que ha quedado afectado el
uso y goce de la cosa conforme a su destino; tal ocurrira, por ejemplo, en caso de arrendamiento de
un albergue situado a la vera de una ruta: si luego las autoridades clausuran ese camino, es evidente
que ha quedado afectado el uso del albergue. Sera un caso de aplicacin de la teora de la
imprevisin. Cuando, por el contrario, el hecho est dentro de los riesgos o aleas ms o menos
normales de la explotacin, el inquilino carecer de toda accin. As suceder si la ganancia del
negocio disminuye por aumento de los precios de costo o por la instalacin en las vencidades de
otro negocio o fbrica similar.
553. Derechos y obligaciones de las partes.- En caso de que la fuerza mayor impida el goce de la
cosa, sea en forma definitiva o temporal, el inquilino tiene a su disposicin la siguiente opcin que
le reconoce el artculo 1522: pedir la rescisin del contrato, o la suspensin del pago del alquiler
durante el tiempo que dure la imposibilidad de gozar la cosa. Si la imposibilidad de gozarla slo
fuera parcial, deber optar entre la rescisin o la disminucin proporcional del alquiler durante el
tiempo que dura la imposibilidad.
Desde luego, no tendr derecho a daos y perjuicios, pues la imposibilidad de goce deriva de un
caso fortuito, es inimputable el locador.
3. - Obligacin de garanta
554. Concepto y fundamentos. - El contrato de locacin supone la cesin del uso y goce de una cosa
a cambio de un determinado precio. Es natural, pues, que el locador tenga a su cargo la obligacin
de garantizar al locatario que podr hacer uso de la cosa conforme a su destino. Por ello debe
abstenerse de todo acto que perturbe el goce de la cosa por el inquilino, defenderlo contra las
turbaciones de terceros y, finalmente, hacer las reparaciones que se deriven de los vicios o defectos
de la cosa o del uso normal al que el inquilino la haya sometido. Esta obligacin de garanta llena
una funcin jurdica semejante a la eviccin y los vicios redhibitorios en la compraventa; en el
fondo, no hay entre ellas una diferencia esencial, pero la reglamentacin legal difiere sensiblemente
porque en un caso media la transmisin del dominio y en el otro slo del uso y goce de la cosa, lo
que tiene una influencia notoria en el contenido de las obligaciones.
Consideramos por separado la garanta por el hecho personal del locador, por el hecho de terceros y
por los vicios redhibitorios de la
A. HECHO DEL LOCADOR
665. Hechos que importan turbacin. - El locador est obligado a abstenerse de todo acto que
impida, embarace o estorbe el uso de la cosa por el locatario (art. 1515). Hay embarazo del goce
pacfico de una casa si el locador instala (o alquila para que otros instalen) en otras habitaciones o

dependencias de ella casas de juego o de prostitucin (nota al art. 1515); si alquila otras
dependencias a terceras personas, cuyo destino afecte al locatario, sea por las emanaciones olorosas
o los ruidos o la excesiva e intolerable afluencia de gente; si molesta o injuria al inquilino, sus
allegados, amigos, proveedores o dependientes, si pone trabas al libre acceso de ellos o impide
introducir muebles a la casa.
El locador debe abstenerse de entrar o visitar la finca arrendada, salvo por motivos fundados. As,
por ejemplo, estara autorizado a, hacerlo si se trata de comprobar la existencia de deterioros cuya
falta de reparacin podra ocasionar daos mayores en el inmueble; o si desea saber si el locatario
ha llevado a cabo las reparaciones locativas que estn a su cargo; o si se trata de rnmprobar que el
locatario est dando a la cosa un destino distinto del pactado o un uso deshonesto.
556. Sanciones para el caso de incumplimiento de esta obligacin. - En caso de que el locador viole
esta obligacin de no perturbar con sus hechos personales el disfrute de la cosa, el locatario puede
pedir la resolucin del contrato y daos y perjuicios; pero los jueces podran negar la resolucin si
esta sancin resultase excesiva en relacin con la insignificancia de la turbacin. Si la turbacin
fuere duradera, el locatario puede pedir tambin una disminucin de los alquileres futuros, pero no
est autorizado a retener por s, mientras dure el pleito, parte alguna de los alquileres que vayan
devengndose
55'7. Obras de reparacin hechas por el locador. - El locador no slo tiene la obligacin, sino
tambin el derecho de efectuar las reparaciones que la ley pone a su cargo. Se explica que as sea,
porque no hacerlas puede implicar daos mayores para la cosa o puede haber un encarecimiento de
los materiales o mano de obra perjudicial para el locador. El locatario pues, est obligado a permitir
que el locador y sus obreros entren en la finca y realicen los trabajos. Pero si las reparaciones
interrumpieren el uso y goce estipulado en todo 0 en parte o fuesen muy incmodas para el
locatario, ste tiene derecho a pedir o bien la cesacin del arrendamiento, o bien una disminucin
proporcional del alquiler durante el tiempo que duren las reparaciones (art. 1519).
Advirtase que este derecho slo se reconoce al inquilino si las reparaciones interrumpen en todo o
en parte el goce de la cosa o fueren muy incmodas al locatario. Es decir, que ste est obligado a
soportar sin derecho a ningn reclamo las pequeas reparaciones que no le causen molestia mayor,
a menos, claro est, que los daos hayan sido causados por el hecho culposo del locador. Es justo
que as sea, pues esas reparaciones redundaran en beneficio del propio inquilino, de tal modo que si
las molestias no son importantes, es equitativo que no pueda demandar la rescisin ni la reduccin
de loe alquileres.
Se ha dicho ya que los derechos del inquilino se reducen a pedir la cesacin del contrato o la
reduccin proporcional del alquiler. Pero la opcin que el artculo 1519 confiere al inquilino no se
libre. El locador tiene derecho a negarse a la reduccin del precio, en cuyo caso el inquilino slo
podr devolver la cosa, quedando disuelto el contrato. 356

PERMUTA
Concepto y rgimen legal - Permuta es el trueque de una cosa por otra; desde el punto de vista
jurdico, el contrato queda configurado desde que las partes se han prometido transferirse

recprocamente la propiedad de dos cosas (art. 1485). Es la forma primitiva del intercambio entre
los hombres; histricamente, es el antecedente de la compraventa que supone la existencia de
moneda y por consiguiente un grado de organizacin social ms avanzado. Actualmente el papel
econmico de este contrato es muy modesto, aunque no ha desaparecido. Subsisten todava algunas
permutas manuales y tambin se dan casos de trueque de inmuebles (sobre todo entre coherederos);
pero desde luego, el gran instrumento moderno de intercambio es la compraventa.
Al considerar la naturaleza jurdica de este contrato, resalta de inmediato su analoga con la
compraventa, que en el fondo no es otra cosa que el trueque de una cosa por un precio en dinero.
Ello explica la disposicin del artculo 1492, segn el cual la permuta se rige por las disposiciones
concernientes a la compraventa, en todo lo que no tenga una regulacin especial. Estas reglas
especiales y propias de nuestro contrato son contadsimas (arts. 1486 a 1489 y 2128 a 2131) y bien
pudo prescindirse de ellas. Tanto Bibiloni (art. 1505) como el Proyecto de 1936 (art. 947) tratan de
la permuta en un solo artculo que remite al rgimen de la compraventa.
Cabe agregar que los artculos 1490 y 1491 establecen dos reglas perfectamente sobreabundantes e
intiles. El primero dispone que no pueden permutar los que no pueden comprar y vender; el
segundo que no pueden permutarse las cosas que no pueden venderse. Es innecesario decirlo, pues
ya el artculo 1492 remite al rgimen de la compraventa para todo lo que no est regulado
especialmente de otro modo.
Si una o ambas prestaciones consisten en un derecho, estaremos en presencia de un contrato
innominado, al cual se aplicarn las reglas de la compraventa o de la cesin de crditos, segn los
casos.
Si una de las contraprestaciones fuera parte en dinero y parte en especie, el contrato ser calificado
como compraventa o permuta siguiendo las reglas que hemos visto en otro lugar
430. Caracteres. - Son los mismos de la compraventa: a) la permuta es consensual, porque produce
efectos por el solo acuerdo de voluntades; b) no es formal; en el caso de los inmuebles, la escritura
pblica exigida por el artculo 1184, inciso lp), es un requisito de la transferencia del dominio pero
no del contrato en s, que puede ser vlidamente celebrado en instrumento privado (vase nro. 422);
c) es bilateral, porque engendra obligaciones para ambas partes; d) es oneroso, pues las
contraprestaciones son recprocas; e) es conmutativo, porque las contraprestaciones recprocas son
por naturaleza equivalentes.
431. Disposiciones especiales. - 432. a) Justos motivos de duda sobre e1 derecho de1 copermutante.
- Si uno de los permutantes tiene justos motivos para creer que la cosa recibida en permuta no era
de propiedad del que la dio, no puede ser obligado a entregar la que l ofreci (art. 1486). Se trata
de un derecho de retencin anlogo al que el artculo 1425 reconoce al comprador. Anlogo, pero no
exactamente igual en sus efectos, como hemos de verlo. En cuanto a lo que debe considerarse por
"justos motivos" entendemos que tal expresin debe asimilarse a la de "tenor fundado" por lo que
nos remitimos a lo dicho en el nmero 324.
Pero el derecho del permutante que tiene justos motivos para dudar de la legitimidad de la
propiedad de la cosa que se le ofrece, no se reduce a la retencin; puede tambin pedir la resolucin
(el Cdigo dice errneamente nulidad) del contrato, aunque no fuese molestado en la posesin de la
cosa recibida (art. 1486). Lo que se protege no es slo el dao o turbacin actual, sino el peligro de

que ello se produzca. Es claro que en tal caso est obligado a devolver por su parte la cosa que
hubiera recibido.
Pero el copermutante que hubiese enajenado la cosa que se le dio en cambio, sabiendo que ella no
perteneca a la parte de quien la recibi, no podr anular el contrato, mientras que el poseedor a
quien hubiese pasado la cosa, no demandase contra l la nulidad de su contrato de adquisicin (art.
1488). Esta disposicin tiene un fundamento obvio: si el permutante ha transferido ya el dominio de
la cosa a un tercero, carece de inters en la accin por resolucin del contrato mientras el tercero no
haga valer, a su vez, la garanta de eviccin. Por ello, aunque este artculo slo se pone en la
hiptesis del permutante que ha enajenado la cosa recibida sabiendo que no perteneca a1
permutante de quien la recibi, tambin debe aplicarse al caso de que lo hubiera ignorado. Pues aqu
no se trata de un derecho, negado en razn de la mala fe del que enajen la cosa a un tercero, sino
en la circunstancia de que no tiene inters en la accin, de tal modo que tampoco podra reconocerse
al enajenante de buena fe.
433. b) Nulidad. - Segn el artculo 1487, la anulacin de1 contrato de permutacin tiene efecto
contra los terceros poseedores de 1a cosa inmueble entregada a la parte, contra la cual la nulidad se
hubiese pronunciado.
Desde luego, el artculo 1487 slo se aplica a los inmuebles, segn resulta de su propio texto; en
cuanto a los muebles, la accin reivindicatoria contra el poseedor se vera detenida por el artculo
2412.
434. c) Gastos de contrato. - Segn el artculo 1424, relativo a la compraventa, los gastos del
contrato son a cargo del comprador. Va de suyo que esta disposicin es inaplicable en la permuta, en
la cual la solucin no puede ser otra sino que ambos contratantes soporten estos gastos por partes
iguales. As lo propone el artculo 1133 del Anteproyecto de 1954.
434 - bis. d) Eviccin. - El caso de eviccin total est regido por los artculos 1489, 2128 y 2129. En
el primero se dispone que el copermutante que ha sufrido la eviccin puede reclamar la restitucin
de la propia cosa o el valor de la que se le hubiese dado en cambio; el artculo 2128, tratando el
mismo punto, dispone que el permutante vencido puede reclamar la cosa que dio en cambio o que
se le pague el valor de ella. El vicio de tcnica legislativa que supone tratar el mismo problema en
dos disposiciones diferentes, ubicadas en distintos captulos, trae consigo estos defectos de
concordancia. Sin embargo, es posible armonizar estas disposiciones admitiendo que el
copermutante que ha sufrido la eviccin tiene a su disposicin tres posibilidades: a) reclamar la
restitucin de la cosa que entreg; b) reclamar su valor; c) demandar el valor de la cosa que se le
dio. En cualquier caso, tiene adems, derecho a pedir se le indemnicen los daos y perjuicios
sufridos (arts. 1489 y 2128).
Si el permutante vencido en la eviccin optase por la resolucin del contrato y la restitucin de la
cosa que dio, el copermutante debe restituirla en el estado en que se halla, como poseedor de buena
fe (art. 2129). Se le aplican, por tanto, los artculos 2422 y siguientes.
Supongamos ahora que el copermutante haya enajenado a un tercero la cosa que recibi. El artculo
2130 dispone que si la cosa fue enajenada por ttulo oneroso por el copermutante, o constituy
sobre ella algn derecho real, el permutante no tendr derecho alguno contra l08 terceros

adquirentes; pero si hubiese sido enajenada por ttulo gratuito, el permutante puede exigir del
adquirente, o el valor de la cosa o la restitucin de ella.
El primer apartado no ofrece ninguna dificultad y la solucin es lgica; puesto que la transmisin
del dominio ha sido legtima, el tercero no tiene por qu ser alcanzado por la reivindicacin. Por lo
tanto, el permutante que ha sufrido la eviccin slo tiene accin contra el copermutante por el valor
de la cosa que l entreg o de la cosa que recibi y de la que fue privado por la eviccin.
Ms discutible es la solucin del segundo apartado, pues se afectan los derechos de un tercero de
buena fe y la seguridad jurdica. El criterio de la ley ante la colisin de intereses entre el tercero y el
permutante, ha sido el de preferir a ste, puesto que el primero ha recibido la cosa por un ttulo
gratuito.
En caso de eviccin parcial, es aplicable lo dispuesto para la compraventa (art. 2131). Es otra
disposicin intil, porque bastaba con lo dicho en el artculo 1492.
TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

1-EVOLUCION HISTORICA
LA REACCION HUMANA FRENTE AL DAO:
1- La reaccin primitiva era la de retribuir una ofensa por otra ofensa (ley del Talin), la retribucin
era de la misma naturaleza que el dao, inspiraba un sentimiento de venganza. La injusticia era
apreciada segn su efecto no se tomaba en cuenta su causa. Es el imperio de la fuerza (pasin
humana).
ORGANIZACION JURIDICA DE LA SANCION:
2- Luego apareci la Composicin: Las COMPOSICIONES eran puramente privadas, el ofendido
todava poda vengarse si quera, el ofensor poda ofrecer una entrega de dinero (tipo de
compensacin patrimonial) para evitar soportar la venganza. Con la org. poltica se institucionaliza
el sistema hacindolas obligatorias.
COMPOSICION LEGAL Y DELITO PRIVADO: El Estado fija una suma de dinero para cada
delito, que el ofendido debe aceptar y el ofensor esta oblig. a pagar.
LEY AQUILIA:
En Roma: Dentro de los delitos privados se hallaban 1) La injuria y el robo (furtum) propsito de
lucro, 2) otros delitos que no entraban en esta nocin porque eran delitos contra los bienes, que
constituan un ataque contra la persona,entonces para reprimir esos daos (damnum injuria datum);
Aquilius dict un plebiscito en donde, al autor de conductas ilcitas que generaban consecuencias,
se le aplicaba una accin que tena por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el ms alto
valor que la cosa destruida o deteriorada haba tenido en ese ao, o en ese el mes que haba
precedido al delito, era tambin conocida como ley aquilia. Se realizaba con intervencin de un
Pretor, que era quien los reprima.
Caracteres:

1- El dao debe consistir en la destruccin o deterioro material de una cosa corporal, deba ser
causado por la cosa.
2- El dao tiene que ser causado sin derecho (injuria). Comprenda el dolo y la culpa.
3- El dao deba provenir de un hecho del hombre, haba un vnculo de por medio.
La responsabilidad aquiliana es sinnimo de responsabilidad extracontractual.

EL DAO
El Dao, es necesario reparlo, aunque no haya culpa, el objeto del dao es el hecho generado por el
obrar de una persona que produce un menoscabo en el patrimonio y la integridad psquica-fsica de
otra persona.
LA CUESTION EN EL DERECHO ARGENTINO:
El eje s/ el cual gira nuestro sist. de respon. extracontractual se halla en el art. 1109 " Todo el que
ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la
reparacin del perjuicio. esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los
delitos del derecho civil..." Slo la culpa justifica la responsabilidad .
POSTURA CLASICA:
Culpa, reproche a la conducta de una persona.
Hoy, depus de un cambio ideolgico, se ve desde la postura de la vctima.
CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL:
"RESPONDER" sig. dar cada uno cuenta de sus actos, entonces es un deber de dar cuenta a otro
del dao que se le ha causado.
El mbito de responsabilidad esta relacionado segn que como previo al dao haya habido o no un
contrato vlido. Si hay un contrato vlido, el incumplimiento de alguna de las partes de los deberes
(es la ilicitud) generados por el contrato; es la responsabilidad contractual. Si no existe estamos
dentro de la responsabilidad extracontractual, que es el deber genrico de no daar que subyace de
varios art. del C.C.
En ambos casos se manejan todos los principio con diferencia de regulacin legal.
LA ILICITUD: Lo ilcito es lo contrario a la ley. Es un obrar antijurdico.
DAO: compensacin.
SANCION: reparacin de los perjuicios generados por lo ilcito, esta sancin puede ser:
SANCIONES RESARCITORIAS: Reparacin de las cosas al estado que se encontraban antes del
obrar ilcito, en cuando fuere posible desmantelando la obra ilcita mediante el aniquilimamiento de

sus efectos pasados, presentes y futuros; o darle una satisfaccin equivalente a la insatisfaccin
ocasionada por el dao.
SANCIONES REPRESIVAS: Tpicas del derecho penal, son conductas disvaliosas, tienen un
carcter ejemplificante, para que el hecho no se vuelva a repetir.
ILICITUD CONTRACTUAL: Incuplimiento de un contrato vlido tiene su fundamento en el art.
1197 (autonoma de la voluntad) El contrato es ley para las partes.
ILICITUD EXTRACONTRACTUAL: Deber genrico de no daar.
En ambos casos debe existir, para indemnizar, los siguientes requisitos:
OBRAR ANTIJURIDICO que provoque un DAO, en RELACION DE CAUSALIDAD con el
hecho ilicto (responsabilidad extracontrac-tual) o con el incumplimiento contractual
(responsabilidad con-tractual) siempre que resulte atribuble o imputable a una persona en base a un
factor de atribucin de carcter subjetivo (culpa o dolo) reproche respecto de la conducta del autor
del hecho. Factor objetivo en cuyo caso el accionar del indivicuo ser moralmente irrelevante ya
que su deber de responder por el dao causado surgir de otros elementos. por ejemplo:
Ser el patrn de la persona que provoc el dao,
" " dueo " " cosa " " " "
" un inimputable con un cuantioso patrimonio.
En ambos casos estos son los presupuestos para que haya responsabilidad:
1- antijuridicidad
2- dao
3- relacin de causalidad
4- factor de atribucin
LA INDEMNIZACION:
Consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao sufrido por el damnificado en su
patrimonio.
Naturaleza jurdica: conssite en una oblig. de dar una suma de dinero. El resarcimiento por
equivalente o indemnizacin se aplica tanto para los actos ilcitos como para el incumplimiento de
los contratos.
Carcteres: 1- En los actos ilcitos, la reparacin de los daos y perjuicios constituye una oblig.
autnoma. 2- En la inejecucin contractual, es una oblig. resarcitoria o reparadora , de carcter
subsidiario y accesorio (art. 505 inc. 3 y art. 523 C.C.)
Valuacin: se determina por la valuacin del perjuicio, al fijar el valor del dao se determina el
"quantum"de la indemnizacin.

SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL
DUALIDAD Y UNIDAD DE LA CULPA:
CULPA CONTRACTUAL: supone una oblig. concreta, preexistente, formada por la convencin de
las partes y que resulta violada por una de ellas. Efecto de la oblig.. La culpa es la causa o fuente de
una oblig. de indemnizar el dao causado.
CULPA EXTRACONTRAC: consiste en la violacin de un "deber genrico de no daar" es una
fuente de oblig. nueva.
Diferencia entre el rgimen contract. y extracont.:
Son diferencias instrumentales:
1) Prueba de la culpa:
a- Contract.: Probado el incumplimiento, la culpa se presume. El D debe probar su
cumplimiento.
b- Extracont: Le corresponde a la vctima probar la culpa del autor del dao.
2) Extensin del resarcimiento:
El principio general es la reparacin integral de los perjuicios, tiene un elemento que lo
acota: slo los que estn en relacin de causalidad con el hecho ilcito o contractual.
a- Contract.: Si es culposo, el D debe responde por los daos que sean consecuencia
inmediata y necesaria de su incumplimiento (art. 520).
b- Extracont: Abarca las consecuencias mediatas, pudo preverla con el conocimiento de la
cosa.(art. 903 y 904)
3) Constitucin en mora:
a- Contract: Es necesaria la interpelacin del D para constituirlo en mora si no hay un plazo
expresamente convenido ( art. 509).
b- Extracont: La mora se produce de pleno derecho, los intereses corresp. a indemnizaciones
debidas por delitos y cuasidelitos se deben desde el da que se produce cada perjuicio objeto
de la reparacin.
4) Prescripcin de la accin por daos y perjuicios:
a- Contract: No tiene plazo especial y se rige por el art. 4023 que establece 10 aos.
b- Extracont: Segn el art. 4037 prescribe a los 2 aos.
5) Discernimiento:
a- Contract: Para los actos lcitos a partir de los 14 aos.
b- Extracont: Para los actos ilcitos a partir de los 10 aos.
6) Dao Moral: (falso para la Ctedra)

a- Contract.: El juez "podr condenar" al responsable, es facultativo del juez ordenar el

resarcimiento art. 522
b- Extracont: siempre debe repararse si el ilcito es de carcter extracontractual segn lo
establece expresamente el art. 1078
7) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa:
* El factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste en la imputabilidad por
culpa del deudor en la inejecucin del contrato.
* Excepcionalmente aparece el factor objetivo del riesgo pro-fesional en el contrato de
trabajo (ley 9688)
* Y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de transporte (art.184 C.Co.)
* Existen otros casos que tienen su fundamento de responsabilidad en otros factores como
ser riesgo, garanta, equidad, etc., donde la culpa le cede su lugar.
OPCION ENTRE AMBOS SISTEMAS:
Cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho criminal, la opcin nace para
el acreedor, quien podr fundar su accin resarcitoria en el sistema contractual o en el
extracontractual si as le conviniera. (art. 1107).
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
La cuestin es el dao producido a uno de los contratantes o negociadores de un contrato:
a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes.
b) " no se llega a la perfeccin del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los
negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura, o por muerte o incapacidad
de alguuno de los precontratantes antes de la perfeccin del acuerdo contractual
FUNDAMENTO:
A-DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS:
1) CULPA "IN CONTRAHENDO" (IHERING):
La culpa se comete en el perodo previo a la formacin del contrato, y el dao se produce como
consecuencia de la accin de una de las partes mientras se contraa la relacin contractual ("in
contrahendo"). La culpa "in contrahendo" conssite en la violacin de la oblig. de diligencia que las
partes deben observar no slo en el cumplimiento del contrato sino tambin en el transcurso de las
relaciones anteriores al mismo. Ese deber de diligencia nace con la oferta y termina al firmarse el
acuerdo.
La accin para demandar los perjuicios est a favor del perjudicado. Los lmites para la extensin
del resarcimiento salen de las teoras del inters - y +
- Inters Positivo: En el supuesto de incumplimiento de un contrato vlido, el acreedor tiene
derecho a la indemnizacin del "inters positivo" o "de cumplimineto" que comprende todo dao
causado por la inejecucin.

-Inters Negativo: en el supuesto de culpa "in contrahendo" debe resarcirse el "inters negativo" o
"de confianza" consitente en el dao sufrido por haber confiado en la validez del negocio.(lucro
cesante y dao emergente), por lo que pudo haber ganado o por los perjuicios sufridos.

2) RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL (GABRIEL FAGELLA):

Refuta a Ihering. Divide el perodo previo a la formalizacin del contrato en 2 etapas:
-1- comprende las tratativas realizadas por las partes qntes que se emita la oferta.
-2- comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin del contrato o la cesin
definitiva de las negociaciones.
Su fundamento est en la separacin abrupta o arbitraria, sin justificacin suficiente, la resp. nnace a
partir de las meras tratativas y la extensin del resarcimiento se limita al dao emergente, o sea los
gastos efectivamente realizados durantes las tratativas pero no comprende el lucro cesante.
B- DOCTRINAS EXTRACONTRACTUALISTAS:
La resp. es de tipo aquiliano y encuentra su fundamento en el art. 1109, el que ocasiona un dao por
un hecho suyo con imprudencia va a tener que responder.
El resarcimiento se va a extender hasta las consecuencias mediatas y por la prdida de la chance,
que es la probabilidad de ganancia. Tambin ser motivo de resarcimiento el lucro cesante
consitente en la privacin de la ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las
negociaciones frustradas o el contrato anulado.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Exsiten 2 mbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento contractual (resp. contractual) y el
del acto ilcito (resp. extracontractual). Cuyos elementos comunes son:
1 ANTIJURIDICIDAD
2 DAO
3 RELACION DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAO Y EL HECHO
4 FACTORES DE IMPUTABILIDAD O ATRIBUCION LEGAL DE RESP.
1) ANTIJURIDICIDAD
Es lo contrario a la ley. Es sinnimo de ilicitud, aunque abarca la violacin del deber impuesto
contractualmente.
ACTO ILICITO: consite en una infraccin a la ley, (dolosa o culposa) que causa un dao a otro y
que obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del
perjuicio.
La ilicitud constituye un elemento del acto ilcito, por eso la norma (art. 1066) exige una expresa
prohibicin legal. Sienta un principio general de resp. por el hecho propio al imponer la oblig. de
indemnizar el dao que se cause cuando se ejecuta un hecho por culpa o negligencia.(art. 1109).

Esta regla integra la especfica de no hacer lo que est expresamente prohibido en una ley, edicto
policial u ordenanza municipal (art.1066) o de hacer lo que esta ordenado en la ley (art.1074).
Actos positivos: cuando la ley prohibe su ejecucin. Puede ser expresa o genrica (1109). Se
responde por la comisin y por la comisin por omisin.
Actos negativos:cuando la ley ordena ejecutar el hecho, se responde por la omisin.(art. 1074)
El principio general de resp. por culpa contenido en el art. 1109 domina todo el sistema del Cdigo,
encierra un valor moral y social. El deber genrico de prudencia y diligencia que impone el art.1109
tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario.
ANTIJURIDICIDAD EN EL CUMPLIMIENTO CONTRACTUAL:
Supone la existencia de un contrato vlido, la culpa tiene que ser referida en cada caso, a la
naturaleza de la oblig. impuesta convencionalmente.
La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el dao causado al Acreedor con
negligencia o imprudencia en la observancia del especfico deber jurdico establecido
convencionalmente. Este incumplimiento est regulado normati-vamente en cuanto al modo, lugar y
tiempo de la ejecucin de la prestacin, con independencia de la imputabilidad del deudor que
supone la concurrencia de otro elemento que es la culpa o el dolo.
Tiene mucha importancia el TIEMPO en que la prestacin debe cumplirse.
RELATIVO: mora, hay un retardo en el cumplimiento
INCUMPLIMIENTO
ABSOLUTO: inejecucin total, absoluta y definitiva, el cumplimiento se hace imposible en el
futuro.

MORA:
La mora del D es el retardo jurdicamente calificado en el cumplimiento de la oblig. que da origen a
la resp. del D por los daos moratorios.
Elementos:
a- El Retardo, incumplimiento material en relacin al tiempo en que la oblig. debi cumplirse.
b- Imputabilidad del incumplimiento al D por su culpa o por su dolo.
c- Dao sufrido por el A.
d- Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado.
e- Constitucin en mora del deudor.
CONSTITUCION EN MORA: (art. 509)
El incumplimiento material del D debe ser jurdicamente calificado por la "constitucin en mora"
para que aquel responda de los perjuicios que pudiere habrsele causado al acreedor.

Puede producirce por: 1- interpelacin que hace el A al D para que pague (mora "ex-persona").
2- ella se pruduce por el mero transcurso del tiempo (mora "ex-re").
Luego de la reforma de la ley 17.711 nuestro Cdigo adopta el sistema de la mora "ex-re". En la
Oblig. a plazo expresamente convenido, la mora se produce por su slo vencimiento, la mora es
automtica ("ex-re").
La excepcin es la mora "ex-persona" en los sig. casos:
a- INTERPELACION CONVENCIONAL: Las partes pueden convenir s/ art.1197 que para quedar
constitudo en mora el D debe ser interpelado por el A, aunque sea una oblig. a plazo expresamente
convenido.
b- EXISTENCIA DE UN PLAZO TACITO: El plazo tcito generalmente es impreciso, requiere
interpretar la voluntad de las partes en la fijacin del plazo, atendiendo a la naturaleza de la oblig. y
dems circunstancias.
c- OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES: son oblig. sin plazo, en que el cumplimiento de la oblig.
est diferida a la potestad de una de las partes o de ambas. El D debe ser puesto en mora (expersona) mediante un requerimiento. ej; entregar la cosa vendida (art.1409).
d- EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO: arts. 618, 620, 751 y 752.
e- PLAZO EXPRESO EN OBLIG. RECIPROCAS CON PACTO COMISORIO TACITO: En el
caso de no haberse convenido el pacto comisorio expresamente, ser necesario interpelar al D que
no cumpli su oblig. en el trmino fijado acordndole un plado no inferior a 15 das para que
cumpla, debiendo distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el plazo sea
tcito.
PLAZO INCIERTO:
Integra la mora ex-re porque el plazo es determinado con el acaecimiento del hecho fatal que lo
constituye.
INTERPELACION:
Es un hecho voluntario lcito por medio del cual el A requiere el pago al D.
La interpelacin como hecho jurdico rene los sig. caracteres:
A- Es un Dcho potestativo del A.
B- Es un hecho voluntario consistente en una exigenica categrica de pago.
C- Es unilateral; depende de la voluntad del A.
D- Es recepticia. La declaracin de voluntad del A est destinada al D quien debe tener
conocimiento de la misma para que la mora se produzca.
E- NO es formal, puede hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva: verbalmente, por escrito o
por signos inequvocos. (art. 917). (Fax, telegrama, carta, etc.) y en cualquier tipo de juicio.
Puede hacerse judicialmente o extrajudicialmente.

El requerimiento de pago tiene que cumplir ciertas condiciones: Cumplimiento posible: debe darle
un plazo razonable; Ofrecimiento de cooperacin por parte del A y ausencia de incumplimiento por
el interpelante (arts. 1201 y 510).
EFECTOS DE LA MORA:
1- El D es responsable por el dao que le resultare al A como consecuencia del retardo en la
ejecucin de la prestacin debida. (oblig. de indemnizar daos e intereses moratorios).
2- Si la oblig. se torna de imposible cumplimiento se debern daos e intereses compensatorios que
comprenden todo el dao sufrido por el A (resarcimiento integral) que absorben a los
compensatorios y se deben en lugar de la prestacin prometida (carcter subsidiario).
3- Traslacin de los riesgos que estaban a cargo del A y que en adelante deben ser soportados por el
D.
Riesgo de la cosa: es la eventualidad de que la cosa misma que constituye el obj. de la prestacin se
pierda sin culpa del D. El riesgo lo soporta normalmente el dueo de la cosa (A o D). Riego del
contrato: es la eventualidad de que se pierda la utilidad o beneficio que la oblig. debe reportar al A
por imposibilidad de cumplimiento no imputable al D. Ese riesgo lo soporta normalmente el A.
4- El D moroso no puede invocar en su carcter de A recproco de una oblig. conexa: a- la mora de
su D (art. 510); b- demandar el cumplimiento de la oblig. recproca que compete a su D en un
contrato bilateral (art. 1210); c- no puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso o
efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implcito (art. 1203); d- ni invocar la
imprevisin (art. 1198).
La mora del D atribuye a la otra parte al facultad de resolver el contrato, en razn del
incumplimiento de aquel. (art.1203).
1) Si las partes han pactado expresamente, la resolucin se producir de pleno derecho y surtir
efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora en forma fehaciente su voluntad
de resolver (art. 1204-3). Cumplido el plazo la mora se produce por el solo vencimineto, y nace la
facultad de resolver.
2) Si el pacto comisorio no est expresamente convenido: en el plazo expreso, el A para resolver
tiene que requerir el cumplimiento en un plazo no menor de 15 das, bajo apercibimiento de
ejecucin. En el plazo tcito se debe 1) interpelar para constituir en mora y apercibir el
cumplimiento.
5- Suspensin de la prescripcin cuando el D es interpelado en forma autntica (art.3986) tiene
efecto durante 1 ao.
CESACION DE LA MORA:
1- Cesacin del estado de mora: El D deja de estar en mora sin que ello importe relevarlo de la resp.
que le incumbe por los daos y perjuicios ocasionado al A mientras se hallaba en mora.
2- Renuncia a los efectos de la mora: El A abdica el dcho. que tiene a reclamar los daos e intereses
moratotios.

La mora cesa cuando la prestacin ya no exista, sea por el pago, por haberse hecho imposible con
culpa del D o por un hecho que no le fuera imputable.
MORA DEL ACREEDOR:
El A solamente incurrir en mora cuando sea interpelado por el D para que reciba el pago o preste la
cooperacin necesaria. No es necesaria la interpelacin en los sig. casos:
1- cuando el A hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago.
2- cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del A.
Efectos:
1- respons. del A por los daos que cause al D la no recepcin de la prestacin;
2- el D se libera de los riesgos de la cosa debida qeu estaban a su cargo como dueo de la misma
antes de la tradicin, esos riesgos se trasladan al A.
3- se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del Deudor.
Cesa la mora del Acreedor en los sig. casos:
1- Si el A acepta la prestacin despus de estar en mora.
2- Por renuncia expresa o tcita del D.
3- Cuando la oblig. se extingue por cualquier causa, sin perjuicio de los efectos de la mora del A
antes de la extincin.
4- Cuando la oblig. se extingue por efecto del pago por consignacin.
INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO:
Son casos de prestacin imposible: cuando la oblig. es de dar cosa cierta y sta se pierde o se
destuye completamente, si hubo dolo o culpa del D le es imputable. (arts. 8889, 890, 892). Si la
oblig es de hacer o de no hacer y se hace fsicamente imposible, o si el D se resistiere a cumplir y
fuere necesario ejercer violencia fsica sobre su persona (629). Si el A ejecuta la oblig. por un 3
tambin se considera de incumplimiento absoluto. El A puede reclamar por los daos e intereses
compensatorios. Tambin los casos de cumplimiento defectuoso se consideran de inejecucin
absoluta.
El cumplimiento es irregular o defectuoso: el A no est en el deber de aceptar. El pago debe hacerse
s/ lo estipulado en cuanto al modo, tiempo y lugar (arts. 740-747-750).
En los casos de plazo esencial tambin hay inejecucin total porque el inters del A es un factor
decisivo en la constitucin de la oblig.
INIMPUTABILIDAD DE LA INEJECUCION:
No se puede imputar al D el incumplimiento en los casos de:
CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR: (tienen los mismos efectos)
Interrumpen el nexo causal y ubica la causa del dao fuera de la rbita de actuacin del D. se
extingue la oblig. porque hay imposibilidad de pago.

El caso fortuito es una circunstancia ajena al D, es algo extraordinario (514-513) que no pudo
preveerse o previsto no pudo evitarse. Tiene que ser un hecho que impida cumplir absolutamente
con la oblig.
En la fuerza mayor hay un elemento irresistible. ej caso de una guerra.
El D no responde siempre y cuando no huira culpa o dolo de su parte, y mientras no se encuentre en
estado de mora.
Elementos: son imprevisibles normalmente, son inevitables, el hecho se tiene que dar al momento
del cumplimiento, se tiene que dar despus de la formalizacin del contrato. Otro supuesto es:
TEORIA DE LA IMPREVISION: (1198)
Atribuye al D una facultad para demandar la extincin de la oblig. y su consiguiente liberacin sin
responsabilidad.
Ej. inflacin. Es una situacin anormal, imprevista. No hay una imposibilidad absoluta para cumplir
con la oblig. sino que para una de las partes la situacin se va a tornar muy onerosa y va a salir
perjudicada totalmente. La oblig. se puede cumplir.
En Roma el principio fue expuesto en casos particulares, el dcho cannico fue quien la introdujo
con la usura
Fundamento jurdico:
1- T. de la Presuposicin: Hay un presupuesto en el cual se da el acuerdo, es un clima que si
cambia afecta la voluntad de las partes al contratar.
2- T. de la Base del Negocio jurdico: Es la condicin implcita del acto jurdico que resultara
substancialmente modificado al cambiar las bases s/ las que se contrat. Entonces se aplica la T.de
la imprevisin.
3- T. del Equilibrio de las Prestaciones: Se basa en razones de equidad y usticia distributiva, se
busca la utilidad comn que dio origen a la celebracin y ejecucin del contrato.
4- T. del Abuso del Derecho: Cuando hay un ejercicio antifuncional del dcho, y se produce por una
causa asaroza el enriquecimiento del A y la ruina del D.
5- T. de la Buena Fe: No se puede imponer a una parte el cumplimiento de su obligacin cuando
han cambiado sustancialmente las condiciones en que el contrato se origin. (formacin,
interpretacin y ejecucin). Admitida esta teora en el art. 1198.
Es de aplicacin rigurosa y se da en las sig. circunstancias:
-El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor y debe provocar la excesiva
onerosidad de la prestacin debida. Esta queda al arbitio judicial.
La regla es el cumplimiento del contrato, la excepcin sera extinguir la oblig. por la T. de la
imprevisin.
Ambito de aplicacin:

1- Contratos bilaterales conmutativos: Los bilaterales son cuando las partes se oblig.
recprocamente. Los conmutativos son aquellos en donde desde su formacin determina
ciertamente cules son las ventajas y las prdidas para cada una de las partes. Ej. compraventa,
permuta, locacin, sociedad, etc.
2- Contratos unilaterales, onerosos y conmutativos: Unilateral, slo se oblig. una de las partes
(1138); Unilateral oneroso: cuando se obtiene una ventaja, ej. depsito y madato remunerados.
Oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no le es concedida sino por
una pretacin que ella le ha hecho o se obliga ha hacerle (1139). ej. los Contratos bilaterales.
3- Contratos Aleatorios: quedan sujetos a determinado riesgo que las partes asumen. Ej. juegos
lcitos, la apuesta, la renta vitalicia.
4- Contratos de Ejecucin Diferida o Continuada: Diferida son a plazo suspensivo. ej.compra en
cuotas. Continuada son de tracto sucesivo, perduran en el tiemposujetando al deudor a un
cumplimiento que se prolonga por un perodo durante el cual se reiteran las prestaciones, ej. el
precio de la locacin de cosas.
Efectos:
El D puede pedir la rescisin del contrato y su liberacin sin responsabilidad cunado no hubiese
culpa o dolo de su parte ni hubiese incurrido en mora (1198).
Si la parte perjudicada pide la rescisin, la otra parte puede impedir ese resultado si ofrece mejorar
equitativamente los efectos del contrato.
Rescisin: La oblig. queda extinguida sin responsa. para el D si la imprevisin obra como causa de
inimputabilidad. Solamente puede ser pedida por la parte perjudicada, no se puede pedir de oficio
por el juez.
Revisin: La parte beneficiada puede impedir la rescisin ofreciendo mejorar los efectos del
contrato (el juez puede equilibrar las prestaciones slo hasta el lmite ofrecido por la beneficiada).
2) DAO
DAO: Es invadir las facultades ajenas. Es un menoscabo al patrimonio de un tercero y el autor de
ese menoscabo debe un resarciemiento que ha de restablecer el patrimonio a su estado antorior. Este
deber de resarcir es la Resp.Civil.
El principio general es la "reparacin integral del dao".
No todas las consecuencias daosas del hecho son suceptibles de resarcimiento:
- A quienes se le puede reclamar?
1) Deben tener imputabilidad: (discernimiento, voluntad y libertad) EL menor de 10 aos y el
demente son inimputables. Los incapaces: (907) si el demente provoca el dao, falta el elemento de
imputabilidad, la reparacin esta fundada en la equidad (ej. loco millonario). No hay reparacin del
dao sino una compensacin de equidad.

2) No debe existir una causa de justificacin: son causas de justif. a- Estado de necesidad, b- La
legtima defensa, (que bien peligraba de producirse el hecho, que bien debi lesionar el autor de
hecho) c- Ejercicio de un derecho. Eximen la responsabilidad:
El consentimiento del damnificado: a- Tcito: es la aceptacin de riesgos, renuncia por anticipado
a reclamar una indemnizacin. ej
1- actos de altrusmo o abnegacin: Es el que ejecuta una persona que, en ausencia de toda oblig.
jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar espontneamente su vida, para prestar auxilio a otro.
2- participacin en una competencia riesgosa: ej. automovilismo, boxeo, ftbol y rugby. En
principio, si se observan los reglamentos del deporte, no hay resarcimiento. Si el hecho fue por un
exceso y se prueba la culpa, la vctima tiene derecho a reclamar una indemnizacin.
3- caso del transporte benvolo: El conductor, dueo o guardin del vehculo invita o consiente en
llevar (por cortesa o favor) a otra persona, sin que sta se encuentre obligada a efectuar retribucin
alguna. Podr reclamar en el terreno extracontrac-tual, debiendo probar la culpa del conductor.
b- Expreso: Por escrito se desiste de la accin y el derecho de reclamar. Tiene que ver con el tema
de las Clusulas de irresponsabilidad y la dispensa del dolo y de la culpa.
DAO RESARCIBLE:
Significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores
econmicos que lo componen (dao patrimonial) y tambin la lesin a los sentimien-tos, al honor o
a las afecciones legtimas (dao moral).
Diferencias:1- Naturaleza de los bienes afectados:
Patrimonial------- bienes materiales
Moral------------- bienes inmateriales
2- Consecuencias de las conductas antijurdicas:
Patrimonial---- no tiene que estar justificado

DAO PATRIMONIAL: Integrado por el dao emergente (perjuicio efectivamente sufrido) y el

lucro cesante (ganancia de la que fue privado el damnificado) (arts.1069-519).
REQUISITOS DEL DAO RESARCIBLE: (-Cundo un dao es suceptible de resarcimiento?)
1- Debe ser Cierto: la existencia del dao (actual o futuro) debe ser constatada. No se tiene en
cuenta el dao hipottico o eventual. Puede ser actual y determinado o futoro y determinable.
CHANCE:
-Es indemnizable la chance?
La prdida de una CHANCE, es un dao actual y cierto, por lo tanto indemnizable.
2- Subsistente al momento en que se reclama: No tiene que haber desaparecido al momento en
que se reclama. No tuvo que haber una indemnizacin previa. Excepcin: El asegurador puede

reclamar al responsable, lo pagado al asegurado, si el perjuicio hubiese desaparecido. (pago con

subrogacin).
3- Personal del que lo reclama: Debe ser propio del que lo reclama, puede ser directo o indirecto.
Directo: el acto lesivo recae s/ la persona o bs. del damnificado, que es a la vez vctima del hecho.
Indirecto: cuando el acto ataca los bs. o la persona de la vctima y se refleja en el patrimonio de
otro que resulta damnificado.
4- Inters Legtimo: Debe ser un inters jurdico, tutelado por la ley. No estn contemplados los
actos ilcitos.
DAOS EN LA ORBITA CONTRACTUAL:
1) DAO COMPENSATORIO Y MORATORIO:
Si el incumplimiento es:
Absoluto -- Dao Compensatorio -- indemnizacin por daos y perjuicios- sustituye la prestacin
originiaria.
Relativo -- Dao Moratorio -- se reclama por el incumpliemiento tardo. La indemniz. se acumula a
la oblig. original, es accesoria.
2) DAO INTRINSECO Y EXTRINSECO:
Intrnseco: se sufre s/ el mismo objeto de la prestacin.
Extrnseco: se sufre s/ alguna circunstancia fuera de la prestacin pero que la afecta.

3) DAO COMUN Y PROPIO:

-Comn: De acuerdo con las circunstancias lo sufre cualquier persona. Es siempre objeto de
reparacin.
-Propio: Es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares. Slo se
incluye en la reparacin si es conocido por el D. al momento de contraerse la oblig.
DAOS EN LA ORBITA EXTRACONTRACTUAL:
DAO DIRECTO E INDIRECTO:
-Directo: si la indemnizacin la reclama la vctima.
-Indirecto: si la indemnizacin la reclama otra persona distinta de la vctima que ha sufrido
perjuicio en un inters propio y legtimo. (1079).
DAOS EN AMBAS RESPONSABILIDADES: