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LOS LIMITES DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL- CRITICA A LA LABOR

INTERPRETATIVA DEL TC

Por: Elvis Armando Palma Tello.

Maestra de Derecho Constitucional- UNMSM
1. Introduccin.
El tema nace luego de la revisin de las sentencias del TC, del anlisis de las
sentencias que han generado comentario y opiniones encontradas, la pregunta que
subyace en la labor interpretativa del TC, cul es lmite del TC en su labor
interpretativa?, hasta donde puede alcanzar la labor interpretativa?, para ello
iniciare mi exposicin desde los inicios del estado liberal hasta el estado
constitucional de derecho.
Para comprender mejor este trabajo abordare la base o inicio del Tribunal
Constitucional, el desarrollo y papel que este tribunal ha logrado en el desarrollo de
su institucionalidad hasta la actualidad.
2. La labor del Juez en Roma, en el Estado Liberal y su papel en el Estado
Democrtico de Derecho.
2.1. La labor del Juez en Roma.
Es preciso mencionar la figura de los pretores en la Roma Republicana cuya
funcin principal como lo seala Padilla1era:
La Magistratura creada por la lex Licinia Sextia del 367 a. de J.C. Los
pretores tienen a su cargo la jurisdiccin civil, as pues, el praetor
urbanus administra la justicia entre los ciudadanos romanos. En 242 a.
de J.C. se instituye el praetor peregrinus, para los litigios en que una o
ambas partes eran extranjeras (peregrini). De ah que la actividad ms
importante del pretor es la iurisdictio, que consiste en la declaracin
de lo que es Derecho no en dictar sentencias (nfasis nuestro)
1 Gumesindo Padilla Sahagn, Derecho Romano, 4 edicin, Mc Graw Hill,
Mxico, 2008, Pg. 420.

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Resulta necesario recordar los inicios de la labor del Juez en el derecho

Romano, labor que consistida en declarar el derecho en la litis, si bien el papel
del pretor como magistrado premunido de la iurisdictio a diferencia del
arbiter2que solo precisaba las relacin de las partes, tena la labor de sealar el
derecho que corresponda y no necesariamente emita una sentencia, el termino
sentencia en el contexto del derecho romano tiene la siguiente significado3:
La palabra sentencia deriva del latn sentiendo, que equivale a
sintiendo (expresin volitiva y sentimental, por lo que el Juez debe
resolver sus conflictos conociendo la realidad de sus comunidad, a
travs de un contacto directo con ella
En el derecho romano la labor del Juez o Pretor, fue desarrollndose en el
sentido de ser un mero dictaminador a involucrarse ms en la Litis de all que se
requera que el juez emita su sentir, ello involucraba, el principio de
inmediacin4, entonces tenemos que el Juez no poda emitir su sentir (sentencia)
sin que previamente haya odo a las partes y merituado pruebas, existe pues una
relacin fundamental entre la decisin del juez y lo actuado en su presencia.

2.2. El Juez en el Estado Monrquico.

2El arbitrer no necesariamente estaba llamado a decidir una litis sino a

precisar una relacin entre las partes, que le pedan una determinacin vir
bonus. El arbitrer estaba entonces sujeto a lo que las partes en el negocio
que daba lugar al arbitraje hubieran previsto, en Crdenas Meja, Juan Pablo
El arbitraje en equidad Universitas, nm. 105, junio, 2003, pp. 347- 374
Pontificia Universidad Javeriana Bogot, Colombia.

3 Sentencia del TC Exp. 006-2009-PI/TC sobre proceso de inconstitucionalidad interpuesto por El Fiscal
de la Nacin contra diversos artculos de la Ley 29277, Ley de la carrera judicial.

4 MILLAR. Robert W. Los Principios Formativos del Procedimiento Civil. Buenos Aires. 1945. Pg.
169., El principio de inmediacin exige la relacin directa del juez con las partes y los elementos de
prueba que l debe valorar para formar su conviccin. Cuando existe un intermediario, como ocurre en el
proceso escrito, la conviccin del juez se forma bajo influjos de comunicacin preparada por un tercero,
lo que puede traducirse en aumento del margen de error en el entendimiento

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La labor el juez en el estado monrquico, autoritario, estuvo representada en la

figura del Rey Juez5:
Nadie poda decir, en efecto, que el soberano y el juez, en general,
antes de limitarse a aplicar las leyes podan usar la ratio decidendi en el
momento preciso de juzgar, a fin de justificar su prudente arbitrio
En la poca medieval el Juez no necesita dictar las razones o motivar la
sentencia toda vez que la facultad de juzgar era un atributo hasta divino delegado
por el soberano o rey.
A diferencia de lo que ocurra en Europa continental, en Inglaterra del S.
XVII se asomaba en las ideas liberales de Lock influenciado por Bacon, ideas
fundantes del nuevo estado que se conocera como estado liberal o de derecho y
luego estado constitucional de derecho.
En este contexto no debemos dejar de reconocer que desde la
magistratura tambin se produjeron intentonas reformistas como la famosa
sentencia del Chief Justice Edward Coke que a decir de Pablo Lucas Verdu 6
marca la relacin entre el Common Law y la Judicial Review:
As, en el caso del doctor Bonham afirm que muchas veces el common
law est por encima, sobre los actos del Parlamento y en ocasiones los
relega a una absoluta ineficacia. Coke proclam el derecho de los
tribunales a interpretar los acuerdos del Parlamento de acuerdo con el
common law

5 Antonio Marongiu , en Un Momento Tpico de la Monarqua Medieval: El Rey-Juez,

https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/2051398.pdf

6 Pablo Lucas Verdu, Estado de Derecho y Justicia Constitucional, Aspectos

Histricos, Ideolgicos y Normativos-Institucionales de su Interrelacin,
Revista de Estudios Polticos ( Nueva poca) Nm. 33, Mayo -Junio 1983,
Espaa.

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En el Common Law a diferencia del sistema Romano Germnico, el

desarrollo jurisprudencial fue ms amplio, donde los precedentes vienen a ser
una de las piedras angulares de dicho sistema, siendo la labor judicial de especial
trascendencia para limitar el poder del monarca.
2.3. La labor del Juez en el Estado Liberal
La revolucin burguesa, trae consigo el surgimiento del estado liberal en dicho
estado el papel del juez se circunscrib a ser un enunciador de la ley o como lo
define Montesquieu7:
Ahora bien, los jueces de la nacin no son, segn sabemos, sino la
boca por donde habla la ley, seres inanimados que no pueden moderar ni
su fuerza ni su rigor
En el estado liberal se priv al Juez la cualidad de discrecin, y de las
interpretaciones segn la formacin jurdica, toda vez que tal interpretacin solo
poda realizarla, aquel poder originario del constituyente, es decir el legislativo,
de all que la interpretacin de la ley solo poda efectuarla quien la dio.
Los lmites de la labor judicial en el estado liberal estaban
fundamentados en buena cuenta, en las consecuencias que trajo el poder
absoluto del monarca, el estado liberal vio en la ley el limite al poder del
soberano Juez, y para entonces el que el Juez solo pronuncie la ley era una
garanta, del principio de legalidad, ya que el juez no poda amparar sus decisin
sino solo en la ley.
Incluso este Estado llego a perseguir al Juez, con el tipo penal del
prevaricato, que sancionaba la conducta del juez amparada, fuera de los
parmetros de la ley, este tipo de sanciones marco la conducta del Juez,
limitndose a efectuar una labor exegtica, este lmite del Juez era una
salvaguarda configurado en el seno del estado liberal.
7 Montesquieu, trad. Siro Garca Del Mazo, El Espritu de las Leyes, Madrid 1906, pgs. 515.

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2.4. La entrada al Estado Constitucional de Derecho.

Como lo seala Durando8:
Despus de la Segunda Guerra Mundial y con el surgimiento de los
derechos fundamentales, la funcin judicial adquiere dimensiones
especiales en la consolidacin y proteccin de los derechos
fundamentales. Son analizados e interpretados en su validez no slo
formalmente, sino tambin en su dimensin sustancial esfera de lo
decidible y de lo indecible para el legislador. Surgen como lmites
En este contexto la labor del Juez se vuelve ms social, garantista,
protectora

de

los

derechos

fundamentales,

se

constituyeron

cortes

internacionales y regionales cuya funcin ser proteger, y respetar la plena

eficacia de los derechos fundamentales, en esta tarea los tribunales de derechos
fundamentales o tribunales constitucionales, fueron introduciendo nuevos
conceptos, principios, normas, que no se encontraban expresamente redactados
en el texto constitucional.
En esta tarea de proteccin de los derechos fundamentales los jueces
constitucionales,

tienen

las

herramientas

ms

poderosas

del

estado

constitucional: la interpretacin, la argumentacin, la ponderacin, y la teora de

los derechos fundamentales, que le da amplios mrgenes de actuacin, mrgenes
que en muchas oportunidades implican una intromisin en asuntos o
competencias, designadas a otros poderes del estado.
Si bien la labor interpretativa del juez es una de las actividades
principales, las preguntas que subyacen son: cul es el lmite de esta labor?, Se
puede establecer lmites a la interpretacin?, puede controlarse efectivamente al
8 Gerardo Durango Alvarez, Estado Democrtico de Derecho - Estado Constitucional de Derecho
Tensin entre el desarrollo y garanta de los derechos fundamentales?, Revista de Derecho, Nm. 28
Dic-2007, pp 88-111, Universidad del Norte Barranquilla Colombia

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Tribunal Constitucional?, la respuesta que resultante es que el limitar la

interpretacin o la labor del TC, resultara un retroceso al estado liberal, donde el
juez fue maniatado.
Abraham Lincoln en su discurso de toma de mando como presidente de
los Estados Unidos, el 4 de marzo de 1861: avizoraba el desborde de la labor de
la Corte Suprema, y la intromisin en asuntos fuera de su competencia l dijo:
"Si la poltica del Gobierno sobre las decisiones vitales que afectan a
todo el pueblo va a ser fijada irrevocablemente por decisiones de la
corte suprema, en el instante en que as se hace en litigios ordinarios
entre partes en acciones, personales, el pueblo habr dejado de ser su
propio amo, al renunciar prcticamente a su gobierno para dejarlo en
manos de ese eminente tribunal
No debemos olvidar que es pues a travs de la labor judicial que se han
establecido importantes bases para el constitucionalismo, por ejemplo:

Marbury Vs Madison, sentencia emblemtica mediante la cual el Juez

Marshall decide nulificar

una norma por hallarla contraria a la

constitucin, por el que dictar el Write Mandamus, contra Madison no se

justificaba desde la constitucin, el mismo Marshall seala: "lo ms
importante que ese poder de interpretar la ley y por consecuencia de
declarar la invalidez de una ley cuando es de la verdadera esencia del
deber constitucional"9

El control de convencionalidad, concepto creado por la CIDH en el Caso

Almonacid Arellano y otros Vs. Chile. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 26 de septiembre de 2006, en el
punto 124 se estableci:
La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn
sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las

9 Clemente Valds s. Marbury Vs Madison. un ensayo sobre el origen del poder de los jueces en los
Estados Unidos", Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional, N 4, 2005, pags.313-345

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disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un

Estado ha ratificado un tratado internacional como la Convencin
Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn
sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las
disposiciones de la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin
de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de
efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una
especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas
internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en
cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del
mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la
Convencin Americana.10
Para la CIDH, la labor de los jueces no debe resumirse en aplicar la ley local o
en otras palabras la labor judicial trasunta el mbito de aplicacin de la ley local
prefiriendo la norma internacional en especial l Convencin Interamericana de
Derechos Humanos.
Hasta

aqu tenemos que en el desarrollo del Estado tal como lo

conocemos hoy, la funcin del juez ha sufrido una evolucin, cada vez con
mayores atribuciones, lo que supone intromisiones en mbitos

sin

competencias, constituciones.
Esta intromisin injustificada naci en la teora marxista del uso
alternativo del derecho, la misma intenta revindicar la labor del derecho como
instrumento de parmetro o limitador del poder.

2.5. El Uso Alternativo del Derecho.

10 Control de Convencionalidad, Cuadernillo de la Jurisprudencia de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos N 17, www.corteidh.or.cr/sitios/libros/todos/docs/controlconvencionalidad8.pdf.

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Nueva tenemos el aporte de las cortes en la teora que se ha denominado El Uso

Alternativo del Derecho que significo en buena cuenta utilizar el derecho desde
una cosmovisin marxista, como lo seala Laso11:
Con la denominacin de Teora sobre el uso alternativo del Derecho
es conocida una teora jurdica marxista que surgi en Italia en la
dcada del 70 del siglo XX. Poco despus se ha extendido por el
Occidente europeo y asimismo lo est haciendo actualmente por Brasil y
la Repblica Argentina. Su denominacin se deriva del hecho de que el
Derecho se ha utilizado tradicionalmente al servicio de las clases
dominantes y de que ahora se tratara de usarlo al servicio de las clases
subalternas. En ese sentido sus conceptos y terminologa es deudora de
la aportacin terica de Antonio Gramsci.
Si bien con la teora denominada el uso alternativo del derecho que
propicio un activismo judicial, que ms se pareca a una revolucin desde la
judicatura, segn lo seala Garca12:
Los jueces italianos hicieron una revolucin en silencio aprovechndose
de su papel, en contra de un estado autoritario y se valieron del
razonamiento jurdico a partir de los conceptos constitucionales que se
encontraban en la propia constitucin, dejando de lado el valor
meramente declaratorio de los principios constitucionales, por un valor
efectivo y aplicable a los casos concretos, en buena cuenta se utiliz
aquellos valores democrticos constitucionales que llevaron al poder a
los gobernantes, en contra de los propios gobernantes.
El uso alternativo del derecho significo en buena cuenta aplicar la
constitucin italiana como norma jurdica y no como una norma de contenido

11 Jos Mara Laso Prieto, La Teora del uso Alternativo del Derecho, El Catoblepas, Num.67,
septiembre 2007, pg. 6, http://www.nodulo.org/ec/2007/n067p06.htm.

12 Juan Antonio Garca Amado, Charla realizada por la Facultad de Derecho de la Universidad Alberto Hurtado,
Colombia Set 2010, conferencia disponible en Https://www.youtube.com/watch?v=VeDrNPcmT_I

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poltico, meramente enunciativo o aspiracional, de all que la importancia de la

independencia de los jueces sea real y no enunciativa.
Entonces tenemos que en el estado democrtico de derecho la
independencia judicial revista vital importancia, sin embargo el Juez
constitucional

bajo el amparo de su independencia, no puede invadir

competencias que no le corresponden, por ejemplo actuar como legislador, o

como ejecutivo, al momento de resolver las causas. Este hecho el de actuar como
legislador valindose de sentencias interpretativas resultan ser una de las
principales crticas de su labor.
3. Principales crticas al Tribunal Constitucional Peruano.
Reconocidos juristas en el medio local han escrito sobre el mismo tema en cuestin,
por ejemplo, Domingo Garca Belaunde13,Edwin Figueroa Gutarra14, entre otros,
ambos coinciden en que las criticar al TC se centran en las sentencia interpretativas
mediante las cuales el TC, modifica la norma sujeta a control a travs de una
revisin desde la constitucin, en esta modificacin el TC puede anular
completamente la ley, con la consecuencia de la expulsin, anular parcialmente,
insertar contenido normativo, o llenar el vaco o laguna, este tipo de sentencias son
denominadas manipulativas15.
Desde la experiencia comparada tenemos la experiencia italiana, alemana y espaola
en el uso de esta clase de sentencias, Eguiguren16 sostiene:
A la luz de la experiencia comparada, en especial de la italiana, se puede
verificar el gran abanico de posibilidades y matices de la accin interpretativa
13 Domingo Garca Belaunde en Carpizo Jorge, el Tribunal Constitucional y
sus lmites, Grijley,Lima 2009, Pg. 136
14 Edwin Figueroa Gutarra Limites a la Justicia Constitucional, en
Academia de la magistratura, 2011, Lima.
15 Jos Francisco Eguiguren Praeli, Las Sentencias Interpretativas o Manipulativas Y su
Utilizacin Por el Tribunal Constitucional Peruano, Anuario de Derecho Constitucional
Latinoamericano, Ao XXI, Bogot, 2015
16 p. Cit.

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de los tribunales constitucionales. As, el tribunal, adems de actuar como

legislador negativo, podr proponer directa o indirectamenteuna
determinada interpretacin del texto constitucional, lo que viene precedido de la
eleccin que realice de todas las normas implcitas que del texto de la
disposicin se desprendan, eleccin que est determinada

por aquella

interpretacin acorde con la Constitucin.

La labor jurisdiccional, que es proclive a la crtica es aquella en la que el TC
acta, ms all de la labor de legislador negativo, trasuntando la funcin del
legislativo, al emitir normas o introducir sentidos interpretativos. Para Garca
Amado17, Los Tribunales Constituciones deben mantener el principio democrtico
de la separacin de poderes
3.1. Tipos de sentencias Manipulativas.
3.1.1. Sentencias de desestimacin.
Son aquellas en las que el Tribunal declara la ilegitimidad de la norma
analizada pero desestima la demanda al sustentar una interpretacin de la
ley que la adecua al texto constitucional. Este tipo de sentencias ha dado
lugar a grandes debates en torno a su eficacia jurdica. As Cappelletti
sostuvo que se trata de una suerte de sentencias condicionales, puesto
que la decisin desestimatoria est subordinada a que la
interpretacin de la norma en cuestin que hagan los jueces o autoridades
se realice conforme a los principios constitucionales fijados por el TC,
mientras que una interpretacin contraria sera condenada y debe quedar
excluida18
3.1.2. Sentencias sustitutivas.
Son

aquellas

donde

el

tribunal,

adems

de

declarar

la

inconstitucionalidad de la ley cuestionada y de las normas no escritas

deducibles del texto, se pronuncia indicando la regla que debe de
17 Op CIT.
18 Citado por Pizzorusso, Alessandro, Las sentencias manipulativas del Tribunal Constitucional
italiano, El Tribunal Constitucional, vol. I, p. 284

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sustituirla a fin de hacer conforme dicho texto a la Constitucin. Las

crticas que ha formulado la doctrina al respecto, son similares a las
surgidas con ocasin a las sentencias aditivas,

3.1.3. Sentencias manipulativas en sentido amplio.

Cabe tambin mencionar las sentencias manipulativas fundadas en la
eleccin entre dos interpretaciones alternativas de un mismo texto. Nos
hallamos, en este caso, ante una norma cuyo texto ofrece dos
interpretaciones, de las cuales el tribunal expulsar aqulla con contenido
contrario a la norma constitucional. Segn explica Favoreu, la sentencia
separa dos interpretaciones del mismo texto, con el fin de expulsar una
de ellas del sistema jurdico, con efecto obligatorio. La diferencia con
las tcnicas alemana, de la interpretacin conforme (a la Constitucin) y
francesa, de la interpretacin neutralizadora, es que aqu la condena de
la interpretacin excluida figura en la parte dispositiva19 de la sentencia
3.1.4. Sentencias delegacin
Por su parte las sentencias-delegacin, a la par de declarar la
inconstitucionalidad de una ley, se pronuncian con relacin a los
principios que deber respetar la nueva ley en orden a guardar coherencia
con el texto constitucional. La denominacin que se les ha dado, se debe
a la similitud que guardan con las leyes de delegacin que expide el
parlamento, las mismas que indican principios y criterios que se deben
respetar en la elaboracin del texto de la norma cuya creacin se
encomienda al gobierno. Se suele sealar como ejemplo de estas
sentencias, aquella que declar la inconstitucionalidad de la regulacin
legislativa del monopolio pblico de las transmisiones radiofnicas y
televisivas, la cual estableca posteriormente adicionalmente los
principios y criterios que la nueva regulacin que mantuviera dicho

19 Favoreu, Louis, Los tribunales constitucionales, Barcelona, Ariel, 1994, p. 76.

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monopolio deba respetar a fin de resultar compatible con el texto

constitucional20
3.1.5. Sentencias aditivas o acumulativas
Son aquellas que tienen lugar como resultado del examen que realiza el
Tribunal Constitucional de una norma cuya redaccin cuenta con un
contenido normativo menor del exigible constitucionalmente. Como
seala Javier Vecina21, la oposicin con la Constitucin no resulta, por
tanto, de lo que el precepto dice, sino de lo que no dice, de una omisin
relativa o parcial del legislador, y aqu radica precisamente el problema
que suscita el restablecimiento del orden constitucional perturbado en
estos supuestos Su utilizacin ha tenido lugar mayormente en aquellos
casos en los que el tribunal tuvo bajo anlisis normas que lesionaban el
principio de igualdad, al omitir sin fundamento objetivo que lo justifique
dentro de la regulacin de ciertos supuestos normativos, casos idnticos
que merecan el mismo tratamiento.
En resumen el uso de las sentencias manipulativas, se sustenta en el hecho de
evitar expulsar las normas del ordenamiento jurdico, a fin de reducir los efectos de
la derogacin de lay, no solo este tipo de sentencias son utilizadas por el TC para
revisar la constitucionalidad de la ley, sino tambin cuenta con principios de
interpretacin constitucional tales como el principio interpretacin conforme a la
Constitucin. Permite salvar una posible inconstitucionalidad de la ley y
mantener su vigencia, a condicin que el Tribunal encuentre un sentido de
interpretacin de la misma que la haga compatible con el texto constitucional,
sentido que se volver obligatorio. Empero, el Tribunal Constitucional tiene la
posibilidad de dictar las denominadas sentencias de mera inconstitucionalidad o
de inconstitucionalidad simple, que contienen en su parte dispositiva una
declaracin de incompatibilidad de la ley con la Constitucin, sin que a ella se una
otra de nulidad de la norma cuestionada.
20 Pizzorusso, Alessandro, op. cit., nota 5, p. 293.
21 Vecina Cifuentes, Javier, p. 479.

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4. Sentencias del Tribunal Constitucional que transgreden derechos fundamentas

y valores constituciones.
4.1.1. Caso UPC.
En el Exp 2053-2013-PA/TC, las universidades privadas UPC y UPN, el
TC sealo: En cuanto al fondo del asunto, las universidades alegan que
la Ley N 29766 vulnera sus derechos de propiedad y a la seguridad
jurdica en cuanto dispone, retroactivamente, la caducidad del crdito
tributario por reinversin que se estableci para el caso de las
universidades privadas lucrativas22,
Si bien el caso se resuelve efectuando una interpretacin de la norma de
carcter tributario y de formalidad de produccin normativa, como lo
seala el TC:
27 Conviene entonces tener presente que la ley 29766, an
cuando comienza con la palabra "precsese", no brinda en realidad
precisin alguna, limitndose a introducir, retroactivamente, un
plazo especfico y que no haba sido dispuesto previamente para
la caducidad de los beneficios tributarios aplicables a las
universidades privadas, beneficio que se encontraba vigente como
ya ha sido mencionado antes.
33 Este Tribunal entiende, conforme a lo sustentado, que el
legislador no poda, dentro del marco constitucional vigente,
disponer la caducidad retroactiva del crdito por reinversin
aplicable a las universidades privadas.
Lo cuestionable de esta sentencia es los efectos que tiene, es decir, con
esta sentencia las mencionadas universidades dejan de pagar ms de 70
millones de soles al estado, ya que la interpretacin que efectu el TC de
las normas en cuestin se desprendi que las normas que otorgaban
22 Punto 14 del Exp. 2530-2013-PA/TC

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crdito hasta por un 30 % no fueron efectivamente derogadas, por una

falta de tecnicismo legal, regla que seala cuales son los requisitos para
dictar normas que modifiquen situaciones jurdicas pre existentes, o que
se originaron con la norma que se intenta reformar, las normas que
interpretan el sentido de una norma anterior son denominadas normas
Interpretativas 23 estos son los criterios:
Primero, debe referirse expresamente a una norma legal
anterior.
Segundo, debe fijar el sentido de dicha norma anterior
enunciando uno de los mltiples significados plausibles de la
norma interpretada, el cual pasa, por decisin del propio
legislador, a ser el significado autntico que excluye las dems
interpretaciones de la norma anterior.
Tercero, no debe agregarle a la norma interpretada un contenido
que no estuviera comprendido dentro de su mbito material
Si los criterios antes mencionados no se cumplen la consecuencia es que
la norma no sea considerada como interpretativa, sino como innovativa,
por lo que no tendra efectos retroactivos.
4.1.2. Caso Huatuco Huatuco24.
La sentencia en mencin estableci los siguientes sentidos normativos,
relacionados con la carrera administrativa:
a) En el sector pblico no podr ordenarse la incorporacin o
reposicin a tiempo indeterminado de los trabajadores despedidos
en los casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato
temporal o del contrato civil, por cuanto la incorporacin o
reposicin a la Administracin Pblica solo procede cuando el
ingreso del trabajador se haya realizado mediante concurso
23 Las normas interpretativas son aquellas que declaran o fijan el sentido de una norma dictada
con anterioridad y se reconocen porque, al promulgarlas el Legislador, generalmente, utiliza
palabras como interprtese, aclrese o precsese. El objetivo de una norma interpretativa
es eliminar la ambigedad que produce una determinada norma en el ordenamiento jurdico.
As, ambas normas la interpretada y la interpretativa estn referidas a la misma regulacin;
por consiguiente, la norma interpretativa debe regir desde la entrada en vigencia de la norma
interpretada. Exp.006-2002-AI/ TC.
24 Exp 05057-2013-PA/T

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pblico y abierto para una plaza presupuestada, vacante de

duracin indeterminada. Esta regla es de aplicacin inmediata y
no alcanza al sector privado.

b) Las entidades estatales deben imponer las sanciones que

correspondan a aquellos funcionarios y/o servidores que tuvieron
responsabilidad en la elaboracin del contrato temporal que fue
declarado desnaturalizado en un proceso judicial.
c) El supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no
pueda ser reincorporado por no haber ingresado por concurso
pblico de mritos para una plaza presupuestada, vacante, de
duracin indeterminada, el juez reconducir el proceso a la va
d)

ordinaria laboral para que la parte

Las demandas presentadas luego de su publicacin y que no
acrediten el presupuesto de haber ingresado por concurso pblico
de mritos a la Administracin Pblica para una plaza
presupuestada y vacante a plazo indeterminado, debern ser
declaradas improcedentes, sin que opere la reconduccin del
proceso.

Las principales crticas a esta sentencia radican, en los siguientes

argumentos25:
a) Resulta contraria a la lnea jurisprudencial garantista, adoptada
por el TC, que prefiri amparar las demandas de amparo similares
y optar por la reposicin antes de la expulsin.
b) Convalida un eventual accionar abusivo, lesivo e irresponsable
del Estado en la contratacin pblica laboral, perjudicando
injustamente al trabajador y desconociendo las garantas mnimas
previstas en el artculo 8 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos, sin tener en cuenta las graves consecuencias
socioeconmicas para las personas despedidas y sus familiares y
25 La mayora de estas crticas las formula el magistrado Blume Fortini, Exp
1407-2013-PA/TC

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dependientes, tales como la prdida de ingresos y la disminucin

del patrn de vida, contrariando la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos sentada en el Caso Baena
Ricardo y otros vs. Panam sobre los despidos efectuados sin
respetar las garantas mnimas.
c) Tiene un sentido reglamentista, punitivo y draconiano que hace
nfasis en la sancin y penalizacin de los funcionarios y
d)

trabajadores encargados de la contratacin pblica.

Desnaturaliza el sentido de la figura del precedente
constitucional vinculante, no responde mnimamente al concepto
de lo que debe entenderse por precedente constitucional
vinculante ni respeta las premisas bsicas que se exigen para su

aprobacin.
5. Principios y valores que limitan al Tribunal constitucional.
Segn el mismo TC en el caso Tineo Cabrera26 ha sealado que:
En un Estado Constitucional de Derecho no existen (ni pueden auspiciarse)
zonas exentas de control constitucional, ms all de aquellas que la propia
Constitucin pueda haber establecido con carcter excepcional.
En la propia configuracin del estado Constitucional, no pueden existir, poderes,
instituciones, sectores, asociaciones, gremios, etc., donde la facultad de revisin de
sus actos que exceptuada, y esto incluye al propio TC, mxime si es la ltima
instancia que cierra o agota los recursos internos para acceder a la justicia
supranacional.
Si bien como se ha dicho la legitimidad o la institucionalidad queda relegada en
sus propias sentencias, podemos decir que existen principios y valores que el TC
tiene que respetar, como una suerte de auto limitacin, a continuacin algunos
principios desarrollados por el propio TC, que permiten fijar una suerte de auto
limitacin.
5.1. Principio de correccin funcional.

26 EXP. N. 1230-2002-HC/TC

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El principio de correccin funcional27: Este principio exige al juez

constitucional que, al realizar su labor de interpretacin, no desvirte las
funciones y competencias que el Constituyente ha asignado a cada uno de
los rganos constitucionales, de modo tal que el equilibrio inherente al
Estado Constitucional, como presupuesto del respeto de los derechos
fundamentales, se encuentre plenamente garantizado.
5.2. Principio de Auto definise.
La doctrina constitucional refiere que el self restraint constituye la propuesta de
auto lmites del Tribunal Constitucional. Jorge Carpizo 28nos brinda la siguiente
reflexin: Ms all de los lmites que el Tribunal (Constitucional) tiene como
cualquier rgano de poder, resulta muy importante que sepa auto limitarse, es
decir, el self-restraint, que el activismo judicial no sea desbordado, que aplique
con prudencia las tcnicas de la interpretacin constitucional, que jams
pretenda usurpar funciones que la Constitucin atribuye a otros rganos, que
siempre tenga presente que est interpretando la Constitucin, no creando una
filosofa o moral constitucionales.
Desde el punto de vista del profesor mexicano, la propuesta que el seala tiene
que ver con una propuesta de carcter moral, toda vez que al momento de
resolver el primer nivel de seguridad exigido a los jueces es el de la
inmediacin, el ingresar al proceso de manera que pueda sentir a las partes,
escucharlas. El siguiente nivel lo marca el anlisis y valoracin de las pruebas
de forma objetiva, el siguiente grado de seguridad se encuentra en la motivacin
de sus propias sentencias, tanto interna como externa y finalmente el nivel
moral que si bien es un elemento subjetivo, puede volverse aceptable o no para
una sociedad, este elemento subjetivo es tan valorado en la comunidad judicial
norteamericana que se espera un comportamiento acorde con tan grande
funcin.
5.3. Principio de predictibilidad.
En muchas de sus sentencias el TC ha sealado que el principio de
predictibilidad tiene relacin directa con el principio de interdiccin a la
27 Caso Lizana Puelles, EXP. N. 5854-2005-PA/TC
28 Jorge Carpizo Op Cit.

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arbitrariedad y con el principio de seguridad jurdica, tambin seala que este

principio impone a la administracin el deber de brindar informacin veraz:
Asimismo de acuerdo con el principio de predictibilidad, las entidades
de la administracin pblica deben brindar a los administrados
informacin veraz, completa y confiable sobre cada trmite de modo tal
que puedan tener conciencia certera sobre su resultado final. Estos
principios se encuentran regulados en los incisos 1.12 y 1.15 del Artculo
IV de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N. 27444, y
constituyen una expresin del principio constitucional de interdiccin de
la arbitrariedad y del deber de transparencia de las entidades pblicas
en atencin a las garantas inherentes al debido proceso al cual tienen
derecho las personas29
Este principio tiene dos dimensiones por un lado implica el conocimiento del
administrado de

cmo se

resolver la administracin conforme a sus

decisiones o lneas jurisprudencias, y por otro lado el deber de ser transparente

remitiendo informacin veraz y confiable.
En este sentido cuan se somete una causa al TC, se espera que este resuelva
respetando sus propias resoluciones, el quebrantamiento de este principio se da
cuando el TC decide emitir, incluso como precedentes nuevas lneas
jurisprudenciales, desnaturalizando y mal utilizando la figura del precedente tal
como lo seala Garca Belaunde30:
Lamentablemente, el Tribunal Constitucional peruano ha adoptado
una versin totalmente distinta y en veces hasta contraria- a la
institucin originaria y ha creado con un puro voluntarismo una cadena
de precedentes elaborados de un solo plumazo...
Tenemos que el TC se vuelve violador de los propios principio que proclama
defender y respetar, la pregunta que nace de esta reflexin es es posible que el
29 EXP. N. 04012-2009-PHD/TC
30 GARCA BELAUNDE, Domingo. "El precedente vinculante y su revocatoria por parte delTribunal
Constitucional (a propsito del caso Pro vas Nacional)." Disponible en:
http://www.uss.edu. pe/uss/nevistasVirtuales/ssias/ssia s2/pdf/GARCIABELAUNDEpdf

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TC pueda utilizar un precedente con la intensin de crear sentidos normativos o

interpretativos donde no haya duda o laguna que llenar?
5.4. Principio de seguridad jurdica.
El estado constitucional est conformado por una serie de principios y valores
que son sus piedras angulares, sobre los que se sostiene la sociedad, el principio
de seguridad jurdica aparece como limitador de la funcin pblica, en el sentido
de que se espera del estado un comportamiento que aleje la incertidumbre, este
principio ha sido estudiado de forma prolija por el profesor brasileo Humberto
vila31:
La seguridad jurdica es sobre todo y antes que nada una radical
necesidad antropolgica humana y el " Saber a qu atenerse " es el
elemento constitutivo de la aspiracin individual y social a la seguridad;
raz comn de sus distintas manifestaciones en la vida y fundamento de
su razn como valor jurdico...La seguridad se convierte en asunto
cuando la inseguridad se extiende. Y cuando ms insegura son las
circunstancias en la Modernidad mayores son las expectativas de la
seguridad de los hombres
Importante reflexin la que efecta el profesor al sealar que el principio de
seguridad cobra su valor cuando la inseguridad se envuelve a la sociedad, se
puede afirmar, tambin que este principio trata de garantizar la continuidad del
estado democrtico de derecho otorgando al individuo la una expectativa
razonable sobre cul ser el actuar del estado en una situacin dada, en ese
sentido el TC ha sealado lo siguiente sobre el principio de seguridad jurdica:
El principio de la seguridad jurdica forma parte consubstancial del
Estado Constitucional de Derecho. La predictibilidad de las conductas
(en especial, las de los poderes pblicos) frente a los supuestos
previamente determinados por el Derecho, es la garanta que informa a
todo el ordenamiento jurdico y que consolida la interdiccin de la
31 Humberto vila Teora de la Seguridad Jurdica, Marcial Pons, Madrid,
2012.

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arbitrariedad. , la seguridad jurdica supone "la expectativa

razonablemente fundada del ciudadano en cul ha de ser la actuacin
del poder en aplicacin del Derecho. principio in comento no slo
supone la absoluta pasividad de los poderes pblicos, en tanto no se
presenten los supuestos legales que les permitan incidir en la realidad
jurdica de los ciudadanos, sino que exige de ellos la inmediata
intervencin ante las ilegales perturbaciones de las situaciones
jurdicas, mediante la "predecible" reaccin, sea para garantizar la
permanencia

del statu

quo,

porque

as

el

Derecho

lo

tena

preestablecido, o, en su caso, para dar lugar a las debidas

modificaciones, si tal fue el sentido de la previsin legal.
Desde sus propias sentencias el TC ha convertido a la Constitucin, en un
instrumento legal capaz de irradiar todos sus efectos en el Estado, en esta labor
el TC ha aadido y perfeccionando el contenido de los valores de la
Constitucin, en esta importante labor este tribunal no puede dejar de
autorregularse, cumpliendo el mismo sus propios postulados y principios.
6. Conclusiones.
6.1. Si bien el ttulo del presente trabajo, intenta establecer los lmites del TC, y
criticar su labor, podemos observar que a lo largo de este trabajo se muestran
ms razones para mantener inamovible e intocable la labor del TC, por la
trascendencia a lo largo de la historia de la labor judicial, podemos concluir que
una garanta del control del poder es tener jueces que gozan de plena
independencia, no sometidos a presiones de todas clases, sobre todo poltica.
No obstante no podemos dejar de mirar la labor del TC desde los principios que
sostienen del estado democrtico que impone lmites a todos los poderes del
estado, debemos sealar que las competencias y atribuciones de los poderes ya
estn limitados y establecidos en la decisin del constituyente originario, por
tanto no se puede utilizar la interpretacin jurdica para auto atribuirse
competencias.
La auto atribucin implica la transgresin de los principios antes sealados, ya
que se espera que el legislador legisle, el ejecutivo lleve a cabo las polticas

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generales en beneficio del estado y no se espera que el juez se convierta en

legislativo o ejecutivo.
6.2. Se puede dar una respuesta somera en el sentido de que si se puede limitar al
TC a travs

de los instrumentos normativos, como el Proyecto de Ley

14321/2005 32de fecha 20 de enero de 2006, que tena como propsito limitar la
labor del TC de como legislador negativo, asimismo el proyecto de ley
00661/2016-CR, amparado por los conceptos aqu esbozados intenta limitar la
emisin precedentes, con el requisito de emitir 5 votos conformes.
Debo decir que recurrir a la ley para disminuir los lmites del TC no resulta ser
del todo congruente ya que violara el principio de autodeterminacin que goza
el TC.
6.3. Considero que si existe un control y por tanto un lmite de las sentencias del
TC y no se encuentra en el campo normativo sino ms bien en el campo
poltico, ya que sera la propia presin poltica la que limitara la labor del TC,
por ejemplo: El precedente Huatuco fue duramente cuestionado, ya que impeda
a cualquier trabajador del estado el reingreso sino por concurso, plaza
presupuestada y vigente, sin embargo en una sentencia posterior 33 ello obligo a
que el TC corrigiera el sentido de su precedente sealando que los trabajadores
obreros de las municipalidades, los contratos CAS, el personal de confianza,
empresas del estado no forman parte de la carrera publica administrativa,
ampliando as el sentido del precedente.
Por ello se sostiene que es la presin poltica la que permite el lmite del TC.

32 Proyecto de ley presentado por Antero Flores Araoz, el mismo que no

prspero y se encuentra actualmente en la comisin de Constitucin y
Reglamento.
33 06681-2013-AA/ TC