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Basta observar el contexto poltico y econmico den el cual los estadistas Ral
Alfonsn y Jos Sarney,2 impulsaron las reuniones y declaraciones que condujo a
la suscripcin del Tratado de Asuncin,3 para constatar que uno de los objetivos
fundamentales ha sido buscar consolidar la democracia y la estabilidad en la regin,4
de all que la invitacin a Paraguay y Uruguay fuera parte de este de este objetivo que
sigue siendo hoy una de las razones ms importantes para justificar al MERCOSUR.
Al momento de la decisin poltica de crear el MERCOSUR, la
democratizacin regional, no era un hecho aislado o particular de la regin, sino
una corriente o una verdadera ola democratizadora de nivel mundial,5 producto de
En el ao 1985 con la Declaracin de Foz de Iguaz fue creada una Comisin Mixta de
Alto Nivel para la integracin entre Argentina y Brasil y en 1990 suscribieron y registraron
en ALADI un Acuerdo de Complementacin Econmica, en el que sistematizaron y profundizaron los acuerdos comerciales bilaterales prexistentes. En ese mismo ao, representantes de ambos pases se reunieron con autoridades de Uruguay y Paraguay, que haban
iniciado un proceso de democratizacin y para conformar una integracin ms amplio, lo
que se produjo en breve tiempo con la firma del Tratado de Asuncin al ao siguiente.
3
El Tratado de Asuncin que crea el Mercado Comn del Sur MERCOSUR, fue suscrito
el 26 de marzo de 1991 y est en vigencia desde el 29 de noviembre de 1991.
4
Los Presidentes Carlos Menem (Argentina) y Fernando Collor de Melo (Brasil) suscribieron, el da 6 de julio de 1990 el Acta de Buenos Aires en la que definieron el objetivo de
Establecer un Mercado Comn entre la Repblica Argentina y la Repblica Federativa de
Brasil, el que deber encontrarse definitivamente conformado el 31 de diciembre de 1994,
el anexo del Acta de Buenos Aires, contiene las bases que luego plasmaron el sistema de
reduccin arancelaria aplicados a la primera etapa de la integracin del MERCOSUR que
integrara al proyecto a Paraguay y Uruguay.
5
Estos cambios se realizan de un modo profundo en Europa Oriental Cuando la Unin
Sovitica acepta, la llegada al poder de no comunistas en Polonia, en 1989, posteriormente,
la ola de democratizacin avanzara sobre Europa Oriental: Hungra en septiembre, Alemania Oriental en octubre, Checoslovaquia y Bulgaria en noviembre, Rumania en diciembre.
(Samuel P. Huntington La Tercera Ola. La democratizacin a fines del Siglo XX, opus
cit.). Luego, la cada del muro de Berln el acto simblico ms visible, constituy un acontecimiento inesperado e impredecible para el analista ms agudo porque condujo aceleradamente a la reunificacin Alemana que pocos esperaban sucediera en este siglo. Entre julio
y agosto de 1989 ya era incontenible la marea humana que hua hacia Alemania Occidental
que se convirti en una manifestacin popular que termin en el derrumbamiento del muro
de Berln, tras lo cual se produjo el derrumbe del Gobierno en Alemania Oriental. Producida
la desarticulacin de Alemania del Este se sucedieron sin solucin de continuidad la cada de
los gobiernos comunistas en Checoslovaquia, Bulgaria y Rumania y en prcticamente todos
los pases de Europa del Este se llamaron a elecciones relativamente libres. A estos hechos
polticos de gran impacto internacional siguieron otros no menos relevantes, como el desmantelamiento de la Unin de las Repblicas Socialistas Soviticas URSS, poniendo fin
abruptamente a la guerra fra. Estos acontecimientos de fuerte contenido poltico e histrico
y de fuerte repercusin econmica, sorprendieron al mundo a pesar de que la perestroika de
Mijail Gorvachov ya sealaba la gran apertura que permiti la eleccin democrtica de Boris
Yeltsin. Vase: MERCOSUR, Integracin y Derecho. Roberto Ruiz Daz Labrano, Ediciones Ciudad Buenos Aires e Intercontinental Editora, Buenos Aires, 1998.
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Las Partes Contratantes del GATT (General Agreement on Tariffs and Trade - Acuerdo General de Tarifas y Comercio}, el 28 de noviembre de 1979, decidieron otorgar un
trato diferenciado y ms favorable, reciprocidad y mayor participacin de los pases
en desarrollo, mediante la clusula de habilitacin; permitiendo otorgar preferencias
arancelarias, y en las condiciones que pueden establecerse, preferencias no arancelarias,
en concesiones otorgadas mutuamente por pases en desarrollo en el marco de acuerdos
comerciales generales o regionales, de acuerdo con lo establecido en el apartado c) del
prrafo 2 de la clusula. En base a dicha clusula de habilitacin, ALADI se constituy
en rea de integracin regional (clusula novena del prembulo del Tratado de Montevideo 1980). La clusula de habilitacin es resultado de la Ronda Tokio y ubica el trato
discriminatorio en favor de los pases en desarrollo dentro del contexto del GATT, cuyo
basamento es el principio de la clusula de la nacin ms favorecida dispuesta en el artculo I del GATT. La no reciprocidad permite que los pases desarrollados confieran un tratamiento especial y diferenciado en favor de los pases en desarrollo, mediante concesiones
especiales o simplemente tomen nota de que un grupo regional de esos pases ha decidido
establecer un sistema de comercio preferencial; desvindose de la aplicacin incondicional de la clusula de ms favor del GATT a fin de otorgar un tratamiento diferenciado y
ms favorable a los pases en desarrollo.
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no aportan absolutamente nada, por el contrario son voces intiles que conducen
innecesariamente a la desvalorizacin de un gran proyecto, a estar por los objetivos
plasmados en el tratado que se encuentran an ms vigentes..7
Indicamos y reafirmamos que el proceso debe ser observado con sus luces
y sus sombras, ms all de las tensiones entre los Estados partes,8 en un balance
objetivo y ms all de las crticas que se pudieran hacer por la falta de decisin
para avanzar efectivamente en la profundizacin de la integracin, el MERCOSUR
ha permitido mantener una presencia activa en el escenario internacional, como
lo demuestra el inters de la Unin Europea en llevar adelante un acuerdo con
el bloque e importantes logros en el acercamiento de soluciones a problemas
comunes.
Todos los objetivos trazados en el Tratado de Asuncin as como los motivos
que llevaron a iniciar un proceso de integracin estn vigentes, no cabe sino esperar
que se adopten las medidas necesarias para que el MERCOSUR de respuestas
positivas tendientes a que se den pasos continuos y firmes. Para su justificacin
actual, son necesarias medidas concretas como ha sido la creacin del Fondo de
Convergencia Estructural del MERCOSUR FOCEM (2004).
Desde lo institucional crear las condiciones para que la Unin Aduanera pueda
ser consolidada a fin de aspirar alcanzar el gran objetivo de construir el Mercado
Comn del Sur.
Parte de esta necesaria gestin para la integracin, es impulsar las medidas
para que el Tribunal del MERCOSUR sea dotado de las competencias necesarias
para asumir un rol protagnico en la aplicacin coherente y armnica del Derecho
del MERCOSUR, a este efecto es necesario conocer y comprender adecuadamente
el funcionamiento del actual sistema.
II. Limitaciones Constitucionales para la Integracin
La falta de disposiciones especficas para conformar una entidad supranacional
o integrar rganos supraestatales en las constituciones de Brasil y Uruguay,9 fue
Ruiz Daz Labrano, Roberto. El Tratado de Asuncin en sus veinte aos: Fuente para la
Reforma Institucional y la Creacin de rganos comunes, con especial referencia al Tribunal del MERCOSUR, en el libro La Administracin de Justicia en la Unin Europea y
el MERCOSUR. Un anlisis para su fortalecimiento, coordinado por Carlos Molina del
Poso y Calogero Pizzolo, Editorial Eudeba, Buenos Aires, ao 2011.
8
Tensiones como la suscitada en oportunidad de la sancin aplicada a Paraguay por los
dems Estados partes en base al Protocolo de Ushuaia y el ingreso de Venezuela, sin que
Paraguay hubiera ratificado el ingreso, son situaciones extremas que requieren de soluciones polticas y jurdicas.
9
Perotti, Alejandro. Habilitacin Constitucional para la Integracin Comunitarias, Konrad Adenauer y Universidad Austral, Montevideo ao 2004.
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Segn Mario Midn en la Argentina la mecnica estatuida reconoce, al menos, la existencia de tres pasos que son: Conclusin y firma del tratado, a cargo del Poder Ejecutivo,
art. 99 inc.11; Aprobacin o rechazo del tratado, competencia congresional en orden a la
previsin del art. 75 ine. 22 y; Ratificacin del tratado, figura del derecho internacional a
travs de la cual el Ejecutivo de un Estado declara que un convenio tras su conclusin y
aprobacin ser tenido como jurdicamente obligatorio para su Estado. Cumplidos estos
tres pasos un tratado adquiere vigencia y pasa a ser fuente de derecho constitucional.
(Mario R. Midn, Manual de Derecho Constitucional Argentino, Editorial Plus Ultra,
Ao 1997). La Constitucin Nacional del Brasil no contiene una disposicin que se refiera
a rganos o normas supranacionales o supraestatales, pero el pargrafo transcrito es lo
suficientemente amplio para comprender esta posibilidad, porque no se ve como habr de
buscar la integracin econmica, poltica y socio cultural y la formacin de una comunidad
de naciones, si no otorga poderes y competencias para dicho efecto. Con relacin a Brasil,
la Constitucin Nacional no contiene normas que determinen la primaca de los Tratados
Internacionales sobre las leyes comunes, se ha dicho que el texto constitucional revela
que los tratados poseen jerarqua equiparada a la ley federal (lnea a del inciso III del
artculo 105). La Constitucin Paraguaya contempla de forma expresa en el Art. 137 de la
Constitucin Nacional la prevalencia o primaca de los Tratados Internacionales sobre las
leyes comunes, ubicando a ambas por debajo de la constitucin. La Constitucin Uruguaya
no posee disposicin expresa que resuelva el problema de la jerarqua entre las leyes que
aprueban o ratifican Tratados y las leyes comunes, los Arts. 256 y 239 slo determinan la
primaca constitucional.
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La Constitucin Nacional del Brasil de 1988 en el Ttulo I De los Principios Fundamentales Art. 4 dispone que la Repblica Federativa del Brasil rige sus relaciones internacionales por los siguientes principios: I. Independencia Nacional; II Prevalencia de los Derechos Humanos; III Autodeterminacin de los pueblos; IV No Intervencin; V Igualdad
entre los Estados Miembros; VI Defensa de la Paz; VII Solucin Pacfica de los conflictos;
VIII Repudio al terrorismo y al racismo; IX Cooperacin entre los pueblos para el progreso
de la humanidad; X Concesin del Asilo Poltico. Pargrafo nico: La Repblica Federativa del Brasil buscar la integracin econmica, poltica, social y cultural de los pueblos
de Amrica Latina, teniendo en vista la formacin de una comunidad Latino Americana de
Naciones. La Constitucin Nacional del Brasil no contiene una disposicin que se refiera
a rganos o normas supranacionales o supraestatales, pero el pargrafo transcrito es lo
suficientemente amplio para comprender esta posibilidad, porque no se ve como habr de
buscar la integracin econmica, poltica y socio cultural y la formacin de una comunidad
de naciones, si no otorga poderes y competencias para dicho efecto.
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La Constitucin Uruguaya no posee disposicin expresa que resuelva el problema de la
jerarqua entre las leyes que aprueban o ratifican Tratados y las leyes comunes, los Arts.
256 y 239 slo determinan la primaca constitucional. En su Art. 168 se atribuye al Presidente de la Repblica la facultad de suscribir Tratados ..al Presidente de la Repblica,
actuando con el Ministro o Ministros respectivos, o con el Consejo de Ministros, compete:
2) concluir y subscribir tratados, necesitando para ratificarlos la aprobacin del Poder
Legislativo.
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En la Repblica Argentina, la reforma constitucional del 28 de agosto de 1994, estableci en su Art. 75 numeral 24, que el Congreso podr aprobar tratados de integracin que
deleguen competencias y jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de
reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrtico y de los derechos humanos.
Las normas dictadas en consecuencia poseen jerarqua superior a las leyes. De este modo
abri la posibilidad de estructurar rganos de naturaleza supraestatal y resolvi una cuestin que tena dividida la doctrina y la jurisprudencia Argentina, tambin introdujo una
reforma que termina con la discusin sobre la primaca o no de los tratados sobre las leyes
en la parte final del inciso 24, como del inciso 22 del artculo 75, al disponer que Los
Tratados y los acuerdos poseen jerarqua superior a las leyes.
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La Constitucin Paraguaya contempla de forma expresa la prevalencia o primaca de
los Tratados Internacionales sobre las leyes comunes, ubicando a ambas por debajo de la
constitucin. En lo tocante a las relaciones internacionales y la jerarqua de los Tratados
Internacionales en el Captulo II, Art. 141 establece que: los tratados internacionales vlidamente celebrados, aprobados por ley del Congreso y cuyos instrumentos de ratificacin
fueran canjeados o depositados, forman parte del ordenamiento legal interno, adems dispone que la jerarqua interna de la misma se encuentra en forma inmediata posterior a la
Constitucin Nacional.
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De acuerdo al Art. 153 de la Repblica Bolivariana de Venezuela La Repblica promover y favorecer la integracin latinoamericana y caribea, en aras de avanzar hacia la
creacin de una comunidad de naciones, defendiendo los intereses econmicos, sociales,
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determina los principios en que se sustenta y los objetivos propuestos, se crean los
rganos e instituciones que representarn a la entidad creada y los mecanismos para
alcanzar el grado de integracin deseado. Como todo tratado determina quienes
son Estados partes, sus derechos y obligaciones y quienes pueden vincularse como
Estados asociados.
El Tratado de Asuncin es la principal fuente jurdica de naturaleza convencional
internacional del derecho del MERCOSUR y fuente jurdica del derecho de la
integracin por sus principios y objetivos. Es complementado con igual jerarqua
por otro instrumento o fuente jurdica internacional que participa del concepto de
fuente originaria por el Protocolo de Ouro Preto,21 considerado como un tratado
ampliatorio, al incorporar nuevas instituciones y dotar de personalidad jurdica
internacional al MERCOSUR.22
Ha sido el Protocolo de Ouro Preto el que ha dotado expresamente al
MERCOSUR de personalidad jurdica de derecho internacional, el Art. 34 del
Protocolo expresa El MERCOSUR tendr personalidad jurdica de derecho
internacional y ... podr, en el uso de sus atribuciones, practicar todos los actos
necesarios para la realizacin de sus objetivos, en especial contratar, adquirir o
enajenar bienes muebles, e inmuebles, comparecer en juicio, conservar fondos y
hacer transferencias.23
Hemos sostenido en exposiciones anteriores que a partir de estos instrumentos
se ha venido construyendo con sus luces y sus sombras, una comunidad jurdica24
sustentada en un ordenamiento jurdico especial, comunidad que se va construyendo
partiendo de las fuentes originarias e integrada por medio de fuentes derivadas
Brasil el 30/11/91 entrando en vigor el da 30/11/91. Con posterioridad la declaracin que
incorpora a la Repblica Bolivariana de Venezuela como miembro pleno del MERCOSUR
fue adoptada por los Presidentes de Argentina, Brasil y Uruguay en la Cumbre de Presidentes realizada en Mendoza, Argentina, el da 29 de junio de 2012. En la referida Cumbre
los presidentes de los Estados Parte decidieron a) la suspensin del Paraguay en la participacin en los rganos del MERCOSUR por la ruptura del orden democrtico, conforme al
Protocolo de Ushuaia, hasta que se verifique el pleno restablecimiento del orden democrtico; b) el ingreso de Venezuela al MERCOSUR como miembro pleno, y c) la convocatoria
de una reunin especial para la incorporacin oficial de Venezuela al MERCOSUR.
21
El Protocolo de Ouro Preto fue suscrito el 17 de diciembre de 1994. Ratificado por el
Paraguay el 12/09/95, por el Uruguay el 15/1195, por la Argentina el 15/11/95 y por el
Brasil el 15/12/95.
22
El Protocolo de Ouro Preto dot al MERCOSUR de Personalidad Jurdica de Derecho
Internacional. El artculo 34 expresa El MERCOSUR tendr personalidad jurdica de Derecho Internacional y ... podr, en el uso de sus atribuciones, practicar todos los actos necesarios para la realizacin de sus objetivos, en especial contratar, adquirir o enajenar bienes muebles, e inmuebles, comparecer en juicio, conservar fondos y hacer transferencias.
23
Art. 35 del Tratado de Asuncin.
24
Roberto Ruiz Daz Labrano. MERCOSUR, Integracin y Derecho. Ediciones Ciudad
Argentina, Buenos Aires. Ao 1998.
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emanadas de los rganos e incluso con las normas de fuente interna que incorporan
o internalizan la normativa del MERCOSUR, as como tambin por medio de los
acuerdos que se celebran con otras Estados o entidades similares.
Como fuente, las normas originarias al igual que las normas derivadas, participan
de un derecho complejo para una temtica multidisciplinaria, que participa, entre
otras y en general, de bases vinculadas al Derecho Internacional Pblico, al Derecho
Constitucional, al Derecho Administrativo y al Derecho Econmico o Comercial de
los Estados parte, pero que adquiere singularidad como Derecho de la Integracin,
por su objetivo, la estructuracin de un esquema destinado a que los Estados parte
busquen en comn alcanzar niveles propuestos de integracin.
Coincidimos as con que .. el sistema normativo de un esquema de integracin
contiene normas constitucionales, dispositivas y reglamentarias. En virtud de
reglas expresas o de acuerdo con criterios implcitos, estas disposiciones estn
relacionadas entre s de manera coherente y orgnica.
Por esta razn se considera que dicho sistema es un verdadero orden jurdico,
un sistema normativo autosuficiente, en el sentido de que contienen en s mismo
todos los elementos para su desarrollo, interpretacin y aplicacin. Su fundamento
reside en normas del derecho internacional, mientras que su posterior desarrollo
depende, primordialmente del cumplimiento de actos jurdicos de diferente
naturaleza, como son los que se derivan del poder normativo de instituciones
provistas de esta capacidad.25
La particularidad de las normas que conforman el plexo de instrumentos
jurdicos que se generan para y a travs de la integracin acordada por dos o ms
Estados, constituye un ordenamiento jurdico con perfiles propios, tiene como
principal caracterstica el objetivo de la integracin, siendo indiferente que el
sistema adoptado sea intergubernamental o supraestatal y si por la naturaleza de
las normas pudieran ser denominadas comunes o comunitarias, porque de igual
modo participan del Derecho de la Integracin.
Hemos dicho reiteradas veces que El Derecho de la Integracin encarado de
un modo general se presenta como la rama especial que estudia el fenmeno de los
procesos y esquemas jurdicos de integracin, en l encontraremos los elementos
necesarios para discernir la naturaleza especial del orden jurdico, de sus normas y
de sus rganos y de la jerarqua de su normativa..26
Partiendo de las disposiciones constitucionales habilitantes para la integracin,
los Estados acuerdan por medio de instrumentos convencionales internacionales la
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estructuracin del proceso, las fuentes originarias son las que sirven para verificar
el alcance y la legalidad de las normas derivadas que dicten los rganos, si se
encuentran o no dentro del mbito de competencia delegado, cedido o extendido
por los Estados partes a los rganos creados, toda la interpretacin del Derecho del
MERCOSUR, debe ser analizado partiendo de estos instrumentos.
Las normas derivadas en los procesos de integracin, son disposiciones
emanadas de los rganos para la realizacin de los objetivos trazados en los
tratados o protocolos fundamentales, destinados a implementar los mecanismos
necesarios para cumplir con los objetivos del acuerdo y lograr as la evolucin del
proceso de integracin.
Las normas derivadas obligatorias para los Estados partes,27 requieren de
incorporacin al ordenamiento jurdico interno por un acto legislativo y segn
la naturaleza de la norma, a raz del sistema intergubernamental adoptado por
el MERCOSUR en su actual etapa, si bien existen otras que no precisan ser
incorporadas porque slo estn destinadas a impulsar medidas o acciones para el
funcionamiento institucional.
En el caso del MERCOSUR, las normas obligatorias son las dictadas por
los rganos con capacidad decisoria, el Consejo del Mercado Comn CMC, el
Grupo Mercado Comn GMC y la Comisin de Comercio del MERCOSUR
CCM. Son tambin normas obligatorias pero que requieren aprobacin del
Poder Legislativo los protocolos complementarios.28
Los procesos de integracin como uno de sus objetivos, busca la armonizacin
legislativa, de all que como parte del proceso de integracin son impulsados
instrumentos que guardan relacin con la cooperacin jurdica internacional y
complementan el proceso en diversas reas, tambin requieren de ratificacin por
los Estados parte.
V. Sistema Intergubernamental
La integracin busca fundamentalmente objetivos comunes que se pretenden
alcanzar a travs del proceso de integracin, a tal efecto los Estados pueden
optar por instituciones de tipo comunitario, que actan con total independencia
y autonoma respecto a los Estados miembros, en cuyo caso hablamos de las
denominadas supranacionales o supraestatales, o por rganos con dependencia y
sujecin a las directivas o instrucciones del poder central de los Estados parte, en
cuyo caso estamos ante rganos de tipo intergubernamental.
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El consejo del Mercado Comn (CMC) de acuerdo al artculo 9 del Protocolo de Ouro
Preto se pronuncia mediante Decisiones, las que son obligatorias para los Estados partes;
II. El Grupo Mercado Comn (GMC) de acuerdo al artculo 15 del Protocolo de Ouro
Preto se pronuncia mediante Resoluciones, las cuales sern obligatorias para los Estados
partes; III. La Comisin de Comercio del MERCOSUR (CCM) de acuerdo al artculo 20
se pronunciar mediante Directivas o Propuestas. Las Directivas son obligatorias para los
Estados partes. IV. La Comisin Parlamentaria Conjunta (CPC) de acuerdo al artculo 26
del Protocolo de Ouro Preto se expide por medio de Recomendaciones al Consejo del
Mercado Comn por medio del Grupo Mercado Comn. Esta Comisin se transform
posteriormente en el Parlamento del MERCOSUR, constituido el 06 de Diciembre 2006,
como representativo de los intereses de los ciudadanos de los Estados partes. MERCOSUR/CMC/DEC. N 23/05 V. El Foro Consultivo Econmico y Social (FCES) tiene de
acuerdo al artculo 29 del Protocolo de Ouro Preto funcin consultiva y se manifiesta mediante Recomendaciones al Grupo Mercado Comn. VI. La Secretara Administrativa del
MERCOSUR (SAM), funciones administrativas, de archivo y de establecer y mantener la
agenda de las reuniones.
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El Art. 37 del Protocolo de Ouro Preto en tal sentido expresa Las decisiones
de los rganos del MERCOSUR sern tomadas por consenso y con la presencia
de todos los Estados partes. Lo mismo ocurre en los casos de propuestas o
recomendaciones, pero en este caso son derivadas o elevadas a los rganos de
decisin.
Los Estado parte han asumido de forma expresa el compromiso y la obligacin
de adoptar todas las medidas necesarias para asegurar en sus respectivos territorios
el cumplimiento de las normas emanadas de los rganos del MERCOSUR.35 Se
traduce en incorporar en el derecho interno las normativas emanadas de los rganos
del MERCOSUR36 y la obligacin de informar a la Secretara Administrativa
los actos o acciones efectuadas para incorporar el derecho de la integracin
al ordenamiento interno.37 La secretara se encarga a su vez del rgimen de
publicidad.38
En el anlisis del Tratado de Asuncin y el Protocolo de Ouro Preto que
en conjunto conforman la estructura constitucional del MERCOSUR, tiene un
proyecto u objetivo comn En el artculo 1 del Tratado se fija como propsito
de que Los Estados deciden constituir un Mercado Comn 39
El Tratado indica los mecanismos con los cuales se habr de lograr el objetivo
y tiene un propsito o finalidad comn que se pretende alcanzar a travs de
Artculo 38 del Protocolo de Ouro Preto: Los Estados partes se comprometen a adoptar
todas las medidas necesarias para asegurar, en sus respectivos territorios, el cumplimiento
de las normas emanadas de los rganos del MERCOSUR previstos en el artculo 2 de este
Protocolo.
36
La principal crtica que se observa en el sistema es la falta de un mecanismo que permita
establecer uniformidad en la incorporacin por los Estados partes de la normativa integradora.
37
Prrafo nico al artculo 38 del Protocolo de Ouro Preto Los Estados partes informarn
a la Secretara Administrativa del MERCOSUR las medidas adoptadas para este fin.
38
Artculo 39 del Protocolo de Ouro Preto Sern publicados en el Boletn Oficial del
MERCOSUR, ntegramente, en los idiomas espaol y portugus, el tenor de las Decisiones
del Consejo del Mercado Comn, de las Resoluciones del Grupo Mercado Comn, de las
Directivas de la Comisin de Comercio del MERCOSUR y de los Laudos Arbitrales de
solucin de controversias, as como cualquier acto al cual el Consejo del Mercado Comn
o el Grupo Mercado Comn entiendan necesario atribuirle publicidad oficial. De acuerdo
al artculo 40 p.3 Las normas entrarn en vigencia simultneamente en los Estados partes,
30 das despus de la fecha de comunicacin efectuada por la Secretara del MERCOSUR.
39
El Mercado Comn descripto en el propio Tratado implica la libre circulacin de bienes,
servicios y factores productivos entre los pases; la adopcin de un arancel externo comn;
la adopcin de una poltica comercial comn con relacin a terceros Estados o agrupaciones de Estados; La coordinacin de posiciones en foros econmica-comerciales regionales
e internacionales; la coordinacin de polticas macroeconmicas y sectoriales entre los
Estado partes; la armonizacin de las legislaciones en las reas pertinentes, para lograr el
fortalecimiento del proceso de integracin.
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sus rganos con capacidad decisoria, que generan normas comunes que deben ser
obligatoriamente incorporadas al ordenamiento jurdico interno por los Estados
parte y que participan cuanto menos de una de las caractersticas propias de los
normas comunitarias, la de ser prevalentes respecto de toda norma interna que se
le contraponga en el mismo mbito de competencia.
En el estado actual de evolucin del MERCOSUR sus rganos no tienen una
representatividad diferente a la representacin Estatal, pero resulta indudable que
a travs de estas competencias delegadas se viene gestando un derecho especial
obligatorio para los Estados partes, los propios rganos y los particulares, que
justifica nuestra conviccin de la construccin de una comunidad jurdica.
VII. El Sistema de Solucin de Controversias
Todo acuerdo internacional destinado a la integracin debe prever un
sistema de solucin de los conflictos o controversias que surjan con motivo de
la interpretacin y la aplicacin de su normativa, el sistema se fortalece con la
profundizacin de la integracin y la competencia que se atribuya a los rganos o
institucin creada para resolver las controversias.
El sistema de solucin de controversias del MERCOSUR fue introducido en
el Tratado de Asuncin en sus anexos sin mayor precisin,40 en realidad qued
supeditado a una reglamentacin posterior que sobrevino con otro instrumento
provisorio,41 el Protocolo de Brasilia para la Solucin de Controversias. 42
El sistema era casi inexistente al momento de la suscripcin del Tratado de
Asuncin, con el Anexo III al Tratado de Asuncin, un instrumento visiblemente
insuficiente, se pretendi enfrentar la primera fase, de acuerdo a una breve
enunciacin se ocupa sucintamente de: 1. El alcance de la regulacin; 2.Su mbito
El Grupo Mercado Comn -su rgano dinamizador- deba elevar al Consejo del Mercado
Comn, en un trmino no mayor a los ciento veinte das de la entrada en vigor del Tratado,
una propuesta de Sistema de Solucin de Controversias para el periodo de transicin, qued establecido as que antes del 31 de diciembre de 1994 los Estados partes deban adoptar
un sistema de solucin de controversias para el Mercado Comn.
41
Se previ en el en el propio Tratado un cronograma dentro del cual se pretenda adaptar el sistema de solucin de controversias adecuado a la evolucin del MERCOSUR,
a saber: 1. Desde la entrada en vigor del Tratado de Asuncin hasta un plazo no mayor
de ciento veinte das, para instrumentar el sistema. 2. Desde la entrada en vigencia del
nuevo documento hasta finalizar la etapa de transicin, fijado inicialmente el 31 de diciembre de 1994, y prorrogado posteriormente. 3. A partir de la puesta en marcha del
MERCOSUR, el 1 de enero de 1995, en que se adoptara un Sistema Permanente de
Solucin de Controversias.
42
Artculo 34 del Protocolo de Brasilia El presente Protocolo permanecer vigente hasta
que entre en vigor el Sistema Permanente de Solucin de Controversias para el Mercado
Comn a que se refiere el numeral 3 del Anexo III del tratado de Asuncin.
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Art. 6 del Protocolo de Brasilia. Procedimiento optativo ante el GMC 1. Si mediante las negociaciones directas no se alcanzare un acuerdo o si la controversia fuere
solucionada solo parcialmente, cualquiera de los Estados partes en la controversia
podr iniciar directamente el procedimiento arbitral previsto en el Captulo VI. 2. Sin
perjuicio de lo establecido en el numeral anterior, los Estados partes en la controversia podrn, de comn acuerdo, someterla a consideracin del Grupo Mercado Comn.
i) En este caso, el Grupo Mercado Comn evaluar la situacin, dando oportunidad
a las partes en la controversia para que expongan sus respectivas posiciones requiriendo, cuando considere necesario, el asesoramiento de expertos seleccionados de
la lista a que hace referencia el artculo 43 del presente Protocolo. ii) Los gastos que
irrogue este asesoramiento sern sufragados en montos iguales por los Estado partes
en la controversia o en la proporcin que determine el Grupo Mercado Comn. 3. La
controversia tambin podr ser llevada a la consideracin del Grupo Mercado Comn
si otro Estado, que no sea parte en la controversia, requiriera justificadamente tal
procedimiento al trmino de las negociaciones directas. En ese caso, el procedimiento
arbitral iniciado por el Estado Parte demandante no ser interrumpido, salvo acuerdo
entre los Estados partes en la controversia.
50
Art. 23 del Protocolo de Olivos. Acceso directo al Tribunal Permanente de Revisin. 1. Las partes en una controversia, culminado el procedimiento establecido
en los artculos 4 y 5 de este Protocolo, podrn acordar expresamente someterse directamente y en nica instancia al Tribunal Permanente de Revisin, en cuyo caso
ste tendr las mismas competencias que un Tribunal Arbitral Ad Hoc y regirn, en
lo pertinente, los artculos 9, 12, 13, 14, 15 y 16 del presente Protocolo. 2. En este
supuesto los laudos del Tribunal Permanente de Revisin sern obligatorios para los
Estados partes en la controversia a partir de la recepcin de la respectiva notificacin,
no estarn sujetos a recurso de revisin y tendrn con relacin a las partes fuerza de
cosa juzgada..
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TAH podr dictar las medidas provisionales que considere apropiadas a efectos de
prevenir daos, podr dejarlas sin efecto del mismo modo.62
Una vez efectuadas las presentaciones y culminado el procedimiento, el TAH
deber dictar el laudo dentro de un plazo de sesenta das prorrogables por treinta
das a decisin del tribunal, el plazo se contar a partir de la comunicacin de la
aceptacin del rbitro que presidir el colegiado arbitral. El laudo es obligatorio,
pero puede ser recurrido ante el Tribunal Permanente de Revisin.
IX. El Tribunal Permanente de Revisin
El Protocolo de Olivos indica que el Tribunal Permanente de Revisin se
integra con cinco juristas como miembros titulares e igual cantidad de suplentes,
nacionales de los Estados parte, duran dos aos y pueden ser relectos. El quinto
rbitro es electo de una lista de ocho miembros propuestos, dos por cada Estado
parte y dura en el cargo tres aos renovable. Los miembros electos deben estar en
disponibilidad permanente pero no tienen la obligacin de residir en la ciudad de
la sede del Tribunal.
El mbito de competencia previsto en el Protocolo de Olivos63 para el Tribunal
Permanente de Revisin est limitado a las controversias entre los Estados Parte y
las que se presentaran entre los rganos del MERCOSUR, excluye as la posibilidad
de que se pueda instar directamente el procedimiento de constitucin del Tribunal
Ad Hoc o de recurrir directamente al TPR. Esta situacin fue determinante en el
Laudo 1/2012 del Tribunal Permanente de Revisin
En cuanto a los reclamos de particulares pueden ser con motivo de la
sancin o aplicacin, por cualquiera de los Estados partes, de medidas legales o
administrativas de efecto restrictivo, discriminatorias o de competencia desleal, en
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Introdujo por tanto la posibilidad de que las posibilidad de que las opiniones
consultivas evacuadas por el TPR, sean vinculantes y obligatorias. En ese momento no
estableci el procedimiento ni especific si las consultas versaran exclusivamente sobre
cuestiones normativas relacionadas a las fuentes jurdicas del MERCOSUR, si podran
tener presente las consideraciones de hechos o si se limitaran a la compatibilidad
normativa entre fuentes jurdicas comunes y las fuentes nacionales de los Estados parte.
Tampoco determin quienes estaran legitimados para plantear las consultas, es
decir si se limitaban a los Estado partes, o tambin a las instituciones, los rganos
judiciales nacionales, los Tribunales Ad Hoc y los particulares y si las consultas
seran directas o indirectas.71
No se explicit si las opiniones tendran carcter vinculante, si operaran con
efecto integrador del derecho o si slo sera interpretativa sin carcter vinculante,
todas estas cuestiones quedaron sujetas a la decisin del Consejo Mercado Comn,
incluyendo como sealremos la oportunidad de su aplicacin.
La cuestin qued resuelta por medio de la Reglamentacin efectuada por el
Consejo del Mercado Comn por medio de la Decisin N 37/03, que constituye
el instrumento normativo que habilita el mecanismo consultivo pero sin que la
respuesta tenga carcter vinculante.
Se perdi as - por lo menos temporalmente - la oportunidad de ir generando
una jurisprudencia armnica del derecho de la integracin que por el efecto
vinculante fuera moldeando la aplicacin e interpretacin del derecho comn.
Segn lo expuesto, sin embargo, teniendo en cuenta la facultad delegada por
el Protocolo de Olivos al Consejo del Mercado Comn, ste puede modificar la
reglamentacin y autorizar el alcance vinculante a las opiniones consultivas.
XI. Aspectos Fundamentales sobre las Opiniones Consultivas
1. La habilitacin para la formulacin de opiniones consultivas al Tribunal
Permanente de Revisin ha sido establecida por el Protocolo de Olivos para
la Solucin de Controversias en el MERCOSUR. En su Art. 3 del Protocolo
se autoriza al Consejo Mercado Comn la competencia para establecer
mecanismos relativos a la solicitud de opiniones consultivas al TPR, definiendo
su alcance y procedimientos.72
Por ejemplo, consulta directa por los rganos institucionales, los Estados parte, los rganos judiciales nacionales, los particulares, los dems rganos, o consultas indirectas a
travs de las instituciones.
72
Protocolo de Olivos. Captulo III. Opiniones Consultivas. Art, 3 Rgimen de solicitud El
Consejo del Mercado Comn podr establecer mecanismos relativos a la solicitud de opiniones
consultivas al Tribunal Permanente de Revisin definiendo su alcance y sus procedimientos.
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11. Las opiniones consultivas deben versar sobre cuestiones objetivas sobre la
compatibilidad de la disposicin nacional y al derecho comn del MERCOSUR,
a fin de asegurar su correcta aplicacin y su efecto prevalente frente el derecho
interno en el mbito de la competencia atribuido por las fuentes originarias y
derivadas, sea aplicada adecuadamente por los rganos nacionales. 87
12. La formulacin para el requerimiento de opiniones consultivas debe poder ser
instada por cualquier rgano jurisdiccional interno de los Estados parte por el
propio magistrado o a pedido fundado de una de las partes y canalizadas al
Tribunal Permanente de Revisin a travs de los mecanismos habilitados por
las Cortes Supremas de Justicia y Tribunales Superiores habilitados por los
Estados parte.88
13. El procedimiento para la formulacin de opiniones consultivas, aun cuando
las respuestas del Tribunal Permanente de Revisin sean declaradas por el
Consejo Mercado Comn vinculantes, no implica subordinacin de los
rganos jurisdiccionales al TPR, sino una colaboracin especializada para
la interpretacin y aplicacin armnica del Derecho de la Integracin en el
MERCOSUR.
14. El Tribunal Permanente de Revisin no debe responder las opiniones consultivas
que le sean requeridas, cuando se trate de cuestiones eventuales o hipotticas,
sobre cuestiones concretas y especficas que involucran al derecho comn o
normativa del MERCOSUR, en tal caso debe expresar que no corresponde al
mbito de su competencia.89 De igual modo las Cortes y Tribunales Superiores
de los Estados partes no deben encaminar requerimientos de opiniones
consultivas sobre cuestiones meramente hipotticas.90
La jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas sobre las cuestiones prejudiciales, que estn sintetizadas en la nota informativa sobre el planteamiento
de cuestiones prejudiciales por los rganos jurisdiccionales nacionales (2005/C 143/01) es
un marco referencial sobre los criterios de admisibilidad.
88
Art. 4. Numeral 2 del Reglamento del Protocolo de Olivos. El procedimiento para la solicitud de opiniones consultivas al TPR previstas en el presente artculo ser reglamentado
una vez consultados los Tribunales Superiores de Justicia de los Estados partes.
89
El TJCE se ha pronunciado en el asunto C-225/02 del siguiente modo la justificacin
de la remisin prejudicial no es formular opiniones consultivas sobre cuestiones generales
o hipotticas, sino la necesidad inherente a la solucin efectiva de un litigio (vanse las
sentencias Djabali, antes citada, apartado 19; Bacardi-Martini y Cellier des Dauphins, antes citada, apartado 42, y de 25 de marzo de 2004, Azienda Agricola Ettore Ribaldi y otros,
asuntos acumulados C 480/00 a C 482/00, C 484/00, C 489/00 a C 491/00 y C 497/00 a C
499/00, Rec. p. I 0000, apartado 72).
90
Art. 7 del Reglamento del Procedimiento para la solicitud de Opiniones Consultivas al
Tribunal Permanente de Revisin por los Tribunales Superiores de Justicia de los Estados
partes del MERCOSUR (MERCOSUR CMC DEC 02-07) El TPR solamente entender
en la solicitud presentada cuando: a) La solicitud proceda de uno de los Tribunales Supe87
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riores designados por los Estados partes; b) El pedido sea formulado de acuerdo con lo
dispuesto en el Artculo 4 de este Reglamento; c) La cuestin en causa no sea objeto de
procedimiento de solucin de controversias en curso sobre la misma cuestin. En los casos
en que no se verificaren los requisitos de admisibilidad arriba previstos, el TPR denegar
la solicitud, informando inmediatamente al Tribunal solicitante. Art. La admisin o rechazo de una solicitud encaminada al TPR y las opiniones consultivas emitidas por este
rgano sern enviadas directamente al Tribunal Superior solicitante y notificadas a todos
los Estados partes, por intermedio de la ST, con copia a la Secretara del MERCOSUR y a
los dems Tribunales Superiores indicados por los Estados partes..
91
Laudo N 1/2005: Fueron rbitros el Dr. Hermes Marcelo Huck (Presidente, Br), el Dr.
Jos Mara Gamio (Uy), y el Dr. Marcelo Gottifredi (Arg).
92
Laudo N 6/2006. Fueron rbitros: El Dr. Luis Martn Mingarro (Presidente, Espaa), el
Dr. Jos Mara Gamio (Uy), y el Dr. Enrique Barreira (Arg).
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Laudo N 1/2005: Dr. Nicols Becerra (Arg), Dr. Ricardo Olivera (Uy), Dr. Wilfrido
Fernndez (Presidente).
94
Laudo N 2/2006 el TPR: Dr. Nicols Becerra (Arg), Dr. Ricardo Olivera (Uy), la Dra.
Nadia de Araujo (Br), Dr. Wilfrido Fernndez (Py), el Dr. Jos Antonio Moreno Ruffinelli
(V rbitro, Presidente).
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Laudo N 1/2012. Fueron rbitros: El Dr. Jorge Luiz Fontoura Nogueira (V Arbitro-Presidente), el Dr. Roberto Ruiz Daz Labrano (Py), Dr. Jos Mara Gamio (Uy), el Dr. Welber
Barral (Br) y el Dr. Carlos Mara Correa (Arg).
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La Ley N 194/93 en las cuestiones contractuales de representacin, agencia y distribucin establece la jurisdiccin territorial, como disposicin de orden pblico y de proteccin
a la parte ms dbil para la indemnizacin en casos de rescisin unilateral del representado
fabricante o productor.
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Fueron rbitros el Dr. Nicols Becerra (Presidente Arg), el Dr. Wilfrido Fernndez (Py),
el Dr. Joao Grandino Rodas (Br), el Dr. Ricardo Olivera Garca (Uy) y el Dr. Jos Antonio
Moreno Ruffinelli.
98
Fueron rbitros el Dr. Roberto Ruiz Daz Labrano (Presidente Py), Dr. Roberto Puceiro
Ripoll (Uy), Dr. Jorge Luiz Fontoura Nogueira (V Arbitro), Dr. Joao Grandino Rodas (Br)
y el Dr. Carlos Mara Correa (Arg).
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El Tribunal de Justicia de la Unin Europea (TJUE) es la Institucin de la Unin Europea a la que se atribuye competencia jurisdiccional o poder judicial en la Unin. Su misin
es interpretar y aplicar el derecho comunitario europeo en las controversias o litigios, y se
caracteriza por su naturaleza orgnica compuesta y su funcionamiento y autoridad supranacionales. Hasta la entrada en vigor, el 1 de diciembre de 2009, del Tratado de Lisboa su
denominacin era la de Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas.
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Institucionalmente compuesto por dos rganos el Tribunal de Justicia (TJ) y un Tribunal
General (TG) que fue creado en el ao 1989, tambin por los tribunales especializados que
conocen en primera o nica instancia de materias concretas. Las sentencias del TJ y del
TG tienen carcter vinculante en los Estados miembros. Como ya se expuso en prontas
sentencias (Costa vs. ENEL) el Tribunal de Justicia de la Unin Europea es el garante de
un ordenamiento jurdico propio que se ve asistido y aplicado tambin por los sistemas
jurdicos nacionales.
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Direito
Constitucional
Internacional.
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