CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA

SALA PENAL TRANSITORIA

R. N. N. 610-2013
PIURA

UNIVERSIDAD ESAN
CURSO: DERECHO DE LAS NUEVAS TECNOLOGIAS.
PROFESOR: Dr. Julio Nez Ponce
Tema: Jurisprudencia sobre Delito Informtico.
Caso Prctico N 3. Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Resolucin 000610-2013.

Lima, seis de septiembre de dos mil trece

VISTOS: los recursos de nulidad interpuestos por
los procesados JULIO CHUNGA ORTIZ y JUAN CARLOS MACALUP
CALDERN, y el representante del Ministerio Pblico, contra la
sentencia de folios cuatro mil cincuenta, del treinta de octubre del
dos mil doce, que: i) Conden a JULIO CHUNGA ORTIZ como autor
del delito cometido por Funcionario Pblico-peculado doloso y
como instigador del delito Informtico, en agravio de la
Municipalidad Distrital de La Unin-El Estado, a cuatro aos de
pena privativa de la libertad por ambos delitos; del mismo modo,
en el extremo que establece como regla de conducta reparar el
dao causado y devolvi la suma de ciento treinta y ocho mil
quinientos ochenta y dos nuevos soles con noventa cntimos.
ii) Conden a JUAN CARLOS MACALUP CALDERN como autor
del delito Informtico, tipificado en el segundo prrafo del artculo
doscientos siete-A, del Cdigo Penal y como cmplice primario
del delito cometido por Funcionario Pblico-peculado doloso, en
agravio de la Municipalidad Distrital de La Unin-El Estado, a
cuatro aos de pena privativa de la libertad por ambos delitos. iii)

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Fij en cinco mil nuevos soles el monto que los sentenciados

debern

abonar

de

forma

solidaria

con

sus

dems

cosentenciados, por concepto de reparacin civil a favor del

Estado. De conformidad en parte con lo opinado por el seor
Fiscal Supremo en lo Penal.
Interviene como ponente el seor juez supremo Prncipe Trujillo.

CONSIDERANDO:
PRIMERO. La defensa tcnica del procesado Julio Chunga Ortiz,
en su recurso formalizado de folios cuatro mil cien, sostiene que: i)
Tal como lo precis la pericia, los montos econmicos no
ingresaron a la Municipalidad de La Unin; en consecuencia, es
imposible la

existencia de una relacin funcional, por lo que

puede configurarse el delito de Estafa, mas no el de Peculado. ii)

El Colegiado Superior conden a su defendido por versiones de
sus cosentenciados, sin existir prueba objetiva; mientras que,
respecto

del

delito

Informtico,

se

debe

absolver

su

patrocinado, pues no se acredit que haya actuado como

instigador.
SEGUNDO. Por su parte, el procesado Juan Carlos Macalup
Caldern, en su recurso formalizado, de folios cuatro mil noventa y
cinco, sostiene que no es autor del delito de Peculado, en razn
de que no se apropi de dinero del Estado; del mismo modo,
tampoco se prob que hubiera manipulado el sistema informtico
que funcionaba en la Municipalidad Distrital de La Unin, respecto

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de cuya imputacin solo aparecen en autos los dichos de los

cajeros de la indicada institucin agraviada.
TERCERO. Finalmente, el representante del Ministerio Pblico, en su
recurso formalizado de folios cuatro mil ciento cuatro, sostuvo que:
I) La graduacin del reproche penal, considerado por el
Colegiado Superior para ambos procesados es reducida, pues no
se condice con la magnitud del dao ocasionado con sus
conductas, por lo que debe elevarse la sancin hasta los siete
aos de pena privativa de la libertad. ii) Cuestiona el monto que
deber devolver el encausado Julio Chunga Ortiz, el mismo que
debe elevarse hasta los trescientos nueve mil seiscientos cincuenta
y uno nuevos soles con cincuenta y seis cntimos.
CUARTO. Segn la acusacin fiscal, de folios dos mil cincuenta y
cuatro, se atribuye a los encausados Julio Chunga Ortiz, quien se
desempe como Alcalde Distrital de La Unin-Piura, en el
periodo comprendido desde el dos mil tres hasta diciembre de
dos mil seis, y Juan Carlos Macalup Caldern, quien se
desempe en un primer tramo de dicho periodo, como Jefe de
Rentas y luego encargado del sistema informtico que controlaba
los pagos efectuados por los contribuyentes de dicha reparticin
edil, la comisin y grado de participacin de las figuras delictivas
sealadas en el prrafo precedente, en razn a que el procesado
Julio Chunga Ortiz, en su condicin de Alcalde Distrital indujo e
impuls a su cosentenciado a manipular, de forma maliciosa, el
sistema de cmputo de la institucin agraviada, con la finalidad
de apropiarse para s de los fondos del Estado, apartndolos de la

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esfera de custodia de la Administracin Pblica, caudales

monetarios que debieron ingresar a las cuentas corrientes de la
agraviada, mediante la utilizacin de la mecnica de doble
emisin de recibos de pago. La modalidad que usaron consisti
en que cuando un contribuyente acuda a pagar un impuesto o
servicio que brindaba la Municipalidad Distrital, los cajeros de la
misma alertaban a Juan Carlos Macalup Caldern, y este, a su
vez, a Julio Chunga Ortiz, el que dispona que se reciba el dinero,
se emita el recibo correspondiente al contribuyente por el monto
de dinero que haba abonado; sin embargo, para la contabilidad
de la reparticin edil, se modificaba el sistema informtico, con la
finalidad de que se emitiera otro recibo con la misma numeracin
que el primero, pero con un monto de dinero significativamente
inferior a la cantidad que se haba recibido. As, con esas
transacciones irregulares, el procesado Julio Chunga Ortiz se
apoderaba de la diferencia, monto que se traduce en un
perjuicio directo para la Municipalidad Distrital, con el aporte
significativo

de

su

cosentenciado,

Juan

Carlos

Macalup

Caldern, quien contaba con claves de acceso al sistema

informtico para los cajeros de la institucin afectada y quien
ense a los mismos a realizar dicha fraudulenta operacin, como
lo mencion a lo largo de todo el proceso Csar Augusto Chunga
Chunga.
QUINTO. El delito de Peculado, descrito en el artculo trescientos
ochenta y siete del Cdigo Sustantivo, se configura mediante dos
modalidades delictivas, que se estructuran en funcin a los dos
comportamientos tpicos que prev la norma, como son:

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apropiacin y utilizacin. En la primera, el agente o un tercero

hace suyos los caudales o efectos pblicos, apartndolos de la
esfera de custodia de la Administracin Pblica; por consiguiente,
los incorpora a su patrimonio; mientras que, en la segunda
modalidad delictiva, usa los efectos o caudales, sacndolos,
igualmente, de la esfera de custodia de la Administracin Pblica;
pero solo con el finalidad de utilizarlos, no de apropiarse de ellos,
para s o para otro. Con esta modalidad, el agente no consume
los bienes, solo los usa y luego los regresa a la esfera pblica;
asimismo, en ambas modalidades resulta evidente el beneficio
econmico-patrimonial del funcionario o servidor pblico, agente
del delito.
SEXTO. La libre apreciacin razonada de la prueba, sustento del
artculo doscientos ochenta y tres del Cdigo de Procedimientos
Penales, reconoce al juez la potestad de otorgar el valor
correspondiente a las pruebas, sin directivas legales que lo
predeterminen. Desde esta perspectiva, se debe afirmar que el
derecho a la presuncin de inocencia exige que las pruebas de
cargo, que justifiquen una condena, deban ser suficientes. Es as
que el canon de suficiencia de la prueba de la idoneidad de la
prueba de cargo para fundamentar la incriminacin del imputado,

sobre la

apreciacin lgica realizada por el juez, debe cumplirse a partir

de la configuracin razonable de determinadas reglas o criterios
de valoracin, que es del caso anunciar para asegurar la vigencia
de las garantas de un proceso penal constitucionalmente
configurado. Se trata, en suma, de criterios que permitan trasladar

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las exigencias de racionalidad a la ponderacin de la prueba, por

el rgano jurisdiccional, en un caso concreto.
SPTIMO. El mencionado tipo penal ha sido configurado por el
legislador como un delito especial o de infraccin del deber, de
resultado e instantneo. En el campo procesal, la estructura de
este delito exige que se demuestre la apropiacin del patrimonio
estatal confiado o tutelado por el funcionario o servidor pblico;
en ese sentido, la sentencia recurrida explica, debidamente, en
qu forma se habra producido tal apropiacin, pues la Sala Penal
concluye que la actuacin del procesado Julio Chunga Ortiz, en
su

calidad

de

Alcalde

Distrital,

indujo

impuls

su

cosentenciado Juan Carlos Macalup Caldern, a manipular de

forma maliciosa el sistema de cmputo de la institucin
agraviada, con la finalidad de beneficiarse con el patrimonio de
la entidad edil, apartando de la esfera de dominio de la
administracin

pblica,

caudales

monetarios

que

debieron

ingresar a las cuentas corrientes de la agraviada; para lo cual

utiliz una doble emisin de recibos de pago, acto ilegal en el que
participaron una serie de trabajadores ediles que coadyuvaron en
la consumacin del objetivo ilcito.
OCTAVO. Por eso, del estudio de autos se aprecia que la tesis
delictiva esgrimida por el acusador se encuentra acreditada
sobre la base de los siguientes elementos de prueba: i) Como se
observa de la acusacin fiscal, se imputa a los dos procesados
haber colaborado para perjudicar al Estado, mediante la
manipulacin del sistema informtico de la entidad edil, lo que

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origin la emisin de dobles de recibos de pago, lo cual se

acredita con las declaraciones del sentenciado CSAR AUGUSTO
CHUNGA CHUNGA, cajero de la Municipalidad agraviada, el que
a folios veintiuno, en presencia de su abogado defensor, seal
que el Alcalde Distrital Julio Chunga Ortiz le dijo que Juan
Macalup Caldern le explicara como manipular el sistema, por
lo que este le cre una clave. Destaca la modalidad delictiva
utilizada: cuando un contribuyente entregaba dinero l lo reciba
y expeda un recibo de ingreso, pero despus lo anulaba del
sistema para que apareciera como no ingresado y luego
entregaba el dinero directamente al Alcalde o a sus secretarias. ii)
La anterior diligencia, pese a no contar con la presencia del
representante

del

Ministerio

Pblico,

fue

ratificada

por

el

declarante en sus declaraciones de folios mil ochocientos

cincuenta, tres mil novecientos noventa y tres mil ochocientos
cincuenta y ocho, en las que sostuvo que su coencausado Julio
Chunga Ortiz, en su condicin de Alcalde Distrital, comision a los
trabajadores de la entidad edil ahora ya sentenciados, para que
recogieran el dinero del rea de caja; con tal fin, su otro
coencausado, Juan Carlos Macalup Caldern, aprovech su
condicin de administrador del sistema computarizado de la
Municipalidad agraviada, para manipularlo, con la finalidad de
suprimir el recibo que haba sido entregado al contribuyente
(vecino), luego creaba otro comprobante que ingresaba al
sistema con un monto menor, con el fin de que la diferencia
resultante entre ambos, fuera entregada a su coprocesado Julio
Chunga Ortiz. Adems, Macalup Caldern, gener claves de
acceso al sistema de cmputo, y lo aleccion en la maniobra de

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eliminacin del verdadero recibo y suplantacin del que

expresaba la cantidad menor. Se debe enfatizar que dicha
versin se mantuvo desde la etapa preliminar y a lo largo de todo
el

proceso

inalterablemente,

gozando

de

coherencia,

uniformidad y persistencia, que le otorgan fuerza probatoria para

desvirtuar la presuncin de inocencia que le asista a los
encausados recurrentes. Estas declaraciones fueron corroboradas
por sus cosentenciados, Norley Josefa Yesqun, Manuel Absaln
Fiestas Garca, Janette Magaly Lachapelle Ocaa, Lorena Beatriz
Tume

Snchez

Mara

Esther

Pingo

Cobeas;

quienes

mencionaron que fueron comisionados por Julio Chunga Ortiz,

quien incluso los coaccionaba para que recogieran dinero en
efectivo de la caja de la Municipalidad Distrital y se lo entregaran,
para lo cual dichos encausados deban suscribir el recibo
correspondiente. Lo que demuestra vlidamente que el Alcalde
Distrital, Julio Chunga Ortiz, dispuso que sus coencausados
actuaran para apropiarse del patrimonio del Estado y beneficiarse
con ello; adems, indujo a Macalup Caldern a generar claves
de acceso al sistema de cmputo, con las que se realizaran
operaciones ilcitas que conllevaran perjuicio patrimonial a la
agraviada, lo que obviamente demostr tambin la activa
participacin que este ltimo tuvo en los hechos, desde su mbito
de competencia, pues no solo manipul el sistema de computo,
sino que lo hizo en beneficio del Alcalde Distrital, con lo que se
acredit su complicidad en el delito de peculado cometido por el
primero. iii) Asimismo, la vinculacin de Macalup Caldern con
los cargos atribuidos, se demostr en autos, sobre la base de
abundante prueba de cargo, que prob que como cajero de la

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Municipalidad agraviada, colabor con su coencausado, a fin de

perjudicar econmicamente a la agraviada; para esto manipul
ilcitamente el sistema de cmputo, para que se genere una
doble facturacin, esto se demuestra, adems de lo ya anotado,
con la confrontacin que tuvo con su coencausado Fiestas
Garca, ya sentenciado, quien admiti, de forma persistente y
verosmil, que este le cre una clave para que pudiera borrar y
modificar los montos de ingresos al sistema de la entidad
agraviada, declaracin en la que no se observ inters alguno en
evadir su propia responsabilidad, pues admite hasta dnde le
correspondi actuar. iv) Respecto al perjuicio patrimonial y el
monto a devolver, elementos necesarios para la configuracin del
delito de peculado, cabe anotar que este se encuentra
plenamente acreditado en autos, con el valor probatorio de la
pericia contable, de folios doscientos catorce. Es as que el citado
documento estableci que en el dos mil tres no se depositaron
cinco mil cuatrocientos setenta y nueve nuevos soles, mientras
que durante el dos mil cuatro, se dej de contabilizar treinta y tres
mil cuatrocientos ochenta y ocho nuevos soles con treinta y ocho
cntimos. Asimismo, en el dos mil cinco, se dej de depositar
ciento veintisiete mil quinientos sesenta y un nuevos soles con
treinta y nueve cntimos, y en el dos mil seis el perjuicio ascendi a
ciento cuarenta y tres mil ciento veintids nuevos soles con
setenta y cinco cntimos, lo que hizo un total de trescientos nueve
mil seiscientos cincuenta y un nuevos soles con cincuenta y seis
cntimos, conforme sostuvo el perito contador autor de dicho
examen, en la propia experticia a nivel judicial, a folios mil
ochocientos veinte, y juicio oral, a folios tres mil trescientos

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noventa y seis. v) Adems, a folios dos mil setecientos cincuenta y

siete, obra una segunda pericia contable, dispuesta por el
Colegiado Superior, que tuvo como objetivo la determinacin de
la existencia o no del perjuicio econmico en agravio del Estado.
En dicho examen, se determin que durante el tiempo ya
mencionado, se ide el mecanismo fraudulento del doble recibo
de pago; manipulando la base de datos de la entidad agraviada
as, por ejemplo, se mencion en su anexo tres, el recibo pagado
por dos contribuyentes (Castillo Taylor y Muoz Collazos), por
concepto de Impuesto Predial y Arbitrios, de los aos dos mil al dos
mil cuatro, por un importe de mil setecientos nuevos soles; sin
embargo, se verific que dicho recibo fue anulado y se ingres a
la contabilidad de la agraviada uno con la misma numeracin
por un importe de cien nuevos soles, por el concepto de pago de
administracin de agua, lo que gener una diferencia de mil
seiscientos nuevos soles, que como se afirm fueron a parar a
manos del encausado Julio Chunga Ortiz. En dicho examen
contable, se concluy que el detrimento econmico causado a la
entidad edil, ascendi solo a ciento cincuenta y tres mil quinientos
ochenta y dos nuevos soles con noventa cntimos; sin embargo,
resulta vital mencionar que el segundo dictamen pericial fue
ordenado por la Sala Penal Superior, y sometido al contradictorio
por lo que goza de virtualidad probatoria a efectos de demostrar
cul fue la suma indebidamente apropiada por el procesado
recurrente, por lo que ambos se complementan entre s para
determinar la existencia del sealado perjuicio patrimonial, pues
concuerdan en dicho resultado ilcito. Ante ello, se concluy
vlidamente que el monto del perjuicio ascendi a ciento

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cincuenta y tres mil quinientos ochenta y dos nuevos soles con

noventa cntimos; sin embargo, por error material manifiesto se
consigna una suma diferente a la que se determina en los
considerandos de la recurrida, lo que debe ser corregido en la
presente Ejecutoria Suprema; por lo que los agravios esgrimidos
por el titular de la accin penal, en cuanto al monto que deber
devolver el procesado Chunga Ortiz, no resultan atendibles en
este extremo.
NOVENO. Asimismo, la responsabilidad penal de Julio Chunga
Ortiz, se demuestra porque luego de que inicialmente negara
todos los cargos atribuidos a nivel del juicio oral, sostuvo que el
dinero que peda a los trabajadores de la entidad agraviada fue
dedicado a la realizacin de obras sociales; sin embargo, en
autos no existe prueba alguna en ese sentido, ni se demostr en
qu se utilizaron los trescientos nueve mil seiscientos cincuenta y
un nuevos soles con cincuenta y seis cntimos, que fueron
derivados del mbito de propiedad de la agraviada, hacia su
propio patrimonio; lo que adems se demostr en autos, pues el
encausado solicit distintas sumas de dinero a ttulo de prstamo
a los cajeros de la Municipalidad, Chunga Chunga, Fiestas Garca
y Yesqun Morales; para ello utilizaba a dos secretaras y un
personal de servicio para que requirieran el dinero a los excajeros
de la entidad, BAYONA MOSCOL, PINGO COBEAS y TUME
SNCHEZ, para que personalmente sus coprocesados recojan el
dinero y se lo entreguen. Adems, obra en autos el Informe de
folios ciento doce, en el que la tesorera Lachapelle Ocaa le
record que el rea de caja le solicit la devolucin del dinero

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prestado a su despacho; por ltimo, a folios dos mil cuatrocientos

cincuenta y ocho obra un cuaderno de cargo, donde se
consignan las sumas entregadas a sus coprocesados, que iban
dirigidas al Alcalde Distrital. Por lo dems, a lo largo del presente
proceso se descart que tales hechos se trataran de simples
infracciones administrativas, pues se demostr con suficiencia, el
actuar consciente y voluntario para apropiarse de fondos del
Estado

en

su

provecho,

quebrantando,

as,

los

deberes

funcionales de lealtad y probidad de los que era titular el

encausado.
DCIMO. La pena privativa de libertad suspendida, impuesta al
encausado Julio Chunga Ortiz, no respet los parmetros legales
estipulados por el artculo trescientos ochenta y siete del Cdigo
Penal, as como los criterios rectores de determinacin e
individualizacin de la pena, previstos en los artculos cuarenta y
cinco y cuarenta y seis del citado Cdigo, pues no se tuvo en
cuenta la gravedad del ilcito cometido ni la especial funcin que
el procesado cumpli en la administracin pblica, que lo llev a
quebrantar los deberes funcionales de lealtad y probidad que
formaban parte de su competencia en razn a su cargo; por lo
que esta debe elevarse prudencialmente hasta el lmite de la
propia culpabilidad por el hecho, incremento en la graduacin
de la pena que se establecer en funcin a los principios de
proporcionalidad y razonabilidad jurdicas, contemplados en el
artculo octavo, del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, por lo que
la pena impuesta de cuatro aos, suspendida en su ejecucin por
el periodo de prueba de tres aos no se encuentra arreglada a

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derecho y debe ser incrementada a cinco aos, ordenndose la

ubicacin, captura e internamiento en un penal del procesado
Chunga Ortiz. Por el contrario, la pena impuesta por el Colegiado
Superior a Macalupu Caldern respet los parmetros ya
mencionados, y respondi al grado de su culpabilidad por el
injusto cometido, por lo que se encuentra arreglada a Ley. Por
ltimo, en cuanto al monto fijado como reparacin civil a favor
del Estado, este resulta proporcional al dao causado y respeta lo
dispuesto por el artculo noventa y tres del Cdigo Penal la
reparacin civil comprende la restitucin del bien o, si no es posible, el pago de
su valor, y la indemnizacin de los daos y perjuicios;

por lo que la

determinacin de su monto se encuentra arreglada a Ley.

DECISIN:
Por tales fundamentos, declararon: I) NO HABER NULIDAD en la
sentencia de folios cuatro mil cincuenta, del treinta de octubre del
dos mil doce, en los extremos que: a) Conden a JUAN CARLOS
MACALUP CALDERN, como autor del delito Informtico,
tipificado en el segundo prrafo del artculo doscientos siete-A del
Cdigo Penal, y como cmplice primario del delito cometido por
Funcionario

Pblico-peculado

doloso,

en

agravio

de

la

Municipalidad Distrital de La Unin-El Estado, a cuatro aos de

pena privativa de la libertad por ambos delitos. b) Conden a
JULIO CHUNGA ORTIZ, como autor del delito cometido por
Funcionario Pblico-peculado doloso, y como instigador del delito
Informtico, en agravio de la Municipalidad Distrital de La Unin-El
Estado. c) Fij en cinco mil nuevos soles el monto que los

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sentenciados debern abonar, de forma solidaria con sus dems

cosentenciados, por concepto de reparacin civil a favor del
Estado.
II) HABER NULIDAD en la propia sentencia, en el extremo que
impuso cuatro aos de pena privativa de la libertad por ambos
delitos, al procesado JULIO CHUNGA ORTIZ, y estableci como
regla de conducta reparar el dao causado y devolver la suma
de ciento treinta y ocho mil quinientos ochenta y dos nuevos soles
con noventa cntimos; y REFORMANDOLA, le impusieron CINCO
AOS de pena privativa de la libertad, la misma que ser
computada desde que sea capturado. CORRIGIERON la recurrida
en cuanto al monto que deber devolver el procesado a la
entidad agraviada, y precisaron que este asciende a ciento
cincuenta y tres mil quinientos ochenta y dos nuevos soles con
noventa cntimos, el que deber ser entregado en el plazo
establecido en la recurrida.
III) DISPUSIERON su inmediata ubicacin y captura, y posterior
internamiento en un establecimiento penitenciario, debindose
oficiar con tal propsito. Y los devolvieron. Interviene el seor juez
supremo Morales Parraguez, por licencia del seor juez supremo
Prado Saldarriaga.
S. S.
SAN MARTN CASTRO
RODRGUEZ TINEO
SALAS ARENAS

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PRNCIPE TRUJILLO
MORALES PARRAGUEZ

PT/lmfrf

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