Tese Prefacio

PREFACIO
No Direito privado prevalece a regra da igualdade entre as partes.
Este pois um estudo de Direito privado, em que intervm

pessoas particulares ou o Estado (ou outro ente pblico) actuando sem
ius imperri, sem o poder de mando que normalmente acompanha a sua
actuao quando age em nome do interesse pblico.
Estamos no mbito do Direito privado comum que regula a

generalidade das relaes estabelecidas entre particulares, desde que
tais relaes no estejam sujeitas a regimes especficos de outros ramos
do direito privado, sendo contudo certo que os grandes princpios nele
contidos interessam quer a estes outros ramos especficos do direito,
quer ao prprio Direito Pblico.
Temos em vista sobretudo os negcios patrimoniais, e no os

pessoais que so tratados nomeadamente no Direito da Famlia.
O tema da interpretao dos negcios jurdicos de grande

importncia a nvel da teoria geral do direito civil. Afinal, da
interpretao, orientada por critrios previstos na lei, dependem os
efeitos dos negcios jurdicos.
A influncia da interpretao verifica-se noutras questes de

direito civil, como por exemplo na integrao do negcio que, alis, se
enquadra numa noo ampla de interpretao negocial. Essa influncia
verifica-se ainda nas questes relativas divergncia entre a vontade e
a declarao. Contudo, o objecto do nosso estudo a interpretao dos
negcios jurdicos pelo que no aprofundaremos as matrias relativas
divergncia entre a vontade e a declarao.
As pessoas comunicam-se entre si atravs de declaraes. Estas

so potencialmente susceptveis de vrios sentidos. Ter-sede
determinar qual o sentido decisivo para o Direito. O problema
puramente jurdico.
para a actividade interpretativa, substanciada na determinao

do contedo voluntrio ou declaracional de cada negcio jurdico, que a
teoria da interpretao fornece as directrizes a seguir no intuito de
obter para cada caso uma interpretao acertada e segura.
Depois de fazermos algumas consideraes acerca da teoria da

interpretao dos negcios jurdicos e do prprio negcio jurdico,
veremos qual o tipo de sentido decisivo para os negcios jurdicos em
geral, e para certas categorias de negcios jurdicos como so os casos
dos negcios solenes ou formais, do testamento e das clusulas
contratuais gerais.
Relacionada com a questo do tipo de sentido decisivo encontrase uma outra questo, a dos elementos de interpretao, fornecendo
aquela, orientaes quanto a esta ltima.
Mesmo aps a aplicao dos critrios e orientaes legalmente

previstos, pode nalguns casos persistir alguma dvida sobre o sentido
do negcio, sendo ento lcito o recurso aos critrios supletivos de
interpretao.
Deixando as partes de regular questes atinentes ao negcio,

estas podem, dentro de certos limites, ser objecto de integrao,
chegando assim o intrprete a solues jurdicas para as questes
omissas.
Pareceu-nos til abordar tambm a matria da interpretao da lei

e deixar expressa as diferenas entre ela e a interpretao do negcio
jurdico.
Como se comeou por dizer, no pouca a relevncia destes

temas. Isso nos serviu de estmulo para que, no obstante a sua
complexidade,
procurssemos
as
direces,
nosso
ver,
mais
adequadas.
PREFACE
In private law the principle of equality prevails between the

parties.
This is a private law study, in which the individuals or the State (or
another public entity) intervene(s), acting without ius imperri, without
the commanding power
usually embodying their actions when acting
in behalf of the public interest.
We are talking about common private law which rules most of the
relations established between the individuals, since such relations are
not subject to any other private branches specific regimes, (commercial,
labour Law, etc.), being, however, sure that the great principles therein
embodied interest both to the said other specific branches of Law, and
to the Public Law itself.
Overall we are envisaging property business, and not the personal

ones, that are dealt with namely in Family Law.
The theme concerning legal business interpretation is very

important at the level of the general civil law theory. After all, the effects
of legal business depend on the interpretation guided by criteria
foreseen in the law.
The influence of interpretation is seen in other civil Law questions,

as for instance in business integration, which is framed in a broad
business interpretation notion; this influence is still seen in the
questions concerning the divergence between the will and the
statement. However, the object of our study is the interpretation of legal
businesses, reason why we will not thoroughly examine the subjects
concerning the differences between the will and the statement.
People communicate among themselves through statements.

These are potentially subject to various meanings. It must be
determined which is the decisive sense for Law. I t is a purely legal
question.
It is towards the interpretation activity, substantiated in the

determination of voluntary or declarative content of each legal business
that the interpretation theory provides guidelines to follow, in order to
get in each case the correct and reliable interpretation.
After having made some considerations about the legal business

interpretation theory and the legal business itself, we will see which the
decisive sense type is
for legal business in general, and for specific
legal business categories such as the cases of the solemn or the formal
businesses, the testimony and the general contractual clauses.
Related with the question of decisive sense type is another

question, that of the interpretation elements, the first one providing
guidance concerning the latter.
Even
after
applying
the
legally
established
criteria
and
orientations, in some cases, some doubts can still remain on the

business sense, being then lawful the resort to the suppletory
interpretation criteria.
The parties not ruling questions concerning business, these can,

within a certain extend, be subject of integration, the interpreter thus
coming up to legal solutions to the omitted questions.
It also seemed to us useful to tackle the subject of law

interpretation and express the differences between this interpretation
and the legal business interpretation.
As we started by saying, this theme isnt of little relevance. This

moved us, so that, notwithstanding its complexity, we searched for the
most adequate ways, in our view.
1. INTRODUO
1.1 A Teoria Da Interpretao Dos Negcios Jurdicos
Importa situar a interpretao do negcio jurdico dentro da

interpretao jurdica e dentro da prpria interpretao em geral.
A interpretao como actividade de inteligncia que visa a

apreenso do sentido de um objecto uma actividade de conhecimento
e destinada a conhecimento, uma das formas ou processos de
conhecimento1.
A interpretao pressupe um esprito pensante que comunica

algo a um receptor atravs de um objecto significante. O objecto,
A interpretao como forma de conhecimento distingue-se da diagnose
causal, prpria da observao e explicao dos fenmenos naturais; distinguese do raciocnio atravs de conceitos predefinidos ou por operaes de clculo,
prprio da matemtica; distingue-se enfim, da explicao especulativa, do
mundo e da vida, prpria de uma cincia das ltimas causas como a filosofia.
SANTOS JUNIOR, dissertao de mestrado, sobre a teoria da interpretao do
negcio jurdico, Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 1986, pg.

22.
portador da mensagem acaba por objectivar o esprito e a vontade do

emissor.
Caracterstica do objecto significante a possibilidade de, com

ele, se poder transmitir uma mensagem ou vontade, e por outro lado, de
se poder tambm extrair essa mensagem ou vontade.
O objecto de interpretao, por exemplo, a lei, o negcio jurdico,

uma obra musical ou um texto literrio, sofre a influncia do especfico
ramo de saber em que se enquadra, derivando da funes diferentes
para a interpretao.
Segundo EMILIO BETTI, atendendo funo tpica, existem trs

tipos
de
interpretao:
interpretao
com
funo
meramente
recognitiva, em que o fim entender a mensagem; a interpretao em

funo reprodutiva ou representativa, em que o entender visa o fim de
fazer entender; e a interpretao com funo normativa, que aquela
em que o entender vai preordenado ao fim de agir.
A interpretao jurdica visando determinar um contedo que

relevante para o direito, pautando e ordenando condutas, faz parte da
interpretao com funo normativa.
10
Os actos de vontade pblica leis, sentenas, regulamentos, actos

e contratos administrativos, tratados internacionais ou privada
negcios jurdicos so assim objecto de interpretao jurdica.
Contudo, constituem diferentes tipos de objectos de interpretao
jurdica, sendo que, a teoria de interpretao dever ter em conta a
natureza especfica e a teoria prpria de cada um desses objectos.
Assim possvel que, aos diferentes objectos corresponda uma teoria
de interpretao diferente.
A teoria da interpretao do negcio jurdico, situando-se dentro

da interpretao jurdica encontra as suas especificidades e a sua
natureza na teoria do negocio jurdico. a que ela deve ser abordada,
correspondendo pois a uma hermenutica jurdica negocial.
Na teoria do negcio jurdico, a interpretao das declaraes de

vontade distingue-se de outros temas, como a prova, a qualificao e o
problema das divergncias entre a vontade e a declarao.
A prova precede a interpretao na medida em que preciso que

o juiz conclua pela existncia ou verificao de certo facto material para
que depois esse facto possa ser interpretado. A prova incide tambm
sobre outros elementos ou circunstncias extrnsecas declarao
11
relevantes para a fixao do sentido do negcio, como sejam, os usos e

o comportamento das partes na formao e execuo do negcio.
Enquanto que na prova o juiz forma uma opinio acerca da

existncia
configurao
material
de
determinado
facto,
na
interpretao procura-se alcanar o sentido de uma manifestao, mas

um sentido jurdico, alcanado atravs da aplicao de regras e critrios
jurdicos.
Quanto relao da interpretao com a qualificao, de facto

elas
encontram-se
em
conexo,
contribuindo
ambas
para
determinao do regulamento negocial concreto, por vezes at no

surgindo claramente diferenciadas na determinao dos efeitos do
negcio.
O que referimos a propsito da relao entre a actividade

interpretativa e a qualificao, no impede que continue a haver
diferenas entre as duas operaes.
A interpretao visa a determinao do sentido juridicamente

relevante de um negcio, sentido esse que resulta da declarao. A
qualificao como operao de construo jurdica, procura determinar
12
se o negcio se subsume num tipo negocial, ou se um negocio atpico,

se inominado ou nominado, tendo em conta os resultados da
interpretao e considerando o sistema jurdico.
A qualificao situa-se entre a interpretao e a integrao. A

integrao funciona com recurso ao tipo negocial2, da a importncia da
qualificao para a integrao, e nessa medida a qualificao permite a
integrao.
Embora exista entre a interpretao e a questo das divergncias

entre a vontade e a declarao fortes ligaes, elas no se confundem. A
actividade interpretativa tem precedncia em relao questo das
divergncias. S aps a resoluo da questo interpretativa que surge
o problema das divergncias, e s surge se o sentido da declarao
estiver em desacordo com a vontade real do declarante.
Quanto
mais
interpretao
seja
orientada
por
critrios
objectivos, que no atendem de modo principal a vontade real das

partes, maior ser o campo das divergncias entre a vontade e a
declarao. No caso contrrio, isto , quanto mais a interpretao se
aproximar de critrios subjectivos, cabendo ao intrprete procurar a
2
Supra, pg. 113 e SS.
13
vontade real atravs de todos os elementos que o possam revelar,

menor ser o espao das divergncias entre a vontade e a declarao.
A questo interpretativa pode ser colocada do seguinte modo: em

que medida o sentido da declarao h-de ser corresponder vontade
real do declarante3. Nas divergncias est em causa saber se a
declarao no h-de valer, justamente por no ter sido querida4.
Cumpre ver em que medida o juiz ter de seguir as normas

previstas sobre a interpretao dos negcios jurdicos, ou seja, essas
normas so vinculativas ao juiz ou tm o carcter de simples conselho
ou recomendao no vinculativa. Eis a questo da natureza das normas
sobre a interpretao dos negcios jurdicos.
As
normas
sobre
interpretao
de
negcios
jurdicos
so
vinculativas. Nessa base, entende-se o porqu de se considerar que

deve ser-se bastante prudente ao elaborar disposies reguladoras do
SANTOS JUNIOR, sobre a teoria da interpretao do negcio jurdico cit., pg.
55.
4
Idem.
14
exerccio da actividade interpretativa5. Por outro lado, a interveno do

legislador no se caracteriza por emitir conselhos. Regulado a matria
da interpretao negocial, em forma de lei, com linguagem prpria de
comandos jurdicos, no se v razo para negar a obrigatoriedade dos
preceitos sobre interpretao negocial. Essa a posio que a doutrina
tem acolhido6.
Sendo as normas sobre interpretao dos negcios jurdicos

vinculativas ao juiz, tambm sero para as prprias partes7, ou seja, as
partes no tm a possibilidade de afastar validamente a aplicao das
normas sobre interpretao dos negcios jurdicos, pois estas normas
so injuntivas8.
RUI DE ALARCO, Interpretao e integrao dos negcios jurdicos:
anteprojecto para o novo Cdigo Civil. Boletim do Ministrio de Justia, 84,

Mar., 1959, pgs. 329-345.
6
Vide SANTOS JUNIOR, sobre a teoria da interpretao do negcio jurdico cit.,
pg. 61 e SS., com referncia a posio no mesmo sentido dos Profs. BARBOSA
DE MAGALHES, RUI DE ALARCO, MOTA PINTO E OLIVEIRA ASCENSO.
7
Assim como sero vinculativas para outros destinatrios que interpretem
essas normas, como o caso dos advogados.

8A
doutrina e a jurisprudncia alem e a jurisprudncia italiana tambm
entendem as normas sobre a interpretao das declaraes de vontade como

sendo
verdadeiros
preceitos
normativos.
Posio
diferente
tem
15
Cabe saber se a interpretao uma questo de facto, ou de

direito. Se for questo de facto, com ela pretende-se averiguar o que
aconteceu. Se for questo de direito estar em causa saber como julgar
juridicamente o acontecido.
Sendo a interpretao questo de direito possvel o recurso de

revista para o supremo Tribunal de Justia, nos termos do artigo 721.
CC9, deixa de haver essa possibilidade se ela for considerada uma
questo de facto 10. Sendo matria de direito, o juiz decide com base no
seu conhecimento do direito, sem depender das partes levarem a
questo ao seu conhecimento.
Como dissemos, as regras sobre a interpretao dos negcios jurdicos tm

carcter normativo, so verdadeiras normas jurdicas. Da sua violao, nomeadamente
da incorrecta interpretao e aplicao dos critrios legais11, cabe recurso para o
jurisprudncia francesa ao considerar que essas normas so mximas

codificadas ou conselhos.
9
Sempre que utilizarmos a abreviatura CC, estaremos a referir ao actual
Cdigo Civil portugus, aprovado pelo Decreto Lei n. 47344, de 25 de

Novembro de 1966.
10
Veja-se tambm o artigo 722. CC e o artigo 29. da lei de organizao e
funcionamento dos tribunais judiciais (LOFTJ).

11
Vide INOCNCIO GALVO TELLES, Manual dos Contratos em geral, Coimbra
Editora 4 Ed., 2002, pg.446.
16
Supremo Tribunal de justia com fundamento em violao de lei. Estamos pois perante
uma questo de direito12.
12
Sobre a interpretao como questo de facto ou de direito cfr. BARBOSA DE
MAGALHES, a distino entre matria de facto e de direito em processo civil,
a interpretao dos negcios jurdicos e a competncia do Supremo Tribunal

de Justia, Jornal do Foro, 19 (1955); MANUEL RODRIGUES, as questes de
direito e a competncia do Supremo Tribunal de Justia, Revista da ordem dos
advogados 1 (1941).
17
1.2 O Negocio Jurdico (Consideraes Gerais)
O negcio jurdico um acto de autonomia privada. Para

chegarmos ao conceito de negcio jurdico torna-se necessrio fazer
algumas distines. Primeiro h que distinguir o facto jurdico do acto
jurdico, sendo aqueles os eventos naturais que produzem efeitos
jurdicos, e estes, manifestaes da vontade humana.
Dentro desta ltima categoria fala-se ainda em actos jurdicos em

sentido estrito ou simples como sendo a espontnea expresso do
sujeito em que existe um mnimo de voluntariedade sendo o acto
imputado ao sujeito mas em que irrelevante a sua finalidade,
distinguindo-se assim das aces jurdicas em que decisivo saber qual
a colocao dos fins do agente13.
13
Nem toda a Doutrina tem uma posio exactamente idntica a esta.
MENEZES CORDEIRO no distingue os actos jurdicos das aces jurdicas

considerando, que o acto jurdico em sentido estrito sempre uma aco
humana que, como tal, considerada pelo Direito. Quando este dispensa a
finalidade, deparamos j com um facto jurdico em sentido estrito. MENEZES
CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, Parte Geral, Tomo I, Livraria
Almedina, 2 Ed., 2000, pg. 296.
18
A finalidade caracterstica das aces jurdicas. Bem se

compreende que assim seja, os homens quando praticam um acto tm
em vista um determinado fim, fazem-no com o intuito de regular a sua
vida privada conforme os seus interesses, esse poder de definir e
regular os seus interesses que a ordem jurdica lhes atribui14. O Negcio
Jurdico uma modalidade particular de aco, um acto de autonomia
privada que segundo o seu contedo finalisticamente dirigido
constituio, modificao ou extino de uma relao jurdica atravs da
estatuio de um regime15. Com o negcio jurdico o agente cria as suas
prprias regras, o seu prprio ordenamento.
Qual o alcance da Autonomia Privada? Ser que ela implica que as

pessoas
possam
no
fazer
escolhas,
decidir
se
praticam
determinados actos ou no, decidir se contratam ou no, mas tambm

regular em que termos que contratam, isto , regular o alcance, os
14
A teoria finalista foi desenvolvida por HANZ WELZEL no mbito do Direito
Penal, mas foi transposta para o Direito Civil por ENNECERUS/ NIPPERDEY
Allgemeiner Teil, 15 Ed. (1960), 2 137, I (860-861).
15
OLIVEIRA ASCENSO, direito civil, teoria geral, vol. II, Aces e factos
jurdicos, Coimbra Editora, 1999, pg. 22-23.
19
contornos, a extenso e a intensidade da regulamentao que forma o

contedo do acto16?
A Autonomia privada ter de se conciliar com outros princpios e

interesses da comunidade igualmente importantes. Podemos considerar
que ainda existe autonomia desde que o agente tenha a possibilidade
de decidir a respeito da sua vinculao ou no, isto , desde que haja a
liberdade de celebrao, mesmo no tendo o agente a possibilidade de
determinar que tipo de efeitos que se vai produzir, mesmo no tendo
liberdade de estipulao.
Estamos perante um Negcio Jurdico quando para a prtica de

um acto o agente tenha liberdade de celebrao mas tambm a
liberdade de estipulao17. Conforme nos diz F. SANTORO-PASSARELLI
A vontade , porm determinante dos efeitos: aqui que reside a
caracterstica prpria do negcio. No s a aco querida, como nos
actos jurdicos em sentido estrito, mas tambm expresso de uma
16
Vide INOCNCIO GALVO TELLES, Manual dos Contratos em geral, Coimbra
Editora 4 Ed., 2002, pg. 20.

17
Entre outros PAULO CUNHA e MENEZES CORDEIRO, vide, MENEZES
CORDEIRO, Tratado de Direito Civil Portugus, Parte Geral, Tomo I, Livraria

Almedina, 2 Ed., 2000, pg. 218.
20
vontade dirigida a um fim e, como tal juridicamente relevante. O

negcio jurdico consta, portanto, destes dois elementos: um externo,
que o acto, e outro interno que a vontade18.
Os negcios jurdicos podem ser inter vivos ou mortis causa.

Nestes ltimos, a eficcia tpica do negcio desencadeada pela morte
da pessoa a que se referem. Como exemplos de negcios mortis causa
temos o testamento, artigo 2179. SS. CC e o pacto sucessrio, artigo
1700. SS. do CC. Mas em regra os negcios so inter vivos, regulando e
produzindo efeitos jurdicos em vida de quem os celebra.
A vontade interna, por si s, no suficiente para produzir efeitos

jurdicos, preciso que ela se exteriorize para que possa ter relevncia
jurdica, na medida em que o silncio s tem relevncia como
declarao negocial quando esse valor lhe for atribudo pelas partes,
pela lei ou pelos usos, artigo 218. CC.
Assim sendo, todos os negcios tm uma forma, a vontade

sempre exteriorizada atravs de uma determinada forma. Mas h casos,
em que a lei exige um determinado ritual para a exteriorizao da
18
F. SANTORO-PASSARELLI, teoria geral do direito civil, traduo de Manuel de
Alarco, Atlntida Editora, 1967, pg. 98.
21
vontade, ento diz-se que o negcio formal em oposio aos negcios

consensuais em que para a validade da declarao no exigida forma
especial. A regra a da liberdade de forma conforme resulta do artigo
219. CC.
Classifica-se o negcio de patrimonial quando as partes regulam

bens da sua esfera jurdica avaliveis em dinheiro como acontece na
compra e venda, na doao, entre outros negcios. Pelo contrrio,
quando o que est em causa no so bens avaliveis em dinheiro, mas
sim bens de carcter pessoal como acontece no casamento ou na
adopo, estaremos perante negcios pessoais. Podemos ter negcios
que sejam simultaneamente patrimoniais e pessoais, o exemplo de
uma perfilhao feita no testamento, artigo 1853., al. b) do CC.
Outra modalidade de negcio jurdico a que distingue os

negcios gratuitos dos onerosos. Nos gratuitos prestao principal
no corresponde uma contrapartida, isto porque em regra neste tipo de
negcios existe a inteno de atribuir uma determinada vantagem a
outrem, existe a inteno de dar, o animus donandi. J nos contratos
onerosos temos vantagens para ambas as partes, portanto ambas as
partes fazem sacrifcios em relao parte contrria. Exemplo de
22
negcio gratuito a doao, enquanto a compra e venda um negcio

oneroso.
Dos negcios jurdicos derivam diferentes tipos de efeitos. Efeitos

obrigacionais donde resulta a obrigao de prestar. Efeitos familiares,
regulam-se situaes jurdicas familiares como o casamento, a adopo
e a conveno antenupcial. Efeitos sucessrios quando o contedo da
regulamentao se destina a produzir efeitos com a morte de uma
pessoa, isto , constituio, modificao ou extino de situaes e
relaes jurdicas sucessrias, como so os casos do testamento,
aceitao, repdio ou alienao da herana ou ainda da partilha.
Os negcios reais so aqueles que tm eficcia real, produzem

efeitos de direitos reais, so negcios reais quoad effectum. Esta
categoria no se confunde com os ditos negcios reais quoad
constitutionem. Nestes a celebrao do negcio depende da tradio, ou

seja, da entrega de uma coisa. So exemplos de contratos reais quoad
constitutionem, o penhor, artigo 669 SS. CC., o comodato, artigo 1129

SS. CC., o mtuo, artigo 1142 SS. CC., e o depsito, artigo 1185 SS.
CC.
23
Relativamente a estes contratos em que a lei exige a entrega para

a sua celebrao coloca-se a questo de saber se no possvel a
existncia de mtuos, depsitos, comodatos e penhores consensuais.
Parte da doutrina admite essa possibilidade.
A causa do negcio pode ser relevante para a prpria eficcia do

negcio, nestes casos estamos perante negcios causais. Os negcios
em que a causa irrelevante para a sua eficcia designam-se de
negcios abstractos.
Os negcios podem ser unilaterais, bilaterais e plurilaterais. A

distino baseia-se no nmero de partes, se no negcio existe uma s
parte ento ele unilateral, se existem duas partes trata-se de um
negcio bilateral, se houver mais do que duas partes ento o negcio
plurilateral. Assim o testamento e a renncia so negcios unilaterais,
enquanto a compra e venda bilateral.
O critrio de parte resulta da avaliao dos interesses em causa,

isto , se vrias pessoas tm um mesmo interesse ento constituem
uma parte, por exemplo, se estivermos perante uma aco judicial entre
vrios comproprietrios contra um inquilino, os vrios comproprietrios
formam uma parte na medida em que tiverem um interesse em comum.
24
Mas nem sempre se verifica essa coincidncia, como exemplo o

casos de representao.
Quando a regulamentao de um negcio conste da lei, fixando

este um figurino que as partes podem aderir por simples remisso,
poupando esforo regulativo, dizemos que a esse negcio corresponde
um tipo legal. Tambm encontramos tipos sociais, isto , negcios
jurdicos que, embora no previstos na lei, so de tal forma solicitados
pela prtica que adoptam um figurino comum, por todos conhecido19.
As partes tm ainda liberdade contratual para, nos termos do artigo
405. CC, inserir no negcio elementos tpicos e atpicos.
Se a lei designa o negcio pelo seu nome, nomen iuris, o negcio

nominado, caso contrrio ele inominado. Em princpio o negcio
com regulao supletiva legal nominado, podendo contudo haver
casos em que o negcio tpico e inominado, assim como encontramos
negcios nominados e atpicos, exemplo, contratos de transporte e
hospedagem, artigo 755., a) e b) CC.
19
MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil portugus cit., tomo I, pg. 320.
25
No iremos abordar todas as modalidades de negcio jurdico,

ficmos aqui com as modalidades que consideramos mais relevantes
para efeito deste trabalho.20
So
pressupostos
do
negcio
jurdico,
capacidade,
legitimidade e a possibilidade do objecto.
A capacidade jurdica divide-se em capacidade de gozo e

capacidade de exerccio. A capacidade de gozo ou de direito uma
noo que tem a ver com a titularidade de direitos e situaes jurdicas,
resulta da susceptibilidade de direitos e obrigaes, a aptido para ser
sujeito activo ou passivo de uma relao jurdica. Este conceito
quantitativo, a capacidade de gozo pode ser maior nuns casos e menor
noutros. Por isso tambm distingue-se da personalidade jurdica do
qual ela emana. A personalidade jurdica normalmente definida como a
susceptibilidade de direitos e obrigaes um conceito absoluto, ou se
tem ou no se tem personalidade jurdica.
20
Existem outras modalidades. Distingue-se negcios comutativos, parcirios
e aleatrios; negcios principais e acessrios; declarativos e confirmativos; no

plano dos negcios patrimoniais podemos distinguir negcios aquisitivos dos
dispositivos assim como os vinculativos dos liberativos.
26
A capacidade de exerccio a susceptibilidade que a pessoa tem

de exercer pessoal e livremente os direitos e cumprir as obrigaes que
esto na sua titularidade, sem a intermediao de um representante
legal ou o consentimento de um assistente. A capacidade de exerccio
numa viso mais concreta a possibilidade que cada pessoa tem de agir
pessoal directamente, isto , de actuar no mundo do direito. Tem a ver
com o exerccio21.
A legitimidade um conceito de relao, isto , devido a uma

particular posio em relao a um interesse, determinada pessoa tem a
faculdade de agir. Geralmente a legitimidade coincide com a titularidade
das situaes jurdicas atingidas pelo negcio, da que se entenda que a
legitimidade resulta em princpio da titularidade da esfera jurdica em
que os efeitos do acto se vo produzir22. Em algumas situaes como na
representao e na falncia, determinadas pessoas tm legitimidade
para agir mas os actos por eles praticados no produzem efeitos nas
suas esferas jurdicas.
21
PEDRO PAIS de VASCONCELOS, teoria geral do direito civil, vol. I, Lex, Lisboa,
1999, pg. 58.

22
OLIVEIRA ASCENSO, direito civil, teoria geral, vol. II, Aces e factos
jurdicos, Coimbra Editora, 1999, pg. 92.
27
O artigo 280. CC, diz respeito ao objecto do negcio. Neste

mbito distingue-se, por um lado, objecto mediato ou simplesmente
objecto, que so os bens em causa no negcio, e por outro lado temos o
objecto imediato, isto , o contedo do negcio que consiste nas
prprias clusulas negociais que regulamentam os interesses em causa.
O objecto imediato diz respeito substncia do negcio, da que

no seja adequado falar em relao a ele como um pressuposto
propriamente dito do negcio. Em relao ao objecto mediato, h casos
que ele no constitui um pressuposto, nomeadamente porque o bem em
causa no preexiste ao negcio23. Apesar destas consideraes o artigo
280. CC abarca quer o objecto mediato quer o objecto imediato.
A teoria do negcio jurdico, tem como um dos seus importantes

princpios precisamente o princpio da autonomia privada. Mas do
negcio juridico resultam questes cuja soluo se encontra atravs do
confronto daquele princpio da autonomia privada com outros princpios
que procuram salvaguardar outros interesses igualmente dignos de
tutela jurdica. Um desses princpios precisamente o da tutela da
23
Idem Quer isto dizer que, em rigor, s nos casos em que h um objecto
preexistente
ao
negcio
este
pode
ser
considerado
um
pressupostoConcluiramos assim que o objecto ou pode ser um

pressuposto do negcio jurdico. Mas no um pressuposto universal, antes
meramente eventual.
28
confiana. A teoria da responsabilidade tambm procura dar resposta a

questes, muitas das quais fruto da prpria estrutura do negcio
jurdico.
A nvel de estrutura o negcio divide-se em inteno e

exteriorizao. J vimos que toda a exteriorizao se faz atravs de uma
forma e que o princpio geral o de liberdade de forma, no obstante a
lei prever formas especiais para determinados negcios quando haja
uma especial razo que o justifique. Para a produo de efeitos jurdicos
em princpio necessrio a exteriorizao da inteno.
O silncio, previsto no artigo 218. CC., tido pelo Direito como

uma no manifestao, como regra geral, dele no resultam efeitos
jurdicos. O silncio apenas ter relevncia quando as partes atravs de
conveno ou a lei ou ainda os usos lhe atriburem valor de declarao
negocial. A relevncia jurdica do silncio com base na conveno das
partes (ou tambm designada autnoma em contraposio com os
casos em que o silncio relevante por virtude da lei ou de uso, em que
a relevncia ser por via heternoma), ainda um acto de regulao de
interesses, e portanto, negocial. O mesmo j no acontece quando a
relevncia do silncio deriva da lei ou de usos.
29
A exteriorizao ou manifestao pode ser expressa ou tcita. O

cdigo civil comea o captulo do negcio jurdico (Captulo I) a abordar
a declarao negocial e como modalidade de declarao temos
precisamente as declaraes expressas e tcitas previstas no artigo
217. CC. Embora o prprio n1 desse artigo procure definir quando
que uma declarao expressa ou tcita, a verdade que o critrio de
distino no unnime.
Artigo 217. CC: 1. A declarao negocial pode ser
expressa ou tcita: expressa quando feita por palavras,

escrito ou qualquer outro meio directo de manifestao da
vontade, e tcita quando se deduz de factos que, com toda
a probabilidade, a relevam.
2. O carcter formal da declarao no impede que ela seja
emitida tacitamente, desde que a forma tenha sido

observada quando aos factos de que a declarao se
deduz.
Com base nesta norma o Prof. MENEZES CORDEIRO distingue as

manifestaes feitas de modo directo das quais resultam uma imagem
30
exterior imediata da vontade de outras manifestaes em que a imagem

exterior resulta indirectamente de outros factores24.
O Prof. OLIVEIRA ASCENSO entende a declarao expressa como

sendo aquela que se destina directamente expresso de um
consentimento, enquanto as declaraes com outro objectivo directo,
mas donde o consentimento se infere so precisamente as declaraes
tcitas25
26 27.
24
MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil portugus cit., pg. 340.
25
OLIVEIRA ASCENSO, Direito Civil cit., pg. 41 SS.
26
No aprofundaremos a anlise de figuras intermdias que no chegam a ser
declaraes, que no tm uma finalidade comunicativa apesar de regularem

interesses, designadas declaraes indirectas ou meros comportamentos.
Apenas regista-se aqui a sua existncia e a possibilidade de produzirem
efeitos jurdicos como acontece no artigo 2056 CC. Alguns autores aceitam a
aplicao das normas previstas para as declaraes s declaraes indirectas
enquanto outros consideram que as normas previstas para a declarao no
so necessariamente aplicveis s declaraes indirectas.
27
Vide ainda PAULO DA MOTA PINTO, dissertao de mestrado, declarao
tcita e comportamento concludente no negcio jurdico, Livraria Almedina,

Coimbra, 1995.
31
A manifestao, expressa ou tcita, corporiza-se na declarao. A

vontade
apenas se
torna cognoscvel
atravs da declarao.
declarao tem uma finalidade comunicativa28, relevando porque resulta

de uma opo interior do declarante que depois exteriorizada atravs
de uma aco.
ERICH DANZ na sua sobra dedicada interpretao do negcio

jurdico afirma o seguinte: procuramos expor com a maior clareza
possvel de que modo deve fazer-se a interpretao, a aclarao da
conduta dos homens, que constitui aquilo a que o Cdigo Civil chama
Declarao de Vontade; Ser, por consequncia, necessrio definir a
declarao de vontade, que o momento constitutivo do negcio
jurdico, como a conduta de uma pessoa, que segundo a experincia do
28
TUHR, allgemeiner teil, II, 1., pg. 400, apud FERRER CORREIA, erro e
interpretao na teoria do negcio jurdico, 1939, com a 2 Ed. em 1967, e

diversas reimpresses (usa-se a 4, de 2001), pg. 97, nota de rodap 1, A
declarao de vontade um acto praticado com o fim de levar ao
conhecimento doutras pessoas (Zur Kenntniss der Mitwelt) um facto da vida
espiritual; MANIGK define declarao como a manifestao da qual uma
pessoa se utiliza do fim de comunicar (a outrem) uma sua vontade de efeitos
jurdicos.
32
comrcio
social
apreciando
todas
as
circunstncias,
permite
ordinariamente, inferir a existncia de uma determinada vontade 29.
DANZ tem uma noo de declarao menos ligada vontade. Na

doutrina nacional tambm encontramos posies mais objectivas no que
toca ao entendimento da declarao, so os casos de MANUEL de
ANDRADE30 e MOTA PINTO31.
Segundo SAVIGNY A vontade tem de ser pensada como uma nica

coisa importante eficaz; mas, como facto interior e invisvel que , ela
carece de um sinal exterior que a torna reconhecvel por outros; e este
sinal, por cujo intermdio a vontade se manifesta, representa-o
precisamente a declarao32. MENEZES CORDEIRO depois de focar que no
campo negocial est em causa a vontade do declarante mas tambm h
que tutelar a confiana das pessoas nas exteriorizaes, toma posio
29
ERIH DANZ, a interpretao dos negcios jurdicos, Arsnio Amado,
Coimbra, 1942.
30
MANUEL DE ANDRADE, teoria geral da relao jurdica, vol. II, Almedina,
Coimbra, 2003, pg. 122 SS.

31
CARLOS MOTA PINTO, Teoria Geral do direito civil, 4 Ed. por Antnio Pinto
Monteiro e Paulo da Mota Pinto, Coimbra Editora, 2005, pg. 416 SS.
32
SAVIGNY, trati de droit romain,. Paris, Firmin Ditod Frres, Libraires, 1840.
33
no sentido de salvaguardar a ideia de declarao como efectiva

exteriorizao da vontade humana33.
Fiquemos
exteriorizao
com
da
esta
vontade,
ideia
no
de
declarao
obstante
ela
como
ganhar
efectiva
com
exteriorizao um valor autnomo muito por fora de outros interesses

dignos de tutela34.
Quais so os outros interesses e valoraes que tm relevncia a

este nvel? Quando se comunica ou se promete algo a outrem natural
que
este
ltimo
crie
expectativas.
Estas
expectativas
quando
legitimamente fundadas devem ser objecto de tutela jurdica, portanto,

o Direito tambm protege os legtimos interesses do declaratrio,
nomeadamente quando este tenha dado crdito declarao de outrem.
Tutela-se a confiana que o declaratrio tenha depositado na

declarao.
33
34
MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil cit., pg. 335 SS.

Para a Teoria da Vontade os efeitos jurdicos produzem-se porque so
queridos. J a Teoria da Declarao justifica a produo de efeitos no facto da

declarao os designar como tal.
34
A certeza nas relaes jurdicas outro importante factor a ter em

conta de forma que, nem o comrcio jurdico nem a proteco de
terceiros seja desconsiderado. Segundo FERRER CORREIA Querer respeitar
o princpio da autonomia da vontade at ao extremo de atribuir
influncia a todo o vcio que no processo volitivo se tenha insinuado
desde a origem, no ter dvida em vibrar golpe no leve nem pouco
fundo na to necessria certeza das relaes jurdicas: visto aquela
influncia no puder deixar de exercer sobre a validade do acto pelo
qual elas se constituem. E aceitar tambm do mesmo passo, fazer
pouco passo dos legtimos interesses do destinatrio da declarao35.
Aos referidos interesses, subjacentes aos princpios da autonomia

privada, tutela da confiana e do comrcio jurdico e a forma como se
relacionam correspondem diferentes concepes sobre o negcio
jurdico. Decorre da teoria da vontade a ideia de que a vontade, s por
si e independentemente da observncia de certas frmulas, pode dar
origem a uma vinculao contratual.
Assim, para SAVIGNY, a base de toda a declarao de vontade a

existncia da vontade. Para autores com uma concepo voluntarista,
35
ANTNIO FERRER CORREIA, erro e interpretao na teoria do negcio
jurdico cit., pg. 28.
35
como tambm foi o caso de WINDSCHEID36, o sentido com que deveria

valer a declarao seria aquele que o autor lhe imprimiu.
O facto da teoria da vontade no ter em devida conta os

interesses do declaratrio, do comrcio jurdico e as exigncias da
actividade econmica, levou ao surgimento da teoria da declarao,
para a qual determinante o sentido objectivo, no podendo o agente
invocar qualquer elemento interno, como a falta de vontade, para se
desvincular.
A necessidade de proteco do declaratrio e de terceiros conduz

ao princpio da confiana. A declarao igualmente considerada de
modo autnomo, com um valor objectivo, mas este no j geral, e sim
aquele que, individualmente o declaratrio podia retirar da declarao.
Esta perspectiva atende, portanto, necessidade de proteco da

concreta confiana do destinatrio. Modernamente, , efectivamente,
36
BERNARDO WINDSCHEID, dirrito delle pandette. Torino, Unione Tipogrfico,
Editrice Torinese, 1930, 1 vol.
36
raro encontrar quem defenda um puro e rgido declarativismo,

perfilhando-se antes uma teoria da confiana37.
No mbito dos negcios jurdicos e da relao entre a vontade e a

declarao surge a teoria da responsabilidade. As crticas apontadas
teoria da vontade, deram origem tambm ao surgimento da teoria da
responsabilidade que procurou conciliar os diferentes interesses em
questo de uma forma diferente.
Para a teoria da responsabilidade, como a actuao em autonomia

privada implica certos deveres, a sua violao acarreta responsabilidade
do declarante, e assim, no seria legtimo que o declarante invocasse o
sentido subjectivo, pois ele seria responsvel pelo sentido objectivo da
declarao. Na perspectiva desta teoria, a vinculao do agente sua
declarao quando a declarao no corresponde vontade real, deriva
da culpa do declarante pela inexacta exteriorizao da sua vontade, e
portanto, essa culpa que justifica a conservao dos efeitos do
negcio.
37
PAULO da MOTA PINTO, declarao tcita e comportamento concludente no
negcio jurdico, Almedina, Coimbra 1995, pg. 26.
37
A ideia de responsabilizao das partes no sentido de lhes atribuir

um dever de cuidado e considerao pela parte contrria uma ideia
que tem implicaes na teoria do negcio jurdico e dentro dele em
temticas concretas, nomeadamente no nosso tema da interpretao
das declaraes de vontade.
Assim como o declarante, no momento da escolha dos meios

adequados manifestao da sua vontade, se deve colocar tanto quanto
possvel, no ponto de vista da pessoa a quem a declarao vai ser
endereada, assim tambm o declaratrio deve, portanto atender ao
ponto de vista do declarante, ao interpretar a declarao recebida. Esta
, com efeito a conduta que a boa f reclama da parte de quem se
movimenta no terreno contratual; alm de ser aquela que, por
corresponder
aos
interesses
normais
dos
contraentes
constitui
certamente a regra da vida. Ora, se j no mundo da realidade se verifica

ser a tendncia no sentido de cada um dos sujeitos do negcio tomar
em estreita considerao as possibilidades de compreenso do outro,
no se v porque h-de, este ponto de vista ser abandonado quando se
fixam as regras de interpretao judicial38.
38
FERRER CORREIA, erro e interpretao cit., pg. 186.
38
2. TIPO DE SENTIDO JURIDICAMENTE DECISIVO DOS

NEGOCIOS JURIDICOS
2.1 Solues Possveis ( De Iure Condendo)
Qual o sentido juridicamente relevante de uma declarao de

vontade? esta a questo que se coloca. J vimos que a declarao
potencialmente portadora de vrios sentidos, ento interessa determinar
qual ou quais dos sentidos possveis da declarao que o Direito
atribui relevncia, tendo em conta que os efeitos do negcio dependem
da fixao do sentido e alcance das declaraes.
A doutrina tem respondido questo atravs de duas correntes de

interpretao, sendo que dentro de cada uma delas encontramos
algumas variantes.
Assim, temos teorias objectivistas em que a interpretao feita

atravs de elementos objectivos e teorias subjectivistas onde sobressai a
vontade na determinao do sentido decisivo das declaraes das
partes. Importa referir, desde j, que muitas das vezes essas teorias
acabam por combinar-se, isto , mistura-se elementos objectivos e
subjectivos, ou, critrios objectivos e subjectivos na interpretao.
39
Surgem assim posies intermdias podendo nalguns casos dar

prevalncia a um ou a outro mtodo de interpretao.
Para as teorias subjectivas o negcio valer como foi querido pelo

autor da declarao, a vontade real dever ser investigada atravs de
todos
os
elementos
ou
circunstncias
que
possam
elucidar
intrprete39.
H fundamentalmente duas variantes de teorias subjectivas. A

primeira delas considera ser o sentido decisivo, aquele que corresponde
inteno do declarante, mesmo que esse sentido no teve uma
expresso mnima na declarao, e que portanto, no corresponda a
nenhum dos possveis significados exteriores da declarao de vontade.
Para a outra variante, j necessrio que a vontade coincida com

um dos possveis sentidos exteriores da declarao. preciso que a
39
MANUEL de ANDRADE, teoria geral da relao jurdica vol. I e II, Almedina
Coimbra, 2003, 9 reimpresso, pg. 308.
40
vontade efectiva tenha conseguido reflectir-se, melhor ou pior, no

prprio comportamento declarativo40.
Essas so as duas variantes das teorias subjectivas. A segunda

variante corresponde a um subjectivismo mais moderado, e a primeira a
um subjectivismo extremo.
As teorias objectivistas procuram proteger a legtima confiana do

declaratrio e os interesses do comrcio jurdico41. ERICH DANZ tido
como o primeiro autor a formular uma teoria objectivista, pelo menos
de uma forma mais completa. O sentido juridicamente relevante da
declarao teria para este autor de partir de uma anlise da posio do
destinatrio, no se atendendo vontade interna do declarante.
Segundo DANZ Se o legislador quisesse que s se produzissem os

efeitos jurdicos correspondentes vontade interna, isso daria lugar s
maiores injustias nos negcios do comrcio jurdico, e especialmente
nos contratos sinalagmticos da vida diria, visto a parte contrria s
puder responder tendo em ateno a vontade exteriorizada e o
40
Idem.
41
Vide MANUEL de ANDRADE. Teoria Geral da Relao Jurdica cit., pg. 312.
41
significado usual da declarao, e seria absolutamente inquo fazer

depender os efeitos da sua deciso daquilo que se passa no ntimo da
outra e que os seus sentidos no podem distinguir42.
Segundo a teoria de DANZ, determinante so as circunstncias do

caso vistas da perspectiva, no das partes mas sim do juiz, ou seja, este
deve avaliar se as circunstncias do caso eram ou no notrias para as
partes, e se eram notrias no interessa para a determinao dos efeitos
do negcio saber se uma das partes no soube entend-las.
O sentido relevante o que a generalidade das pessoas, ou um

terceiro razovel atribua declarao. O critrio de DANZ o de que os
contratos em regra so interpretados de harmonia com os usos e
costumes do lugar onde so celebrados.
A posio de DANZ, ao dar relevncia ao sentido que a

generalidade das pessoas dariam a uma determinada declarao, no
42
ERICH DANZ, a interpretao dos negcios jurdicos, Arsnio Amado,
Coimbra, 1942, pg. 34. Ainda na nota de rodap 1 da mesma pgina desta
obra, podemos ver a posio objectivista de M. RUMLIN da qual resulta que
desde que haja outras pessoas que tenham de ajustar a sua conduta
declarao, no h remdio seno cingirmo-nos ao sentido objectivo desta, tal
como se exterioriza.
42
reconhece o dever e a responsabilidade das partes, de se esforarem no

sentido de, da parte do declarante, transmitir de forma adequada a sua
vontade, e o declaratrio, de captar essa vontade.
Surgem outras teorias objectivas que consideram o sentido

juridicamente decisivo da declarao, aquele que o destinatrio tinha o
dever de contar. Para alm disso, um forte argumento para a adopo
de uma teoria objectivista a tutela da confiana que o destinatrio
legitimamente depositou na declarao. A teoria objectivista de DANZ
no protege adequadamente essa confiana na medida em que o
declaratrio pode ver-se perante uma interpretao cujo sentido no
contava43, que resulta do ponto de vista de um terceiro.
Um aspecto que importa observar que segundo esta teoria

considerada uma teoria objectiva pura, s h verdadeira interpretao
quando as partes esto em desacordo sobre o sentido das palavras44.
43
FERRER CORREIA, erro e interpretao na teoria do negcio jurdico, 1939,
com a 2 Ed. em 1967, e diversas reimpresses (usa-se a 4, de 2001), pg.

168 SS. DANZ formula ainda uma regra especfica para interpretao dos
contratos entre ausentes: releva o sentido que a expresso tiver no lugar do
contraente que as usa.
44
ERICH DANZ, a interpretao dos negcios jurdicos cit., pg. 114.
43
Exclui-se do mbito da interpretao as situaes de falsa
demostratio non nocet, isto , situaes em que o destinatrio, apesar

de os termos da declarao serem totalmente inexactos ou sem sentido,
conhece por qualquer razo, a vontade real do declarante.
Como as teorias objectivas puras, com recurso ao sentido que um

terceiro atribua a uma determinada declarao no conseguiram dar
resposta adequada aos interesses legtimos a tutelar em matria de
interpretao, vrios autores formularam teorias objectivas intermdias,
teorias que embora sendo objectivas contm elementos subjectivos na
sua prpria definio, ou seja, teorias que consideram a posio do
declarante e aos seus legtimos interesses.
Uma das teorias objectivas intermdias que obteve um grande

apoio a nvel da doutrina precisamente a teoria da impresso do
destinatrio. Tambm ela procura determinar o sentido decisivo da
declarao atravs do ponto de vista do destinatrio. Contudo, nos
casos em que os termos da declarao so inexactos mas em que o
declaratrio conhece a vontade real do declarante a vontade real
conhecida do declaratrio que releva para fixao do sentido do
negcio.
44
Mesmo nos casos de encontro puramente casual da vontade

subjectiva das partes, no se v razes para no se atribuir relevncia
vontade real45.
Esta doutrina tambm se caracteriza por atribuir deveres s

partes, nomeadamente por reconhecer que o declaratrio pode ficar
vinculado a um sentido da declarao que ele podia ou devia entender.
Isso decorre do recurso figura de um declaratrio normal ou razovel,
isto , de uma pessoa normalmente esclarecida, zelosa e sagaz46
colocado na posio do declaratrio real, tendo em conta os elementos
que efectivamente ele conheceu. Juridicamente decisivo o que um
declaratrio nestas circunstncias podia considerar correspondente
vontade real do declarante.
Assim todas as circunstncias reconhecveis, todas aquelas que

possam esclarecer o destinatrio acerca das reais intenes do
45
FERRER CORREIA, erro e interpretao na teoria do negcio jurdico, cit., pg.
201.
46
CARLOS ALBERTO da MOTA PINTO, teoria geral do direito civil, 4 Ed. por
Antnio Pinto Monteiro e Paulo da Mota Pinto, Coimbra Editora, 2005, pg.
443.
45
declarante, do sentido que este realmente quis comunicar sua

declarao, devem pois, ser tidas em conta pelo intrprete47.
Quando esteja em causa a determinao do significado de uma

expresso tambm do ponto de vista do destinatrio que se deve
partir, sendo decisivo o sentido que o destinatrio puder considerar o
sentido individual do declarante.
A responsabilidade do declarante pela aparncia da sua vontade

resulta do facto do declaratrio no puder captar directamente as reais
intenes do declarante, s podendo inferi-las da declarao.
A teoria da impresso do destinatrio tambm foi alvo de crticas,

essencialmente por no ter em devida conta os interesses do declarante.
Interpretando a declarao do ponto de vista do declaratrio pode darse o caso de o sentido decisivo ser diferente do sentido objectivo
atribudo declarao, e neste caso estaria o declarante a responder por
um sentido com o qual no podia contar.
47
189.
46
LARENZ adoptou uma posio que procura atribuir um significado

declarao que o prprio declarante podia e devia contar.
Para LARENZ, decisivo o sentido que for o objectivo para o

declarante, o sentido que uma pessoa razovel, colocada na posio
concreta que foi a do declarante, teria atribudo declarao.
O declarante continua a ter o dever de ter em conta as

possibilidades de compreenso da outra parte, contudo no caso da
declarao ter um sentido objectivo para ele, e para o declaratrio ter
um sentido objectivo diferente, ento releva o sentido objectivo que a
declarao tem para o declarante, j que este o sentido com que ele
podia e devia contar, o sentido que ele podia atribuir sua declarao
e portanto, ele no deve ser responsabilizado para alm desse sentido
que o sentido que lhe pode ser imputado.
Assim, no exemplo em que uma pessoa faz uma proposta a outra,

tendo em conta que o almude na sua terra uma medida de 20 litros e
na terra do destinatrio da proposta o almude uma medida de 40
litros, ao proponente s lhe pode ser imputado o sentido que
corresponda medida da sua terra, 20 litros, por ser para ele o sentido
objectivo, no obstante o sentido objectivo da proposta para o
47
destinatrio ser o sentido que leve interpretao do almude como

medida de 40 litros.
A posio de LARENZ consegue resolver o problema da declarao

no valer com um sentido com que o declarante no podia nem devia
contar. Mas ento, fica em aberto, a possibilidade da declarao valer
com um sentido que o declaratrio no podia nem devia contar. E esta
a objeco feita a essa teoria.
A pergunta que se coloca a seguinte: Ser que tendo as partes

partindo de pontos de vista legtimos, poder-se- mesmo assim atribuir
prevalncia posio de uma delas? Para FERRER CORREIA, a nica soluo
nestes casos considerar que impossvel determinar o sentido
decisivo da declarao, e assim, no podendo fixar-se um sentido
decisivo por causa da ambiguidade insanvel da declarao de vontade
esta ter de ser considerada nula.
Por isso, o autor prope o seguinte: As declaraes de vontade

valem, antes de mais nada, com o sentido que lhes atribudo pelas
partes. Se declarante e declaratrio entendem a declarao em sentidos
diversos, decisivo aquele que este ltimo podia julgar conforme s
reais intenes do
primeiro.
Mas
declarao
ser
nula,
por
48
impossibilidade de se atribuir um sentido prevalente, quando o

significado que devia ser o decisivo no for aquele que o declarante
tinha o dever de considerar acessvel compreenso da outra parte48.
48
FERRER CORREIA, erro e interpretao cit., pg. 205.
49
2.2 Soluo Resultante do Cdigo Civil
2.2.1 Entendimentos possveis
Ser que resulta do Cdigo Civil a adopo de alguma destas

teorias? Em que termos? A soluo interpretativa global dela resultante
objectiva ou subjectiva? So estas as questes que se colocam.
Recordemos o artigo 236. CC:
Artigo 236.
Sentido normal da declarao
1. A declarao negocial vale com um sentido que um declaratrio
normal, colocado na posio do real declaratrio, possa deduzir do

comportamento do declarante, salvo se este no puder razoavelmente
contar com ele.
2. Sempre que o declaratrio conhea a vontade real do
declarante, de acordo com ela que vale a declarao emitida .
A primeira parte do n 1, A declarao negocial vale com um
sentido
que
um declaratrio
normal,
colocado
na
posio
do
50
declaratrio real, possa deduzir do comportamento do declarante,

aponta para uma interpretao feita do ponto de vista do destinatrio.
Mais, recorre-se figura de um declaratrio normal, isto , um

declaratrio razovel, um declaratrio medianamente instrudo e
diligente49. Portanto, exige-se ao declaratrio um certo esforo e
diligncia para apreender o que o declarante quis significar.
Depois, finge-se que esse declaratrio razovel que est na

posio do real declaratrio, ou seja, -lhe atribudo todos os
conhecimentos que o declaratrio real efectivamente teve. Parte-se do
princpio de que o declaratrio teve conhecimento das circunstncias
que na verdade conheceu, e ainda de todas aquelas outras que uma
pessoa razovel, posta na sua situao, teria conhecido; e figura-se
tambm que ele ajuizou dessas circunstncias, para entender a
declarao, tal como teria ajuizado uma pessoa razovel50.
49
Cfr. INOCNCIO GALVO TELLES, manual dos contratos em geral, Coimbra
Editora 4 Ed., 2002, pg. 445.

50
MANUEL de ANDRADE, teoria geral da relao jurdica cit., pg., 309-310.
51
Em princpio, o sentido da declarao o que um declaratrio

nestas condies entenda corresponder vontade do declarante. Isto,
salvo se o declarante no puder razoavelmente contar com esse
entendimento. o que nos diz a parte final do n1. Quais so esses
casos em que o declarante no pode contar com o entendimento do
declaratrio?
A soluo consagrada no artigo 236. CC, assemelha-se com a

soluo proposta por FERRER CORREIA, com base na teoria da impresso
do destinatrio com a correco resultante da teoria de LARENZ. Parece,
de facto, que o legislador ter-se- inspirado nessa posio
51 52.
Cdigo Civil acolheu a doutrina da impresso do destinatrio com a

restrio que fizemos referncia. Assim sendo, dever interpretar-se a
parte final do n1 de forma que, o sentido objectivo da declarao para
o destinatrio, corresponda a um sentido ainda imputvel ao declarante,
51
Nesse sentido tambm conclui SANTOS JNIOR Bem entendido que, para
sabermos qual , quanto ao seu contedo, a soluo acolhida pelo artigo 236.
do Cdigo Civil, teremos de apurar por interpretao o contedo mesmo do
artigo. Mas, face ao disposto no artigo 9 do Cdigo Civil, no se duvida da
utilizao do elemento histrico, sendo certo que o pensamento legislativo,
mesmo o pensamento do legislador, encontrou bem mais do que um mnimo
de correspondncia na letra da lei. Santos Jnior. - Sobre a Teoria da
Interpretao dos Negcios Jurdicos, 1988, pg. 92 nota de rodap 3.
52
Vide, Anteprojecto sobre interpretao e integrao dos negcios jurdicos,
Boletim do Ministrio da Justia, 84, pg. 331.
52
que este podia e devia contar53. Se isso no acontecer no h um

sentido juridicamente relevante. Para FERRER CORREIA, CARLOS MOTA PINTO,
CARVALHO FERNANDES a declarao nula
54 55.
Entende o Prof. OLIVEIRA
ASCENSO que se no h um sentido juridicamente relevante, no h

declarao, e faltando esta estaremos antes perante um caso de
inexistncia56.
Interessa determinar a importncia e o alcance da norma que

resulta do n2.
Dela resulta que a declarao negocial vale conforme a vontade

real do declarante se essa vontade foi conhecida do declaratrio, mesmo
nos casos de impropriedade dos meios utilizados pelo declarante para
exprimir a sua vontade, mesmo nos casos de inexactido entre o
53
O Prof. OLIVEIRA ASCENSO considera que esta ressalva fundada numa ideia
de previsibilidade tempera o aproveitamento objectivo da declarao. Teoria
Geral cit., pg. 164. Para PAIS DE VASCONCELOS, para que o sentido objectivo
prevalea, esse sentido no pode contrariar a expectativa razovel do autor da
declarao. PAIS DE VASCONCELOS, Teoria Geral cit., vol I, pg. 309.
54
FERRER CORREIA, erro e interpretao cit., pg. 201
55
CARLOS MOTA PINTO, teoria Geral cit., pg. 445
56
OLIVEIRA ASCENSO, direito civil, teoria geral cit., pg. 165.
53
declarado e o querido. A vontade real das partes prevalece sobre o

sentido objectivo ainda que esse sentido objectivo for igual para
declarante e declaratrio.
Estamos em crer que a maior parte das situaes se enquadram

no n2, isto , na maior parte dos casos declarante e declaratrio
conhecem a vontade real da outra parte. Sobre este aspecto GALVO
TELLES afirma que, S em hipteses mais complexas, que do nas
vistas justamente pela sua maior complexidade, mas que so muito
mais raras, que ocorrem situaes em que tem aplicao o n1 do
artigo 236.57.
O sentido subjectivo resultante do n2, prevalece sobre o sentido

objectivo do n1. Este um aspecto que praticamente pacfico na
57
INOCNCIO GALVO TELLES, manual dos contratos em geral, cit., pg. 445.
No mesmo sentido, PAIS DE VASCONCELOS, teoria geral do direito civil cit.,

pg. 308. Na gigantesca maioria dos casos de contratao inter privada as
partes sabem muito bem e compreendem perfeitamente a vontade real da
contraparte. Na normalidade dos casos, no h sequer qualquer divergncia ou
desentendimento entre as partes, ou entre declarantes e declaratrios, quanto
vontade real de cada um, quanto ao sentido com que as declaraes
negociais devem ser entendidas.
54
doutrina e que de resto, s as doutrinas objectivistas extremas puseram

em causa
58 59.
Note-se que a soluo interpretativa decorrente do artigo 236.CC

tem um mbito geral, isto , pretende ser aplicada a todos os negcios
jurdicos60. Contudo, existem regras especiais de interpretao para
determinados negcios que contm solues especficas que sero
adiante analisadas.
Importa desde j adiantar que a soluo decorrente do Cdigo

Civil faz sentido quando no negcio haja um destinatrio61. Isto porque
o que se procura proteger precisamente a confiana do destinatrio.
58
E mesmo assim, nem todas elas recusam a falsa demostratio non nocet,
recorde-se que DANZ exclua estas situaes daquilo que entendia ser a
verdadeira interpretao.
59
O Prof. MENEZES CORDEIRO faz uma interpretao restritiva desta regra
exigindo para alm do conhecimento o acordo do destinatrio.

60
SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao dos negcios jurdicos cit.,
pg. 92.
61
Nesse sentido CARVALHO FERNANDES, teoria geral cit., pg. 442 e OLIVEIRA
ASCENSO, teoria geral cit., pg. 166.
55
Assim
nos
negcios
unilaterais
no
receptcios
(ou
no
recipiendos), aqueles que so eficazes logo que a declarao seja

realizada no sendo necessrio que ela seja dirigida ou levada ao
conhecimento de um destinatrio determinado, no h um declaratrio
em situao que suscite a proteco da sua confiana.
Na interpretao deste tipo de negcio deve procurar-se, por

todos os meios possveis, a vontade real do declarante. E essa vontade
real que determinar o sentido decisivo do negcio.
J nos negcios em que a eficcia depende da circunstncia da

declarao ser dirigida ou levada ao conhecimento de certa pessoa, ou
seja, nos negcios receptcios (ou recipiendos), como a resoluo do
contrato ou a denncia do arrendamento, e nos contratos, existe um
sujeito cuja posio justifica proteco.
Para determinar o sentido da declarao nos negcios receptcios

e nos contratos, sero atendveis, os elementos que teria tomado em
conta um declaratrio medianamente diligente e instrudo colocado na
posio do declaratrio efectivo.
56
O sentido juridicamente relevante de cada declarao ser o

sentido que um destinatrio medianamente instrudo e diligente
colocado na posio concreta do destinatrio real podia e devia
considerar querido do declarante, salvo se esse sentido no puder ser
imputado ao declarante, porque no podia nem devia prever que esse
sentido lhe fosse imputvel. Neste caso ento o contrato ser nulo.
O legislador em matria de interpretao recorreu a elementos

objectivos e subjectivos62. A posio da lei globalmente considerada
objectivista ou subjectivista? Vimos que a lei acolhe a teoria da
impresso
do
destinatrio,
que
uma
doutrina
objectiva
de
interpretao. Contudo, tambm vimos que existem importantes

elementos subjectivos a considerar, nomeadamente a falsa demostratio
non nocet e a ressalva da parte final do n1 que atende posio do

declarante e proteger os legtimos interesses do declarante atribuir
relevncia, maior ou menor, sua vontade.
62
MANUEL de ANDRADE dizia que quase todos os autores, hoje em dia,
professam uma orientao intermdia, notam-se depois haver entre eles

grandes discrepncias quanto frmula adoptada, para combinar as duas
posies extremas, bem como alis quanto modalidade para a qual, adentro
de cada uma destas, vo as suas predileces. Teoria geral cit., pg. 310.
57
Se atendermos ainda s consideraes anteriormente feitas de

que na maior parte dos casos as partes conhecem a vontade real umas
das outras, e que, o sentido subjectivo assim encontrado prevalece
sobre o sentido objectivo resultante da aplicao da primeira parte do
n1, e ainda se atendermos ao facto do sentido objectivo ter de se
imputar ao declarante, veremos o porqu da divergncia doutrinria ser
considervel relativamente qualificao da soluo adoptada no
Cdigo
quanto
ao
tipo
de
sentido
juridicamente
relevante
da
declarao63.
Para FERRER CORREIA e MENEZES CORDEIRO, a orientao resultante da

lei objectiva64. PIRES de LIMA e ANTUNES VARELA, embora considerem que
o artigo 236. CC consagra uma teoria objectivista de interpretao,
63
Esta questo no alheia s diferentes concepes sobre a vinculao ou o
fundamento da vinculao nos negcios jurdicos. A prpria concepo da

categoria do negcio jurdico e as questes que esta levanta a nvel geral,
influenciam vrios institutos, e no que diz respeito interpretao podem
influenciar a soluo que, pelo menos, de Jure Condendo, se atribua
questo.
64
206; MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil cit., pg. 546.
58
tambm entendem que o objectivismo temperado por uma salutar

restrio de inspirao subjectivista65.
CARLOS MOTA PINTO, considera que o Cdigo acolhe a teoria da

impresso do destinatrio com a limitao em conformidade com o
ponto de vista de LARENZ66.
Segundo SANTOS JNIOR, a soluo prefervel para a questo da

determinao do sentido juridicamente decisivo da declarao negocial
uma soluo que atribua prevalncia ao elemento subjectivo, uma
soluo subjectivista. De Jure Condito, considera que a posio global
da lei objectiva, sendo objectivo o mtodo que assenta na ideia de
que, feita a declarao de vontade, ela despersonaliza-se, entra no
comrcio
65
jurdico
alcana
um
sentido
objectivo
valendo
PIRES de LIMA e ANTUNES VARELA Cdigo Civil anotado, vol I.

Tambm no sentido de que a referida restrio consagra elementos de cariz
voluntarista, CARVALHO FERNANDES, Teoria Geral cit., pg. 443.

66
CARLOS MOTA PINTO, teoria Geral cit., pg. 444.
59
independentemente de o terem ou no entendido na hiptese concreta

os interessados67.
A defesa de um entendimento subjectivo a nvel de direito a

constituir, tem para o autor como um dos principais argumentos, o
facto de uma interpretao que d prevalncia ao sentido subjectivo se
adequar s exigncias e valores que esto em causa, isto, na medida em
que a interpretao dever ser, quanto possvel, uma homenagem
vontade das partes.
As pessoas, a vontade delas, no so pretextos para a criao de

negcios jurdicos. Estes so a expresso da sua vontade, do seu plano
de vida, de um agir jurdico seu. Tanto como a concepo do negcio
jurdico, o problema da sua interpretao no se reduz a um problema
tcnico-jurdico. A interpretao h-de procurar, antes de mais, a
vontade do autor do negcio e esta -lhe determinante68.
67
SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao dos negcios jurdicos cit.,
pg. 76.
68
Idem, pg. 86.
60
CARVALHO FERNANDES entende que a soluo do Cdigo no seu

conjunto est mais prxima da teoria da responsabilidade do que da
teoria da impresso do destinatrio, sobretudo porque o sentido
objectivo s imputvel ao declarante, se este pudesse razoavelmente
contar com ele. Outro argumento apontado pelo Autor, que o
declaratrio tem o nus de entender adequadamente a declarao
quando pauta o sentido objectivo por aquilo que um declaratrio de
normal diligncia, sagacidade e experincia entenderia69.
Para o Prof. CASTRO MENDES a lei combina as duas teorias, objectiva

e subjectiva, no chegando a consagrar uma doutrina objectivista de
interpretao, a teoria da impresso do destinatrio como teoria
objectiva70.
O Prof. OLIVEIRA ASCENSO, embora considere que a primeira parte

do n1 do artigo 236. se inspire na teoria da impresso do destinatrio,
entende que a lei se afasta dos pressupostos objectivos e assim
considera que a soluo global uma soluo mista, combina-se a
expectativa do declarante e a expectativa do declaratrio, se essa
69
CARVALHO FERNANDES, teoria geral do direito civil cit., pg. 443-444.
70
CASTRO MENDES, apud, SANTOS JNIOR Sobre a teoria da interpretao do
negcio jurdico, cit., pg., 97.
61
coincidncia
de
expectativas
no
se
verifica,
no
sentido
juridicamente relevante. Costuma-se dizer entre ns que a declarao

ento nula71. Entende o Autor que, o grande princpio a seguir o da
prevalncia
do
entendimento
real
do
declarante
conhecido
do
declaratrio. Atendendo s consideraes de H. HORSTER, segundo o

qual a funo do negcio a autodeterminao da pessoa dentro da sua
autonomia privada, entende o Prof. OLIVEIRA ASCENSO que toda a
interpretao que quer manter funcional o sistema deve procurar
averiguar
vontade
que
est
atrs
da
manifestao.
Parte-se
metodologicamente de elementos objectivos para obter o elemento

subjectivo72.
Nesta
medida
admite
uma
preponderncia
do
subjectivismo sobre o objectivismo.
2.2.2 Posio adoptada
Qual a soluo por ns adoptada? Da anlise do artigo 236.

vimos que dele resulta o acolhimento da teoria da impresso do
71OLIVEIRA
ASCENSO, direito civil, teoria geral, cit., pg. 165. No entanto, o
Prof. OLIVEIRA ASCENSO considera que, no havendo declarao, o defeito

antes a inexistncia.
72
Idem.
62
destinatrio.
Tambm
vimos
que
artigo
comporta
elementos
subjectivos e os termos em que esto consagrados atribuem aos

elementos
subjectivos
uma
importante
relevncia.
Assim
sendo,
pronunciamo-nos no sentido de uma soluo de compromisso entre as

duas concepes, ou se se preferir, uma soluo mista.
O afastamento da lei relativamente aos pressupostos de uma

soluo objectivista leva-nos a aceitar que, a soluo globalmente
considerada
no
corresponda
uma
doutrina
objectivista
de
interpretao. Como dissemos, a lei acolhe a teoria da impresso do

destinatrio como sendo uma teoria objectiva, o que tambm vai no
sentido contrrio a uma soluo subjectivista.
Tendo presente que o sentido subjectivo do negcio aquele que

histrica e concretamente, lhe foi atribudo pelo autor, a interpretao
subjectiva aquela que visa reconstruir esse sentido, reproduzindo,
enquanto fenmeno psicolgico real, a ideia que dele formava o seu
autor no momento em que o praticou73, pelo menos, sempre que essa
ideia se haja reflectido, melhor ou pior, na declarao. O intrprete
73
J. DIAS MARQUES, noes elementares de direito civil, 7 Ed., Lisboa, 1992,
pg. 70.
63
poder recorrer a todos os meios ao seu alcance susceptveis de o

elucidar.
Na interpretao objectiva determinante no a procura da

vontade psicolgica real. O sentido objectivo resulta da aplicao de
critrios
de
interpretao
considerando-se
apenas
alguns
dos
elementos (extratextuais) da interpretao e desprezando outros74,

procura-se um sentido ideal, que pode funcionar eventualmente, como
uma sntese de vrios sentidos subjectivos efectivamente vividos75. A
declarao poder valer com um sentido diverso do pretendido pelas
partes76.
Quem entenda que, na maior partes dos casos declarante e

declaratrio tm conhecimento da vontade real uma da outra, que o
grande princpio a seguir o que resulta da falsa demostratio non
nocet, e que atenda funo do negcio, tender a atribuir prevalncia

a uma posio subjectiva. Outra perspectiva ter quem atribua maior
74
75
76
Idem.
Idem.
Cfr. OLIVEIRA ASCENO, direito civil, teoria geral cit., pg. 161.
64
relevncia ao n1 do artigo 236.77, atendendo teoria nela acolhida e,

atendendo tambm, ao facto da interpretao dever operar de forma
que seja possvel a vrias pessoas, nomeadamente juristas, alcanar
idnticas concluses interpretativas78.
Tendo as duas perspectivas expostas apoio legal, a prevalncia de

uma perspectiva subjectiva ou objectiva depender em ltima anlise do
caso concreto e da delimitao do campo de actuao dos preceitos
chamados colao. de resto o que temos vindo a fazer e que nos
leva a dizer que o intrprete dever atender vontade concordante das
partes. Nos casos de divergncia entre o sentido objectivo para o
declaratrio e o sentido subjectivo do declarante, em que o declaratrio
no conhea a vontade real do declarante, parte-se de um ponto de
vista objectivo que no entanto poder no ser decisivo.
77
DANZ, por exemplo, considerava que a verdadeira interpretao no
abrangia os casos em que o declaratrio conhece a vontade real do declarante.

78
Considera-se tambm que a interpretao recai sobre um comportamento
significativo. MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil cit., pg. 547 citando
autores como, LARENZ, CLAUS-WILHELM CANARIS, PAWLOWSKI, HUBNER, com
posio no mesmo sentido; Vide CARLOS FERREIRA DE ALMEIDA, interpretao
do contrato, O Direito 124 (1992), pgs. 629-651. Do mesmo autor, texto e

enunciado na teoria do negcio jurdico, Almedina, Coimbra 1992. Ainda do
mesmo autor, contratos I, conceito, fontes e formao, 3 Ed., Almedina,
2005;ainda do mesmo autor, texto e enunciado na teoria do negcio jurdico,
Almedina, Coimbra 1992.
65
A justificao da nossa posio decorre pois do regime e dos

termos que a lei aborda a questo que temos estado a analisar. Os
argumentos fundamentais desta posio, so, por um lado, a recepo
da teoria da impresso do destinatrio como teoria objectivista, e por
outro lado, a presena de elementos de carcter subjectivista, como a
falsa demostratio non nocet, a imputao ao declarante resultante da

parte final do n1 do artigo 236. e a forma como esses elementos se
relacionam com os elementos objectivos79.
A soluo da lei, interpretada da forma como fazemos, assegura a

ideia de liberdade e auto regulao de interesses subjacente ao negcio
jurdico, ao mesmo tempo atribui s partes deveres no campo negocial,
e portanto, responsabiliza-os pela sua conduta. Veja-se at que,
subjacente s regras que temos vindo a analisar resultantes do artigo
236. CC, encontra-se uma ideia de responsabilidade no mbito
contratual, que porm encontra um limite no n.2 do artigo 236. na
medida em que se exige o efectivo conhecimento do declaratrio da
vontade do declarante e no um dever conhecer80. Por outro lado, a
79
No somos de opinio de que a regra do n2 do artigo 236. j resulta do
n1. Em sentido contrrio, FERRER CORREIA, erro e interpretao cit., pg. 204.
80
No contudo pacfico que essa seria a soluo desejvel a nvel de direito a
constituir. O Prof. OLIVEIRA ASCENSO entende que o legislador podia ter ido
mais longe e consagrar uma concepo tica.
66
soluo
interpretativa
no
deixa
de
atender
aos
interesses
do
destinatrio.
A soluo globalmente considerada pois, uma soluo mista,

nos termos expostos.
67
2.3 Negcios Formais
Encontramos certas categorias de negcios que obedecem a

regras no (totalmente) coincidentes com a regra geral de interpretao
dos negcios jurdicos. So os casos da interpretao dos negcios
solenes ou formais e tambm da interpretao de testamentos e da
interpretao dos contratos de adeso ou clusulas contratuais gerais
que veremos adiante.
A interpretao dos negcios jurdicos formais ou solenes segue a

regra geral em matria de interpretao, isto , a interpretao faz-se
de acordo com a regra do artigo 236. CC.
A especificidade resulta de restries ao sentido alcanado atravs

da aplicao da regra geral, de modo a no frustrar as razes que
levaram imposio de determinada forma.
68
Nos termos do artigo 238. CC:
1. Nos negcios formais no pode a declarao

valer com um sentido que no tenha um
mnimo de correspondncia no texto do
respectivo
documento,
ainda
que
imperfeitamente expresso.
2. Esse sentido pode, todavia, valer, se

corresponder vontade real das partes e as
razes determinantes da forma do negcio se
no opuserem a essa validade.
As exigncias de forma assumem no negcio jurdico um carcter

excepcional. Tm como objectivo assegurar a ponderao das prprias
partes, promover a certeza e segurana no trfego jurdico, visando
consequentemente a proteco de terceiros.
necessidade
de
assegurar
proteco
dos
interesses
relacionados com a imposio de determinada forma determina que, o

sentido da declarao, encontrado segundo a regra do artigo 236., s
vale se esse sentido tenha no texto do respectivo documento em causa,
um mnimo de correspondncia, ainda que imperfeitamente expresso.
69
A liberdade do intrprete encontra-se pois mais restringida, o que

no significa, porm, que se deva fazer uma interpretao literal, o que
se exige que o sentido apurado encontre no texto um mnimo de
expresso, ainda que vaga ou imperfeita81.
O carcter formal do negcio no exclui o recurso a elementos

interpretativos extrnsecos ao documento, conforme resulta do artigo
393. n3 CC. Esta norma no permite o recurso prova testemunhal
para a prova da declarao negocial quando por lei ou por conveno
das partes, a declarao devia constar de documento escrito (n2 e 3 do
artigo 393.).
O nmero 3, desse artigo j permite a prova testemunhal para a

interpretao do contexto do documento, ou seja, as testemunhas
81
Nesse sentido FERRER CORREIA, erro e interpretao do negcio jurdico,
cit., pg. 217 Bem se compreende, por outro lado, que, se no texto da
declarao interpretada ainda pode ser encontrada uma expresso qualquer,
seja embora imperfeita e vaga, do sentido que sem a exigncia de forma seria
em todos os casos o decisivo - o determinar-se, ento, por tal sentido o
contedo da declarao de vontade no representa golpe demasiadamente
fundo no princpio da necessria certeza do negcio jurdico. Acrescenta
ainda o Prof. FERRER CORREIA que alguns elementos podero indicar para um
determinado sentido negocial, sentido esse que ter de ser confirmado pelo
contexto das declaraes. So exemplos desses elementos, os pactos
acessrios firmados entre as partes e os pontos de vista trocados na fase das
negociaes.
70
podem contribuir para aclarar o sentido da declarao negocial que

conste de documento escrito. Quando analisarmos a interpretao dos
testamentos, teremos oportunidade de ver que tambm ali, perante um
negcio tambm formal, se admite a prova extrnseca (artigo 2187.
CC).
Na interpretao dos negcios formais h portanto, um maior

objectivismo, s valendo o sentido que, apurado atravs dos meios em
geral admissveis, ainda possa caber no texto do documento, mesmo
que seja atravs de uma expresso vaga ou imprecisa.
Coloca-se a questo de saber qual a consequncia de a

interpretao feita de acordo com as regras gerais no encontrar um
mnimo de correspondncia no texto.
Uma soluo seria considerar vlido o sentido objectivo normal,

que aquele que abstrai da posio concreta do destinatrio. A segunda
opo considerar o negcio nulo, em sede interpretativa, por estarmos
perante um vcio de forma cuja sano a nulidade, artigo 220. CC.
71
Estamos perante um vcio de forma porque o sentido obtido

atravs da interpretao no foi formalizado. a segunda posio que
adoptamos e que tambm tem acolhido o apoio da nossa doutrina82.
O disposto no n1 do artigo 236. encontra uma importante

restrio no n2 desse mesmo artigo. Segundo este ltimo, o sentido
decisivo da declarao, apurado nos termos gerais, vlido mesmo que
no encontre um mnimo de correspondncia no texto do documento,
desde que estejam preenchidos dois requisitos. Para que esse sentido
prevalea necessrio que ele corresponda vontade real das partes e
que as razes determinantes de forma no se oponham a essa validade.
O n2 refere-se vontade real das partes. Deve-se exigir a

vontade concordante de ambas as partes ou apenas a vontade do
declarante conhecida do declaratrio como no artigo 236. n2? Como
salienta o Prof. OLIVEIRA ASCENSO estamos perante a vontade real de
ambas as partes e no apenas do declarante ou do declaratrio 83,
82
MANUEL de ANDRADE, teoria geral cit., pg. 315; CARLOS MOTA PINTO,
Teoria Geral cit., pg. 449; CARVALHO FERNANDES, teoria geral cit., pg. 446;
CASTRO MENDES, Teoria Geral, vol. II, pg. 256; SANTOS JNIOR, sobre a teoria
da interpretao cit., pg. 103.
83
OLIVEIRA ASCENSO Teoria Geral cit., vol. II pg. 170.
72
exige-se a coincidncia de vontade de ambos. No entanto, a segunda

posio defendida pelo Prof. CARVALHO FERNANDES, que no encontra
motivos para exigir a coincidncia de vontade de ambas as partes,
sustentando assim a aplicao dos princpios gerais, nomeadamente
decorrendo do artigo 236. n2 a suficincia da vontade do declarante
reconhecida do declaratrio84.
84
CARVALHO FERNANDES Teoria Geral cit., pg. 448.
73
2.4 Testamento
Na interpretao dos testamentos tambm h diferenas a apontar

em relao interpretao dos negcios jurdicos em geral. O primeiro
facto a realar neste tipo de negcios que, atravs dele o testador
dispe dos seus bens para depois
da sua morte serem distribudos
segundo a sua vontade nos termos legais. Isto significa que, respeitando
a quota legitimria85, ele pretende que a parte respeitante sua quota
disponvel seja distribuda para pessoas por ele nomeado, e no para
aquelas que seriam beneficiadas com a sucesso legtima86.
usual dizer-se que esta a derradeira vontade do testador,

havendo um imperativo civilizacional de respeito por essa vontade. Logo
se v, que a vontade adquire um papel de especial relevo neste negcio
e na sua interpretao.
Por outro lado, estamos perante um negcio unilateral no

receptcio, a sua eficcia no est dependente de ser dirigida a um
85
Aquela quota que indisponvel e que pertence aos herdeiros legitimrios,
artigo 2156. e 2157. CC.

86
Artigos 2131. SS. CC.
74
destinatrio determinado ou do seu conhecimento. A consequncia

que no existe aquela confiana do destinatrio a proteger que existe,
por exemplo, nos contratos. Este ponto mais um argumento a favor de
uma interpretao subjectiva do testamento87.
O Prof. FERRER CORREIA reala o facto de nos negcios inter vivos

a tutela da vontade se realizar tambm atravs do regime do erro. Existe
a possibilidade de, aps a anulao do negcio o declarante realizar de
novo a operao patrimonial que tinha falhado, e assim celebrar o
negcio de acordo com a sua vontade real. Esta possibilidade j no
existe num negcio como o testamento, que um negcio mortis causa.
Ento, a tutela da vontade justifica nestes casos uma interpretao
subjectiva88.
Tambm se defende que a declarao testamentria destina-se

fundamentalmente apenas a tornar conhecida dos sobreviventes a
ltima vontade do testadorenquanto as declaraes entre vivos
(sobretudo as contratuais) devem funcionar como meios de vincular
87
Nesse sentido, JUAN B. JORDANO BAREA, apud SANTOS JNIOR, sobre a
teoria da interpretao dos negcios jurdicos cit., pg. 114.

88
FERRER CORREIA, erro e interpretao na teoria do negcio jurdico cit., pg.
229.
75
e, nessa medida, ser tratadas89. Ora, o testador com o testamento no

tem como objectivo vincular-se, no faz uma promessa que fundamente
a confiana de outras pessoas e portanto no lhe deve ser imputado
uma responsabilidade pelo sentido objectivo da sua declarao.
Os argumentos expostos justificam a prevalncia do subjectivismo

na interpretao do testamento. Existem ainda outros argumentos que
tm sido apontados nesse sentido, como seja, o carcter gratuito do
testamento (negcio gratuito)90 ou o facto de no haver um conflito de
interesses entre o testador e o herdeiro institudo ou legatrio, apenas
se criando uma relao sucessria entre o de cujus e o sucessor91.
Para alm das razes que justificam a relevncia de elementos

subjectivos na interpretao dos negcios jurdicos em geral, no que
toca interpretao do testamento consideramos decisivo para uma
interpretao subjectiva o facto destas declaraes corresponderem
89
ROVER, apud FERRER CORREIA, erro e interpretao cit., pg. 228. Tambm
no mesmo sentido, CARLOS MOTA PINTO, teoria geral cit., pg. 450-451.
90
JUAN B. JORDANO BAREA, apud SANTOS JNIOR, sobre a teoria da
interpretao dos negcios jurdicos cit., pg. 114.

91
EMILIO BETTI, teoria Geral do negcio jurdico. 1 Ed. Coimbra, Coimbra
Editora, 1969, 2 vol., pg. 309.
76
ltima vontade do declarante92, quer na perspectiva do respeito por

essa vontade, quer tendo em conta a impossibilidade de se repetir o
negcio em causa na eventualidade de ser considerado nulo. A isto
acresce no existir um destinatrio com uma confiana ou expectativa
que merea tutela jurdica. Recorde-se que o testador pode revogar ou
modificar o testamento at sua morte.
O facto do testamento ser um negcio formal, impe um limite

interpretao subjectiva. Nos termos do artigo 2187. n1 CC Na
interpretao das disposies testamentrias observar-se- o que

parecer mais ajustado com a vontade do testador, conforme o contexto
do testamento. O n2 acrescenta que admitida prova complementar,
mas no surtir qualquer efeito a vontade do testador que no tenha no
contexto um mnimo de correspondncia, ainda que imperfeitamente
expressa .
Quais os termos da relao entre a vontade do testador e o

contexto do testamento? Na fixao do sentido do testamento o
legislador manda atender vontade do testador conforme o contexto
92
DANZ, que tambm defendia uma interpretao subjectiva dos testamentos
considerava que as disposies mortis causa no tm carcter de negcios do

comrcio jurdico. ERICH DANZ, a interpretao dos negcios jurdicos cit.,
pg. 321.
77
do testamento. Pode-se interpretar, a priori, a parte final do n 1 do

artigo 2187. de duas formas. A primeira considerar que s
relevante a vontade do testador que resulta do contexto do testamento.
A segunda entender que a vontade do testador resulta de todos os
meios probatrios legalmente admissveis, tendo apenas essa vontade
de ter uma expresso no contexto do testamento ainda que imperfeita
ou vaga.
O nmero 2 admite expressamente o recurso prova extrnseca

ou complementar. Mas, para que essa prova possa produzir efeitos tem
de haver um mnimo de correspondncia no contexto do testamento.
A questo que se coloca a de saber quais so os pressupostos

legais de utilizao da prova extrnseca para a interpretao do
testamento.
Pode-se recorrer prova extrnseca s quando o contexto do

testamento no for esclarecedor e persistir a dvida quanto vontade
do testador, ou possvel recorrer a ela ao mesmo tempo que se recorre
ao contexto, portanto nesta segunda opo, quer a prova extrnseca
quer o contexto do testamento contribuem para o esclarecimento da
vontade do testador, sendo at possvel que atravs da prova
78
complementar se adopte uma soluo que no seja aquela que o

contexto do testamento indica com maior probabilidade, mas que ainda
encontre alguma expresso no contexto do testamento. Nesta situao
o intrprete considera que a clusula testamentria comporta vrios
sentidos.
Interessa desde j, delimitar o mbito da questo. Assim, se a

clusula testamentria admite apenas um sentido, esse o sentido
relevante que, ou tem uma correspondncia, ainda que mnima no
testamento e esse o sentido juridicamente relevante da clusula, ou
no tem essa correspondncia no testamento ficando assim sem efeito a
vontade do testador93.
A problemtica em causa coloca-se principalmente quando

houver uma clusula ambgua, isto , uma clusula que, comporte
vrios sentidos, o prprio contexto do testamento admite vrios
93Nesse
sentido, JOO de CASTRO MENDES, Interpretao do testamento: prova
complementar, competncia do Supremo Tribunal de Justia, in Revista do

Direito e Estudos Sociais, Jan-Set. 1977, ano XXIV, ns 1-2-3, p. 93 a 156. O
Prof. CASTRO MENDES aponta como exemplo para a primeira hiptese, do
nico sentido possvel encontrar expresso mnima no testamento, o testador
que legou a jia que est na gaveta x, onde se encontra efectivamente uma
jia e s uma. Mas se o testador lega a jia que est na gaveta x onde no
h nenhuma jia j estaremos perante a segunda hiptese referida no texto.
79
sentidos, podendo ainda algum desses sentidos apresentar-se como

mais provvel do que os outros.
Desde a vigncia do Cdigo de Seabra que a doutrina discute a

questo de saber se, a prova complementar s admissvel quando
interpretado o contexto do testamento o resultado dessa interpretao
for obscuro.
O artigo 1761. do Cdigo de Seabra dispunha ento que em

caso de dvida sobre a interpretao da disposio testamentria,
observar-se- o que parecer mais ajustado inteno do testador,
conforme o contexto do testamento. Com base nesse preceito, a
doutrina numa primeira fase, considerava consagrado um critrio
predominantemente objectivista, s interpretando o testamento com
recurso a elementos contidos no seu prprio contexto. Mas depois a
doutrina e a jurisprudncia aceitaram o recurso prova extrnseca para
determinar a vontade do testador, ainda que se continuasse a defender
80
que o preceito se aplicava apenas aos casos em que havia dvida sobre
a interpretao do testamento94.
O artigo 1761. comeava com a expresso, em caso de dvida,

o que no acontece no actual artigo 2187. do Cdigo Civil.
Outras disposies do Cdigo Civil auxiliam a interpretao do

artigo 2187. no intuito de determinar qual a soluo resultante do
Cdigo actual. J nos referimos ao artigo 393. n3 que permite o
recurso a testemunhas para aclarar o sentido de uma declarao que
conste de documento. Referindo-se relao entre o artigo 393. n 3 e
o artigo 2187. o Prof. PIRES DE LIMA entende que, a identidade de
expresses usadas nestes artigos mostra que se no quis formular para
os testamentos, quanto sua interpretao uma doutrina diferente da
que foi formulada para os contratos formais95.
Nos termos do artigo 2203., se o testador tiver indicado

erroneamente a pessoa do herdeiro ou do legatrio ou dos bens que so
94
Acrdo STJ de 8 de Fevereiro de 1974, in JOO de CASTRO MENDES,
Interpretao do testamento: prova complementar, Competncia do Supremo

Tribunal de Justia cit., pg. 95 e 96.
95
Revista da Legislao e Jurisprudncia, ano 99, pg. 295.
81
objecto de disposio, ainda assim possvel atravs da interpretao

chegar concluso de que a vontade do testador era outra e atribuir
prevalncia a essa vontade.
Segundo o Prof. CASTRO MENDES a interpretao do testamento

que leve a detectar o erro do testador h-de assentar, na grande
maioria dos casos, na apreciao da prova complementar96, at porque
dos trabalhos preparatrios do Cdigo Civil regista-se uma mudana
relevante que aponta tambm para esse entendimento. que no
anteprojecto do Prof. GALVO TELLES, o artigo 206. sobre erro na
indicao da pessoa ou dos bens dispunha que se o testador indicou
erroneamente a pessoa do herdeiro ou do legatrio, ou os bens objecto
de disposio, mas do testamento resultar que pessoas ou bens
pretendia referir-se, a disposio valer com relao a esta pessoa ou
bens97 . Mas, da ltima redaco, que transitou para o actual artigo
2203. CC j no constava a expresso mas do testamento
resultar, expresso essa que foi substituda por mas da
interpretao do testamento for possvel concluir.
Interpretao do
complementar, Competncia do Supremo cit., pg. 115.
96
97
JOO
de
CASTRO
MENDES,
testamento:
prova
BMJ., 54., pg. 90; Direito das sucesses Trabalhos preparatrios do
Cdigo Civil, p. 82.
82
Note-se que, no artigo 2203., bem possvel que o sentido mais

provvel seja aquele que conste do texto e ainda assim, o legislador
permite que prevalea a vontade real.
Por outro lado, se no artigo 2203. o legislador diz, mas da

interpretao do testamento for possvel concluir que, j no artigo
2202. relativo ao erro sobre os motivos a expresso utilizada a
seguinte: quando resultar do prprio testamento
Resulta dos artigos 2187., 393. e 2203. que o recurso prova

complementar admissvel quando a expresso comportar vrios
sentidos, mesmo que uns sejam mais provveis do que outros, sendo
necessrio apenas que o sentido que resulta da vontade real do testador
tenha um mnimo de correspondncia no contexto do testamento.
No parece que se deva recorrer prova complementar s na

hiptese do contexto do testamento no for totalmente esclarecedor. O
contexto do testamento desempenha vrias funes. um meio de
interpretao (podemos fazer um paralelismo com o elemento literal na
interpretao de preceitos legais); um limite s vrias interpretaes
possveis, um limite prevalncia da vontade real do testador; ainda
83
objecto de interpretao na medida em que a interpretao incide sobre

a declarao ou manifestao de vontade do testador98
99
Assim, nas palavras do Prof. MANUEL de ANDRADE o testamento

deve ser interpretado de acordo com a vontade do testador, mas no
deduzida essa vontade apenas do contexto do testamento, isto , dos
seus termos. A inteno do testador deve ser procurada no s atravs
do contexto do testamento, como atravs de quaisquer outros
elementos que permitam reconstitu-la. Ela deve ser indagada por todos
os meios idneos. Mas s relevar como sentido decisivo do testamento
98
Vide JOO de CASTRO MENDES Interpretao do testamento: prova
complementar, Competncia do Supremo Tribunal de Justia cit., pg. 119.

99
No sentido de que o contexto resulta de uma ideia global do testamento, de
todos os seus preceitos, SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao dos
negcios jurdicos cit., pg. 109 nota 1: A referncia legal ao contexto do

testamento visa expressar a ideia de que, na interpretao do testamento, no
se deve tomar apenas em conta o texto de cada uma das disposies, mas
antes todo o teor do testamento: cada disposio h-de ser vista na sua
relao com todas as outras e todas elas ho-de ser vistas no seu conjunto. E
isto parece-nos, quer se veja o contexto como meio quer como limite de
interpretao.
84
quando se puder considerar melhor ou pior expressa, ou ao menos

reflectida nos termos do respectivo documento100.
esse o entendimento que resulta tambm do Prof. CASTRO

MENDES ao afirmar que o Cdigo Civil adoptou o sistema que Na
balana das probabilidades de fixao do sentido lana-se a prpria
prova complementar, ao lado dos elementos que resultam do contexto.
uma interpretao j de ndole subjectivistamas objectivada pela
circunstncia de se no puder prescindir do contexto101.
O sentido subjectivo ser o sentido juridicamente relevante se o

testador utilizar termos numa acepo pessoal, mas deu a entender isso
mesmo no testamento ou usava habitualmente esses termos nessa
acepo que difere dos usos gerais da lngua102. No fundo, aceita-se a
formulao de KRETSCHMAR, segunda a qual a vontade testamentria ser
100
MANUEL de ANDRADE Teoria Geral da Relao Jurdica cit., vol. II, pg.
167.
101JOO
de
CASTRO
MENDES
Interpretao
do
testamento:
prova
complementar, Competncia do Supremo cit., pgs. 110 e 111.

102
Vide, CARLOS ALBERTO da MOTA PINTO Teoria Geral do direito civil, cit.,
pg. 452.
85
eficaz desde que tenha encontrado no documento uma expresso

reconhecvel do ponto de vista do testador103.
Os casos em que o testador utiliza conscientemente uma

linguagem extravagante fora dos seus prprios usos merecem soluo
diferente por fora de razes ligadas forma do testamento 104.
Costuma-se dizer ento que o testamento nulo. Uma excepo poder
ser apontada. Poder valer o sentido subjectivo quando pela prpria
letra do testamento s por si ou conjugada, porventura com dados
objectivos irrecusveis (v.g. no existir qualquer pessoa ou coisa com a
identificao ali dada ao institudo ou ao objecto legado) seja patente
a
significao
esotrica,
no
habitual
ao
testador,
dos
termos
empregues ou o erro na declarao105.
103
Apud Prof. FERRER CORREIA, erro e interpretao cit., pg. 225, nota.
Referncia a Kretschmar e sua formulao tambm feita pelo Prof. MANUEL

de ANDRADE, Teoria Geral cit., vol. II, pg. 317.
104
MANUEL de ANDRADE, teoria geral cit., pg. 317 considera que se aceitasse
a vontade nessas condies seria de bem pouca utilidade a forma

testamentria como factor de certeza como resguardo para os perigos da
prova testemunhalperigos tornados aqui particularmente receveis, pelas
grandes cobias que as heranas costumam suscitar.
105CARLOS
MOTA PINTO, teoria geral cit., pgs.452 e 453.
86
Quando no seja possvel alcanar o sentido subjectivo ou quando

ele no se reflectiu minimamente no contexto do testamento a sano
ser a nulidade do negcio. Segundo o Prof. Manuel de Andrade quando
no se consiga obter um resultado suficientemente lquido, a nulidade
do negcio torna-se inevitvel no prprio plano da interpretao106.
Outra possibilidade seria fazer valer o negcio com o seu sentido
objectivo e s se atravs do texto no resultar nenhum sentido que a
declarao seria.
Em matria de interpretao de testamento a vontade e a

interpretao subjectiva assumem papel de relevo. A interpretao neste
caso essencialmente subjectiva, tendo apenas uma limitao objectiva
por razes ligadas forma do testamento.
106
MANUEL de ANDRADE, teoria geral cit., pg. 320.
87
2.5 Clausulas Contratuais Gerais
O regime aplicvel s clusulas contratuais gerais encontra-se

previsto no Decreto-Lei n. 446/85, de 25 de Outubro. Embora tenha
sido o primeiro diploma especificamente aplicvel no mbito das
clusulas formuladas por uma das partes sem liberdade de estipulao
da parte aderente, a doutrina tem considerado que o diploma
correspondeu s expectativas107.
Contratos de adeso ou condies negociais gerais ou ainda

contratos standard so vrias designaes que parecem ter o mesmo
significado
no
direito
portugus108.
Este
tipo
de
contratao,
caracteriza-se pela elaborao por uma das partes de clusulas

negociais gerais a que o cliente se limita a aderir. Assim na designao,
contratos de adeso atende-se mais formao do acordo, pela
adeso a um modelo previamente elaborado. A designao utilizada
pelo legislador, clusulas contratuais gerais, reala o facto das
107
A lei das Clusulas Contratuais Gerais, ou seja, o Decreto-lei 446/85 de 25
de Outubro, ser adiante referido de forma abreviada: LCCG.

108
Segundo Antunes Varela, Almeida Costa, Carlos Mota Pinto, essas
expresses designam a mesma realidade. O legislador portugus adoptou,

como resulta do referido Decreto-lei, a expresso Clusulas Contratuais
Gerais.
88
clusulas serem unilateral e previamente definidas em termos gerais e

abstractos. Ao falar em contratos standard sobressai a ideia de
contratos em massa, em srie.
Num contexto de produo de bens e servios em grande escala,

em massa, as empresas recorrem aos contratos de adeso para
racionalizar a sua actividade (ao celebrarem grandes quantidades de
contratos diariamente, a negociao individual, de todas as clusulas,
com cada cliente, seria tarefa difcil e ineficiente). Com os contratos de
adeso consegue-se uma maior fluncia e rapidez na concluso dos
contratos, simplificao dos servios, aumento da capacidade de
produo, diminuio de custos, entre outras vantagens.
Mas, o recurso contratao atravs das clusulas contratuais

gerais, acarreta um risco prprio quando comparados com a forma
tradicional das partes agirem no mbito negocial.
Quem redige as clusulas pode ditar uma regulamentao mais

favorvel para si prpria. As clusulas podem ser feitas por grandes
empresas monopolistas ou oligopolistas com grande poder econmico,
o que limita a prpria liberdade de celebrao do contrato, na medida
em que o aderente pode ver-se forado a contratar, no tendo
89
alternativa em virtude da necessidade de bens. Acresce que a previso

feita por estas empresas uma previso reflectida, baseada na
experincia e nos seus interesses contratuais. Por outro lado, o
conhecimento quer das clusulas, quer do alcance do seu contedo
mais difcil por haver clusulas redigidas em termos tcnicos, por o
aderente no ter tempo para as ler, por as clusulas desfavorveis
estarem disseminadas no extenso contedo do contrato e por estarem
impressas em caracteres minsculos109.
Perante esta realidade o aderente surge como parte mais fraca

que carece de proteco. O regime previsto no referido Decreto-Lei
abrange quer os empresrios quer os consumidores finais. A diferena
que nas relaes com empresrios so proibidas as clusulas constantes
dos artigos 18. e 19. (seco II), mas nas relaes com consumidores
finais, so proibidas as clusulas da seco III, constantes dos artigos
109CARLOS
ALBERTO DA MOTA PINTO, contratos de adeso: uma manifestao
jurdica da moderna vida econmica, Revista de Direito e Estudos Sociais, ano

20, Ab-Dez, 1973 ns 2-3-4, pg. 122. Todo aquele conjunto de regras est
normalmente impresso em caracteres to midos e densos que logo sugere a
deciso de no lera tentao de assinar sem ler reforada em muitas
pessoas pela impresso de que se lem no se comportam como o consumidor
normal e so olhadas de soslaioFinalmente, mesmo se leu e compreendeu e
protestou sem resultado, adere ao regulamento por precisar do bem ou
servio, com a vaga esperana de no se verificar a eventualidade
desfavorvel.
90
21. e 22. mais as proibidas na seco anterior. Cumulam-se as

proibies constantes de ambas as seces conforme dispe o artigo
20.110.
A contratao atravs das clusulas contratuais gerais levanta dois

problemas fundamentais. O primeiro tem a ver com o conhecimento das
clusulas, ter o aderente tido conhecimento e querido todas as
clusulas? O segundo problema tem a ver com a justia comutativa do
contrato com o afastamento do justo equilbrio de interesses atravs de
clusulas onde, por exemplo, se excluem ou reduzem as garantias do
bom funcionamento da coisa vendida ou alugada, onde se excluem os
direitos de anulao do contrato, ou de reduo do preo ou de
substituio da coisa na venda de coisas defeituosas, onde se exclui a
responsabilidade da empresa por fora de um no cumprimento ou se
limitam
os
seus
pressupostos
montante,
onde
se
exclui
responsabilidade por culpa dos empregados ou representantes do

fornecedor, onde se transfere o risco de deteriorao da coisa durante o
110
A tutela do consumidor uma das incumbncias prioritrias do Estado,
artigo 81. i) da Constituio da Repblica Portuguesa. No sentido de que a

concretizao desse objectivo passa pela definio de um sistema de controlo
eficaz ao nvel dos contratos de adeso, embora no se esgote nele, A. Pinto
Monteiro, contratos de adeso: o regime Jurdico das clusulas contratuais
gerais institudo pelo Decreto-Lei n. 446/85 de 25 de Outubro, in Revista da

Ordem dos Advogados, ano 46, 1986, pgs. 733ss.
91
transporte ou o nus da prova da culpa do transportador, onde se

estabelece o direito de resoluo unilateral ou prazos muito curtos para
o cliente exercer um direito sob pena de caducidade111.
O controle dos contratos de adeso foi feito de diversas formas.

Assim, na jurisprudncia americana, inglesa, alem, belga, sua e
francesa controlou-se o prprio consentimento, ou seja, os tribunais
verificaram o consentimento ou a falta dele, ponto a ponto, clusula a
clusula, para tornar uma clusula inoponvel.
Para adoptarem uma soluo de maior equilbrio para a relao

em causa, os tribunais tambm recorreram s regras sobre a
interpretao dos negcios jurdicos. Ao considerarem o sentido da
clusula duvidoso, podiam aplicar a regra in dbio contra stipulatorem e
com isso, chegar a uma soluo mais equitativa.
O Cdigo Civil Italiano de 1942 tratou expressamente dos

contratos de adeso. Exige-se aprovao especial, por escrito, de certas
clusulas que restringem direitos normalmente atribudos ao aderente.
Para alm disso no que toca interpretao, em caso de dvida, ela
feita a favor do aderente.
111
CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO, contratos de adeso cit., pg. 123.
92
A jurisprudncia alem e sua procuraram resolver a questo

atravs da determinao da prestao, correspondente ao artigo 400.
do Cdigo Civil portugus. A ideia que a determinao pode ser
confiada a uma das partes mas deve ser feita segundo juzos de
equidade.
O controle do contedo que a jurisprudncia procurava fazer

atravs do controle do consentimento e das regras disponveis de
interpretao so insuficientes porque no do resposta adequada ao
problema mais grave que neste mbito se coloca, isto , da existncia
de clusulas inequitativas112. As outras solues apontadas acabam por
forar a aplicao de institutos a esta realidade, porque estes
institutos no esto destinados a acautelar o perigo prprio dos
contratos de adeso.
112
No que diz respeito ao Cdigo Civil Italiano, no obstante ter o mrito de
ter sido dos primeiros cdigos a tratar da questo e de proteger o particular

contra o risco de desconhecimento da clusula, ela no deu proteco ao
aderente contra a clusula inequitativa, havendo assim um risco de se tornar
intocvel por fora da assinatura do aderente, no havendo sequer aquele
controle indirecto e de oportunidade que, pela via da falta de conhecimento a
jurisprudncia de outros pases e a transalpina anterior ao Cdigo exerciam
sobre as clusulas injustas.
93
Outras solues gerais foram apontadas, nomeadamente o

recurso boa f, aos bons costumes, ordem pblica e usura113. Mas
a sua insuficincia subsistia.
Antunes Varela, na edio de 1973 do livro Das Obrigaes em

Geral, vol. I, pg. 219 ss afirma: no h na legislao vigente
nenhumas disposies destinadas a acautelar o perigo prprio do
contrato de adeso, mas h vrios preceitos genricos da nossa lei civil,
apostados em salvaguardar a tica dos contratos, que podem convir ao
julgamento da validade de algumas destas convenes negociais, as
quais, na prtica, chegam a constituir como que um direito especial de
determinadas zonas de interesse.
Por outro lado, tambm j se tinha dado conta da insuficincia

dos mecanismos processuais tradicionais, dependente, em cada caso
concreto, da iniciativa do lesado e com eficcia restrita a determinada
relao jurdica. que a falta de conhecimentos jurdicos, o receio das
despesas, a resignao, entre outros, so factores que levam a maioria
dos clientes a no fazerem valer em juzo os seus direitos. E mesmo que
a deciso do tribunal for favorvel ao aderente ela s produz efeitos
113
Vide CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO, contratos de adeso cit., pg. 139
SS.
94
para o caso concreto. Assim, existe a necessidade de complementar o

controlo judicial, com medidas de outra natureza, determinadas pela
necessidade de exercer uma fiscalizao preventiva das clusulas
contratuais gerais.
Para alm do importante controlo judicial, outra forma de

proteco contra clusulas abusivas a criao de legislao prpria
para contratos de adeso, nomeadamente para contratos que a
experincia mostra que so quase sempre celebrados atravs de
clusulas
contratuais
gerais
(contratos
bancrios,
de
transporte,
empreitada, de seguro, de bolsa, entre outros)114.
Temos tambm outras formas de controlo, designadas controlo

extrajudicirio. Integra-se aqui o controlo administrativo, em que
rgos prprios fiscalizam preventivamente as minutas das clusulas
contratuais que a empresa quer inserir nos contratos que vier a celebrar
no futuro, ou seja, submete-se as condies negociais destinadas a
incorporar-se em contratos de adeso a uma aprovao administrativa
prvia. Este modelo propicia relaes claras e critrios de deciso
114
Idem, segundo MOTA PINTO quanto a algumas normas mais importantes e
correspondentes a um contedo de justia, haveria, pois, que estabelecer a

impossibilidade da sua derrogao em prejuzo do cliente tais normas
tornavam-se, assim, semi-imperativas. Contudo, adverte o autor que, ser um
meio de actuao limitado s clusulas indiscutivelmente intolerveis.
95
uniformes. Tem a desvantagem de os rgos de aprovao poderem

deparar com muitos pedidos de aprovao, tornando esse processo
mais lento, o que no contribui para a agilidade do trfego jurdico. O
funcionamento deste modelo tambm depender de alguma forma da
qualidade da administrao pblica, da preparao e seriedade dos
funcionrios. O facto das clusulas aprovadas poderem tornar-se
intocveis tambm constitui um perigo (que poder ser atenuado
atravs do controlo judicial).
Os tribunais podem ser chamados, portanto, a requerimento de

determinadas entidades, a interditar para o futuro o emprego de certas
clusulas. outra forma de controlo.
Posto isto, veremos de seguida, quais as medidas que o

legislador portugus atravs do Decreto-Lei 446/86, de 25 de Outubro
tomou para fazer face aos perigos resultantes do uso das clusulas
contratuais
gerais,
medidas
essas
que
incluem
matria
da
interpretao negocial.
O predisponente tem o dever de comunicao das clusulas

contratuais gerais e de informao do seu contedo nos termos dos
artigos 5. e 6. LCCG. A falta de comunicao das clusulas e de
96
esclarecimento adequado do aderente atravs do dever de informao

tem como consequncia jurdica a excluso das clusulas relativamente
as quais houve a omisso desses deveres do prprio contrato singular,
nos termos do artigo 8. LCCG.
O artigo 12. LCCG estipula a sano de nulidade para as

clusulas contratuais gerais proibidas neste diploma, nos termos nele
previstos.
Faz-se
uma
distino
entre
clusulas
absolutamente
proibidas e clusulas relativamente proibidas. Neste ltimo caso o juiz

aprecia o contexto concreto em que se insere o tipo de contrato s
depois decide se a clusula ou no nula. Quer o artigo 19. (relaes
com empresrios) quer no artigo 22. (relaes com consumidores
finais) referem que so proibidas, consoante o quadro negocial
padronizado da a razo desta avaliao do juiz. O artigo 15. probe as
clusulas contrrias boa f.
O Decreto-Lei n. 446/85 foi objecto de alteraes introduzidas

pelo Decreto-Lei n. 220/95, de 31 de Agosto e pelo Decreto-Lei n.
249/99 de 7 de Julho.
Criou-se meios processuais prprios para a defesa dos direitos

dos aderentes. O legislador teve a preocupao de disponibilizar meios
97
expeditos para evitar a incluso de clusulas abusivas em contratos

singulares.
Determinadas
entidades
podem
requerer
provisoriamente
proibio de determinadas clusulas incompatveis com a LCCG com

base no receio fundado delas virem a ser includas em contratos
singulares (artigo 31. LCCG).
A aco inibitria encontra-se prevista no artigo 25. LCCG. Ela

visa a condenao dos utilizadores de clusulas abusivas a absterem-se
de as usar. Tm legitimidade activa as associaes de consumidores, as
associaes sindicais, profissionais ou de interesses econmicos
legalmente constitudas, actuando no mbito das suas atribuies e o
ministrio pblico, oficiosamente, por indicao do provedor de justia
ou quando entenda fundamentada a solicitao de qualquer interessado
(artigo 26. LCCG).
desrespeito
predisponente
implica
da
a
sentena
aplicao
condenatria
de
uma
por
sano
parte
do
pecuniria
compulsria (artigo 32. LCCG).
98
Os artigos 10. e 11. tratam precisamente da interpretao nos

contratos de adeso. O artigo 10. dispe que as clusulas contratuais
gerais so interpretadas e integradas de harmonia com as regras
relativas interpretao e integrao dos negcios jurdicos, mas
sempre dentro do contexto de cada contrato singular em que se
incluam.
Quer isto dizer que se aplica as regras gerais de interpretao dos

negcios jurdicos, designadamente o artigo 236. CC. No entanto
acrescenta o artigo 10. LCCG que a interpretao feita dentro do
contexto de cada contrato singular. Seriam possveis duas opes, ou o
legislador apontava para uma interpretao em geral e em abstracto115,
ou ento atribua relevncia a uma interpretao em funo do negcio
concreto116. O legislador optou pela segunda soluo, individualizadora,
que tem em conta o concreto contexto de cada contrato singular.
O artigo 11. n1 LCCG esclarece que as clusulas contratuais

ambguas tm o sentido que lhes daria o contratante indeterminado
115
O que levaria a obter solues idnticas para os contratos singulares que se
formam com base naquelas clusulas contratuais gerais, Vide MENEZES

CORDEIRO -Tratado de Direito Civil Portugus cit., pg. 437.
116
Idem. Nesta opo as mesmas clusulas contratuais podem levar a solues
diferentes.
99
normal que lhe limitasse a subscrev-las ou aceit-las, quando

colocado na posio do aderente real. notria a semelhana desta
disposio com a regra que resulta do artigo 236. n 1 CC. Declarante
ser sempre a parte que predispe as clusulas e declaratrio aquele
que apenas subscreve as clusulas contratuais pr-formuladas117.
Consagra-se tambm no mbito dos contratos de adeso a

doutrina da impresso do destinatrio. Repare-se na semelhana das
expresses utilizadas no artigo 236. n1 CC e no artigo 11. n.1 LCCG.
Aquele faz referncia a declaratrio normal e real declaratrio, enquanto
a norma da LCCG utiliza as expresses contraente indeterminado
normal e aderente real. Declaratrio normal e contraente indeterminado
normal tm idntico significado, o mesmo acontecendo com real
declaratrio e aderente real.
O n. 1 do artigo 11. LCCG no consagra um critrio supletivo. A

interpretao do critrio dela resultante, feita em estreita ligao com o
disposto no artigo 10. LCCG, que remete para as regras gerais de
interpretao, mostra que o sentido juridicamente relevante ser aquele
117
Vide SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao dos negcios jurdicos
cit., pg. 121.
100
que um aderente normal colocado na posio do aderente real podia e

devia ter.
H uma diferena, entre o artigo 11. n. 1 LCCG e o artigo 236.

CC. A expresso salvo se este no puder razoavelmente contar com ele
no encontra nenhuma correspondncia no artigo 11. LCCG. Assim
sendo, vale o sentido objectivo para o declaratrio, aderente, mesmo
que o declarante (o predisponente) no contava com esse sentido. A
proteco do aderente levou consagrao de um critrio diferente de
interpretao no domnio das clusulas contratuais gerais. Existe um
desvio em relao ao critrio geral, sendo a posio objectivista
justificada por razes de tutela da parte mais fraca.
Critrio supletivo de interpretao encontra-se previsto no n.2 do

artigo 11. LCCG, segundo o qual na dvida, prevalece o sentido mais
favorvel ao aderente. Este critrio, correspondente ao brocardo
romano, ambiguitas contra stipulatorum, prevalece sobre o critrio
estabelecido no artigo 237. CC, sendo mais uma especificidade da
interpretao das clusulas contratuais gerais. Quando o intrprete,
aps a aplicao das regras previstas, chegue a duas solues
101
igualmente legtimas, deve optar por aquela que salvaguarda melhor os

interesses do aderente118.
Note-se ainda que, estando em causa um negcio formal, ter

aplicao o artigo 238. CC.
Portanto, a interpretao das clusulas contratuais gerais deve-se

fazer de harmonia com as regras gerais de interpretao dos negcios
jurdicos previsto nos artigos 236. ss CC. Consagra-se a teoria da
impresso do destinatrio, ao predisponente imputado o sentido que
um destinatrio mdio teria das clusulas por ele preparadas. Embora
tambm seja aplicvel o n.2 do artigo 236., ou seja, quando o
aderente conhea a vontade real do predisponente de acordo com ela
que se deve interpretar a clusula contratual geral, na interpretao dos
contratos de adeso temos um maior objectivismo no intuito de
proteger o aderente.
118
Veja-se o acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 23 de Janeiro de 1996
que atribui prevalncia ao sentido mais favorvel ao aderente na interpretao

de clusulas ambguas constantes de um contrato de seguro de riscos
mltiplos - habitao. Colectnea de jurisprudncia Acrdos do Supremo
Tribunal de Justia, 1996, Tomo I, pgs. 56-59.
102
3. ELEMENTOS DE INTERPRETAO DO NEGCIO

JURDICO
Perante um negcio jurdico o intrprete ter de analisar a

exteriorizao formal119 para determinar o contedo do negcio.
Somos
remetidos
para
determinao
do
objecto
da
interpretao, isto , o que que se interpreta? Objecto da interpretao

o acto exteriormente apreensvel, atravs dela, da sua interpretao
que podemos chegar ao contedo do negcio120.
Diz o Prof. J. DIAS MARQUES que o objecto da actividade

interpretativa a exteriorizao formal do acto cujo contedo se
pretende determinar. Por isso que o comando jurdico se encontra
materializado em certa conduta externa, esta que, recaindo sob a
119
Utilizamos a expresso do Prof. J. DIAS MARQUES, noes elementares de
direito civil cit., pg. 67.

120
O Prof. OLIVEIRA ASCENSO considera que o objecto da interpretao tem
como ncleo a exteriorizao e no propriamente a declarao mas

ultrapassa muito a exteriorizao. Direito civil, teoria geral cit., pg. 155.
103
nossa observao, necessita de ser interpretada a fim de se chegar ao

conhecimento daquele comando e tornar possvel a sua execuo121.
A anlise do acto exterior no intuito da alcanar o sentido

relevante da declarao, uma tarefa que o intrprete tem sempre de
realizar perante uma declarao, mesmo que esta lhe parea conter um
sentido claro.
Isto significa que o brocardo de que in claris non fit interpretatio

no procede, isto , mesmo perante uma aparente clareza das
expresses utilizadas o intrprete dever confirmar o sentido da
declarao, nomeadamente atravs do confronto das clusulas do
negcio, do sentido global delas resultante, e da anlise no s do
elemento literal mas tambm dos elementos extratextuais de que
adiante abordaremos. Para interpretar no necessrio que o intrprete
esteja perante termos ambguos122. Por isso afirma GRASSETTI que o
121
Idem, pg. 69.
122
Vide GUIDO ALPA, linterpretazione del contrato: I- orientamenti e tecniche
della giurisprudenza. Milano, Dott. A. Giuffr, 1983, pg. 166.
104
pressuposto necessrio e suficiente da interpretao uma vontade

manifestada e no uma vontade manifestada imperfeitamente123
124 125.
Na maior parte dos casos as pessoas comunicam atravs de

palavras. Ento a palavra (nomeadamente a escrita) ser objecto de
interpretao que corresponde ao elemento literal da interpretao. Os
elementos distintos das palavras empregues e as circunstncias que
rodeiam a celebrao do negcio constituem os elementos extraliterais
123
GRASSETTI, cit. por GUIDO ALPA, linterpretazione del contrato cit., pg.,
165.
124
Recorde-se que em matria de interpretao do testamento, o Cdigo Civil
de 1867 possibilitava um entendimento no sentido de que a interpretao no

uma tarefa sempre necessria. Mas o actual artigo 2187., correspondente ao
ento artigo 1761., afasta esse entendimento.
125
Neste ponto existe uma semelhana entre a interpretao negocial e a
interpretao legal, na medida em que em ambos os casos sempre

necessrio interpretar para determinar o sentido da fonte. O Prof. OLIVEIRA
ASCENSO afirma propsito da interpretao e do brocardo in claris non fit
interpretatio, que at para concluir que a disposio legal evidente foi

necessrio um trabalho de interpretao, embora quase instantneo, e com
base nele que se afirma quer o texto no suscita problemas particulares. Se
toda a fonte consiste num dado que se destina a transmitir um sentido ou
contedo intelectual, a que chamaremos o seu esprito, tem sempre que haver
uma tarefa intelectual, por mais simples que seja, como condio para extrair
da matria o esprito que a matria encerra. O direito, introduo e teoria
geral, 13 Edio refundida, Almedina, 2005, pg. 281.
105
ou extratextuais de interpretao126. Os elementos literais e extraliterais

so pois meios para alcanar um fim. Qual o fim em causa? a teoria
da interpretao e o tipo de sentido negocial adoptado pelo legislador
que nos responde questo.
Numa orientao subjectiva, o intrprete procura a vontade real,

vontade que histrica e concretamente o autor teve no momento da
celebrao do negcio. J numa perspectiva objectivista utiliza-se
critrios de interpretao para, considerando apenas alguns dos
elementos de interpretao, reconstruir o sentido do acto, no como foi
querido pelo autor, mas sim como um sentido ideal, que pode
funcionar, eventualmente, como uma sntese dos vrios sentidos
subjectivos efectivamente vividos127.
A determinao dos elementos que o intrprete recorre para

aclarar o sentido de uma declarao est relacionada e influenciada pela
teoria de interpretao acolhida pela lei. A teoria da interpretao
intenta desvendar os princpios, directrizes e critrios segundo os quais
deva exercitar-se a actividade interpretativa. Compete-lhe dar-nos,
Vide, J. DIAS MARQUES, Noes elementares de Direito Civil cit., pg. 69-
126
70.
127
J. DIAS MARQUES, noes elementares de direito civil cit., pg. 71.
106
acima de tudo, o tipo de sentido negocial entre os vrios possveis

em busca do qual haja de desenvolver-se a actividade interpretativa; e
ainda as indicaes que puder acerca dos meios apropriados para este
ltimo efeito128
129.
Assim, a prpria orientao interpretativa adoptada
fornece dados acerca dos elementos atendveis na interpretao.
De realar que a actividade interpretativa quando orientada por

uma teoria de interpretao propicia resultados mais seguros para alm
de possibilitar ao intrprete realizar a sua actividade de uma forma mais
reflectida e consciente130.
Contudo, as qualidades naturais do intrprete, nomeadamente a

sua intuio, experincia e destreza, valem muito para a realizao de
uma boa interpretao.
128
MANUEL DE ANDRADE, teoria geral da relao jurdica cit., pg. 306.
129
Itlico nosso.
130
Nesse sentido, Prof. GALVO TELLES, manual dos contratos em geral cit.,
pg. 444; o Prof. MANUEL DE ANDRADE tambm considera que uma

actividade interpretativa presidida por uma teoria acertada, ser mais feliz e
segura nos seus resultados. Teoria da relao jurdica cit., pg. 306.
107
Conforme salienta SANTOS JNIOR, o material de circunstncias

atendveis na interpretao ser maior ou menor, portanto, mais
extenso ou mais restrito, conforme a orientao interpretativa adoptada,
subjectiva ou objectiva131. Assim, a teoria da impresso do destinatrio
aponta para a considerao de circunstncias que um declaratrio
mdio colocado na posio do declaratrio real teria capacidade de
apreender e avaliar. Limita-se, desta forma, a apreciao e recolha de
elementos pelo intrprete.
Recorde-se que nos negcios formais e no testamento o

intrprete pode recorrer a elementos extrnsecos declarao para fixar
o sentido da declarao, contudo o texto ou contexto surgem como
limite utilizao e apreciao dos elementos extrnsecos.
Como
elementos
ou
meios
que
devem
ser
utilizados
na
interpretao, MANUEL DE ANDRADE destaca os termos do negcio; os

interesses que nele esto em jogo (e a considerao de qual seja o seu
mais razovel tratamento); a finalidade prosseguida pelo declarante; as
negociaes prvias; as precedentes relaes negociais entre as partes;
131
SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg. 125.
108
os hbitos do declarante (de linguagem ou outros); os usos da prtica

em matria terminolgica, ou de outra natureza que possa interessar132.
Se atendermos ao facto de que na maior parte dos casos a

exteriorizao feita por palavras, sendo que os negcios com um grau
mais elevado de importncia e complexidade costumam ser reduzidos a
escrito, ento veremos que normalmente a letra do negcio o primeiro
elemento que o intrprete toma conhecimento e dever servir-se dos
termos utilizados para fixar o sentido negocial.
A letra da lei funciona como o ponto de partida da interpretao,

contudo ela representa apenas uma fase do processo uno e global da
interpretao133. Assim se compreende que em nenhum momento e
quanto a nenhum tipo ou categoria de negcios jurdicos o sentido
juridicamente relevante o sentido literal. Ter-se- sempre que analisar
os elementos extraliterais e s aps essa anlise, portanto, no fim desse
processo que o intrprete chega a concluso sobre o sentido da
declarao. Neste momento ento, poder acontecer que o sentido
relevante seja um sentido que corresponda ao sentido literal.
132
Vide, anteprojecto sobre interpretao e integrao dos negcios jurdicos
cit., pg. 333, nota 11.

133
Prof. SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg. 128.
109
No sentido literal deve considerar-se no s o sentido resultante

de uma expresso isolada, mas tambm ter em conta a declarao no
seu conjunto, a totalidade das clusulas negociais.
Outro elemento importante de interpretao a finalidade prtica

do negcio. O intrprete dever ter em conta os fins jurdicos ou
econmicos prosseguidos pelas partes com o negcio e assim inteirarse dos interesses em jogo.
O comportamento das partes tambm poder permitir a aclarao

do sentido da declarao. De referir que o anteprojecto sobre a
interpretao e integrao dos negcios jurdicos continha um preceito
com o seguinte teor: as circunstncias atendveis para a interpretao
podem ser contemporneas do negcio, assim como anteriores ou
posteriores sua concluso134. RUI DE ALARCO considerava ento
dever a lei fazer meno expressa a esses diferentes momentos de que
se pode recorrer para a obteno de elementos de interpretao. E
entendia que a lei apenas avisava o intrprete dessa possibilidade.
Possibilidade que o artigo 1362., II do Cdigo Civil italiano faz meno.
134
Anteprojecto sobre interpretao cit., pg. 333.
110
O citado preceito no passou para o Cdigo Civil, o que no

significa que a regra nela contida tenha perdido relevncia. Antes pelo
contrrio. A doutrina tem chamado ateno para a possibilidade do
comportamento das partes, nomeadamente posteriormente celebrao
do negcio auxiliar na procura do sentido decisivo da declarao.
O comportamento posterior das partes, portanto na fase psnegocial, ou da execuo do negcio, alias, um elemento especfico da
interpretao
negocial,
que
interpretao
da
Atravs
lei.
no
tem
deste
paralelo
elemento,
no
domnio
atende-se
da
aos
comportamentos que as partes assumem em relao ao negcio e ao

modo como lhe do observncia. O comportamento das partes poder
indiciar por exemplo que as partes tiveram um entendimento comum
relativamente a determinada questo contratual.
Mas este elemento tem uma limitao. que s faz sentido

recorrer a ele quando se procura o sentido subjectivo do negcio, o
sentido querido pelo autor no momento da celebrao do negcio.
Se, por exemplo, tivermos em conta a teoria da impresso do

destinatrio, em que o sentido da declarao resulta no do que o
destinatrio concreto apreendeu da declarao, mas sim do que um
111
destinatrio ideal, um destinatrio de mediana diligncia, com os

conhecimentos do declaratrio concreto, podia e devia apreender, ento
veremos que a anlise do comportamento das partes na fase posterior
celebrao do contrato no ser relevante para a fixao do sentido do
negcio, j que esse sentido resulta do que esse destinatrio ideal
entenderia, esse o sentido decisivo. No relevando o entendimento
que concretamente o destinatrio teve no momento da celebrao do
negcio, parece que a sua conduta posterior tambm no dever ser
susceptvel de contribuir para a fixao do sentido juridicamente
relevante da declarao.
Faz sentido recorrer ao comportamento ps-negocial quando o

que se procura saber qual foi a inteno das partes.
O comportamento atendvel das partes tambm pode ter ocorrido

na fase pr-negocial. Assim as propostas e contrapropostas que as
partes dirigiram uma outra nas negociaes preliminares podero ser
utilizadas como elementos interpretativos
Outras circunstncias podero auxiliar o intrprete. o caso dos

usos de linguagem ou prticas comerciais vigentes no tempo e lugar da
celebrao do negcio.
112
O momento que se deve atender na interpretao do negcio, em

regra o momento da celebrao do negcio. H pelo menos um caso
que assim no acontece. Na interpretao do testamento deve-se
atender no data da sua elaborao mas sim data da morte do
testador135.
A justificao da diferena do momento a atender, encontra-se no

facto do de cujos no ter alterado o testamento at ao momento da
sua morte, o que faz crer que ele considerava o testamento
correspondente sua vontade, caso contrrio o teria revogado.
O Prof. CASTRO MENDES chama ateno para um paralelismo de

raciocnio com a interpretao legal, na medida em que o n1 do art. 9
CC manda ter em conta, na interpretao da lei alm de outros
factores - as condies especficas do tempo em que aplicada, isso
deve-se, pelo menos em parte, a ideia de que, se o legislador julgasse a
lei desactualizada, decerto a teria revogado136.
135
136
Vide, FERRER CORREIA, erro e interpretao cit. 227.

CASTRO MENDES, interpretao de testamento cit., pg. 105 nota 7.
113
Relativamente aos usos diga-se que os usos especiais devem

prevalecer sobre os usos gerais.
As precedentes relaes negociais entre as partes e as relaes

negociais entre uma das partes com outros contraentes podem servir de
elementos
de
interpretao,
sendo
que,
quando
se
atende
precedentes relaes negociais entre as partes podemos ter em conta

negcios do mesmo tipo do negcio interpretado ou negcios de tipo
diferente.
Considerando os elementos de interpretao em geral atendveis e

relacionando-os com a soluo interpretativa global que no nosso
entendimento o Cdigo Civil adopta e especialmente considerando a
regra da falsa demostratio non nocet, prevista no artigo 236. n2,
colocamos a seguinte questo: a regra que resulta do artigo 236 n.2
no impe ao intrprete o dever de averiguar se a vontade real do
declarante foi conhecida pelo declaratrio137? que em caso afirmativo,
parece que o intrprete poder recorrer a todos os meios que lhe
permitam chegar a tal concluso, ou seja, o n. 2 do artigo 236. estar
137
O Prof. OLIVEIRA ASCENSO, afirma que tambm h que perscrutar a
vontade real, pois o resultado da interpretao pode basear-se na prevalncia

da vontade real como a juridicamente relevante. Direito civil, teoria geral cit.,
pg. 155. Itlico nosso.
114
implicitamente a permitir o interprete utilizar todos os meios ao seu

alcance que o possibilitam determinar o sentido decisivo da declarao.
A limitao que se impe ao intrprete que, aps a utilizao de

todos os meios disponveis, se ele chegar concluso de que o
declaratrio no conhecia a vontade real do declarante, ele ter de
atribuir declarao um sentido que um declaratrio de normal
diligncia colocado na posio do declaratrio real podia e devia contar,
por fora da proteco da posio do destinatrio resultante do n1 do
artigo 236. CC. Neste caso, os elementos que no estavam ao alcance
do destinatrio em princpio no influenciaro o sentido a atribuir ao
negcio. Mas com esta afirmao no se probe o intrprete de conhecer
esses elementos.
Parece-nos que o entendimento exposto conforme s regras de

interpretao consagradas no Cdigo Civil.
Quanto
relao
entre
os
elementos
de
interpretao,
nomeadamente hierarquia entre eles, o Cdigo Civil nada dispe. Alis

o Cdigo no chega a enumerar os elementos de interpretao negocial
atendveis.
115
A esse propsito observa RUI DE ALARCO que pelo que se

refere, no ao tipo de sentido negocial decisivo, mas antes aos
elementos interpretativos a que deve recorrer-se para por a descoberto
esse sentido, e ao modo de lhes dar valorao, muito pouco h a
esperarda regulamentao legal138.
MANUEL DE ANDRADE j tinha chamado ateno para este

ponto139, e para a dificuldade de estabelecer uma hierarquia entre os
elementos da interpretao negocial.
Assim
sendo,
conclumos,
com
SANTOS
JUNIOR140,
pela
impossibilidade de fornecer um critrio seguro e vlido para todos os

casos de hierarquia entre os elementos de interpretao. No se
esquea contudo, que o intrprete devera seguir as coordenadas
apontadas pelo tipo de sentido juridicamente relevante adoptado.
138
RUI DE ALARCO, interpretao e integrao do negcio jurdico cit., pg.
333.
139
Idem, pg., 233 nota 10.
140
SANTOS JUNIOR, Sobre a teoria da interpretao do negcio jurdico, pg.
126.
116
4. CRITRIOS SUPLETIVOS DE INTERPRETAO
O intrprete apenas poder recorrer aos critrios supletivos aps

a aplicao das regras e das orientaes interpretativas gerais previstas
para a aclarao das declaraes de vontade. Se as declaraes mesmo
assim permanecerem obscuras, isto , se ainda assim houver dvida
sobre o sentido do negcio ou algumas das suas disposies, ento ser
lcito o recurso aos critrios supletivos.
Dispe o artigo 237. CC que em caso de dvida sobre o

sentido da declarao, prevalece, nos negcios gratuitos, o menos
gravoso para o disponente, nos onerosos, o que conduzir ao maior
equilbrio das prestaes.
O Cdigo Civil de 1867 previa a nulidade para os casos de

dvida interpretativa quando estivesse em causa o objecto principal do
contrato, artigo 684.. Quando a duvida recasse sobre os elementos
acessrios a sim, se o negcio fosse gratuito deveria optar-se pela
soluo da qual resultava a menor transmisso de direitos, ou se o
negcio fosse oneroso, a dvida resolver-se-ia pela maior reciprocidade
de interesses.
117
A actual soluo do Cdigo Civil decorrente do artigo 237.

aplicvel nos casos de dvida sobre elementos acessrios mas tambm
aos casos de dvida sobre o objecto principal.
O Cdigo Civil italiano tambm prev, em ltimo recurso, em

caso de dvida insanvel, critrios subsidirios de interpretao que
coincidem no essencial com a soluo do actual Cdigo Civil portugus.
Assim, nos termos do artigo 1371. daquele Cdigo Quando, no
obstante a aplicao das normas deste captulo, o contrato permanea
obscuro, o mesmo deve ser interpretado no sentido menos gravoso para
o obrigado, se a ttulo gratuito, e no sentido que realiza a maior
equitativa reciprocidade de interesses, se a ttulo oneroso.
A letra do artigo 237. CC aponta para uma soluo que

aplicvel aos negcios gratuitos e onerosos. Mas esta classificao,
entendida de uma forma rgida e impermevel torna-se inadequada
realidade de muitos negcios.
118
A onerosidade e gratuitidade so, conforme considera LEENEN,

dois plos de uma srie graduvel141, so noes extremas que segundo
o Prof. ANTUNES VARELA no bastam para retratar todas as categorias
de
situaes
(tpicas)
existentes
no
domnio
das
atribuies
patrimoniais, em termos que seja lcito afirmar que a excluso de uma

delas envolva a necessria incluso da outra que a gratuidade possa,
em suma, ser validamente definida atravs do puro critrio negativo da
ausncia da onerosidade. No est mesmo demonstrado que a
gratuidade e onerosidade sejam conceitos irredutveis, exclusivos, nem
afastada, por conseguinte, a possibilidade de, a determinadas relaes,
serem
simultaneamente
aplicveis
alguns
princpios
prprios
da
onerosidade e outros especficos da gratuitidade142.
A dificuldade de aplicao da regra resultante do artigo 237.

surge, por exemplo, se estivermos perante uma venda a preo vil, uma
141
LEENEN, Typus und Reshtsfindung, Dunker Humblot, Berlim, 1971, pgs.
134 SS., apud, PAIS DE VASCONCELOS, teoria geral do direito civil cit., pg.
312.
142
ANTUNES VARELA, ensaio sobre o conceito de modo, Atlntida, Coimbra,
1955, pg. 221.
119
doao modal, ou um contrato cuja equao econmica participa

tipicamente uma lea como o caso do contrato de seguro143.
Parece que o intrprete dever ter em conta a equao econmica

concreta do negcio em causa servindo essa equao de auxlio na
interpretao do negcio dentro do esprito da norma do artigo 237.
CC.
O Prof. PAIS DE VASCONCELOS entende que o problema coloca-se

principalmente nos contratos atpicos e que o esprito da norma, o
sentido que lhe imanente, o de recorrer equidade, sendo que o
regime
do
artigo
237.
pode
ser desenvolvido
no sentido
da
interpretao de acordo com a equidade, da qual o preceito legal

constitui um simples afloramento144.
No domnio das clusulas contratuais gerais, h que ter em conta

o disposto no artigo 11. n2 do Decreto - lei n 446/85. Assim, entre
143
LEENEN, acrescenta onerosidade e gratuidade a parciariedade, em que a
contrapartida temperada pelo risco do negcio e pela proporcionalidade,

obtendo assim uma srie tripolar em que o terceiro plo a lea e a
proporo. Apud , PAIS DE VASCONCELOS, teoria geral cit., pg. 312.
144
PAIS DE VASCONCELOS, teoria geral cit., vol. I, pg. 313.
120
os vrios sentidos igualmente legtimos, em caso de dvida, prevalece o

sentido mais favorvel ao aderente.
O sentido que nos contratos de adeso conduz ao maior equilbrio

das prestaes tender a ser o sentido mais favorvel ao aderente. Mas
o sentido que conduz ao maior equilbrio das prestaes poder no ser
ainda, de entre os vrios sentidos legtimos, aquele que mais favorvel
para o aderente, da que no esteja completamente afastada a
possibilidade de, nalguns casos a aplicao do artigo 11 n.2 LCCG
levar a uma soluo distinta daquela que resultaria do artigo 237 CC.
No obstante a aplicao dos critrios supletivos previstos, se

ainda assim, permanecer a dvida quanto ao sentido juridicamente
relevante do negcio ento, nesse caso extremo, o negcio torna-se
impossvel de interpretar. Sendo indeterminvel o sentido do negcio, o
objecto ou o seu contedo ser indeterminvel, da qual resulta a
nulidade do negcio nos termos do artigo 280. n.1 CC.
121
5. INTEGRAO DOS NEGCIOS JURDICOS
No fim da interpretao, podemos chegar concluso de que as

partes deixaram por regulamentar questes que se relacionam o
ordenamento negocial e a composio de interesses estabelecida pelas
partes atravs do negcio celebrado.
Vrias razes justificam a falta de estipulao das partes sobre

uma questo negocial. Essa questo pode no ter sido considerada
importante e por isso no foi alvo de regulamentao. A deficincia da
previso das partes pode resultar do facto delas pretenderem que os
seus objectivos econmicos ou de uma forma geral, dos seus objectivos
prticos sejam juridicamente tutelados, mas no cuidarem de fixar a
regulamentao adequada. E mesmo quando se lembram de considerar
este ponto, nunca podem prever e prover acerca de todas as
circunstncias capazes de interessar completa organizao jurdica
das correspondentes relaes negociais145. Estes pontos omissos
podem ainda resultar do facto das partes deixarem intencionalmente a
questo em aberto ou ainda porque as circunstncias se alteraram. So
145
MANUEL DE ANDRADE, teoria geral cit., pg. 321.
122
estas as principais razes de existncia de lacunas negociais, tornandose necessrio integrar a regulao que as partes deixaram incompleta.
Se verdade que frequente a regulao incompleta feita pelas

partes, torna-se necessrio saber se o intrprete dever preencher essas
lacunas, o que perguntar se admissvel o recurso integrao.
Podia-se de facto considerar que no seria admissvel o recurso

integrao na medida em que o negcio um produto de vontade das
partes146, e assim no ser admissvel uma regulamentao proveniente
de uma fonte diferente.
Ponderosas razes levam a admitir a integrao do negcio

jurdico. Desde logo, porque na maior parte das vezes o ponto omisso
resulta no da falta de vontade das partes em se vincularem ao ponto
omisso, mas sim resulta do facto de, ou no terem previsto a omisso
ou no terem apercebido o seu significado jurdico.
Por outro lado, o prprio artigo 239. CC que admite a

integrao ao estipular que na falta de disposio especial, a
146
CARVALHO FERNANDES, teoria geral cit., pg. 453.
123
declarao negocial deve ser integrada de harmonia com a vontade que

as partes teriam tido se houvessem previsto o ponto omisso, ou de
acordo com os ditames da boa f, quando outra seja a soluo por eles
imposta.
Note-se que a integrao permite a exequibilidade do negcio,

mas com ela deve o intrprete ter a especial ateno de no desvirtuar o
regulamento negocial assim como foi definido pelas partes147.
legtimo o recurso integrao quando assim seja preciso para

dar execuo ao restante contedo das declaraes negociais148 , para,
afinal, permitir que seja eficaz aquilo que as partes efectivamente
quiserem e certamente quiserem ver executado149.
A integrao s possvel quando esteja em causa elementos

acessrios do negcio. Estando em causa a falta de elementos
essenciais no legitimo o recurso integrao. Atravs da integrao o
147
Vide, SANTOS JUNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg. 138.
148
Anteprojecto sobre a interpretao e integrao dos negcios jurdicos cit.,
pg., 339.
149
SANTOS JUNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg. 140.
124
intrprete no pode ampliar o objecto do negcio nem modificar o seu

contedo. Estes so os limites da prpria integrao.
O artigo 239. CC aponta como critrios a seguir, as normas

supletivas aplicveis, a vontade que as partes teriam tido se houvessem
previsto o ponto omisso e a boa f.
A lei aponta como primeiro critrio a aplicao das normas

supletivas. Assim, estando perante um negcio tpico, o ponto omisso
estar previsto com uma regulao para o caso.
Para os negcios mistos, isto , os negcios unitrios que

participam das caractersticas (elementos constitutivos ou essenciais) de
mais de um negcio tpico150, em princpio, valem, na medida
apropriada
as
disposies
relativas
cada
um
desses
tipos
negociais151.
150
151
Idem
125
A aplicao da norma supletiva tambm poder ser feita por

analogia quando estiver em causa um negcio atpico ou inominado152.
No havendo nenhuma disposio supletiva aplicvel, recorre-se

a vontade que as partes teriam tido se houvessem previsto o ponto
omisso, isto , recorre-se vontade hipottica ou conjectural das
partes. No se trata de uma vontade efectiva, naturalstica a indagar por
meios psicolgicos153. Trata-se sim, de uma vontade que as partes
presumivelmente teriam tido se tivessem previsto o ponto omisso154.
Para a determinao da vontade hipottica ou conjectural das

partes deve partir-se do regulamento negocial efectivamente posto em
152
O Prof. MENEZES CORDEIRO entende que s estamos perante uma
verdadeira lacuna negocial se estivermos perante um ponto que, pela

interpretao, devesse ser regulado, sendo inaplicveis as normas supletivas,
existentes ou a encontrar nos termos do artigo 10., e mantendo-se no
obstante vlido o negcio, ou seja, que do contedo no resulte directamente
a nulidade do negcio. Quanto a este ltimo requisito e no mesmo sentido,
com SANTOS JUNIOR, diremos que, a integrao no pode ser um processo de
tornar vlido um negcio invlido.
153
Vide, MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil portugus cit., tomo I,
pg. 565.
154
Trata-se, com efeito, duma vontade no efectiva, e como que de
prognosticar a vontade que as partes teriam tido num momento anterior ao

prognstico e em circunstncias por elas no consideradas. MANUEL DE
ANDRADE, teoria geral cit., pg. 325, nota 1.
126
vigor, e a partir dele, proceder ao desenvolvimento do negcio, de

acordo com o sentido, a compatibilizao de interesses que envolve, a
equao econmica do negcio que nele est contido, o seu plano de
distribuio de risco, quer dizer, com a justia interna do negcio 155
156.
Relevante para este efeito ser, portanto, o prprio contedo
concreto do negcio celebrado.
O resultado a que se chegue atravs da vontade hipottica ter de

estar em harmonia com o princpio da boa f, caso contrrio de acordo
com os ditames deste princpio que se far a regulamentao do ponto
omisso157. Atende-se situao actual, ao que as partes devem querer
agora e no ao tempo da concluso do negcio.
J considerava RUI DE ALARCO que Sempre que a justia

contratual a boa f exija que a regulamentao das declaraes
lacunosas (integrao) seja diversa daquela que as partes teriam
155
PAIS DE VASCONCELOS, teoria geral do direito civil cit., pgs. 321 e 322.
Sobre a justia interna do contrato, veja-se, do mesmo Autor, contratos
atpicos, Almedina, Coimbra, 1995, pgs. 417 a 420.

156
Segundo FLUME e LARENZ deve fazer-se uma valorao ponderativa dos
interesses em presena, apud, MENEZES CORDEIRO, da boa f no direito civil,

Livraria Almedina, Coimbra, 1984, pg.1070 nota.
157
Vide, CARVALHO FERNANDES, teoria geral cit., pg. 455.
127
estabelecido, deve o julgador afastar-se da vontade conjectural das

partes para se ater antes s exigncias da boa f158. Segundo MANUEL
DE ANDRADE em regra o juiz seguir as indicaes concretas de que
disponha acerca do que provavelmente as partes teriam querido, porque
em princpio no outra a justia contratual; mas quando por a seja
conduzido a um resultado pouco equitativo (por ser de concluir que
uma das partes estaria em condies de impor a outra uma clusula
mais ou menos leonina) poder o juiz decidir antes pelo que as partes
deveriam ter querido159.
Do facto de na integrao no se lidar com a vontade naturalstica

das partes, antes relevando factores como a equao econmica do
contrato e a estrutura dos interesses em causa, resulta o entendimento
de que, na integrao, h-de ter-se em conta uma vontade hipottica
objectiva, que se efectua atravs da reconstruo da vontade justa das
partes se, com razoabilidade tivessem previsto o ponto omisso160
Neste sentido, a integrao segue bitolas objectivas, que contudo,
obedecem lgica do contrato lacunoso. Faz-se uma regulao
objectiva do contrato. Chega-se assim noo de interpretao
158
RUI DE ALARCO, interpretao e integrao dos negcios jurdicos cit.,
pg. 340.
159
160
Idem.
MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil portugus cit., pg. 566.
128
complementadora, trata-se de prolongar, atravs de regras que

aplelem ainda interpretao das parcelas existentes, seja a declarao
insuficiente, seja a prpria vontade lacunosamente manifestada161.
Na relao entre a vontade hipottica e o direito dispositivo,

tendencialmente prevalecer o direito dispositivo162. No se afasta de
todo a possibilidade inversa.
Por um lado, a aplicao do direito dispositivo tem a funo de

atribuir igual soluo a casos iguais, favorecendo a segurana jurdica. A
vontade hipottica tendo em conta o negcio concreto pode levar a um
resultado mais justo ou adequado. Entende-se por isso que a escolha
por uma ou outra opo no se faa atravs de uma soluo de
aplicao geral, mas sim atravs de um juzo concreto e uma
ponderao individuada em que se tem de ter em ateno, por um lado,
se o contrato concreto pertence mais ou menos a um tipo, ou a outro,
161
MENEZES CORDEIRO, tratado de direito civil portugus cit., tomo I, pg. 564.
162
Nesse sentido C. MOTA PINTO, MANUEL DE ANDRADE, OLIVEIRA ASCENSO.
Vide, OLIVEIRA ASCENSO, o direito, teoria geral cit., pg. 172.
129
se misto ou atpico, e de qual resulta uma soluo mais adequada ou

mais justa163.
Admitida a possibilidade de prevalecer a vontade hipottica das

partes sobre as normas dispositivas, ainda que a regra seja inversa, e,
atendendo necessria harmonia entre a soluo resultante da vontade
hipottica com os ditames da boa f, levantam-se duas hipteses: ou de
facto, o critrio a considerar verdadeiramente o critrio da boa f 164,
ou ento, ainda seria possvel distinguir est soluo daquela que
aponte no sentido de uma soluo integrativa segundo a vontade
163
PAIS DE VASCONCELOS, teoria geral cit., vol. I, pg. 320. Considera ainda o
Autor que o recurso ao modelo regulativo do tipo legal deixa, porm de ser
justificado quando se conclua que as partes no o teriam querido, que com ele
no teriam concludo o negcio. Seria uma violncia e um atentado
Autonomia Privada impor contra a expectativa das partes uma regulao a que
estas no teriam querido vincular-se. O direito dispositivo do tipo negocial
legal pode deixar de contribuir para a integrao por se concluir que as partes
no teriam querido o negcio com essa disciplina.
164
Vide MENEZES CORDEIRO, da boa f no direito civil cit., pg. 1070 nota. O
Autor entende que na reduo, artigo 292. CC, a vontade hipottica uma
vontade hipottica naturalista; na converso, artigo 293.CC, perante uma
vontade hipottica subjectiva; e na integrao, artigo 239., a conjuno entre
a vontade das partes e a boa f, mas com o predomnio da boa f conduz
vontade hipottica objectiva. Conclui o Prof. que os dispositivos referentes
reduo, converso e integrao devem ser interpretados em conjunto,
sendo a ideia unitria da interpretao complementadora, ligada vontade
objectiva das partes, o instituto apto a solucionar os problemas agrupados
sobre essas rubricas.
130
hipottica, mas em que essa vontade hipottica no contraria a boa f,

em que a vontade hipottica seja suficientemente satisfatria do ponto
de vista da justia e da equidade contratuais165.
Embora o critrio ltimo a considerar seja a boa f, e deste ponto

de vista seja o critrio que prevalece, parece-nos que o princpio que
os negcios jurdicos se devem integrar de acordo com a vontade
hipottica ou conjectural das partes, a vontade que as partes
presumivelmente teriam tido se houvessem previsto o ponto omisso
166.
Contudo, a vontade hipottica em causa na integrao afasta-se dos
pressupostos subjectivos, no se trata duma vontade hipottica

subjectiva, duma vontade naturalstica ou psicolgica.
Se tivermos em conta que o negcio jurdico , em princpio, Lex
privata das partes167 ou como refere MANUEL DE ANDRADE o reino da

vontade das partes168, v-se o porqu da integrao cingir-se aos
165
166
Vide, SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg. 144.
RUI DE ALARCO, interpretao e integrao dos negcios jurdicos cit., pg.
340.
167
168
C. MOTA PINTO, teoria geral do direito civil cit., pg. 455.
131
elementos acessrios do negcio, operando na medida do necessrio

para a execuo do negcio celebrado pelas partes.
necessrio especial ateno para o facto da equidade contratual,

dependente de cada julgador poder conduzir desvirtuao da vontade
das partes169. Parece-nos que a boa f poder aqui funcionar corrigindo
os resultados alcanados atravs da vontade conjectural das partes.
169
SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg. 145.
132
6. INTERPRETAO DOS NEGCIOS JURDICOS E

INTERPRETAO DA LEI
A interpretao segundo FRANCESCO FERRARA a actividade

central na aplicao da norma de direito170.
A interpretao da lei uma tarefa nica em que os diversos

meios
empregados
ajudam-se
uns
aos
outros,
combinam-se
controlam-se reciprocamente, e assim todos contribuem para a

averiguao do sentido legislativo171. a actividade que permite ao
170
FRANCESCO FERRARA, interpretao e aplicao das leis, Arsnio Amado 2
Ed., 1963, traduzido por MANUEL A. D. De ANDRADE, pg., 127. Afirma ainda
o autor mais adiante, pg. 129, que A actividade interpretativa a operao
mais difcil e delicada a que o jurista pode dedicar-se, e reclama fino tacto,
senso apurado, intuio feliz, muita experincia e domnio perfeito no s do
material positivo, como tambm do esprito de uma certa legislao. Verificase desde logo que a experincia do intrprete e a sua destreza contribuem
para uma adequada interpretao tal como acontece na interpretao do
negcio jurdico.
171
Idem, pg. 131.
133
intrprete, partir de uma fonte e chegar a uma regra que a fonte

alberga172.
Vrias circunstncias podem contribuir para tornar o sentido de

um texto problemtico173. So exemplos, a utilizao de termos mais ou
menos flexveis, cujo significado varia podendo ser diferente consoante
as circunstncias; a utilizao de conceitos jurdicos no definidos na
lei174; a utilizao de conceitos jurdicos que resultam incompletos da lei
como o conceito de negligncia; a existncia de disposies
inconciliveis, e portanto a existncia de disposies que, aplicando-se
mesma situao de facto prevem duas consequncias distintas175,
disposies essas que, ou se excluem reciprocamente ou ter-sede
172
Cfr. OLIVEIRA ASCENSO, O direito, introduo e teoria geral, 13 Ed.,
Almedina, 2005,pg. 382.

173
a expresso utilizada por KARL LARENZ, na sua obra, metodologia da
cincia do Direito, 4 Edio, Fundao Calouste Gulbenkian, pg., 439.

174
LARENZ aponta como exemplos, os conceitos de negcio jurdico,
pretenso e ilicitude. Metodologia cit., pg. 440

175
Note-se que se uma das disposies for publicada posteriormente, ou seja,
se ambas no forem publicadas simultaneamente, em princpio a a lei

posterior revoga a anterior ao contradizer o contedo desta.
134
atribuir prevalncia a uma, elas tambm contribuem para que o sentido

seja problemtico176.
EMILIO BETTI um dos autores que mais tem tratado da questo

da interpretao abordando interpretao jurdica, mas tambm a
interpretao de uma forma geral177.
BETTI
distingue:
interpretao
com
funo
meramente
recognitiva178, integrando-se a a interpretao histrica, procurando-se

alcanar o sentido histrico179, o sentido subjectivo180; interpretao
reprodutiva ou representativa181, de que exemplo a traduo; e
176
Nesta ltima hiptese esto subjacentes questes relacionadas com a
interpretao ab-rogante e com o concurso de normas.

177
Vide, entre outras obras do autor, EMILIO BETTI, teoria generale della
interpretazione. Milano, Dott. A. Giuffr Editore 1990, 1 e 2 vols.; tambm,

Interpretacion de la ley e de los actos jurdicos.Madrid, Editorial Revista de
Derecho Privado; Editoriales de Derecho Reunidos, s.d.
178
EMILIO BETTI, teoria generale della interpretazione cit., vol. I, pgs. 343-
432.
179
Vide tambm, FRANCESCO FERRARA, interpretao e aplicao das leis cit.,
pg., 130.
180
181
Vide, FERRER CORREIA, erro e interpretao cit., pg. 157.
694.
135
interpretao
com
funo
normativa182,
enquadrando-se
aqui
interpretao jurdica na medida em que parte-se de uma fonte e

procura-se chegar a uma norma183.
Para o direito interessa sobretudo saber, de entre os vrios

significados possveis, qual o significado juridicamente relevante,
aquele que o intrprete dever atender para a produo de efeitos
jurdicos.
A lei faz parte de um ordenamento jurdico, estando em relao

com outras normas desse ordenamento de forma que a ordem global
condiciona a relevncia e o significado de cada parte dela.
Assim por exemplo, entre os princpios que se deve ter em conta

na
interpretao,
tm
acrescida
importncia
aqueles
princpios
constantes da Constituio, nomeadamente aqueles que encontram

expresso na parte dos direitos fundamentais, quer dizer, a
182
866.
183
Vide, OLIVEIRA ASCENSO, o direito cit., pg. 382.
136
prevalncia da dignidade da pessoa humana, o princpio de

igualdade, a ideia de Estado de Direito184 , entre outros.
Estamos
ento
no
mbito
da
interpretao
conforme
Constituio, tendo a Constituio influncia na interpretao da prpria

legislao ordinria e na concretizao de clusulas gerais. Em princpio,
o intrprete ter como limite a letra da lei conforma resulta n2 do
artigo 9. CC. Este ponto levou a que o Tribunal Constitucional Federal
alemo tivesse pronunciado no sentido de uma interpretao conforme
Constituio no ser possvel em face do claro teor literal da
disposio185.
LARENZ entende que ultrapassado o limite do mnimo de

correspondncia verbal na lei j no estamos perante interpretao mas
sim de uma reduo teleolgica e por conseguinte, segundo o raciocnio
do autor, estaramos perante um desenvolvimento do Direito conforme
Constituio186.
184
KARL LARENZ, metodologia cit., pg. 479.
185
Idem, pg. 481.
186
KARL LARENZ, metodologia cit., pg. 481.
137
A relao entre o ordenamento jurdico e a interpretao leva

SANTI ROMANO a entender que na interpretao da lei, da norma
singular, examina-se a lei atendendo posio que ela ocupa no
ordenamento, o que quer dizer que o que efectivamente se interpreta
esse ordenamento e, como consequncia, a norma singular187.
Distingue-se interpretao em sentido amplo de interpretao em

sentido estrito. Naquela primeira acepo a interpretao abrange a
analogia, enquanto na interpretao em sentido stricto determina-se o
significado da lei mas, no se abrange a analogia. Normalmente quando
se refere interpretao sem mais consideraes tem-se em vista
designar a interpretao em sentido stricto. Tambm na interpretao
do negocio quando se refere apenas interpretao, no se abrange a
integrao, que contudo ainda contemplada numa acepo ampla de
interpretao do negcio jurdico.
Na procura do sentido juridicamente decisivo da lei atende-se ao

elemento literal e a elementos lgicos; estes ltimos, no seu conjunto,
formam o que se costuma designar como sendo o esprito da lei. Ao
elemento literal corresponde a letra da lei e o seu sentido intrnseco; os
187
SANTI ROMANO apud, OLIVEIRA ASCENSO, o direito cit., pg. 392.
138
restantes elementos que o intrprete pode recorrer na determinao do

sentido da lei pertencem ao elemento lgico188.
O texto portador de um sentido e constitui o objecto da

interpretao. Para FRANCESCO FERRARA O texto da lei no mais do
que um complexo de palavras escritas que servem para
uma
manifestao de vontade, a casca exterior que encerra um pensamento,

o corpo de um contedo espiritual189.
O texto da lei o ponto de partida da interpretao tendo em

conta que ele o primeiro elemento que naturalmente o intrprete entra
em contacto. Mas tambm est presente numa fase j final da
interpretao na medida em que o sentido apurado ter de encontrar na
lei um mnimo de correspondncia verbal, artigo 9. n2. Por isso
MEIER-HAYOZ fala em dupla misso do teor literal, em que o elemento
188
189
Nesse sentido OLIVEIRA ASCENSO, o direito cit., pg. 407.

FRANCESCO FERRARA, interpretao e aplicao das leis cit., pgs. 127-
128.
139
literal o ponto de partida para a indagao judicial do sentido e traa,

ao mesmo tempo, os limites da sua actividade interpretativa190.
Sobre uma interpretao que se situe fora do teor literal, podemos

dizer, com LARENZ, que estaremos a perante uma modificao de
sentido, que no de todo vedada ao juiz, mas necessita de
pressupostos especiais, em todos os casos que os tribunais sublinhem
que o sentido e o escopo de um preceito prevalecem sobre o teor literal
linguisticamente inequvoco e que a interpretao no est limitada
pelo teor literal, trata-se, na verdade, sempre que o resultado no se
situe, pois, nos marcos do sentido literal linguisticamente possvel, de
integrao de lacunas, de analogia, ou de reduo teleolgica191.
Contudo, no se pense que o teor literal o elemento

preponderante na interpretao. FRANCESCO FERRARA entende que s
nos sistemas primitivos que a letra era decisiva, com um valor
190
MEIER-HAYOZ, Der Richter als Gesetzgeber, pg. 42, apud LARENZ,
metodologia cit., pg., 453.

191
LARENZ, metodologia cit., pg. 454.
140
sacramental e que com o desenvolvimento da civilizao aquilo que se

procura a inteno legislativa sendo relevante o elemento espiritual192.
A nosso ver o n1 do artigo 9. CC atribui preponderncia ao

esprito na interpretao da lei. Dele resulta que a interpretao deve
reconstituir o pensamento legislativo a partir de textos, no se
limitando o intrprete a cingir-se letra da lei.
Na interpretao legal deve-se procurar a vontade do legislador

ou o sentido normativo da lei? Na determinao desses sentidos atendese ao momento histrico da criao da lei ou ao momento actual? Estas
so as questes que tm levado a optar por uma posio objectivista ou
subjectivista, e determinado uma posio actualista ou histrica.
Para a teoria subjectivista ou teoria da vontade , o escopo da

interpretao a indagao da vontade histrico-psicolgica do
legislador193.
192
193
FRANCESCO FERRARA, interpretao e aplicao das leis cit., pg. 128.

Foram defensores da teoria subjectivista, entre outros, WINDSCHEID e
BIERLING.
141
Na teoria objectivista tambm designada teoria da interpretao

imanente lei , tem-se em vista a explorao do sentido que
inerente prpria lei, no relacionado com a inteno do legislador
histrico194
195.
Os partidrios da teoria subjectivista certamente realam o facto

das leis criadas pelos homens terem como destinatrios tambm
homens, e portanto, so dirigidas criao de uma sociedade justa,
tanto quanto possvel. Da que subjacente s de leis esto intenes
reguladoras, valores e aspiraes.
194
Defenderam a posio objectivista, entre outros autores, BINDING, KOHLER,
WATCH, SAUER.
195
Note-se que esta contraposio entre uma viso subjectivista e objectivista
encontra-se presente em toda a interpretao, seja ela jurdica ou no. Assim

considera o Prof. OLIVEIRA ASCENSO quando diz que toda a obra humana
pode ser apreciada tendo-se em conta, ou o sentido que o seu criador
pretendeu transmitir, ou o sentido que dela objectivamente se desprende.
Vide, o direito cit., pg. 399.
142
Para os defensores de uma posio objectivista tem maior

relevncia o facto da lei integrar-se num todo mais vasto e ganhar a um
significado que se desprende da inteno legislativa196.
Esta ltima posio tambm considera o facto das leis intervirem

em relaes da vida que se encontram em constante mutao e que
portanto o legislador no podia ter previsto. A lei tambm responde a
questes que o legislador no podia ter colocado a si prprio. Isto leva a
que com o tempo, a lei adquira cada vez mais como que vida prpria,
afastando-se das ideias do legislador.
Numa terceira posio aceita-se que s duas perspectivas

corresponde uma parte de verdade.
Segundo esta teoria, denominada teoria unificadora, o escopo da

interpretao
sentido
normativo
da
lei,
sentido
agora
juridicamente relevante. Mas ao estabelecer esse sentido relevante

atende-se s intenes de regulao e ideias normativas concretas do
196
Assim para o Prof. OLIVEIRA ASCENSO decisivo o facto de a lei s valer
uma vez integrada na ordem social. uma frmula produzida para vigorar a, e
cujo sentido condicionado pela repercusso que tem nessa ordem Tornase mais importante verificar qual o sentido que a fonte toma na ordem social
que visa compor, do que o sentido pretendido pelo criador histrico. O direito
cit., pg. 401
143
legislador histrico. EMILIO BETTI entende quea interpretao jurdica

no pode renunciar a tomar em considerao o processo de gnese da
lei, quer dizer, o modo como a normao foi originalmente pensada e
como foram valorados e ponderados os interesses em jogoO
conhecimento da valorao originria, que perpassa de modo latente as
palavras da lei e constitui o fundamento jurdico (ratio jris) da norma
imprescindvel para se estabelecer em que medida sobrevieram
variaes de sentido com o surgimento de mutaes no ambiente social
ou de novas directrizes adentro do ordenamento jurdico197.
LARENZ, que adere teoria unificadora, considera que o sentido

normativo da lei inclui a relao de tenso entre a perspectiva
objectivista e a subjectivista, de forma que, o contedo determinante da
lei em permanente reformulao o contedo actual. Mas esse
sentido normativo no deixa de estar sempre referido tambm
vontade do legislador198.
Temos de fazer uma preciso quando falamos em vontade do

legislador. que actualmente no existe um legislador com uma
197
BETTI, citado por LARENZ, metodologia cit.,, pg. 449 nota 16.
198
144
vontade nica e precisa que possibilite a sua indagao. Desde logo

porque na formao da lei intervm uma pluralidade de pessoas,
tornando-se intil investigar as ideias que todas as pessoas que
tomaram parte no processo legislativo tiveram. Esta realidade leva
FRANCESCO FERRARA a afirmar que a rigor a lei o resultado de uma vontade
colectiva199
e que no possvel falar de uma inteno real do
legislador200.
Se tivermos ainda em conta a extenso e a utilizao de conceitos

de cariz mais tcnico de muitas leis, ento veremos que quem contribui
para a aprovao muitas vezes no forma uma opinio pessoal sobre os
pormenores da lei. Nesses casos, essas pessoas aprovam a tendncia
global da lei, as suas opes fundamentais, os seus fins, no chegando
a tomar posio sobre questes particulares que so tratadas pelo autor
do projecto e pelas comisses parlamentares competentes.
Importa ter presente o contedo do artigo 9. CC para averiguar

da opo resultante do Cdigo relativamente s posies que temos
estado a analisar, mas que tambm ser til posteriormente ao abordar
mais em concreto os elementos literal e lgicos da interpretao legal.
199
FRANCESCO FERRARA, Interpretao e aplicao das leis cit., pg. 136.
200
Idem.
145
Dispe o artigo 9. do Cdigo Civil:
Interpretao da lei
1. A interpretao no deve cingir-se letra da lei, mas

reconstituir a partir dos textos o pensamento legislativo,
tendo sobretudo em conta a unidade do sistema jurdico,
as circunstncias em que a lei foi elaborada e as
condies especficas do tempo em que aplicada.
2. No pode, porm, ser considerado pelo intrprete o
pensamento legislativo que no tenha na lei o mnimo de
correspondncia verbal, ainda que imperfeitamente
expresso.
3. Na fixao do sentido e alcance da lei, o intrprete
presumir que o legislador consagrou as solues mais
acertadas e soube exprimir o seu pensamento em termos
adequados.
Da norma citada no resulta uma opo da lei quanto a uma

interpretao
objectivista
ou
subjectivista201.
Mas
quanto
contraposio entre uma interpretao actualista e histrica, parece que,

o n1 quando refere das condies especficas do tempo em que
aplicada, atribui preferncia a uma orientao actualista.
201
Neste sentido pronunciou ANTUNES VARELA. Boletim do Ministrio da
Justia, n 161.
146
O nosso entendimento vai no sentido de uma interpretao

actualista da lei que encontra expresso no artigo 9.. As consideraes
precedentes relativas evoluo do ordenamento e das circunstncias
que a lei visa regular justificam a nossa posio.
Quanto
querela
entre
subjectivismo
objectivismo,
defendemos para esta posioo, de forma que o sentido da lei seja

determinado tendo em conta a sua integrao no ordenamento social e
jurdico, desprendendo-se da inteno do legislador, que como vimos
tambm coloca o problema da determinao dessa vontade por fora da
interveno
de
vrios
factores
na
formao
da
lei.
Contudo,
consideramos que no irrelevante para determinar o sentido da lei

conhecer a valorao originria e portanto o modo como a norma foi
originariamente pensada e como os interesses foram ponderados. Esta
ideia tambm encontra expresso no n.1 do artigo 9. CC quando este
manda atender s circunstncias em que a lei foi elaborada.
Passemos
anlise,
ainda
que
breve,
dos
elementos
de
interpretao da lei.
147
Dissemos j que o elemento literal o primeiro elemento com que

o intrprete se depara. Ele dever procurar extrair o significado verbal
das palavras utilizadas, segundo a sua conexo e regras gramaticais.
O sentido dos termos empregues deve ser estabelecido com base

no uso lingustico, que pode variar, por exemplo, de lugar para lugar.
Relevante ser o uso lingustico geral, salvo se do contexto se
depreender que o termo utilizado numa acepo tcnica, como
acontece quando deparamos com expresses jurdicas como a posse, a
boa f, a hipoteca, etc.
Resumindo, podemos dizer que, as palavras ho-de entender-se

na sua conexo, isto , o pensamento da lei deve inferir-se do
complexo das palavras usadas e no de fragmentos destacados,
deixando-se no escuro uma parte da disposio. Deve-se partir do
conceito de que todas as palavras tm no discurso uma funo e um
sentido prprio,
de
que
neste
no h nada de
suprfluo ou
contraditrio, e por isso o sentido literal h-de surgir da compreenso

harmnica de todo o contexto202.
202
FRANCESCO FERRARA, interpretao e aplicao das leis cit., pg. 140
148
Quanto menos o elemento literal for capaz de estabelecer o

sentido dos termos empregues, mais se justificar o recurso ao
elemento lgico. Mas o elemento lgico deve sempre constar do
processo interpretativo, at porque no se deve seguir o brocardo in
claris non fit interpretatio.
De entre os elementos lgicos consta o elemento sistemtico.
Na interpretao sistemtica tem-se em conta o que o n. 1 do

artigo 9. do Cdigo Civil designa a unidade do sistema. A relao
entre uma norma e outras disposies do ordenamento jurdico e a
influncia que o prprio sistema tem na interpretao das leis justifica o
recurso a este elemento. Assim, entre vrias interpretaes possveis
segundo o sentido literal, deve ter prevalncia aquela que possibilita a
garantia de concordncia material com outra disposio203
203
204.
LARENZ, metodologia cit., pg.458.
204
Para alm do j referido princpio de interpretao conforme Constituio,
em que a coerncia e o princpio da conservao das leis apontam no sentido

de uma interpretao que favorea a compatibilidade das leis com as regras
hierarquicamente superiores da Constituio, podemos ter outras relaes
entre disposies do ordenamento jurdico em que no exista uma relao de
subordinao mas sim de conexo ou analogia. A analogia aqui referida, no
se trata de integrao de lacunas, mas de atender a outras normas que pela
149
Outro elemento de interpretao das leis o elemento histrico.
Fazem parte das circunstncias em que a lei foi elaborada205 os

trabalhos preparatrios, os precedentes normativos e a occasio legis.
A occasio legis corresponde ao circunstancialismo social que

rodeou o aparecimento da lei.
A justificao social ou o motivo de politica legislativa que ditou a

regra designa-se como sendo o elemento teleolgico. relevante aqui a
finalidade da lei.
Outros elementos como os prembulos, ttulos das seces dos

diplomas e epgrafes tambm auxiliam na interpretao fazendo parte
do elemento lgico. Contudo, no so vinculativos.
semelhana com a situao concreta podem auxiliar na determinao do

regime a aplicar ao caso concreto.
205
Artigo 9. n.1 do Cdigo Civil.
150
da conjugao dos elementos lgicos que se chega ao esprito

da lei, sua razo de ser ratio legis -.
A ratio legis ento o
fundamento racional objectivo da norma206, o seu sentido intrnseco207.
Da conjugao do elemento literal e do esprito da norma,

podemos ter vrios resultados.
Fala-se em interpretao declarativa quando o sentido da lei

corresponde a um dos possveis significados do elemento literal, ou
seja,
quando
definitivamente
apuramos
ser
que
acolhido.
um
desses
Distingue-se
entendimentos
ainda
deve
interpretao
declarativa lata, restrita e mdia consoante se tome em sentido amplo,

mdio ou limitado as expresses que comportam vrios significados.
Quando o elemento literal no coincide com o esprito da lei, ou

seja, quando o legislador querendo dizer uma coisa acabou por exprimir
uma realidade diversa, a imperfeio lingustica poder manifestar-se
de duas formas. Ou disse menos do que realmente queria dizer ou
acabou por dizer mais do que queria. De uma outra perspectiva, A sua
linguagem pode ser demasiado genrica, e compreender aparentemente
206
207
OLIVEIRA ASCENSO, o direito cit., pg. 416.
151
relaes que conceitualmente delas esto excludas, ou demasiado

restritas, e no abraar em toda a sua amplitude o pensamento visado.
Em suma o legislador pode pecar por excesso ou por defeito208.
Na hiptese de se chegar concluso que o legislador disse mais

do que queria estamos perante um caso de interpretao restritiva; se
pelo contrrio, o legislador disse menos do que queria faz-se uma
interpretao extensiva.
A interpretao extensiva no se confunde com a interpretao

declarativa lata porque naquela primeira situao o sentido j no cabe
no texto.
A interpretao diz-se correctiva quando o intrprete chega

concluso que o resultado da norma nocivo, isto , que a razo da lei
contrria aos interesses que se pretendem preponderantes209.
Atendendo ao disposto no n.2 do artigo 8. do Cdigo Civil, o
intrprete em princpio no poder afastar a aplicao na norma com
fundamento na sua inadequao e portanto, considerando que o
208
209

Vide OLIVEIRA ASCENSO, o direito cit., pg. 425.
152
legislador no a teria querido se tivesse previsto esse resultado. A

segurana e a proibio do arbtrio fundamentam esta soluo210.
Quando se restringe o sentido da lei para alm do sentido literal

possvel, atendendo ao fim da regulao ou a conexo de sentido da lei
estamos perante uma reduo teleolgica. A sua admissibilidade no
Direito portugus discutvel tendo em conta o dever de obedincia
lei, artigo 8. n.2, a presuno de que o legislador soube exprimir o seu
pensamento de forma adequada, artigo 9. n.3, e o facto do elemento
teleolgico j contribuir para a ratio legis da norma.
A interpretao ab-rogante aquela em que se chega concluso

que existe uma contradio insanvel que impossibilita a extraco de
uma regra til. Ela pode resultar de uma norma apenas, basta que dela
no se consiga retirar um sentido til. Distingue-se duas modalidades: a
interprertao ab-rogante valorativa exprime-se segundo o Prof.
OLIVEIRA ASCENSO pela expresso no deve ser assim enquanto a
interpretao ab-rogante lgica se exprime pela expresso No pode
ser assim211 Aquela tem na base valoraes subjacentes s disposies
210
O Prof. OLIVEIRA ASCENSO entende haver uma excepo a esta regra. No
caso do sentido encontrado ser contra a ordem natural prevalecer esta ltima.
Contudo, ser um caso raro.
211
OLIVEIRA ASCENSO, o Direito cit., pg. 429
153
em causa incompatveis entre si e por isso tambm dificilmente ser de

admitir
pelas
razes
expostas
relativamente
interpretao
correctiva212.
A interpretao ab-rogante lgica baseia-se na impossibilidade

prtica de soluo. Acontece, por exemplo, quando uma lei remete para
um
regime
que
no
existe,
ou
quando
existam
disposies
inconciliveis do mesmo diploma ou de diplomas diferentes publicados

simultaneamente. Neste ltimo caso ou no se aproveita nenhuma das
normas em causa ou atribui-se prevalncia a uma delas.
Comparando a interpretao das leis e a interpretao do negcio

jurdico, constatamos a existncia de alguns pontos em comum e
semelhanas. Mas continua a haver marcantes diferenas entre elas
213,
que justificam a autonomia da interpretao dos negcios jurdicos em

relao interpretao da lei. Em ambos os casos estamos perante
interpretao com funo normativa.
212
Vide, supra, pg. 117.
213
Nesse sentido, SANTOS JUNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg.
29.
154
Os contratos normativos, assim como as leis, so aplicveis a uma

pluralidade
de
pessoas,
entre
as
quais
pessoas
distintas
dos
contraentes. So tambm aplicveis a uma pluralidade de casos futuros.

Na sua interpretao, tal como na interpretao das leis, abstrai-se das
circunstncias particulares que entram a preencher o contedo de um
concreto contrato que cai sob a sua gide214. No entanto este um
caso especfico, sendo que a regra dos negcios jurdicos, de que a
interpretao reporta-se ao caso individual e concreto, que o negcio
visa regular215.
Quanto ao tipo de sentido juridicamente relevante, verifica-se a

influncia de duas doutrinas, a subjectivista e a objectivista.
O brocardo in claris non fit interpretatio no se aplica nem na

interpretao legal nem na negocial.
Relativamente ao negcio jurdico vale o princpio da conservao

dos negcios jurdicos, o que implicaria quanto interpretao que os
negcios deveriam ser antes interpretados no sentido em que produzam
algum efeito do que no sentido em que no produzam nenhum efeito. A
214
Idem, pg. 31.
215
Idem, pg. 32.
155
aplicao deste princpio interpretao do negcio no constitui um

ponto assente, at porque o artigo 3 n.1 do anteprojecto para o
Cdigo Civil sobre interpretao e integrao dos negcios jurdicos
constava o referido princpio, mas o contedo do n.1 do artigo 3 no
passou para o Cdigo Civil. No entanto, parece que se deve fazer uma
aplicao restritiva e prudente do princpio, como defende o Prof. MOTA
PINTO e SANTOS JNIOR216. Na interpretao das leis o intrprete deve
ter em conta o princpio do aproveitamento das leis217.
A interpretao tem o seu ponto de partida no elemento literal,

num caso letra da lei, no negcio, na exteriorizao que na maior parte
das vezes feita atravs de palavras correspondendo ento ao elemento
literal do negcio.
Se a propsito dos elementos de interpretao do negcio jurdico

dissemos que no possvel estabelecer uma hierarquia desses
elementos, na interpretao legal, embora exista uma relao entre os
diversos elementos, embora exista uma preponderncia do esprito da
216
Veja-se, SANTOS JNIOR, sobre a teoria da interpretao cit., pg. 136,
nota 3.
217
Vide OLIVEIRA ASCENO, o direito cit., pg. 429.
156
norma sobre o elemento literal, tambm no existe uma hierarquia fixa

dos elementos que contribuem para a determinao do sentido da lei218.
A finalidade prosseguida pelo legislador tida em conta para a

determinao do sentido da lei. Tambm a finalidade prosseguida pelas
partes com o negcio um dos elementos da sua interpretao.
Relativamente s diferenas, a prpria lei que comea por

distinguir a interpretao legal da negocial, ao consagrar em preceitos
distintos, regras diferentes de interpretao para os dois casos.
A prpria natureza do objecto a interpretar impe diferenas

neste mbito. Segundo LARENZ, os princpios que valem para uma
espcie de interpretao s com grande cautela podem ser vertidos para
outra, se, de todo em todo, o puderem ser219.
Assim, o modo de execuo do negcio jurdico, que auxilia na

determinao do sentido juridicamente relevante do negcio no
218
219
Vide, LARENZ, metodologia cit., pg. 488.

157
encontra correspondncia na interpretao legal. O sentido da lei no

depende do modo como ela vista e executada pelos destinatrios.
Enquanto que o objecto da interpretao da lei o texto

portador de um sentido nele vertido , na interpretao dos negcios
jurdicos o comportamento exterior pode manifestar-se tambm atravs
de gestos, palavras, comportamentos e at o silncio poder valer como
declarao negocial.
A linguagem utilizada nos negcios jurdicos tender a ser uma

linguagem a nvel jurdico menos rigorosa, pelo menos quando as partes
no recorrem a juristas.
Tambm nos parece que a ligao da interpretao negocial

manifestao negocial mais tnue que a que medeia entre a
interpretao da ordem objectiva e as fontes em que se baseia.
No negcio jurdico poder valer um sentido, ainda que no

encontre correspondncia mnima no elemento literal, o que em
princpio no acontece na interpretao da lei.
158
No entanto, existe um caso em que as especificidades em causa

levam a um certo afastamento das regras gerais de interpretao dos
negcios jurdicos. Trata-se da interpretao do contrato de sociedade,
incluindo os estatutos.
Segundo as regras gerais de interpretao dos negcios jurdicos

juridicamente relevante o sentido atribudo pelo declarante conhecido
do declaratrio. Sendo o contrato de sociedade um contrato formal, e
atendendo ao disposto no n2 do artigo 238., esse contrato poderia
valer com um sentido sem o mnimo de correspondncia no texto se lhe
aplicssemos a regra desse artigo. H que contar, por exemplo, com
terceiros que contratam com a sociedade alheios aos sentidos que
declarante e declaratrio atriburam ao contrato.
O critrio da vontade hipottica das partes do artigo 239. CC

pode revelar-se inadequado, as partes podem j nada ter a ver com a
sociedade em que se pusesse o problema.
A regra do equilbrio das prestaes do artigo 237. CC tem a ver

com os contratos comutativos sendo desadequada a sua aplicao a
contratos de organizao como o contrato de sociedade. A prpria
159
lgica das regras de interpretao gerais, artigos 236. SS CC pressupe

fundamentalmente uma negociao a dois, declarante e declaratrio.
Atendendo realidade especfica do contrato de sociedade o Prof.

MENEZES CORDEIRO defende a prpria aplicao das regras de
interpretao da lei, incluindo as regras do artigo 10. para a integrao
de lacunas, interpretao do contrato de sociedade220.
220
MENEZES CORDEIRO, manual de sociedades comerciais, I vol., Almedina,
2007, pg. 450.
160
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171
NDICE GERAL
PREFACIO ................................................................................................................................................. 1
PREFACE ................................................................................................................................................... 5
1. INTRODUO .................................................................................................................................... 9
1.1 A TEORIA DA INTERPRETAO DOS NEGCIOS JURDICOS ........................................................... 9
1.2 O NEGOCIO JURDICO (CONSIDERAES GERAIS) ......................................................................... 18
2. TIPO DE SENTIDO JURIDICAMENTE DECISIVO DOS NEGOCIOS JURIDICOS............ 39
2.1 SOLUES POSSVEIS ( DE IURE CONDENDO) ................................................................................ 39
2.2 SOLUO RESULTANTE DO CDIGO CIVIL .................................................................................... 50
2.2.1 Entendimentos possveis .................................................................................................. 50
2.2.2 Posio adoptada .............................................................................................................. 62
172
2.3 NEGCIOS FORMAIS........................................................................................................................ 68
2.4 TESTAMENTO .................................................................................................................................. 74
2.5 CLAUSULAS CONTRATUAIS GERAIS ............................................................................................... 88
3. ELEMENTOS DE INTERPRETAO DO NEGCIO JURDICO ........................................ 103
4. CRITRIOS SUPLETIVOS DE INTERPRETAO ................................................................. 117
5. INTEGRAO DOS NEGCIOS JURDICOS .......................................................................... 122
6. INTERPRETAO DOS NEGCIOS JURDICOS E INTERPRETAO DA LEI ........... 133
7. NDICE BIBLIOGRFICO ............................................................................................................. 161
NDICE GERAL..................................................................................................................................... 172
173

Tese Prefacio

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PREFACIO

No Direito privado prevalece a regra da igualdade entre as partes.

Este pois um estudo de Direito privado, em que intervm

Estamos no mbito do Direito privado comum que regula a

Temos em vista sobretudo os negcios patrimoniais, e no os

O tema da interpretao dos negcios jurdicos de grande

A influncia da interpretao verifica-se noutras questes de

As pessoas comunicam-se entre si atravs de declaraes. Estas

para a actividade interpretativa, substanciada na determinao

Depois de fazermos algumas consideraes acerca da teoria da

Mesmo aps a aplicao dos critrios e orientaes legalmente

Deixando as partes de regular questes atinentes ao negcio,

Pareceu-nos til abordar tambm a matria da interpretao da lei

Como se comeou por dizer, no pouca a relevncia destes

In private law the principle of equality prevails between the

usually embodying their actions when acting

in behalf of the public interest.

Overall we are envisaging property business, and not the personal

The theme concerning legal business interpretation is very

The influence of interpretation is seen in other civil Law questions,

People communicate among themselves through statements.

It is towards the interpretation activity, substantiated in the

After having made some considerations about the legal business

for legal business in general, and for specific

Related with the question of decisive sense type is another

orientations, in some cases, some doubts can still remain on the

The parties not ruling questions concerning business, these can,

It also seemed to us useful to tackle the subject of law

As we started by saying, this theme isnt of little relevance. This

1.1 A Teoria Da Interpretao Dos Negcios Jurdicos

Importa situar a interpretao do negcio jurdico dentro da

A interpretao como actividade de inteligncia que visa a

A interpretao pressupe um esprito pensante que comunica

A interpretao como forma de conhecimento distingue-se da diagnose

negcio jurdico, Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 1986, pg.

portador da mensagem acaba por objectivar o esprito e a vontade do

Caracterstica do objecto significante a possibilidade de, com

O objecto de interpretao, por exemplo, a lei, o negcio jurdico,

Segundo EMILIO BETTI, atendendo funo tpica, existem trs

recognitiva, em que o fim entender a mensagem; a interpretao em

A interpretao jurdica visando determinar um contedo que

Os actos de vontade pblica leis, sentenas, regulamentos, actos

A teoria da interpretao do negcio jurdico, situando-se dentro

Na teoria do negcio jurdico, a interpretao das declaraes de

A prova precede a interpretao na medida em que preciso que

relevantes para a fixao do sentido do negcio, como sejam, os usos e

Enquanto que na prova o juiz forma uma opinio acerca da

interpretao procura-se alcanar o sentido de uma manifestao, mas

Quanto relao da interpretao com a qualificao, de facto

determinao do regulamento negocial concreto, por vezes at no

O que referimos a propsito da relao entre a actividade

A interpretao visa a determinao do sentido juridicamente

se o negcio se subsume num tipo negocial, ou se um negocio atpico,

A qualificao situa-se entre a interpretao e a integrao. A

Embora exista entre a interpretao e a questo das divergncias

objectivos, que no atendem de modo principal a vontade real das

Supra, pg. 113 e SS.

vontade real atravs de todos os elementos que o possam revelar,

A questo interpretativa pode ser colocada do seguinte modo: em

Cumpre ver em que medida o juiz ter de seguir as normas

vinculativas. Nessa base, entende-se o porqu de se considerar que

SANTOS JUNIOR, sobre a teoria da interpretao do negcio jurdico cit., pg.

exerccio da actividade interpretativa5. Por outro lado, a interveno do