Constancia al proyecto de ley 01 de 2016 Senado - 001 de 2016 Cmara Por medio de la cual

se dictan disposiciones sobre amnista, indulto, tratamientos penales especiales y otras

disposiciones
I.

Generalidades

La terminacin de un conflicto armado como el colombiano, de ms de cincuenta aos, exige

respuestas complejas de la sociedad, en especial, en trminos de justicia, con el propsito de
alcanzar la paz: Las transiciones de una dictadura a un gobierno democrtico, o la terminacin de
un conflicto armado en virtud de un acuerdo de paz, plantean a las sociedades la compleja tarea de
superar un pasado de graves y extendidas violaciones de los derechos humanos y sentar las bases
necesarias para evitar que las atrocidades se repitan en el futuro [l]a pretensin de judicializar
todas las conductas constitutivas de graves violaciones de los derechos humanos y todos los
combatientes eventualmente responsables de su comisin en el marco de un conflicto armado
interno de larga duracin y de vastas proporciones se enfrenta a dificultades insalvables 1.
Dcadas de guerra implican multiplicidad de actores y de delitos, lo que exige que se prioricen y
seleccionen explcitamente las conductas ms graves y a los mximos responsables. Es imposible
investigar y juzgar todas las conductas y todos los combatientes, tal tarea rebasa la capacidad real
del sistema judicial2.
Para la Corte Interamericana de Derechos Humanos: La situacin anmala y excepcional de un
conflicto armado no internacional genera que pueden contarse por millares los nombres de los
victimarios y, especialmente, de las vctimas. Esta situacin excepcional suele demandar
mecanismos de respuesta tambin excepcionalesen cuanto a la tensin entre justicia y paz, dice:
tomando en consideracin que no se le puede conferir a ninguno de esos derechos y obligaciones
un carcter absoluto, es legtimo que se ponderen de manera tal que la plena satisfaccin de unos
no afecten de forma desproporcionada la vigencia de los dems. La paz como producto de una
negociacin se ofrece como una alternativa moral y polticamente superior a la paz como producto
del aniquilamiento del contrario. Por ello, el derecho internacional de los derechos humanos debe
considerar a la paz como un derecho y al Estado como obligado a alcanzarla 3 Es decir, en
contexto de transicin haca la paz, pueden concebirse estrategias jurdicas que prioricen la
judicializacin de los casos ms graves, as como penas alternativas..
Un proceso de justicia transicional que se oriente a la terminacin de un conflicto armado interno,
como el colombiano, supone una tensin inminente entre justicia y paz. En este contexto, no es
realista pensar que un proceso de negociacin podr culminar en un acuerdo si lo que se ofrece a
los combatientes que decidan dejar las armas es una prisin en la que estarn encerrados por
dcadas, por lo tanto, es inevitable reducir el imperativo de castigo total en beneficio de la paz 4.

1 Justicia para la paz. Crmenes atroces, derecho a la justicia y paz negociada. Rodrigo Uprimny Yepes y otros. Dejusticia. 2013, p. 63.
2 P. 64.
3 CIDH, caso masacres de El Mozote y lugares aledaos vs. El Salvador, sentencia de 25 de octubre de 2012, voto concurrente del juez Diego Garca
Sayn

4 Justicia para la paz. Crmenes atroces, derecho a la justicia y paz negociada. Rodrigo Uprimny Yepes y otros. Dejusticia. 2013. P. 64 - 65.

Uno de los puntos cruciales de la negociacin entre el gobierno nacional y la guerrilla de las FARCEP, consiste en el adecuado tratamiento penal de los delitos cometidos en el marco del conflicto
armado. El texto del acuerdo remite a la aplicacin del DIH, que expresamente establece la
posibilidad de que los Estados puedan otorgar la amnista ms ampla posible al final de las
hostilidades. Para el ICTJ siempre y cuando la amnista se aplique con transparencia y claridad en
cuanto a su mbito material, requisitos, criterios y garantas mnimas y con estricto respeto a los
lmites establecidos por el propio Derecho Internacional, dicha amnista puede ser un instrumento
clave para el proceso colombiano5.
En consecuencia, tratamientos penales especiales para los combatientes y participes directos e
indirectos del conflicto armado interno son necesarios. Sin embargo, tal tratamiento exige una
frmula que se disee de buena fe (as lo prev el acuerdo de paz), mediante la cual, de una parte,
se investiguen y juzguen las graves violaciones a los derechos humanos y, de otra, se ofrezcan
beneficios penales especiales conforme a lo reglado en el ordenamiento jurdico interno y el derecho
internacional.
Una frmula adecuada como la contenida en este proyecto de ley, sometido a consideracin de la
plenaria de la Cmara permite que la sociedad tenga tranquilidad, de que se haga justicia por las
graves violaciones de derechos humanos y, adems que quienes se sometan al sistema tengan
seguridad jurdica, frente a las decisiones que se tomen y que stas no sean reabiertas, mediante la
activacin de acciones tanto en el sistema jurisdiccional colombiano como en la Corte Penal
Internacional y/o la Corte Interamericana de Derechos Humanos. En este punto, es importante
resaltar que si bien es cierto la Corte Interamericana ha iniciado procesos contra Estados que han
diseado y aplicado frmulas de justicia transicional, no lo es menos, que ninguna constituye un
antecedente para Colombia, en unos casos se ha tratado de procesos de amnista como ocurri en
Chile y en Per y, en otros, se ha tratado de amnistas generales (en los casos de Brasil y de
Uruguay).
Este proyecto de ley es el primero que constituye un desarrollo normativo del acuerdo final firmado
entre el gobierno nacional y la guerrilla de las FARC-EP, el pasado 24 de noviembre y asimismo, es
el nico que es un anexo del acuerdo. Contiene las normas aplicables para tratamientos penales
especiales, no solamente para la guerrilla (amnista e indulto) sino tambin para agentes del Estado
y para quienes hayan participado directa o indirectamente en el conflicto armado (artculo 3, mbito
de aplicacin).
II.

Delito poltico

Segn el relato de lvaro Villarraga Sarmiento, el hecho de que el Estado liberal haya sido producto
de los alzamientos contra las monarquas autoritarias, hizo que la rebelin fuera considerada como
uno de los derechos obtenidos con el alzamiento y fue de esta situacin que surgi el tratamiento
5 Delito poltico, amnistas e indultos Alcances y desafos. ICTJ. Fernando Traves y Henry Rivera. Marzo 2016

privilegiado del delito poltico, es as como, incluso, el sistema de derechos humanos que surge de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos tambin lo consagra. Sin embargo, la
consolidacin de la burguesa frente al ascenso de nuevos movimientos sociales hizo que la rebelin
nuevamente fuera considerada como delito. Posteriormente, la guerra fue proscrita por los tratados
de Naciones Unidas, aunque con excepciones, lo anterior por cuanto la ploriferacin de conflictos
armados asociados con luchas de liberacin nacional como ocurri en frica y en otros continentes,
hizo que Naciones Unidas expidiera resoluciones a favor de estas luchas como parte de su poltica
de reconocimiento de los derechos de los pueblos. Conforme a la resolucin 2621 aprobada por la
Asamblea General en 1970, los pueblos podran emplear todos los medios necesarios en su lucha
y, aunque consagra restricciones reconoce tcitamente la legitimidad de las guerras de liberacin
nacional y de las luchas contra el racismo y el apartheid. 6
Relata Villaraga que, el Derecho Internacional Humanitario reconoce la condicin jurdica de los
grupos beligerantes y de los combatientes, de modo que en el marco de solucin o terminacin de
las guerras puedan serles concedidas amnistas de la manera ms amplia posible y brindarles
proteccin para insertarse en la vida poltica institucional.
Villaraga, cita al jurista Robert Glodman, quien seala que para que puedan aplicarse las reglas del
DIH es necesario que se cumplan las siguientes condiciones:

La existencia de un conflicto armado entre el Estado y grupos armados organizados,

El control del territorio por parte de los disidentes o levantados en armas.
La existencia de una organizacin con mando unificado, y
La realizacin de operaciones militares sostenidas.
La rebelin en el derecho internacional ha sido reconocida como delito complejo, puesto que
no es fcil distinguir si el delito justifica los medios o los fines de la lucha armada 7.

Condiciones que en nuestro caso, especficamente, en el caso del conflicto armado existente entre
el Estado colombiano y la guerrilla de las FARC-EP se cumplen plenamente.
Sin embargo, el reconocimiento del conflicto armado y con l del delito poltico y del tratamiento
penal especial que de l se deriva, como explcitamente lo reconoce el Derecho Internacional
Humanitario, cuando dispone que en el marco de la solucin o terminacin de las guerras puede
concederseles a los combatientes de los grupos beligerantes amnistas de la manera ms ampla
posible fue desconocido durante los dos gobiernos del ex presidente lvaro Uribe Vlez, bajo la
premisa de que no exista conflicto armado sino una amenaza terrorista, lo que gener una grave
situacin de inseguridad jurdica.

6 Recuperado de: http://www.razonpublica.com/index.php/conflicto-drogas-y-paz-temas-30/8522-avatares-del-delito-pol%C3%ADtico-encolombia.html

7 Ibd.

Aunque la ley 418 de 1997 desde sus orgenes estableci disposiciones que facilitarn el dilogo y la
suscripcin de acuerdos con organizaciones armadas al margen de la ley y que el Cdigo Penal
Colombiano, ley 599 de 2000, defina las conductas punibles de rebelin, sedicin y asonada, bajo el
ttulo de los delitos contra el rgimen constitucional y legal, as como el hecho de que mediante la
sentencia C-986 de 2010 la Corte Constitucional reconozca que el legislador puede conferir el
carcter de conexo a otros tipos penales distintos a los antes enlistados, es con la expedicin de la
ley 1448 de 2011 que el Estado colombiano expresa y unvocamente reconoce la existencia del
conflicto armado.
Es este un primer paso de suma importancia por cuanto el reconocimiento por parte del Estado del
conflicto armado interno, mediante la expedicin de leyes y polticas pblicas as como la
jurisprudencia de las Altas Cortes, trajo consigo un reconocimiento de la guerrilla como un actor
poltico alzado en armas contra el Estado 8. As lo resalt en su momento la Corte Constitucional:
Antes de la promulgacin de la Ley 1448 de 2011 (Ley de Vctimas), no haba una interpretacin y
reconocimiento unvocos del conflicto armado interno en nuestro pas. Hasta el 2011, el poder
ejecutivo manifest de forma constante que en Colombia no exista una situacin de conflicto
armado interno, sino que por el contrario a lo que se enfrentaba el Estado era a una amenaza
terrorista. En contraste, los organismos internacionales sostenan la existencia del conflicto armado.
Particularmente la Organizacin de Naciones Unidas desde el inicio de su mandato en Colombia en
1997, reconoci la existencia de un conflicto armado en Colombia 9.
Para la Corte Constitucional: El artculo 67 transitorio de la Constitucin utiliza la figura de la
conexidad con el delito poltico, como la herramienta jurdica a travs de la cual se busca lograr que
los grupos al margen de la ley abandonen la va de las armas y se reincorporen a la sociedad civil,
teniendo la garanta de un espacio para su participacin polticaLa utilidad del concepto de delito
poltico en el marco de la estrategia para alcanzar la paz, se deriva de la fuerza simblica del
reconocimiento moral y poltico del enemigo alzado en armas, que implica para el Estado que un
grupo armado, a pesar de haber cometido en el contexto del conflicto graves conductas criminales,
mantiene una dignidad moral que justifica que el gobierno pueda adelantar con ellos una
negociacin poltica. Al mismo tiempo, implica para los actores tener una etiqueta y caer en una
categora distinta a la de criminal ordinario, abriendo con ello las puertas a un dilogo que reconoce
su doble connotacin armada y poltica 10.
Este reconocimiento se hace expreso en el proyecto de ley, en su artculo 8, que dispone: como
consecuencia del reconocimiento del delito poltico y de conformidad con el Derecho Internacional
Humanitario, a la finalizacin de las hostilidades el Estado colombiano otorgar la amnista ms
amplia posible.
III.

Normatividad aplicable

8 Ibd.
9 Corte Constitucional, sentencia C-577 de 2014, magistrada ponente Martha Victoria Schica Mndez
10 Ibd.

1. Protocolo II, adicional a los Convenios de Ginebra, artculo 6.5. a la cesacin de las
hostilidades, las autoridades en el poder procurarn conceder la amnista ms amplia
posible a las personas que hayan tomado parte en el conflicto armado o que se encuentren
privadas de libertad, internadas o detenidas por motivos relacionados con el conflicto
armado.
2. Artculo 93 de la Constitucin Poltica: Los tratados y convenios internacionales ratificados
por el Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en
estados de excepcin, prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados
en esta Carta, se interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Colombia.
3. Norma 159 del Derecho Internacional Humanitario Consuetudinario, del CICR, que
establece que: Cuando hayan cesado las hostilidades, las autoridades en el poder se
esforzarn por conceder la amnista ms amplia posible a quienes hayan participado en un
conflicto armado no internacional o a las personas privadas de libertad por razones
relacionadas con el conflicto armado, salvo a las personas sospechosas o acusadas de
haber cometido crmenes de guerra o que estn condenadas por ello, criterio que tambin
fue recogido en la sentencia de la CIDH, caso El Salvador vs. Masacre de Mozote y otros
lugares aledaos y limitando su concesin cuando se trate no solamente de crmenes de
guerra sino tambin crmenes contra la humanidad 11.
IV.

La Corte Constitucional y la amnista y el indulto

La Corte Constitucional colombiana ha limitado la concesin de amnistas e indultos y prohibido su

aplicacin no solamente cuando se trata de delitos de carcter internacional sino los que
internamente se conocen como delitos de ferocidad y barbarie, calificativo que se ha utilizado no
solamente cuando se trata de crmenes de lesa humanidad y graves violaciones a los DDHH sino
tambin cuando se trata de delitos de terrorismo, secuestro y narcotrfico. Expresin que contiene el
proyecto de ley, en el literal a) del pargrafo del artculo 22, de los criterios de conexidad, que dice:
En el evento de que alguna sentencia penal hubiere utilizado los trminos ferocidad, barbarie u
otro equivalente, no se podr conceder amnista e indulto exclusivamente por las conductas
delictivas que correspondan a las aqu enunciadas como no amnistiables.
Desde el ao 1993, la Corte Constitucional, en salvamento de voto, estableci las razones por las
cuales los delitos polticos son susceptibles de amnista e indulto: Los delitos polticos son
susceptibles de amnista o indulto precisamente porque en la realizacin del tipo penal va envuelta
una motivacin supuestamente altruista, en la que el sujeto activo pretende modificar la sociedad
para su mejoramiento. Existe una diferencia bsica respecto del mvil del delito ordinario, en la que
11 Delito poltico, amnistas e indultos Alcances y desafos. ICTJ. Fernando Traves y Henry Rivera. Marzo 2016

el actor siempre obra guiado por fines egostas y muchas veces perversos 12. (Subrayado fuera del
texto).
Asimismo, se dijo que: en materia de indulto y amnista, la Corte Constitucional, si bien ha
reconocido la libertad configurativa que tiene el legislador para establecer cuales delitos conexos al
poltico podrn gozar de este beneficio, ha excluido expresamente conductas como el homicidio
fuera de combate, el terrorismo, el secuestro y la extorsin utilizando parmetros de razonabilidad y
proporcionalidad y dejando clara la necesidad de respetar los estndares internacionales en materia
de derechos humanos y derecho internacional humanitario 13.
V.

Delito poltico conexo

Segn el ICTJ existen tres criterios para determinar si un delito es conexo al pol tico: la finalidad
(altruista y de mejora colectiva); conexidad (tiene que ser una derivacin directa y necesaria del
delito principal) y la proporcionalidad (no puede ser considerado como poltico si su impacto es
desproporcionado o atroz)14.
Para la Corte Constitucional no existen restricciones para el constituyente derivado al momento de
determinar qu conductas son conexas al delito poltico: No existe un contenido
definitorio/axial/esencial del cual pueda deducirse una restriccin de la libertad del constituyente
derivado al momento de determinar qu conductas tienen conexidad con el delito poltico para los
precisos efectos de facilitar la reincorporacin a la comunidad poltica de quienes, como resultado de
un proceso de paz, sean seleccionados y condenados 15.
Por el contrario, el desconocimiento de la conexidad de ciertas conductas con el delito poltico puede
significar un debilitamiento de nuestro derecho penal sustentado en la culpa, que claramente
distingue en su tratamiento entre las motivaciones altruistas y las egostas. As lo ha resaltado Ivn
Orozco cuando ha dicho:
La institucin del Delito Poltico le ha prestado invaluables servicios al Derecho Penal, a la paz y a
la poltica en general, en el proceso conflictivo y doloroso de construccin de nuestra sociedad y
nuestro Estado.

12 Corte Constitucional, salvamento de voto de la sentencia C-052 de 1993, magistrados ponentes: Ciro Angarita Barn y Alejandro Martnez
Caballero

13 Ibd.
14 Delito poltico, amnistas e indultos Alcances y desafos. ICTJ. Fernando Traves y Henry Rivera. Marzo 2016
15 Corte Constitucional, sentencia C-577 de 2014, magistrada ponente Martha Victoria Schica Mndez

El cuasi asesinato del delito poltico mediante la supresin de la conexidad, adems de ser
inconstitucional, significara el debilitamiento si no la muerte de nuestro derecho penal de culpa
fundado en la distincin entre motivaciones altruistas y egostas; el debilitamiento de las
posibilidades de humanizacin de la guerra; el de las de acceder a una paz negociada; e inclusive el
del pluralismo ideolgico en el mundo de la competencia poltica 16.
Ahora bien, este proyecto de ley, contempla dos maneras de concesin del tratamiento penal
especial para los guerrilleros, una, mediante la amnista de iure, es decir, mediante acto
administrativo presidencial (artculo 15 y siguientes) o la amnista que se conceda a travs de la Sala
de Amnista e Indultos (artculo 20 y siguientes).
Asimismo, dispone, para efectos de esta ley, cules son los delitos polticos y cules los conexos al
delito poltico, en tal sentido, en el artculo 16 establece que se conceder amnista por los delitos
polticos de rebelin, sedicin, asonada, conspiracin y seduccin, usurpacin y retencin ilegal de
mando, es decir, los contenidos en el Cdigo Penal Colombiano. Con respecto a los delitos conexos
a los delitos polticos establece como tales los siguientes: apoderamiento de aeronaves, naves o
medios de transporte colectivo cuando no hay concurso con secuestro; constreimiento para
delinquir; violacin de habitacin ajena; violacin ilcita de comunicaciones; ofrecimiento, venta o
compra de instrumento apto para interceptar la comunicacin privada entre personas; violacin ilcita
de comunicaciones o correspondencia de carcter oficial; utilizacin ilcita de redes de
comunicaciones; violacin de la libertad de trabajo; injuria; calumnia; injuria y calumnia indirectas;
dao en bien ajeno; falsedad personal; falsedad material de particular en documento pblico;
obtencin de documento pblico falso; concierto para delinquir; utilizacin ilegal de uniformes e
insignias; amenazas; instigacin a delinquir; incendios; perturbacin en servicio de transporte pblico
colectivo u oficial; tenencia y fabricacin de sustancias u objetos peligrosos; fabricacin, porte o
tenencia de armas de fuego, accesorios, partes o municiones; fabricacin, porte o tenencia de
armas, municiones de uso restringido, de uso privativo de las fuerzas armadas o explosivos;
perturbacin de certamen democrtico; constreimiento al sufragante; fraude al sufragante; fraude
en inscripcin de cdulas; corrupcin al sufragante; voto fraudulento; contrato sin cumplimiento de
requisitos legales; violencia contra servidor pblico; fuga; y espionaje.
Este listado no es taxativo, el artculo 16 expresamente dispone que la Sala de Amnista e Indulto de
la JEP podr considerar conexos con el delito poltico otras conductas aplicando para el efecto los
criterios establecidos en esta ley en el artculo 23:
1. Aquellos delitos relacionados especficamente con el desarrollo de la rebelin cometidos
con ocasin del conflicto armado, como las muertes en combate compatibles con el Derecho
Internacional Humanitario y la aprehensin de combatientes efectuada en operaciones
militares; o
16 Recuperado de: http://www.eltiempo.com/archivo/documento/MAM-590495

2. Aquellos delitos en los cuales el sujeto pasivo de la conducta es el Estado y su rgimen

constitucional vigente; o
3. Aquellas conductas dirigidas a facilitar, apoyar, financiar u ocultar el desarrollo de la
rebelin.
Asimismo, el artculo 23 establece que delitos, bajo ninguna circunstancia, sern objeto de amnista
e indulto:
1. Los delitos de lesa humanidad, el genocidio, los graves crmenes de guerra, la toma de
rehenes u otra privacin grave de la libertad, la tortura, las ejecuciones extrajudiciales, la
desaparicin forzada, el acceso carnal violento y otras formas de violencia sexual, la
sustraccin de menores, el desplazamiento forzado, adems del reclutamiento de menores,
de conformidad con lo establecido en el Estatuto de Roma. En el evento de que alguna
sentencia penal hubiere utilizado los trminos ferocidad, barbarie u otro equivalente, no
se podr conceder amnista e indulto exclusivamente por las conductas delictivas que
correspondan a las aqu enunciadas como no amnistiables.
2. Los delitos comunes que carecen de relacin con la rebelin, es decir aquellos que no
hayan sido cometidos en el contexto y en razn de la rebelin durante el conflicto armado o
cuya motivacin haya sido obtener beneficio personal, propio o de un tercero.
VI.

El delito poltico y el narcotrfico

Colombia firm y ratific la Convencin de Naciones Unidas contra el trfico ilcito de

estupefacientes y sustancias sicotrpicas de 1988, que establece, en el numeral 10 del artculo 3,
que los delitos all tipificados no pueden ser considerados como delitos fiscales o como delitos
polticos ni como delitos polticamente motivados. Si bien es cierto, que esta Convencin no hace
parte del bloque de constitucionalidad, no lo es menos, que de su firma y ratificacin se desprenden
obligaciones internacionales y que, aunque Colombia expresamente plante reservas y
declaraciones interpretativas sobre algunas de las clusulas de la Convencin, no lo hizo sobre el
pargrafo 10 del artculo 3. Sin embargo, es preciso sealar que la Corte Constitucional en la
sentencia T-006 de 1992 dispuso que en caso de conflicto entre una obligacin internacionalmente
vinculante y una disposicin de orden interno de carcter constitucional puede resolverse a favor de
la norma interna17.
VII. Los paramilitares no son delincuentes polticos

17 Delito poltico, amnistas e indultos Alcances y desafos. ICTJ. Fernando Traves y Henry Rivera. Marzo 2016

Aunque en el proyecto de ley, de justicia y paz, el gobierno del entonces presidente de la Repblica
lvaro Uribe Vlez pretendi darle a los paramilitares la connotacin de delincuentes polticos, la
Corte Constitucional, mediante la sentencia C-370 de 2006, magistrado ponente: Manuel Jos
Cepeda Espinosa y otros, declarar la inexequibilidad, por vicios de forma, el artculo 71 que
estableca en el delito de sedicin la conformacin y pertenencia a grupos paramilitares. lvaro Uribe
Vlez pretendi desconocer la sentencia de la Corte Constitucional y expidi el decreto 4436 de
2006, con le que pretenda reglamentar la ley 782 de 2002, y seal que la sentencia de la Corte
Constitucional solo tena efectos haca el futuro, por lo que todas las personas que se hubieren
desmovilizado o cometido el delito de sedicin antes del 18 de mayo de 2006 (fecha de la sentencia)
podran ser considerados delincuentes polticos y obtener el beneficio de indulto.
Este asunto fue resuelto por la Corte Suprema de Justicia, que dijo:
1) La Constitucin establece ciertos criterios bsicos sobre lo que se debe entender por delito
poltico; 2) Desde la teora del delito se puede distinguir y establecer el antagonismo entre los delitos
polticos y el concierto para delinquir; 3) Aceptar que el concierto para delinquir es un delito poltico
lleva al desconocimiento de los derechos de las vctimas; 4) Al haber sido declarado inexequible el
precepto, no puede seguir produciendo efecto alguno hacia el futuro en el mundo jurdico, y
cualquier juez puede aplicar la excepcin de inconstitucionalidad por razones de fondo para evitar su
vigencia temporal antes de la declaratoria de inexequibilidad por razones de forma 18.
VII.

Tratamiento penal especial para agentes del Estado y otros

El proyecto de ley establece con respecto a agentes del Estado y personas a las que se le atribuyan
delitos cometidos en el contexto y en razn del servicio un tratamiento penal especial, que estar
sujeto a los reglas establecidas en su artculo 24, a saber: no haber tenido una parti cipacin
determinante en crmenes de lesa humanidad, genocidio, graves crmenes de guerra, toma de
rehenes u otra privacin grave de la libertad, tortura, ejecuciones extrajudiciales, desaparicin
forzada, acceso carnal violento y otras formas de violencia sexual, sustraccin de menores,
desplazamiento forzado, o reclutamiento de menores; de igual manera, en delitos comunes que no
hayan sido cometidos en el contexto y en relacin con el conflicto armado o cuya motivacin haya
sido obtener beneficio personal, propio o de un tercero. Para tal efecto, y segn la etapa procesal de
la actuacin la Sala de Definicin de Situaciones Jurdicas podr adoptar cualquiera de las
siguientes resoluciones, contenidas en el artculo 30:
1. Renuncia a la persecucin penal
2. Cesacin de procedimiento

18 Corte Suprema de justicia, sentencia del 11 de julio de 2007, de la Sala de Casacin Penal, magistrados ponentes Yesid Ramrez Bastidas y Julio
Enrique Socha Salamanca

3. Suspensin de la ejecucin de la pena

4. Extincin de responsabilidad por cumplimiento de la sancin
5. Las dems resoluciones necesarias para definir la situacin jurdica
La amnista y el indulto, as como la definicin de la situacin jurdica, trae consigo la libertad
inmediata o condicional, segn el caso, la que deber ir precedida de una acta formal de
compromiso suscrita por el secretario ejecutivo de la JEP.
Segn el artculo 37 procede tambin la excarcelacin para las personas privadas de la libertad por
conductas relacionadas con el ejercicio de la protesta o disturbios internos por los delitos de lesiones
personales con incapacidad menor a 30 das; dao en bien ajeno; perturbacin en servicio de
transporte pblico, colectivo u oficial; obstruccin a vas pblicas que afecte el orden pblico; disparo
de arma de fuego; empleo o lanzamiento de sustancias u objetos peligrosos; violencia contra
servidor pblico; perturbacin de actos oficiales; y asonada, siempre que voluntariamente quieran
someterse a la JEP y comparecer ante la Sala de Definicin de Situaciones Jurdicas para solicitar la
aplicacin de mecanismos de cesacin de procedimientos con miras a la extincin de la
responsabilidad.
Para todos los casos la presentacin de acusaciones o informes de las personas por cuyas
conductas son susceptibles de ser cobijados por amnista o indulto el plazo prescribe al ao de la
entrada en funcionamiento de la JEP, artculo 39.
La amnista extingue la accin y la sancin penal principal y las accesorias, as como la accin de
indemnizacin de perjuicios y la de repeticin cuando el amnistiado haya cumplido funciones
pblicas (artculo 41), as como las investigaciones y sanciones disciplinarias o fiscales, lo anterior
sin perjuicio del deber del Estado de satisfacer el derecho de las vctimas a la reparacin integral, las
obligaciones de reparacin que establezca el Sistema y, adems, no tendr efectos sobre la accin
de extincin de dominio. Los efectos de la renuncia a la persecucin penal son los mismos, artculo
42 (salvo que no prescribe nada respecto de la accin de extincin de dominio); los efectos de la
cesacin de procedimiento y la suspensin condicional de la ejecucin de la pena no extinguen la
accin de indemnizacin de perjuicios, se extinguir lo mismo la accin penal si as se acuerda
expresamente por la Sala de Definicin de Situaciones Jurdica, la que tambin deber pronunciarse
sobre la extincin de la responsabilidad disciplinaria y fiscal, artculo 43.
La renuncia a la persecucin penal, cuando se trate de agentes del Estado, de acuerdo con el
artculo 46 no proceder cuando se trate de:
1. Delitos de lesa humanidad, el genocidio, los graves crmenes de guerra, la toma de
rehenes u otra privacin grave de la libertad, la tortura, las ejecuciones extrajudiciales, la
desaparicin forzada, el acceso carnal violento y otras formas de violencia sexual, la

10

sustraccin de menores, el desplazamiento forzado, adems del reclutamiento de menores

conforme a lo establecido en el Estatuto de Roma.
2. Delitos que no fueron cometidos por causa, con ocasin o en relacin directa o indirecta con
el conflicto armado.
3. Delitos contra el servicio, la disciplina, los intereses de la Fuerza Pblica, el honor y la
seguridad de la Fuerza Pblica, contemplados en el Cdigo Penal Militar.
Otros efectos de la renuncia a la persecucin penal, tratndose de agentes del Estado, segn el
artculo 48 son los siguientes:
1. Impide que se inicien nuevos procesos por estas conductas.
2. Hace trnsito a cosa juzgada material y slo podr ser revisada por el Tribunal para la Paz.
3. Elimina los antecedentes penales de las bases de datos.
4. Anula o extingue la responsabilidad o la sancin disciplinaria, fiscal o administrativa
derivada de la conducta penal.
5. Impide el ejercicio de la accin de repeticin y del llamamiento en garanta contra los
Agentes del Estado, sin perjuicio del deber del Estado de satisfacer el derecho de las
vctimas a la reparacin integral.
La libertad transitoria condiciona y anticipada para los agentes del Estado, opera en los trminos del
artculo 51 y siguientes del proyecto de ley. De acuerdo con lo dispuesto en los artculos 56 y
siguientes los integrantes de las fuerzas militares y policiales tendrn el beneficio de privacin de la
libertad en Unidad Militar o Policial, as como un sistema de asesora y defensa jurdica gratuita,
previsto en el artculo 60.
VIII.

En qu va el proyecto?

El pliego de modificaciones introducido en primer debate, fue aprobado por las Comisiones Primeras
conjuntas de Cmara y Senado y contaba con el aval del gobierno nacional, como lo exige el
procedimiento de fast track, previsto en el acto legislativo 001 de 2016. Las modificaciones se
resumen a continuacin:
Modificacin del artculo 27 del proyecto, en el sentido de aclarar que la definicin jurdica en la Sala
de definicin de las situaciones jurdicas aplica no solamente para los agentes del Estado sino
tambin para los terceros que voluntariamente se presenten a la jurisdiccin en los 3 aos siguientes
a su entrada en funcionamiento, con respecto a procesos o condenas por delitos competencia de la

11

JEP y con sujecin a las mismas reglas aplicables en el sistema, es decir, que no haya tenido una
participacin determinante en los delitos ms graves y representativos y contribuya al
esclarecimiento de la verdad.
En cuanto a los efectos de la renuncia a la persecucin penal, previstos en el artculo 47, elimina el
numeral 6, contenido en el proyecto radicado por el gobierno nacional, que dispona que la renuncia
operara haca futuro y no tendra efectos retroactivos laborales, disciplinarios, administrativos o
fiscales. Asimismo, introduce en este mismo artculo 2 pargrafos, uno que dispone que para los
condenados y/o sancionados, las situaciones administrativas de personal consolidadas con
fundamento en las decisiones penales, disciplinarias, fiscales y administrativas adoptadas con
anterioridad a la vigencia de la presente ley, mantendrn su firmeza y ejecutoria y otra que establece
que para efectos del levantamiento de la suspensin del ejercicio de funciones, en el caso de los
miembros de la fuerza pblica activos que se encuentren investigados, la renuncia a la persecucin
penal tendr los mismos efectos que la extincin de la accin, salvo que se trate de homicidio, trfico
de armas, concierto para delinquir o los delitos relacionados en el artculo 46, es decir, delitos de
lesa humanidad, genocidio, crmenes de guerra y graves violaciones a los derechos humanos.
Con respecto a la libertad condicionada, dispone en el artculo 49 que sta implica el levantamiento
de la suspensin del ejercicio de funciones atribuciones, salvo que se trate de alguno de los delitos
antes relacionados o si se encuentran investigados por delitos con una pena mnima privativa de la
libertad de 5 o ms aos. Adems, dispone que los miembros de la fuerza pblica condenados y/o
sancionados en ningn caso sern reintegrados al servicio activo, y que procede, si realizaron sus
respectivos aportes, para efectos de la asignacin de retiro, que se les compute el tiempo que
estuvieron privados de la libertad, si se les levanta la suspensin de funciones y la JEP declara su
competencia.
De otra parte, prev - en el artculo 54 - que la decisin sobre la privacin de la libertad en Unidad
Militar o Policial no implica la definicin de la situacin jurdica definitiva, y en el artculo 58 que trata
del sistema de defensa jurdica gratuita, que los miembros de la fuerza pblica podrn acudir,
adems, al Fondo de Defensa Tcnica (FONDETEC) o a abogados miembros de la fuerza pblica.
Finalmente, introduce un artculo nuevo que establece la cronologa del proceso de refrendacin del
acuerdo final para la terminacin del conflicto y la construccin de una paz estable y duradera,
suscrito entre el gobierno nacional y la guerrilla de las FARC-EP, el pasado 24 de noviembre.
Ahora bien, en la sesin conjunta de las Comisiones Primeras de Cmara y Senado, realizada el
pasado 19 de diciembre, fueron aprobadas las siguientes proposiciones, que contaban con el aval
del gobierno nacional:
La proposicin No. 01, presentada por el senador Hernn Andrade, que hace referencia al proceso
de refrendacin popular y, en la que se declara que tuvo diversos espacios de participacin
ciudadana, directa e indirecta, y culmin con la aprobacin mayoritaria de la proposiciones del 29 y

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30 de noviembre pasado, presentadas en las plenarias de la Cmara de Representantes y el

Senado de la Repblica.
La proposicin No. 02, presentada por el senador Germn Varn Cotrino y otros, que adiciona un
pargrafo al artculo 35, mediante el cual precisa que los miembros de las FARC-EP que se
encuentren privados de la libertad y queden bajo libertad condicionada, sern trasladados a las
Zonas Veredales Transitorias de Normalizacin (ZVTN), bajo la supervisin del INPEC.
La proposicin No. 03, modifica parcialmente el pargrafo del artculo 36, en el sentido que quienes
sean beneficiarios de las libertadas contenidas en el captulo IV y sean trasladados a las Zonas
Veredales Transitorias de Normalizacin (ZVTN) podrn ser monitoreados a travs de sistemas de
vigilancia, hasta tanto la Jurisdiccin Especial para la Paz JEP, resuelva su situacin jurdica.
La proposicin No. 04, presentada por la senadora Claudia Lpez y otros, que incluye un artculo
nuevo, en el Ttulo IV del proyecto de Ley, mediante el cual condiciona el tratamiento penal especial
para agentes del Estado a su contribucin individual o colectivamente al esclarecimiento de la
verdad o al cumplimiento de las obligaciones de reparacin impuestas en el marco del Sistema
Integral de Verdad, Justicia, Reparacin y No Repeticin.
Finalmente, el informe de ponencia para segundo debate, contiene modificaciones, con aval del
gobierno nacional, a los artculos 1, 28, 35 y 36, as: i) se propone modificar parcialmente el artculo
1 sealando expresamente los elementos del proceso de refrendacin popular del acuerdo final para
la terminacin del conflicto y la construccin de una paz estable; ii) se propone modificar
parcialmente el artculo 28 estableciendo que la Sala de Definicin de Situaciones Jurdicas, en
cumplimiento de su labor de seleccin y descongestin, podr tener en cuenta las observaciones de
las vctimas; iii) se propone adicionar un pargrafo al artculo 35 que precis que las personas
privadas de la libertad por delitos no amnistiables, que hayan estado menos de cinco aos privados
de la libertad, sern trasladados a las Zonas Veredales Transitorias de Normalizacin, en condicin
de privacin de la libertad, mientras que la Jurisdiccin Especial para la Paz define de manera
definitiva su situacin jurdica; iv) se propone la modificacin del pargrafo del artculo 36,
recuperando su redaccin original, con el propsito de guarde coherencia con las modificaciones
incorporadas en el artculo 35.
Bogot D.C., 28 de diciembre de 2016,

ngela Mara Robledo

Representante a la Cmara
Partido Alianza Verde

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