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20/09/2012

Introduction gnrale
La notion de droit fait rfrence au devoir des obligations. Lexistence du droit est inluctable, cest-dire, une ncessit absolue.
Ladage romain conserve aujourdhui toute sa valeur : L o il y a une socit, il y a du droit - ubi
societatis ibi jous .
Il est inhrent la vie en socit. Il prsente un caractre universel. En effet, toutes les socits
connaissent le Droit. Mme les socits dites primitives. Cependant, elles nont pas la mme
conception du mot Droit . Dans toute socit, il y a une diffrence entre ce qui est permis et
dfendu et paralllement, sanction de la violation de ce qui est dfendu.
Le rle de Droit est beaucoup plus important aujourdhui que dans le pass. Il a occup une place
cependant ds lAntiquit. Depuis quelques dcennies, des droits nouveaux sont apparus.

Droit des marchs publics


Droit de la consommation
Droit de la concurrence
Droit communautaire
Droit europen

Cest un phnomne europen. Il faut tenter de comprendre ce quest le Droit, quelle que soit la
discipline juridique (commercial, fiscal, administratif). Il convient de dfinir le mot Droit .
Le concept de Droit recouvre deux notions.

Le Droit objectif -> Lensemble des rgles dictes et sanctionnes rgissant le rapport entre
les personnes.

Le Droit subjectif -> La facult / la prrogative confre un individu par le Droit objectif
dexiger quelque chose dun tiers.

La notion de Droit objectif est compose de rgles de droit qui sappliquent tous les
individus, cest--dire qui supposent toute vie sociale organise.
Droit pnal : lensemble des rgles de qui sanctionnent les infractions commises par tous les
individus. Les rgles de droit ne sont pas uniquement fermes dans le droit priv.

Droit administratif : ensemble des rgles qui rgissent les rapports entre les personnes
publiques et aussi entre ces dernires et les citoyens.

Les rgles de droit sont ordonnes, elles forment un ordre juridique, elles sont variables dans le
temps.
Le droit administratif de lEspagne nest pas le mme que celui de la France. Dautre part, ces rgles
diffrent parfois dans le temps et peuvent galement changer.

Cet ordre juridique est hirarchis. Distinguer les rgles infrieures des rgles suprieures. Aussi la loi
doit respecter la Constitution et les traits internationaux. Les dcrets et rglements doivent
respecter la loi.
Lensemble de ces rgles de droit porte le nom de Droit objectif.
Le Droit a vocation rgir tous les domaines, enfermer les sujets de droit dans des rglementations
de plus en plus denses. De cet envahissement du droit peut venir une notion de totalitarisme car nul
ne peut chapper aux rgles de droit.
Cependant, le Droit suppose toujours les sanctions du juge (impartial). Il ny a donc pas de
totalitarisme.

Les Droit subjectifs.


On peut galement entendre par Droit, la prrogative qui appartient un individu dtermin en
application des rgles du Droit objectif. Le Droit appartient un individu qui lexerce.

Le Droit de proprit : Droit subjectif

Jexerce le droit de proprit en application de la loi sur les biens qui mappartiennent. Les droits
subjectifs ont toujours une personne pour titulaire.
Je prte 50 Paul qui est mon dbiteur et je suis son crancier. Je dtiens donc un droit de
crance sur Paul.
Ces droits individuels subjectifs sont exercs en application des rgles du droit objectif. Les 2
significations du mot Droit sont parfaitement complmentaires. Cette notion de Droit subjectif a
occup et occupe toujours une place fondamentale en Droit priv, plus particulirement, en droit
civil, cest--dire, dans le cadre du Droit qui rgit les rapports entre les particuliers.
Le Droit civil ne peut que se fonder sur la notion de Droit subjectif dans la mesure o il tudie le
statut des personnes et des biens lequel comprend des Droits et des obligations.
La notion de Droit subjectif a t rfute par les publicistes (professeurs de Droit public). Pour
certains juristes qui tudient les rapports de ladministration et des administrs ou encore entre les
administrations, cette notion est dangereuse et inutile.
Lon DUGUIT, au dbut du XXme sicle a dbattu rigoureusement cette notion. Selon lui, la notion
de service public est une notion altruiste et la finalit commune tous les actes de ladministration
(lintrt de tous). Aussi, pour atteindre ce but, ladministration dispose de droits que nont pas les
particuliers.

- Lexpropriation
Notre tude se limitera celle du droit objectif, cest--dire lanalyse de la rgle de droit. En effet,
les droits et les obligations des personnes sont toujours tablies, dfinies, limites par des rgles de
droit objectifs.
27/09/2012

Bibliographie : Jean-Luc AUBERT, Introduction au Droit, COLLIN

La spcificit de la rgle de droit.


Le Droit assure lencadrement normatif des rgles de conduite. Constitu par des rgles, des normes
qui ont une vocation utilitaire. Les rgles de Droit sont des instruments. Le Droit est une technique de
direction publique des conduites humaines. La rgle de Droit vise agir sur les comportements en
traant les lignes de conduite suivre.
Selon le Professeur CARBONNIER, la rgle de Droit est une rgle de conduite humaine
lobservation de la quelle la socit peut nous contraindre par une pression extrieure plus ou moins
intense . Fondamentalement, le Droit a pour fonction de rgir les rapports entre les personnes. Quil
sagisse de personnes physiques ou de personnes morales ou encore de personnes morales de droit
priv (socits, associations, ) ou de droit public (Etat, collectivits territoriales).
Si la rgle de Droit est une rgle de conduite, elle prsente la particularit dtre une rgle dont le
respect est assur par la contrainte tatique.

Chapitre I La rgle de droit est une rgle de conduite


Les rgles de droit sont des instruments de direction de conduite humaine. Au sein de cet ensemble,
la rgle de droit simpose lindividu vivant en socit pour quil se comporte dune certaine faon
dans ses rapports avec ses semblables.
La rgle de droit prsente certains caractres mais il convient de prciser que la rgle de droit nest
pas la seule rgle de conduite humaine.

1) Les caractres de la rgle de droit


Elle prsente un caractre gnral et impersonnel (caractre abstrait) et un caractre obligatoire.
Principe (le contenu et le fondement)
La rgle de droit concerne des personnes indtermines. Ce caractre gnral apparat au niveau de
sa forme et de sa porte. La rgle de droit sapplique sans distinction de personnes quiconque se
trouve plac dans la mme situation. On dit encore que la rgle de droit comporte une virtualit
dapplication un nombre indtermin dhypothses futures. La rgle de droit sexprime toujours en
termes gnraux, abstraits. La forme de nombreux textes de loi illustrant cette gnralit.

- Le Code Civil
Article 8 : Tout franais jouira des droits civils
Article 9 : Chacun a droit au respect de sa vie prive.
Article 1382 : tout fait quelconque de lHomme qui cause autrui un dommage oblige celui
par la faute duquel il est arriv le rparer.
La Constitution du 4 octobre 1958 sapplique tous les gouvernants investis de lautorit. Il convient
de distinguer la fonction dfinie de faon impersonnelle par le texte constitutionnel et le titulaire du
pouvoir qui occupe temporairement cette fonction -> linstitutionnalisation du pouvoir.
Les rgles de droit ne sont pas attaches la personne mais la fonction.

Le droit pnal est applicable dune manire gnrale et impersonnelle. LArticle 6 de Dclaration des
Droits de lHomme et du Citoyen (1789) stipule que la loi doit tre la mme pour tous soit quelle
protge, soit quelle punisse. LArticle R12 sapplique de la mme faon tous, il prcise que les
croisements seffectuent droite, les dpassements gauche. Ce caractre gnral et impersonnel de
la rgle de droit a en ralit un double fondement. Il permet dassurer lgalit des citoyens devant la
loi et de garantir la scurit juridique.

1. Lgalit des citoyens devant la loi


Une rgle de droit qui ne serait pas gnrale ne mriterait pas lappellation de rgle de droit. Ue
socit ne peut tre rgie par des dispositions qui varieraient selon lhumeur des gouvernants, le
favoritisme lgard de telle ou telle personne.
Le principe dgalit hrit de la rgle franaise, fondement de notre socit, implique la gnralit
des lois.
Le Conseil dEtat (juridiction) a rig ce principe dgalit en principe gnral du Droit. Ce principe
dgalit par cette dcision rendue par le Conseil dEtat simpose dsormais tous les actes de
ladministration, cest--dire aux rglements. Ce principe dgalit a t rig par le Conseil
Constitutionnel en rgle de valeurs constitutionnelles. Ce principe simpose toutes les lois votes
par le Parlement afin que tous les citoyens soient gaux -> gnral et impersonnel.
La rgle de droit doit tre gnrale et impersonnelle car elle doit garantir lgalit, la scurit
juridique de toutes les personnes tant physiques que morales.
Connatre les rgles de droit est essentiel pour organiser sa vie, ses affaires en fonction du Droit tel
quil existe un moment donn. Le caractre gnral ou impersonnel de la loi est la garantie donne
tous les individus qui seront soumis telle rgle lorsquils se trouveront dans la situation prvue par
la loi.
04/10/2012

La scurit juridique

La rgle de droit doit tre gnrale. Elle a pour but de garantir la scurit juridique qui est
fondamentale la rgle de droit. Cet objectif inspire plusieurs principes dapplication et
dinterprtation qui seront examines en dtail ultrieurement.
1- La rgle de droit ne peut rtroagir (rtroactivit). Si ce principe nexistait pas on tomberait
sous le coup de la loi qui nexistait pas lorsque les agissements furent reconduits/seraient commis.
Nous serions dans le plus complet arbitraire si les rgles de droit taient faites selon les besoins du
moment sans que les citoyens ne les connaissent lavance.
Depuis toujours (1789) la notion de scurit juridique est associe la notion de rgle de droit. En
pratique, la scurit juridique en France est mconnue lorsque le Parlement vote des lois
rtroactives. Le Conseil Constitutionnel a encadr cette possibilit par le Parlement, aujourdhui. Il
sagit l dune pratique dtestable : la Cour de Justice des Communauts Europennes a dgag le
principe de confiance lgitime et de scurit juridique. Le Conseil dEtat, depuis quelques annes,
sest allie cette jurisprudence de la Cour Europenne. Pour une partie de la doctrine, la question

prioritaire de la Constitutionnalit remet en question la scurit juridique du citoyen, pour le


Professeur GAUDEMET galement.
Il sen faut pourtant de beaucoup pour que ce caractre gnral et impersonnel soit toujours vrifi.
Il existe 3 limites importantes :

Trs souvent, les rgles de droit ne sappliquent qu une certaine catgorie de personnes.
Dautre part, lexcessivit de la loi entrane des applications discriminatoires. Enfin, les
personnes prives tant physiques que morales peuvent amnager leurs situations juridiques
en souscrivant des contrats. Nous montrerons que par une dcision unilatrale, il est possible
damnager les situations juridiques. Trs souvent, les rgles de droit ont un objet particulier.
En ralit, il ne sagit que dune atteinte limite la gnralit de la loi car la catgorie vise
par la loi dfinit les destinataires de faon suffisamment large.
La loi fiscale codifie dans le cadre gnral des impts prvoit des rgles particulires
concernant la dfinition et lvaluation des diffrentes catgories des revenus (traitements de
salaire, bnfices non-commerciaux, bnfices agricoles industriels). La complexit de notre
socit implique la prise en compte croissante de situations justifiant un traitement
particulier.

Lexcessive gnralit de la loi permet des applications discriminatoires. Cest le cas lorsque la
loi pose des conditions trs gnrales loctroi dun avantage administratif ou fiscal par des
entreprises. La loi dans cette hypothse laisse le soin des entreprises. La loi dans cette
hypothse laisse le soin ladministration dapprcier dans chaque cas, si lentreprise runit
les conditions requises.
Le Conseil Constitutionnel a rgi contre les lois trop vagues, trop gnrales. Il considre que
de telles lois sont inconstitutionnelles car le lgislateur a renonc user de sa comptence
que lui reconnat la Constitution. Ce vice est appel par le Conseil Constitutionnel :
incomptence ngative du lgislateur. Une loi doit tre la fois gnrale et suffisamment
prcise pour ne pas laisser ladministration le soin dtablir des rgles dans les matires qui
relvent du domaine de la loi, du lgislateur (Article 34).

La notion de contrat. Les personnes prives (individus, socits, associations) mais aussi les
personnes publiques (lEtat, collectivits territoriales : communes, dpartements, rgions,
tablissements) peuvent amnager leurs situations juridiques en crant de vritables rgles
de droit particulires au moyen de contrat.

Le contrat est un accord de volont qui produit de droit limits aux parties en cause.
Contrat de vente : le vendeur a lobligation de livrer la chose convenue et a droit au paiement du prix.
Quant lacheteur, obligation de payer le prix mais en change, il doit recevoir livraison dune chose
exempte de vices . --- Contrat de location
Les dispositions contenues dans ces contrats sont obligatoires pour les co-contractants, les parties au
contrat. On dit encore que ces dispositions (stipulations) contractuelles forment la loi des parties.

LArticle 1134 du Code Civil prvoit que les conventions lgalement formes tiennent lieu de lois
ceux qui les ont faites. Elles ne peuvent tre rvoques que de leurs consentements mutuels ou pour
les causes que la loi autorise (thorie des vices cachs).
Dans les limites prvues par la loi, les co-contractants pourront amnager librement leurs rapports
juridiques par la souscription du contrat ; ils ont ainsi cr leurs propres lois.
Il peut, cependant, nuancer cette affirmation. En effet, trs souvent, le contenu du contrat est trs
dtermin lavance par lune des parties qui doit insrer certaines clauses la demande du
lgislateur : contrats dadhsion . Libert des partis est fortement attnue, ce qui correspond au
dclin de lconomie de la volont.
11/10/2012
Le dveloppement dun droit de la consommation a justifi que tout acheteur dun bien puisse dans
le dlai de 7 jours suivant la charte, renoncer la thorie classique du droit des contrats entendue
comme la loi des partis (Art.1134).
3me remarque : Parfois, il est possible damnager sa situation juridique au moyen dune
manifestation unilatrale de volont dans les conditions prvues par les lois et les rglements.
En matire fiscale, les lois prvoient de nombreux choix au bnfice des contribuables. De tels choix
portent le nom doptions fiscales. Lautonomie de la volont contrairement une ide reue, joue un
rle important en droit fiscal, droit qui est pourtant un droit de puissance juridique (droit
dautorit, droit rgalien).

Ce caractre obligatoire est mis en vidence lorsque la loi ou rgle de droit ordonne ou
dfend. Il convient de se conformer cette rgle. Il ny a aucune possibilit de schapper.

Cependant, cette notion dobligation semble tre incompatible avec la rgle de droit, laquelle permet
de faire quelque chose ou lorsquelle apporte une prrogative.
On peut, propos du caractre obligatoire de la rgle de droit, faire les observations suivantes :

Il y a des rgles de droit, lapplication desquelles on chappera parce quil va tre possible
de se soustraire la situation rgie par les rgles en question. Il en va ainsi aux rgles
relatives au mariage. Cependant, si on choisit de se marier, on subit les rgles du mariage.
Dautre part, il existe des hypothses dans lesquelles, en vertu dune option propose par la
rgle de droit, les intresss auront un choix entre plusieurs possibilits. Chacune de ces
possibilits tant rgies par des rgles diffrentes. Cependant, une fois le choix ralis, cest-dire, loption arrt, les rgles de droit relatives la obtenue sapplique. Ainsi, la loi du 24
juillet 1966 sur les socits commerciales prvoit que la direction et ladministration dune
socit anonyme peut se faire soit par le biais dun conseil dadministration et dune
direction, soit en empruntant la formule du directoire avec un conseil de surveillance. La loi
fiscale a aussi une multitude de fonctions.
Dautre part, toutes les rgles de droit nont pas la mme force obligatoire. Il existe une
distinction entre les rgles impratives et les rgles interprtatives.

Les rgles impratives sont des rgles de droit qui simposent aux individus sans quils aient la
possibilit de les courter par une manifestation unilatrale de volont. En dautres termes, les rgles
de droit ont une force obligatoire absolue ; on ne peut y chapper.
En matire de succession, il y a aussi une rgle selon laquelle certains hritiers dits rservateurs (les
enfants) se voient attribuer une fraction minimum de la succession de leurs parents dcds. Cette
succession ne pourrait tre entame par des libraliss, cest--dire par des actes titres gratuits
accords dautres personnes. Il sagit l dune rgle imprative qui ne peut tre carte par une
manifestation de volont diffrente, par un testament, une libralit.
Le pre dun enfant unique prvoyant son dcs ne pourrait le dshriter en faisant un testament
attribuant tous ses biens une autre personne. Il y a, en effet, une rgle de droit qui stipule que
lenfant unique est hriter rservataire pour la moiti des biens du pre de famille qui lui sont donc
imprativement rservs sans que le pre ne puisse en disposer gratuitement, cest--dire, comme il
lentend, quelquun dautre.
Ce pre ne pourrait pas exprimer une volont diffrente par le biais dun testament.
On trouve, toutefois, des hypothses dans lesquelles on peut chapper une loi imprative
influenant loctroi dune dispense. Cest ainsi que les rgles relatives aux conditions du mariage sont
impratives. il existe cependant, une rgle contenue dans lArticle 144 du Code Civil daprs laquelle
lHomme avant 18 ans rvolus, la femme avant 15 ans rvolus, ne peuvent contracter mariage. il est
loisible du Prsident de la Rpublique du lien du mariage daccorder des dispenses de mariage pour
des faits graves (Art 145 Code Civil).
Les hypothses dans lesquelles on peut chapper lapplication dune rgle imprative sont trs
rares. A ct delles, il y a des rgles dites suppltives que lon qualifie galement dinterprtatives.
Les individus qui tombent sous le coup de telles rgles peuvent les couter en exprimant une volont
diffrente.
Ex : Il existe un corps de rgles qui constitue le rgime irrationnel lgal. Il sagit de ce que lon appelle
aujourdhui la communaut rduite aux acquts. Ces rgles sont purement suppltives car elles ne
sappliquent que si les futurs poux ne les ont pas cartes. En effet, les futurs poux peuvent les
carter dans un contrat de mariage pass devant un notaire et adopt ainsi un autre rgime
matrimonial lgal. On parle des rgles suppltives car elles viennent suppler : combler labsence de
volont diffrente des intresss. On dit galement quil sagit de rgles interprtatives car ces rgles
viennent interprter la volont reste muette des intresss. On estime que nont pas exprim de
volonts diffrentes tout simplement parce que les rgles suppltives cest cette volont non
extriorise que traduisent ces rgles suppltives.
18/10/2012
La rgle de droit nest pas la seule rgle de conduite humaine. En effet, on peut retrouver ces
caractres dans dautres rgles sociales telle que la religion morale ou encore les usages.

SECTION II La rgle de droit et les autres rgles sociales.


En principe, le droit ignore les autres rgles sociales, cest--dire les rgles religieuses, morales ou
encore les usages. Cependant, dans certaines hypothses, la rgle de droit prend en compte des
rgles de conduite humaines.

Thme 1 La rgle religieuse


En principe, le droit ignore la rgle religieuse au nom de la lacit et de lexport rpublicain. (Art.11
Constitution)
Lignorance de la rgle religieuse par le droit.
La rgle de droit repose sur une nature diffrente de la rgle religieuse. Diverses religions imposent
leurs fidles des rgles de vie. On peut citer la religion catholique. Les rgles imposes ses fidles
sont contenues dans un code, code canonique promulgu en 1917 puis refondu en 1959 et renouvel
en 1983.
Les finalits entre les rgles religieuses et rgles de droit sont diffrentes. Les rgles de droit sont
estimes prvenir les dsordres dans la socit.
Au contraire, les rgles religieuses permettent aux chrtiens de gagner le salut de leurs mes. Pour
mesurer la diffrence entre les rgles de droit et les rgles religieuses, il suffit de montrer que ces
deux rgles de conduite humaine apprhendent diffremment un mme phnomne social. Pour le
droit canonique (catholique), le mariage est un sacrement caractris par lindissolubilit.
Le droit franais admet le divorce (par consentement mutuel). Les rgles de droit rgissent les
rapports humains sur Terre alors que la religion soccupe des relations entre les Hommes et une
divinit. Cependant, parfois, il ny a pas de diffrences entre la rgle de droit et la rgle religieuse. Le
pouvoir politique et le pouvoir religieux ne font quun.
Le commandement religieux est dans cette hypothse, associe dune sanction juridique.
La religion devient la religion dEtat. On peut citer la monarchie absolue de droit divin. Les
gouvernants sont les reprsentants du pouvoir religieux. En France, il y a cette distinction entre le
pouvoir politique et la religion. Il ne privilgie aucun culte et il nen perscute aucun.
Ce principe de sparation de la religion et de lEtat est assez rcent. Il a t pos par la loi du 1 er
dcembre 1905. Il signifie que les rgles de droit tatique sont dictes indpendamment de toute
rfrence la religion. Seules les rgles juridiques peuvent entraner un cas dirrespect, lintervention
de la force publique.
Cette rgle de la sparation de lEglise et de lEtat est aussi appele rgle de la lacit. Elle a t
explicitement rappele par lArt.2 de la Constitution du 4 octobre 1958.
Le principe de lacit de lEtat nest pas admis dans tous les pays. LEtat allemand est li au saint sige
par un concordat de 1933. Dune faon gnrale, le luthranisme et le calvinisme sont des religions
dEtat dans la plupart des pays dEurope. La Suisse et les Etats-Unis se placent sous la protection
divine. Cette ignorance de la religion par le droit est aussi marque par lexistence de rgles de droit

positives, cest--dire de lois qui sont contraires aux prescriptions religieuses (admission du divorce,
de lavortement).
Cependant, on peut souligner dans le droit franais des signes dinfluence de la religion catholique.
On peut , le refus du principe du mariage polygamique. Si linfluence de la religion catholique est
perceptible dans certaines rgles de droit, ce phnomne ne peut tre (que) marginal dans un Etat
qui proclame la lacit. En revanche, il ny a pas dincompatibilit entre la lacit dun Etat et la prise
en compte du fait religieux par le droit.
La prise en compte de la religion par le droit
La religion constitue un fondement tant dans le cadre du texte crit que dans le cadre de la
jurisprudence, cest--dire les dcisions rendues par le juge.
LArt 2 de la Constitution de 1958 aprs avoir qualifi la France de Rpublique laque ajoute quelle
assure lgalit devant la loi de tous les citoyens sans distinction dorigine de race ou encore de
religion. La Rpublique franaise respecte toutes les croyances. Refuser de tenir compte du fait
religieux serait se montrer hostile la religion. Cette attitude serait en contradiction avec lobligation
de respecter toutes les croyances poses par lArt 2 de la Constitution.
de la lacit ne fait pas obstacle lapprhension prise en compte par le droit du fait religieux.
Dfinition : (Art.225 - du Code Pnal) Prise en compte du fait religieux.
Cet Article considre que constituent une discrimination toute discrimination opre entre personnes
physiques en raison de leur appartenance ou de la non appartenance vraie ou dispose une religion
dtermine.
Sanction : (Art 225 2 du Code Pnal) Prcision sur le fait que la discrimination dfinie lArt 225-1
commise lgard dune personne physique est punie de 2ans de prison ferme et dune amende
(sanction pcuniaire) ferme lorsquelle consiste notamment refuser la fourniture dun bien (la vente
dun bien) ou dun service ou encore dun refus dembaucher ou encore pour licencier une personne.
Il est important de souligner la volont du droit daffirmer ses comptences dans les litiges faisant
intervenir la religion. La religion est devenue un lment constitutif du lieu social retenu aujourdhui
non seulement par le droit crit mais aussi par les jurisprudences. Lintrt religieux est un intrt
juridique dfendu. Il justifie lorsquil est mis en pril, une sanction prononce par le juge.
On peut citer quelques dcisions de justice telle que

Un arrt rendu par la Cour de Cassation le 19 mai 1973. La Cour a considr que la dcision
rendue par les autres juridictions taient fondes. Il sagissait dun contrat conclu par une
enseignante avec une institution religieuse. Cette enseignante tait divorce et dest
remarie. Elle fut licencie. En effet, pour linstitution catholique on ne se remarie pas.
La Cour de Cassation rappelle que pour la religion catholique, le mariage est un lien
indissoluble. La Cour considre que linstitution na pas commis de fautes dans le
licenciement qui a t prononc en vue de la sauvegarde du bon fonctionnement de
linstitution religieuse face ce licenciement, linstitution religieuse a conserv
ltablissement son caractre catholique.

08/11/2012

Rgle de droit, rgle morale


Il sagit-l de deux disciplines sociales et humaines qui devraient demeurer totalement distinctes.
Cependant, la morale comme le droit prend pour finalit un systme de valeur idal. Il est ais de
souligner les diffrences de natures entre la rgle de droit et la rgle morale. Mais, comme toutes les
conduites humaines sinscrivent dans un systme de valeur, il existe des points de rencontre entre la
morale et le droit.

Lignorance de la morale par le droit


Il sagit-l dune distinction traditionnelle. Ces deux rgles de conduite humaine prsentent un but,
une source, un contenu et des sanctions diffrentes.
Tout dabord, le droit a pour but de maintenir lordre extrieur dans la socit. En effet, les rgles de
droit visent obtenir un quilibre entre les individus et la paix sociale. La morale, par opposition,
soccupe des relations entre les Hommes et une divinit. Elle est beaucoup plus exigeante que la rgle
de droit. Elle a pour finalit le perfectionnement intrieur de lHomme. Les sources des rgles
morales sont trs diversifies. Les rgles morales proviennent de la rvlation divine ou encore de la
conscience individuelle. A linverse, les rgles de droit naissent toujours de la volont humaine et
elles semblent mme trs souvent contraires la morale. (ex : Lcoulement du temps peut effacer
toute possibilit de recours juridictionnel)
La morale enseigne la charit et ce titre on devrait rendre le bien pour le mal. En dautres termes, la
morale enseigne quil faut aider le prochain dans la peine et le droit ninstitue pas cette obligation de
voler au secours des pauvres et des dshrits.
Le contenu. La rgle morale est la rgle de droit apprciant diffremment les actions humaines. En
principe, le droit ne retient que des attitudes extrieures (ex : le vol cest la soustraction frauduleuse
de la chose dautrui). Un adage enseigne que le droit ne sonde ni les curs ni les reins en raison des
risques derreurs que comportent lapprciation des intentions et des mobiles. En revanche, la
morale prtend pntrer les curs et sonder les consciences. Convoiter la femme dautrui est dj
commettre ladultre dans son cur alors que le droit est diffrent ; ladultre prend effet ds lors
quil y a consommation.
Les sanctions entre rgles de droit et rgle morale sont diffrentes. Les sanctions des rgles de droit
sont tatiques, elles sont prononces par les tribunaux. Au contraire, la sanction des obligations
morales sont intrieures, elle est la voix de la conscience qui sanctionne avec dautant plus de
difficult que cest la personne qui mconnat la rgle qui doit se juger. Dans la rgle morale, la
personne est la fois juge et partie.
Cest en ce sens que Kant crit : qu la diffrence du droit, la morale est autonome car elle impose
elle-mme sa propre loi.
En droit, un adage classique enseigne quon ne peut tre la fois juge et partie celui de satisfaire
lobligation dimpartialit, de neutralit et dobjectivit. Cependant, cette opposition entre rgle de
droit et rgle morale comporte certaines limites.

Toutes les disciplines juridiques retiennent les notions de bonne et de mauvaise foi et leur font
produire des crits juridiques.
Un adage tir du droit commun enseigne que la fraude corrompt tout . Les actes juridiques
obtenus par la fraude sont nuls ; un contrat souscrit en fraude est illgal. On peut en demander la
rsiliation.
La notion dimmoralit occupe une place dans toutes les disciplines juridiques. Elle justifiera une
mesure dinterdiction, par exemple, de publication dun film ou dun spectacle pris par le maire en cas
de menaces graves lordre publique.
Limmoralit justifiera encore lannulation dun contrat inspir par des mobiles moraux. (ex : le
recours aux mres porteuses)
La morale est retrouve dans les dispositions du Code Civil et Code Pnal.

Art.132 du Code Civil : Tout fait quelconque de lHomme qui cause autrui un dommage,
oblige celui par la faute du quel il est arriv le rparer.

Art.1134 du Code Civil : Les conventions doivent tre excutes de bonne foi.
Art.371 du Code Civil : Lenfant tout ge doit honneur et respect ses pres et mres.

Il convient de prciser lvolution des murs pour souligner les points de rencontre entre le droit et
la morale. A plusieurs reprises, la Cour de Cassation qui est la Cour (suprme) franaise de lordre
judiciaire a sanctionn avec rigueur, le concubinage homosexuel.
La loi du 05/11/1999 offre dsormais un cadre juridique au pacte civil de solidarit (PACS) aux
personnes non-maries dsirant organiser leurs vies communes quelles soient de mme sexe ou de
sexe diffrent.

Art.515-1 du Code Civil que le partenaire li au locataire dcd par un PACS peut bnficier
du contrat de bail.

Actuellement, un projet de loi arrt le 07/11/2012 en Conseil des ministres sera dbattu au
Parlement sur le mariage homosexuel et sur le problme de ladoption.
Il existe une rgle de droit posant le principe de lobligation alimentaire entre parents en ligne directe.
Cette obligation nexiste pas par-contre entre frres et surs. Nous voyons par cet exemple que la
rgle de droit na pas toujours pour fondement la loi chrtienne qui nadmettrait pas une personne
plus ou moins aise naide pas son frre ou sa sur en difficult. En vrit, la morale et le droit ne
peuvent pas et ne doivent pas sinterposer. Insr dans lordre juridique des pures rgles morales
conduiraient lanarchie voire mme un despotisme moral ou encore religieux.
15/11/10

CHAPITRE 2 : la rgle de droit est une rgle de conduite dont le respect


est assur par la contrainte tatique
La rgle de droit prsente un caractre coercitif. Elle trouve sa spcificit dans la contrainte tatique.
Lautorit tatique (qui peut tre ladministration, prsident dune universit, un juge, le maire)

contraint la personne publique ou la personne prive obir la rgle de droit. Quand dautres rgles
de conduite humaine (rgle religieuse ou rgle morale) ont t rcupres par le lgislateur, et
incorpores dans une rgle de droit leur respect sera toujours assur par une autorit publique. Les
conventions doivent tre exerces de bonne foi, sinon le juge intervient. Ces rgles feront lobjet
dune sanction tatique non pas en tant que rgles religieuse ou morale mais en tant que rgles de
droit. La rgle de droit trouve donc sa spcificit dans la contrainte tatique, mais ce principe souffre
parfois de quelques tempraments.

1-

Le caractre coercitif de la rgle de droit

Lide de contrainte tatique ainsi que lintervention dun juge, sont des lments indispensables
lapplication des rgles de droit. En effet, il ny a rgle de droit que si son application est assortie
dune sanction, dune contrainte manant dautorit publique. On dit encore que la rgle de droit est
un commandement sanctionn par lautorit publique. Sil ny avait pas cette notion de contrainte, la
rgle de droit ne pourrait plus remplir son but qui est de garantir un certain ordre dans la socit. En
permettant de rgler pacifiquement les conflits, par le biais de la juridiction. Les mesures de
contraintes tatiques sont trs nombreuses et peuvent prendre des formes trs varies, cependant,
lintervention dune juridiction est un lment fondamental lexistence du droit.

1.1. Les mesures de contraintes tatiques


Il convient de prciser quil existe une diversit des sanctions pouvant maner dune autorit
publique lorsquil y a eu une violation du droit. La mise en uvre de ces sanctions ne suppose pas
ncessairement lintervention dun juge. Cependant, certaines sanctions ne peuvent tre prononces
et organises que par un juge. Si on veut classer les sanctions, on peut distinguer les sanctions
administratives, les sanctions disciplinaires, civiles ou encore pnales.
Les sanctions administratives : ladministration peut imposer delle-mme certaines sanctions sans
une intervention pralable du juge. Le contrle du juge, le cas chant, est postrieur la
prononciation de la sanction.
ex : ladministration fiscale peut prononcer des majorations dimpt, des amendes fiscales
lencontre du contribuable qui na pas respect la lgalit. Le contrle du juge ninterviendra, le cas
chant, qu postriori. Les sanctions administratives sont trs nombreuses et souvent trs lourdes.
Elles sont critiques car leur application ne comporte pas toutes les garanties que prvoit la
procdure pnale. Cest la raison pour laquelle le Conseil Constitutionnel a tendu aux sanctions
administratives les principes constitutionnels applicables aux sanctions pnales. Le Conseil
Constitutionnel, par sa jurisprudence, a tendu 4 grands principes du droit pnal aux sanctions
administratives :
- principe de la lgalit des dlits et des peines : une sanction doit toujours tre prvue dans un texte
de loi.
- principe de la ncessit des peines : dans le cadre dun comportement rprhensible. Il faut encore
que de comportement mrite dtre sanctionn et que cette sanction ne soit pas dmesure.
- principe de non-rtroactivit des textes : il faut absolument que le texte existe lorsque le
comportement rprhensible a t commis. Le texte ne sapplique quau moment o il a t port
la connaissance des citoyens.

- principe de droits de la dfense : il faut laisser ladministr la possibilit dorganiser sa dfense,


cest--dire le temps de lorganiser.
Il existe une autre catgorie de sanctions, les sanctions disciplinaires : elles sont prononces par le
suprieur hirarchique. Il sagit dune faute disciplinaire qui peut rsulter dun manquement
lhonneur, la dignit et au devoir de la profession. Cette faute disciplinaire peut entraner un
abaissement dchelon, un dplacement doffice, une rvocation avec une suspension des droits
une pension pour les fonctionnaires. Ces sanctions peuvent aussi tre prononces par lordre de la
profession pour les professions librales. Il convient de souligner que ces sanctions disciplinaires sont
assorties du respect des procdures, dun ensemble de garanties. La dcision doit tre prise par un
conseil de discipline ou encore le Conseil de lOrdre de la profession librale. Les principes dgags
par le Conseil Constitutionnel sappliquent galement aux sanctions disciplinaires (principe de lgalit
; de ncessit des peines ; de non-rtroactivit des peines ; des droits de la dfense). La personne
sanctionne disciplinairement peut poser un recours devant le juge contre cette sanction, mais ce
recours ninterviendra qu postriori.
Conclusion : Llment de contrainte issu de lintervention dune autorit tatique, publique,
distingue les rgles de droit et les autres rgles sociales. Certes, un manquement une obligation
religieuse peut tre assorti dune sanction mais celle-ci ne procde pas dune autorit publique.
Lintervention dune juridiction apparat comme lun des vnements indispensables lexistence du
droit.

2-

Lintervention du juge

Les juridictions sont des autorits publiques indpendantes. Elles sont charges de sanctionner
lapplication des rgles de droit au terme dune procdure contradictoire. La dcision rendue par la
juridiction est appele arrt ou jugement. Cette dcision va clore le litige ; elle sera revtue de
lautorit de la chose juge. On distingue 2 catgories dautorits :
- Lautorit relative (de la chose juge) : une dcision, un recours en appel devant une autre
juridiction peut tre intent, et cette dernire rexaminera lintgralit de laffaire. Le caractre
contradictoire des procdures contentieuses et la possibilit dun recours en appel constituent des
garanties fondamentales pour le justiciable. A cela sajoute la publicit des audiences (audiences
ouvertes au public).
Conclusion : Le droit repose sur une croyance essentielle= le conflit sera rsolu par larbitrage dun
tiers, qui est le juge. Aussi, le droit nexiste que dans les socits dveloppes. La spcificit de la
rgle de droit repose sur ce caractre coercitif, qui peut tre analys par les mesures de contrainte
prononces par lEtat.
29/11/2012
Les sanctions prononces par le juge garantissent lapplication des rgles de droit. Elles peuvent tre
trs diverses.
On peut citer les sanctions pnales, prononces par le juge pnal. Ces sanctions sont prises dans le
respect dune procdure protectrice des droits des inculps, ces sanctions sont les plus connues.

La sanction peut tre prononce aussi par le juge administratif, elle peut rsider dans lannulation
dun acte administratif unilatral. Ex : tout administr peut demander au juge administratif
lannulation dun rglement administratif ou dun acte individuel au moyen dun recours appel le
recours pour excs de pouvoir.
La sanction peut tre prononce galement par le juge constitutionnel. En effet, le conseil
constitutionnel saisit dans les formes prvues par la constitution, peut dclarer linconstitutionnalit
dune loi, c'est--dire la rendre inhabitable.
La sanction peut galement tre prononce par le juge judiciaire, elle peut consister dans le
paiement de dommages et intrts lorsquune faute a entrain un dommage.
Il sagit l de la sanction de la grande rgle nonc par larticle 1382 du code civil. Cette sanction est
prononce par le juge par une loi et est codifie. Cet article stipule que tout fait quelconque de
lhomme qui cause autrui un dommage oblige celui par la faute duquel il est arriv le rparer .
Llment de contrainte issu dune autorit administrative, dune autorit juridictionnelle distingue
les rgles de droit des autres rgles sociales (rgles de biensance, rgles morales, rgles
religieuses). Certes, un manquement une obligation religieuse peut tre assortie dune sanction,
cependant cette sanction ne procde pas dune autorit publique c'est--dire du juge ou de
ladministration. On peut citer titre dexemple, linterdiction de divorcer pos par la rgle religieuse
qui entraine limpossibilit de se remarier.
Lintervention dune juridiction apparait comme lun des lments indispensables lexistence du
droit, les juridictions sont des autorits publiques indpendantes. Elles sont charges de sanctionner
lapplication des rgles de droit au terme dune procdure contradictoire. La dcision rendue par la
juridiction est appel arrt , elle va clore le litige et sera revtu de lautorit de choses juges.
Le juge est celui qui coute les arguments dfendus par les plaideurs, le demandeur et le dfendeur.
Chacune des parties au litige va sefforcer de convaincre le juge en prsentant ses arguments et en
critiquant ceux prsents par lautre parti. Le caractre contradictoire des procdures contentieuses
est une garantie fondamentale des justiciables, il convient galement dajouter la publicit des
audiences et le double degr de juridiction.
Il existe donc 3 garanties fondamentales :
-

Le respect du contradictoire

La publicit des audiences

Le double degr de juridiction

Le fait de recourir au juge et daccepter la juridiction suppose que les partis renoncent rgler le
conflit par la violence physique, par le recours la force. Le droit repose sur une croyance essentielle,
le conflit sera rsolu par larbitrage dun tiers qui est le juge. Ce recours au juge, a sanction tatique,
connait cependant quelques limites.
Section 2 : Les tempraments la contrainte tatique

Llment de contrainte peut tre plus ou moins attnu et ce pour deux raisons principales. En effet,
il peut y avoir une impossibilit de fait appliquer des sanctions. Et dautre part, la rgle de droit peut
reconnaitre une certaine libert.

a.

Limpossibilit de fait appliquer des sanctions

En effet certains sujets de droit rpugnent tre soumis un contrle juridictionnel. Cest le cas des
Etats qui au nom de leur souverainet sont rticents laisser un juge international le soin de
trancher des diffrents qui les oppose. Les Etats prfrent utiliser la voie diplomatique ou encore le
recours la force. Ils prfrent, au nom de la sauvegarde de leur intrt, garder le silence alors mme
que les droits de lhomme seraient viols dans les tats voisins.
De ce point de vue le droit international prsente des particularits, alors quen droit interne tout
individu qui viole la rgle de droit peut tre dfr, devant un tribunal en droit international la justice
est volontaire. Un Etat ne peut tre jug par un juge international que sil a pralablement accept,
reconnu la comptence de ce juge international.
En outre, dans le droit international classique, les rgles de droit (ex : traits) ne sadressent quaux
Etats et aux organisations internationales et non aux individus.
Il convient dapporter ce principe une remarque, le droit communautaire form par les traits
communautaires ainsi que par les rglements communautaires, les directives communautaires
drogent fondamentalement ces principes classiques, il met en place un systme juridique
particulier qui comprend des rgles qui sadressent aux particuliers ainsi quaux Etats. Les particuliers
peuvent demander lapplication du droit communautaire au juge communautaire (Cours de Justice de
lUE) et au juge national. Les particuliers peuvent donc faire valoir en justice une violation du droit
communautaire commise par un tat membre de lunion europenne y compris dans leur propre
tat. Le systme juridique mis en place dans la Communaut Economique Europenne devenue
Union Europenne est trs proche de ce qui existe dans les droits internes des Etats membres.
06/12/2012
Le droit communautaire droge fondamentalement ces principes classiques car il met en place un
systme juridique particulier. En effet, le droit communautaire comprend des rgles qui sadressent
non seulement aux Etats mais aussi aux particuliers. Les particuliers peuvent demander lapplication
des rglements communautaires du juge communautaire (CJUE) et au juge national. Les particuliers
peuvent donc faire valoir en justice une violation du droit communautaire commise par un Etatmembre de lUE, y compris leur propre Etat. Le systme juridique mis en place dans la CEE (devenue
UE est trs proche de celui qui existe dans les droits internes de Etats-membres.
Dans le droit franais, certaines rgles fondamentales nont pu tre appliques et sanctionnes en
raison de la rserve des juridictions. Ainsi, les juridictions tant judiciaires quadministratives ont
toujours refus de contrler les constitutionnalits des lois ordinaires, le motif invoqu est quils
napportent pas au juge de censurer les lois, cest--dire, des textes adopts par les reprsentants de
la nation.
Paradoxalement, il sen suivit que la DDHC de 1789, navait aucune porte juridique, les juridictions
refusent dcarter lapplication une loi qui mconnaissait un article de cette DDHC. Il sagit de
lapplication de la thorie de la loi cran, dite encore de lcran lgislatif, la loi tant place au

sommet de la pyramide des rgles de droit. Cette rserve du juge administratif ou judiciaire a t
justifie par le principe de la sparation des pouvoirs (pur lgislatif ; excutif). Et le procd dune
conception efface du rle du juge dvelopp au lendemain de la rvolution franaise. Dailleurs,
Montesquieu considrait que le juge ne doit tre que la bouche qui prononce les paroles de la loi .
on peut dire que la DDHC est devenue un authentique texte de valeur juridique intgr dans le bloc
de constitutionnalit , cest--dire suprieur aux lois votes par le Parlement, avec la jurisprudence
du Conseil Constitutionnel depuis 1971.

La libert reconnue par la rgle de droit.

Si llment de contrainte est inhrent la rgle de droit, celle-ci prvoit aussi une marge de libert
plus ou moins tendue dont bnficient les juges de droit. Ce droit ne peut pas tre que contraire, il
est aussi un amnagement apport la libert des sujets de droit. Plusieurs facteurs justifient les
alternatives apportes au caractre obligatoire des rgles de droit :

Les rgles de droit sont des outils instruments juridiques , au service dintrts individuels
ou collectifs. A chacun de savoir utiliser cette libert au mieux de ses intrts.
Notre systme politique est dmocratique et libral. Le droit qui en est issu doit mnager la
libert des citoyens conformment au principe contenu dans la DDHC de 1789. La garantie de
cette libert est assure par les juridictions, notamment par le Conseil Constitutionnel.
Linterventionnisme de la puissance publique conduit celle-ci avantager les acteurs
conomiques qui adoptent tel ou tel comportement jug souhaitable au regard des intrts
de lconomie nationale. Ces incitations tatiques constituent un compromis entre le
libralisme et linterventionnisme.

De nombreux exemples illustrent la libert daction reconnue aux sujets de droit par les rgles
juridiques. A ct des rgles de droit impratives, il existe des rgles de droit facultatives (ou
suppltives). Ces rgles de droit facultatives peuvent tre cartes par une manifestation de volont
express.
Ex : lArt.1651 du Code Civil prvoit quen cas de vente, lacheteur doit payer le prix au moment et au
lieu o la chose est livre. Cependant, rien ninterdit lacheteur et au vendeur de disposer que le
prix sera pay avant ou aprs la livraison en une ou plusieurs fois. Certes, le prix devra tre pay mais
les parties peuvent dun commun accord amnager cette obligation pesant sur lacheteur. Par
dfinition, le contrat lie les parties (Art.1134 du Code Civil). Le lgislateur a dict des dispositions
devant ncessairement y figurer soit dans lintrt gnral soit dans le but de protger lune des
parties. Cependant, la libert des cocontractants subsiste sur tous les points non rgls par la loi. Les
civilistes voquent ce sujet le principe de lautonomie de la volont.
En pratique, force est de reconnatre que dans la plupart des contrats, la libert des cocontractants
est rduite. En effet, cette libert se rduit une alternative ; contracter ou ne pas contracter. Il sagit
l de contrats dadhsion qui simposent dans leur totalit celui qui sengage.
Cet affaiblissement du rle de la volont individuelle reflte lemprise croissante de lEtat de la
socit, justifie par le souci de secourir les plus faibles et dorienter les comportements de ceux qui
agissent.

13/12/2012
En droit fiscal, le droit contraignant par excellence, le contribuable exerce une libert apprciable
dans les conditions et limites fixes par les textes et par la jurisprudence. Cette libert daction du
contribuable est exerce au moyen doptions fiscales. Ces dernires sont ouvertes par les textes, par
la loi au bnfice des contribuables. Ainsi, le contribuable peut opter pour le paiement mensuel de
limpt sur le revenu. Le contribuable peut dans certains cas prvus par les textes, opter pour le
paiement de la TVA. Cette option lui permettra de dduire les crdits de taxes acquitts par les achats
de biens ou de services conformment au principe mme de la TVA (impt qui rapporte le plus
lEtat). Un salari peut choisir-en ce qui concerne limposition de ses revenus- soit labattement
forfaitaire, soit la dduction de ses frais rels, ds lors quil est en mesure de le justifier. En outre, le
contribuable peut faire preuve dhabilet fiscale en choisissant un montage juridique qui lui parat
le plus favorable ses intrts. Cependant, il existe une limite cette libert qui rside dans labus de
droit.

Chapitre 3 La structuration des rgles de droits


Les rgles de droit sont trs nombreuses, elles ont une origine et une nature diffrente. On peut citer
les traits passs entre Etats ou entre Etats et Organisations Internationales, rglements et directives
communautaires, arrts ministriels et prfectoraux.
La cohrence et la raison imposent de structurer ces rgles diverses et multiples car linscurit serait
totale si ces rgles se trouvaient en ordre dispers. Cette structuration est indispensable pour deux
raison au moins. Dabord il est pratique de regrouper les rgles ayant le mme objet. Les rgles de
droit sont groupes en institution juridique selon leur objet.
Par exemple les rgles relatives au mariage, la filiation, la succession, aux droits des socits ou
au droit des collectivits locales forment autant dinstitutions juridiques. Elles voluent car les rgles
de droit augmentent et sont souvent modifies. Les codifications introduisent a posteriori un certain
ordre dans la masse des textes juridiques ayant un objet dtermin. Il existe ainsi le Code Civil, le
Code de Commerce, le Code Gnral des Impts, le Code Pnal
Les codes les plus rcents distinguent les textes se rattachant la partie lgislative de la lettre L et
les textes de nature rglementaires prcds par un R . Ensuite, la structuration est indispensable
car les rgles de droit forment un ensemble hirarchis. En effet, elles forment une pyramide. La
rgle infrieure doit tre conforme avec la rgle de droit suprieure.
Cet ensemble hirarchis est appel ordre juridique ou ordonnancement juridique. Le droit
ressemble donc une pyramide, certains auteurs lont compar un alignement des rgles.
Cest lautrichien KELSEN qui a dvelopp cette conception de droit rduit des strates de rgles
unies par un rapport de supriorit et dinfriorit.
Depuis 1958, les lois votes par le parlement franais doivent tre conformes la Constitution. Le
Conseil de Constitutionalit exerce ce contrle.
Tout citoyen peut demander au juge administratif dannuler un acte administratif contraire une
rgle de droit de valeur suprieure. Cette procdure qui ne ncessite pas lintervention dun avocat
sappelle le recours pour excs de pouvoir. La hirarchie de la rgle de droit a, en ralit toujours
soulev la base et au sommet de la pyramide. Au sommet de la pyramide, les diffrences se

justifient car le juge ne veut pas interfrer dans les questions qui mettent en cause la volont du
Parlement, la politique du gouvernement et les relations internationales en France.
La raison dtat et la sparation de pouvoirs imposent au juge de sabstenir et de contrler les
dcisions qui intressent les intrts suprieurs de ltat. Aussi, les juridictions judiciaires et
administratives ont toujours refus de contrler la constitutionalit des lois, au motif que des juges
nomms ne sont pas en droit dapprcier la rgularit des lois. Le Conseil dEtat sest toujours montr
rserv lgard des traits internationaux. Jusquen 1989, il refusait de reconnatre ceux-ci une
valeur suprieure aux lois internes comme le prvoyait pourtant lArticle 55 de la Constitution de
1958.
20/12/2012
Au sommet de la pyramide, il y a un flou juridique parce que le juge ne veut pas interfrer dans les
questions qui mettent en cause la volont du Parlement, la politique du gouvernement et les
relations internationales de la France.
La notion dEtat et la sparation des pouvoirs imposent au juge de sabstenir de contrler les
dcisions qui intressent les intrts suprieurs de lEtat. Cest la raison pour laquelle les juridictions
tant judiciaires quadministratives ont toujours refus de contrler la constitutionnalit des lois au
motif que des juges nomms ne sont pas en droit dapprcier la rgularit des lois.
Quant au Conseil dEtat, il a dgag la notion dacte de gouvernement. Ces actes manent des
autorits centrales de lEtat (Prsident de la Rpublique, Ministre) et sont insusceptibles de tout
contrle juridictionnel.
Le juge tant judiciaire quadministratif sest toujours montr rserv lgard des traits
internationaux. Jusquen 1989, il refusait de reconnatre aux traits internationaux une valeur
suprieure aux lois internes comme le prvoyait, pourtant, lArt.55 de la Constitution de 1958.
Jusquen 1990, le Conseil dEtat refusait de trancher les difficults dinterprtation quil rencontrait
loccasion de lapplication des traits internationaux.
Toutefois, au cours de ces dernires annes, les juges ont sanctionn la hirarchie des normes, cest-dire la hirarchie des rgles de droit au sommet de la pyramide des rgles de droit. Le Conseil
Constitutionnel juge que le bloc de constitutionnalit simpose aux lois votes par le Parlement.

1971, libert dassociation rendue par le Conseil Constitutionnel, cest--dire aprs le dpart
du gnral de Gaulle.

Le Conseil dEtat juge, depuis larrt NICOLO du 20 octobre 1989, que les traits internationaux ont
toujours une valeur suprieure aux lois internes. Depuis deux arrts du 28 fvrier 1992, socit
Arizona et socit Rottman et Philippe MORIS, le Conseil dEtat juge que les objectifs des directives
communautaires simposent aux lois internes franaises. Le Conseil dEtat sest reconnu comptent
dans un arrt GISTI (Groupe dInformation et de Soutien des Travailleurs Immigrs) en 1990 pour
trancher les difficults dinterprtation dun trait international.

Le Conseil dEtat a considrablement rduit le nombre des actes de gouvernement. Notamment, en


ce qui concerne les actes intressant les relations internationales de la France. Dautre part, un
contrle de lgalit est exerc au moyen de la thorie des actes dtachables.
A la base de la pyramide, le juge sest montr rticent exercer un contrle de lgalit au motif quil
convient de laisser ladministration une marge de libert dans lorganisation et le fonctionnement
internes des services publics. Cette rserve a conduit le juge administratif dgager la notion de
mesure dordre intrieur.
Dans un sens large les mesures dordre intrieur concernent toutes les mesures internes
ladministration : les instructions, les circulaires, les notes de service. Dans un sens troit, les mesures
dordre intrieur concernent les mesures qui portent sur les services publics caractre disciplinaire.
Les services publics de lEducation Nationale, de ladministration pnitentiaire et les services des
armes. La jurisprudence a volu et lon constate un recul de cette notion mme si elle na pas
totalement disparu et ce, par des jurisprudences importantes. 3 :

Jurisprudence rendue par le Conseil dEtat le 21 novembre 1992 : laffaire KHEROUAA (port
du foulard islamique). Le Conseil dEtat accepte par cette affaire de connatre de la lgalit
des rglements intrieurs des tablissements scolaires et universitaires et de lexclusion des
lves qui arborent le foulard islamique.

On peut encore citer deux autres arrts. Il sagit des arrts HARDOUIN et MARIE rendus par le Conseil
dEtat le 17 fvrier 1995.
Dans larrt HARDOUIN, le Conseil dEtat accepte de connatre la punition inflige monsieur
HARDOUIN rentr ivre son navire de guerre.
Dans larrt MARIE, le Conseil dEtat accepte de connatre de la punition de cellule inflige par le
directeur de Fleury-Mrogis un dtenu qui se plaignait dun refus de soin dentaire.
Cette notion de mesure dordre intrieur, cest--dire de mesures qui ne peuvent tre invoques
devant les juridictions est inacceptable dans la mesure o la garantie que constitue le contrle
juridictionnel nexiste pas. Cette notion est incompatible avec les exigences dun Etat de droit. Elle
mconnat les rgles poses par la Convention Europenne des Droits de lHomme notamment
lArt.13 de cette convention.
La Cour Europenne des Droits de lHomme a condamn la France lencontre dune dcision de
prolongation de la mise en isolement dun dtenu qui sest suicid. (Voir la dcision rendue par la
Cour le 27 janvier 2007, laffaire RAMIREZ SANCHEZ)
On constate un recul de la notion de mesure dordre intrieur mais cette notion nest pas totalement
forte. Elle laisse persister dans lEtat de droit franais de larbitraire ce qui est absolument
inacceptable.