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TEMA 18
CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO: MBITO
DE APLICACIN SUBJETIVA. CARCTER
ADMINISTRATIVO Y PRIVADO DE LOS
CONTRATOS. RGIMEN JURDICO DE LOS
CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. RGIMEN
JURDICO DE LOS CONTRATOS PRIVADOS.
REQUISITOS DE LOS CONTRATOS Y RGANOS
DE CONTRATACIN PROCEDIMIENTOS Y
FORMAS DE ADJUDICACIN:
PROCEDIMIENTOS DE ADJUDICACIN:
SUBASTA, CONCURSO. CONTRATO DE OBRAS:
OBJETO DEL CONTRATO.
NDICE:
I.
II.
III.
III.1.
III.2.
III.3.
Prerrogativas de la Administracin................................................................. 13
III.4.
III.5.
IV.
V.
V.1.
V.2.
El Objeto......................................................................................................... 24
V.3.
La Duracin .................................................................................................... 25
V.4.
El Precio ......................................................................................................... 25
V.5.
La Garanta .................................................................................................... 27
V.6.
VI.
VII.
FE DE ERRATAS ......................................................................................................... 41
FE DE ERRATAS II ...................................................................................................... 44
Contratos del Sector Pblico: mbito de aplicacin subjetiva. Carcter administrativo y privado de los contratos.
Rgimen jurdico de los contratos administrativos. Rgimen jurdico de los contratos privados. Requisitos de los
contratos y rganos de contratacin Procedimientos y formas de adjudicacin: procedimientos de adjudicacin: subasta,
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concurso Contrato de obras: objeto del contrato
I.
sentido amplio, se conoce a los contratos que celebra la Administracin. Pero, antes
de entrar a analizar el concepto en profundidad, hay que partir del concepto de
contrato, figura sta que proviene del Derecho romano y que podramos definir como
un acuerdo de voluntades que crea o transmite derechos y obligaciones a las partes
que lo suscriben, siendo necesario para su validez, segn el Cdigo Civil, la
existencia de los siguientes elementos:
9 Consentimiento de los contratos
9 Objeto cierto
9 Causa de la obligacin
Pues bien, todos estos elementos son perfectamente aplicables al contrato
administrativo. Pero, precisamente por tener ese adjetivo de administrativo, es por lo
que se hace necesario matizar y aclarar cmo se trasladan y qu connotaciones tienen
en este tipo de contrato. Y es que la Administracin, como cualquier particular,
necesita contratar con terceros determinados servicios, obras o suministros para
atender a sus necesidades de funcionamiento y cumplir as sus fines especficos.
Nace as la figura del contrato administrativo, diferenciado del contrato privado
MODIFICADO
en funcin del sujeto interviniente, del objeto y de la causa del contrato, con una
regulacin jurdica especfica. El Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre
aprueba el Texto Refundido de la Ley de Contratos (TRLCSP) se configura como la
norma fundamental en la contratacin administrativa Pero esta norma ha sufrido
diferentes cambios por diversas leyes y adems el da 18 de abril de 2016, la Directiva
europea 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014, sobre contratacin pblica al no haber
sido traspuesta al ordenamiento espaol, tiene aplicacin directa y afectar a
determinados artculos de la ley.
En cuanto al mbito de aplicacin subjetivo, la Ley de Contratos ha renunciado
a establecer mediante listados a quines se aplica la Ley, y ha optado por establecer
categoras jurdicas abiertas a la interpretacin. La Ley distingue 3 grupos de sujetos:
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contratos y rganos de contratacin Procedimientos y formas de adjudicacin: procedimientos de adjudicacin: subasta,
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concurso Contrato de obras: objeto del contrato
nuestro
ordenamiento
jurdico
no
hay
un
concepto
unitario
de
MBITO OBJETIVO
Administraciones Pblicas
Contratos administrativos
Poderes Adjudicadores
Contratos administrativos
9 Poderes Adjudicadores
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concurso Contrato de obras: objeto del contrato
Poderes
Adjudicadores
que
no
tengan
la
consideracin
de
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concurso Contrato de obras: objeto del contrato
La regla general para todos los contratos es la contenida en el artculo 142 del
TRLCSP conforme a la cual los procedimientos para la adjudicacin de contratos de
las Administraciones Pblicas debern anunciarse en el Boletn Oficial del Estado. No
obstante, cuando se trate de contratos de las Comunidades Autnomas, entidades
locales u organismos o entidades de derecho pblico dependientes de las mismas, se
podr sustituir la publicidad en el Boletn Oficial del Estado por la que se realice en los
diarios o boletines oficiales autonmicos o provinciales.
MODIFICADO
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concurso Contrato de obras: objeto del contrato
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concurso Contrato de obras: objeto del contrato
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concurso Contrato de obras: objeto del contrato
III.3.PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIN
Entre las caractersticas ms significativas de los contratos administrativos,
figuran las prerrogativas de la Administracin y la posicin de la Administracin
respecto al contratista. De acuerdo a lo establecido en la ley el rgano de contratacin
ostenta la prerrogativa de interpretar los contratos, resolver las dudas que ofrezca su
cumplimiento, modificarlos por inters pblico, y acordar su resolucin.
En todos los procedimientos que se instruyan en relacin con estas potestades
(interpretacin, modificacin y resolucin) se deber dar audiencia al contratista y
debern justificarse dichas actuaciones en el inters pblico que subyace en cualquier
actuacin de la Administracin.
En cuanto a la modificacin de los contratos, su rgimen vine regulado en el
TRLCSP que ha establecido unos supuestos ms restrictivos de los que existan con
la legislacin anterior.
Los contratos slo podrn modificarse cuando se haya establecido en los
pliegos, en el anuncio o en los casos del art 107 del TRLCSP, que se refieren
fundamentalmente a errores o inadecuaciones, a fuerza mayor o caso fortuito. En
cualquier caso, la modificacin no podr alterar las condiciones esenciales de la
licitacin y adjudicacin.
La ley determina que los contratos se extinguen por cumplimiento o por
resolucin. La resolucin de los contratos administrativos se produce por las
siguientes causas:
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pblica.
En cuanto a la cesin del contrato, ste puede ser cedido por el contratista a
un tercero siempre que las cualidades tcnicas o personales del cedente no hayan
sido la razn determinante para la adjudicacin del contrato y que la cesin no resulte
una restriccin efectiva de la competencia. Para que se pueda realizar la cesin la ley
exige los siguientes requisitos:
El rgano de contratacin autorice previamente la cesin.
9 El cedente haya ejecutado al menos un 20 % del contrato.
9 El cesionario tenga capacidad y solvencia y no est incurso en
prohibicin de contratar.
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en la Administracin
MODIFICADO
considera
que
alguna
oferta
puede
ser
considerada
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2. El contratista
9 Capacidad: Resulta especialmente importante determinar cules
han de ser las caractersticas y requisitos de todo tipo exigible a los
adjudicatarios: el fin pblico perseguido en ltima instancia con el
inicio en la tramitacin de un expediente de contratacin, justifica
que deba supervisarse si ese empresario est capacitado o tiene
aptitud este es el trmino correcto- para poder contratar con la
Administracin y todo ello cuidando siempre con no vulnerar los
principios de concurrencia y no discriminacin.
El precepto concreto que establece el marco sobre la aptitud de los
contratistas es el 54.1 que dice: Solo podrn contratar con el sector
pblico las personas naturales o jurdicas, espaolas o extranjeras,
que tengan plena capacidad de obrar, no estn incursas en una
prohibicin de contratar, y acrediten su solvencia econmica,
financiera y tcnica o profesional o, en los casos en que as lo exija
esta Ley, se encuentren debidamente clasificadas.
A su vez, el apartado 2 de este mismo artculo estipula que los
empresarios debern contar con la habilitacin empresarial o
profesional que, en su caso, sea exigible para la realizacin de la
actividad o prestacin que constituya el objeto del contrato.
Estos requisitos son los que, tradicionalmente, se han venido
exigiendo por la normativa sobre contratacin pblica. As, el
precepto empieza con una restriccin semntica slo podrn
contratar... para a continuacin detallar los requisitos mximos que
pueden exigirse desde el punto de vista de la aptitud para que las
empresas puedan licitar de modo que slo lo podrn hacer aquellos
que cumplan con los requisitos de este artculo, y a su vez, todas las
que los cumplan pueden hacerlo.
Asimismo, queda claro que podrn contratar con el sector pblico
las personas naturales o jurdicas, espaolas o extranjeras, lo cual
conlleva que est prohibido excluir a una empresa por razn del
territorio de origen de la misma: la nacionalidad no es razn para
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concreto contrato; pudiendo optar por uno, varios, o todos de los que
se especifican en los artculos de la ley.
Y se deben determinar necesariamente en los pliegos y en el
anuncio, las condiciones mnimas que deben alcanzar los licitadores
en cada medio seleccionado, as como el instrumento concreto
exigido para la acreditacin (declaracin responsable, certificados
etc.). Ms an, es conveniente (y necesario) que se precisara, con la
proporcionalidad adecuada, el nivel mnimo de solvencia exigida, la
econmica o financiera y la tcnica.
Adems, recordar que los medios de solvencia elegidos deben
guardar relacin con el objeto del contrato y ser proporcional al
mismo con el objeto de evitar medidas restrictivas que limiten la
concurrencia.
Por ltimo explicar que el rgimen de solvencia ha sufrido una
profunda modificacin a raz de la publicacin del RD 773/2015, de
28 de agosto, que modifica diferentes artculos del Reglamento
General de Contratos. As, en los contratos de obras de importe
MODIFICADO
V.2. EL OBJETO
El art.22 del TRLCSP bajo la denominacin de Necesidad e idoneidad del
contrato y eficiencia en la contratacin, precepto que no siempre es objeto de la
debida atencin y consideracin cuando en realidad es el que marca el devenir de
todo expediente que se tramite, puesto que toda contratacin requiere la definicin de
la naturaleza y extensin de las necesidades adecuadas y precisas que se tienen que
cubrir, hecho que implica determinar la idoneidad del objeto y el contenido del contrato
a la que se refiere este artculo.
Y es que este precepto lo que est exigiendo no es ni ms ni menos el que la
Administracin actuante acredite la necesidad de contratar, -no la necesidad o
idoneidad del tipo de contrato elegido para cubrir la necesidad justificada-, de modo
que siempre debe quedar acreditada la naturaleza y extensin de las necesidades que
pretenden cubrirse mediante el contrato proyectado, as como la idoneidad de su
objeto y contenido para satisfacerlas, que son, en definitiva, un trmite previo al
procedimiento de adjudicacin.
Se trata, por tanto, de que el rgano de contratacin detecta la necesidad de
satisfacer ciertas necesidades y cumplir ciertos fines institucionales constatando a
continuacin que el medio adecuado es a travs de la contratacin, seleccionando el
tipo de contrato de conformidad con las necesidades que tengan que ser atendidas.
En otras palabras, la contratacin es una herramienta para satisfaccin de
necesidades que ha de cubrir el poder adjudicador.
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V.3. LA DURACIN
Sin perjuicio de las reglas establecidas para determinados tipos de contratos, la
duracin de los contratos se establecer segn la naturaleza de las prestaciones, su
financiacin y la necesidad de someterlos a concurrencia peridicamente.
Se podr prever una o varias prrrogas y se prohben las prrrogas tcitas.
La prrroga se acordar por el rgano de contratacin y sern obligatorias
para el contratista salvo que se haya establecido lo contrario.
Los contratos menores no podrn tener una duracin superior a un ao ni
podrn prorrogarse.
V.4. EL PRECIO
El precio es la retribucin del contratista, el importe ntegro que por la ejecucin
del contrato percibe el contratista. Es una de las menciones obligatorias en los
contratos o en los pliegos, en su caso, que podrn incluir clusulas de variacin de
precios en funcin del cumplimiento de determinados objetivos o plazos. Consistir
siempre
en
un
precio
cierto
que
deber
expresarse
en
euros,
otras
1. Precio unitario
Mediante este sistema, conocido tambin por unidad de medida, el precio del
contrato se determina multiplicando el nmero de unidades a ejecutar por el precio
unitario de cada una de ellas, sistema especialmente vlido para contratos de obra y
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ciertos suministros. O como indica el art. 87.2. los precios unitarios van referidos a los
distintos componentes de la prestacin o a las unidades de la misma que se entreguen
o ejecuten.
2. A tanto alzado
El mencionado art. 87.2 prev la posibilidad de aplicar los precios a tanto
alzado a la totalidad o a parte de las prestaciones del contrato. Precisamente, el
TRLCSP habla tambin de los precios a tanto alzado, eso s, con carcter excepcional
cuando no existan precios unitarios, cuando de contratos de obras se refiere, art.233
TRLCSP, cuando el criterio de retribucin se configure como de precio cerrado.
Tambin viene recogido en el art.120 RGLCAP.
No existe una definicin de qu es el valor estimado del contrato, sino ms
bien de cmo se calcula el mismo, de acuerdo con lo fijado en el art.88 TRLCSP al
indicar que el valor estimado vendr determinado por el importe total, sin incluir el
IVA, pagadero segn las estimaciones del rgano de contratacin. As, el valor
estimado lo constituye el importe total del contrato sin incluir el IVA y para su clculo
se ha de tener en cuenta las siguientes cuantas o elementos:
9 El presupuesto base de licitacin.
9 Cualquier forma de opcin eventual.
9 Las eventuales prrrogas del contrato.
9 Las modificaciones previstas en la documentacin que rige la
licitacin.
9 Los suministros necesarios para su ejecucin que hayan sido
puestos a disposicin del contratista por el rgano de contratacin.
9 En el supuesto de contratos por lotes, el valor global estimado de la
totalidad de dichos lotes.
Por el contrario, no se incluir en este concepto el importe de la
posible revisin de precios y un hipottico adicional del contrato.
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MODIFICADO
V.5. LA GARANTA
Se puede definir la garanta provisional como el aseguramiento del
cumplimiento de una obligacin, mediante la afectacin de cuanta o cosa determinada
por el propio obligado, o del compromiso de pago por un tercero (fiador), para el caso
de incumplimiento de la misma por el deudor originario.
En cuanto a las formas de constitucin de esta garanta, el art.96 TRLCSP las
regula siendo las siguientes:
9 En efectivo o en valores de Deuda Pblica.
9 Mediante aval, prestado en la forma y condiciones que establezcan
las normas, por alguno de los bancos, cajas de ahorros,
cooperativas de crdito, establecimientos financieros de crdito y
sociedades de garanta recproca autorizados para operar en
Espaa.
9 Mediante contrato de seguro de caucin, con una entidad
aseguradora autorizada para operar en el ramo.
No obstante, cuando as se prevea en los pliegos, esta garanta podr
constituirse mediante retencin en el precio. La garanta provisional se extinguir
automticamente y ser devuelta a los licitadores inmediatamente despus de la
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las
proposiciones
ofertas
econmicas
en
los
tras
haberse
seguido
un
procedimiento
abierto
9 Cuando,
por
razones
tcnicas
artsticas
por
motivos
satisfacer sus necesidades y que servirn de base para que los candidatos elegidos
presenten una oferta.
El dialogo competitivo est previsto para contratos particularmente complejos,
cuando el rgano de contratacin considere que el uso del procedimiento abierto o el
del restringido no permite una adecuada adjudicacin del contrato. En el transcurso de
este dilogo, podrn debatirse todos los aspectos del contrato con los candidatos
seleccionados.
El rgano de contratacin no podr revelar a los dems participantes las
soluciones propuestas por un participante u otros datos confidenciales que ste les
comunique sin previo acuerdo de ste.
Cuando tras ese dilogo considera que ya hay soluciones para sus
necesidades se declara cerrado el dilogo y se invita a los participantes a que
presenten su oferta final. Estas ofertas son evaluadas por la Administracin en funcin
de los criterios de adjudicacin del pliego, si bien puede pedir aclaraciones o
precisiones que no supongan modificacin de los elementos fundamentales. El
nmero de empresas que participen cuando haya de limitarse no podr ser inferior a
tres.
Puede dudarse acerca de si los contratos menores constituyen un tipo de
procedimiento o ms bien un supuesto de inexistencia del mismo o reduccin a su
mnima expresin, puesto que pueden ser adjudicados directamente. Se consideran
MODIFICADO
contratos menores los que no superan los 50.000 si se trata de contratos de obra y
18.000 en el resto de contratos, a efectos del TRLCSP. En nuestra Comunidad
Autnoma, en la Ley de Presupuestos de este ao, en su disposicin adicional
decimoctava, ste lmite se fija en 20.000 en los contratos menores de obras. y a
8.000 euros en los contratos de servicios y suministros. Adems, los contratos
menores no pueden tener ms de un ao de duracin y no pueden prorrogarse.
Los
contratos
menores
podrn
adjudicarse
directamente
cualquier
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prestaciones complejas.
9
proyecto,
con
especial
referencia
las
caractersticas
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FE DE ERRATAS
Se modifica dentro del epgrafe I. Contratos del Sector Pblico: mbito de Aplicacin
Subjetiva, quedando como sigue:
I
CONTRATOS DEL SECTOR PBLICO: MBITO DE APLICACIN
SUBJETIVA
Nace as la figura del contrato administrativo, diferenciado del contrato privado
MODIFICADO
en funcin del sujeto interviniente, del objeto y de la causa del contrato, con una
regulacin jurdica especfica. El Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre
aprueba el Texto Refundido de la Ley de Contratos (TRLCSP) se configura como la
norma fundamental en la contratacin administrativa Pero esta norma ha sufrido
diferentes cambios por diversas leyes y adems el da 18 de abril de 2016, la Directiva
europea 2014/24/UE, de 26 de febrero de 2014, sobre contratacin pblica al no haber
sido traspuesta al ordenamiento espaol, tiene aplicacin directa y afectar a
determinados artculos de la ley.
MODIFICADO
Contratos del Sector Pblico: mbito de aplicacin subjetiva. Carcter administrativo y privado de los contratos.
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contratos y rganos de contratacin Procedimientos y formas de adjudicacin: procedimientos de adjudicacin: subasta,
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Las Partes
La Administracin
9 Por un lado, el Consejo de Gobierno (Consejo de Ministros en el
caso del Estado), que NO siendo rgano de contratacin, sin
embargo, stos necesitarn de su autorizacin previa para la
autorizacin del gasto, circunstancia que se dar cuando concurra
alguno de los siguientes supuestos:
MODIFICADO
V.4.
El Precio
MODIFICADO
1. A tanto alzado
Este mecanismo ha sufrido una profunda modificacin y slo procede en
determinados contratos y conforme a lo que se establezca en los pliegos, en cualquier
caso, proceder aplicar la revisin cuando se haya ejecutado un 20% del presupuesto
(este requisito no es necesario en los contratos de gestin de servicio pblico) y hayan
transcurrido dos aos desde su formalizacin.
Se
modifica
dentro
del
epgrafe
VI
PROCEDIMIENTOS
FORMAS
DE
VI
MODIFICADO
contratos menores los que no superan los 50.000 si se trata de contratos de obra y
18.000 en el resto de contratos, a efectos del TRLCSP. En nuestra Comunidad
Autnoma en la ley de Presupuestos de este ao este lmite se ha reducido en los
contratos de obras a 12.000 y a 8.000 euros en los contratos de servicios y
suministros. Adems, los contratos menores no pueden tener ms de un ao de
duracin y no pueden prorrogarse.
Contratos del Sector Pblico: mbito de aplicacin subjetiva. Carcter administrativo y privado de los contratos.
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contratos y rganos de contratacin Procedimientos y formas de adjudicacin: procedimientos de adjudicacin: subasta,
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FE DE ERRATAS II
VI
MODIFICADO
contratos menores los que no superan los 50.000 si se trata de contratos de obra y
18.000 en el resto de contratos, a efectos del TRLCSP. En nuestra Comunidad
Autnoma, en la Ley de Presupuestos de este ao, en su disposicin adicional
decimoctava, ste lmite se fija en 20.000 en los contratos menores de obras y a
8.000 euros en los contratos de servicios y suministros. Adems, los contratos
menores no pueden tener ms de un ao de duracin y no pueden prorrogarse.
Contratos del Sector Pblico: mbito de aplicacin subjetiva. Carcter administrativo y privado de los contratos.
Rgimen jurdico de los contratos administrativos. Rgimen jurdico de los contratos privados. Requisitos de los
contratos y rganos de contratacin Procedimientos y formas de adjudicacin: procedimientos de adjudicacin: subasta,
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