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M.

Teixeira de Sousa

Apontamento sobre o princpio da gesto processual no novo Cdigo de Processo Civil


1. Generalidades
Sem prejuzo do nus de impulso que recai sobre as partes, o juiz tem o dever de dirigir
activamente o processo e de providenciar pelo seu andamento clere, promovendo oficiosamente
as diligncias necessrias ao normal prosseguimento da aco, recusando o que for impertinente
ou meramente dilatrio e adoptando, depois de ouvir as partes, mecanismos de simplificao e
agilizao processual que garantam a justa composio do litgio em prazo razovel (art. 6., n.
11). A atribuio ao juiz de poderes de gesto processual insere-se na tendncia para substituir um
processo rgido por um processo flexvel resultante de uma deciso discricionria do juiz. Nas
ordens jurdicas anglo-saxnicas, a gesto processual inclui-se no chamado case management
(cf. Rule 1.4., 3.1. e 29.2 CPR)2.
A gesto processual visa diminuir os custos, o tempo e a complexidade do procedimento.
Esta gesto pressupe um juiz empenhado na resoluo clere e justa da causa 3 e traduz-se num
aspecto substancial a conduo do processo e num aspecto instrumental a adequao
formal (cf. art. 547.). O dever de gesto processual procura ajudar a solucionar a equao
processual: uma deciso justa do processo com os menores custos, a maior celeridade e a menor
complexidade que forem possveis no caso concreto4.
2. Aspecto substancial
2.1. Generalidades

Sem prejuzo do impulso que incumbe s partes, cumpre ao juiz, no mbito do dever de
gesto processual, providenciar pelo andamento regular e clere do processo (art. 6., n. 1). Os
poderes de impulso concedidos ao tribunal decorrem de um modelo publicstico do processo 5 e
destinam-se a evitar a situao de inactividade criticada com ironia por MENGER (1841-1906), um
dos expoentes do socialismo jurdico: [] segundo todos os cdigos de processos civis das
naes cultas, o tribunal tem, depois do incio do litgio, de ser levado, de forma especfica, a
praticar todos os passos mais importantes, do mesmo modo que um relgio estragado tem de ser
1

Os artigos citados sem referncia a qualquer diploma legal pertencem ao Cdigo de Processo Civil
aprovado pela L 41/2013, de 26/6.
2
Cf. ANDREWS, The Modern Civil Process (Tbingen 2008), 48 ss.; ANDREWS, C.J.Q. 19 (2000), 20, afirma, em
referncia s Civil Procedural Rules de 1998, que, o case management the jewel in the new procedural
crown; na perspectiva norte-americana, cf., ainda com interesse, RESNIK, Harv. L. R. 96 (1982/1983), 376 ss.
3
Cf. ZUCKERMAN, RTDPC 62/Supl. 3 (2008), 123: There are three preconditions to good civil justice
management: i) a clear objective; ii) that managers have adequate powers to achieve the objective; iii)
judges who understand the objective and are willing to use their powers in order to achieve it,
4
Cf., numa formulao algo distinta, ZUCKERMAN, in TROCKER/VARANO (Eds.), The Reforms of Civil Procedure in
Comparative Perspective (Torino 2005), 149: The overriding objective of dealing with cases justly
represents [...] a three-dimensional strategy of justice: the court must aim to achieve not just a correct
outcome, but must do so within a reasonable time and by a reasonable and proportionate use of procedural
recourses.
5
Cf. STRNER, FS Walter Gerhard (Kln 2004), 967 ss.

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constantemente abanado e sacudido para entrar de novo em funcionamento durante algum
tempo6.
2.2. Concretizao

O aspecto substancial do dever de gesto processual expressa-se no dever de conduo do


processo que recai sobre o juiz, dever que justificado pela necessidade de o juiz providenciar
pelo andamento clere do processo (cf. art. 6., n. 1). Para a obteno deste fim, deve o juiz:
Promover as diligncias necessrias ao normal prosseguimento da aco e recusar o
que for impertinente ou meramente dilatrio (art. 6., n. 1); utilizando uma
terminologia proposta por W ACH (1843-1926), pode falar-se, respectivamente, de um
poder de direco do processo e de um poder de correco do processo 7;
Providenciar oficiosamente pelo suprimento da falta de pressupostos processuais
susceptveis de sanao, determinando a realizao dos actos necessrios
regularizao da instncia ou, quando a sanao dependa de acto que deva ser
praticado pelas partes, convidando estas a pratic-lo (art. 6., n. 2); trata-se da
concesso de um poder de sanao da inadmissibilidade do processo.
Um outro aspecto da conduo do processo aquele que respeita programao, aps a
audio dos mandatrios, dos actos a realizar na audincia final, estabelecendo o nmero de
sesses e a sua provvel durao e designando as respectivas datas (cf. art. 591., n. 1, al. g)) 8.
Cabe ainda nos poderes de conduo a opo do juiz por uma percia colegial (cf. art. 468., n. 1,
al. a)), pelo proferimento por escrito do despacho saneador (cf. art. 595., n. 2) ou pelo
conhecimento do incidente de falta de autenticidade do documento (cf. art. 450., n. 2), bem como
a possibilidade de o juiz remeter o processo para mediao, sempre que nenhuma das partes a tal
se oponha (cf. art. 273., n. 1), e de realizar uma tentativa de conciliao entre as partes em
qualquer estado do processo (cf. art. 594., n. 1). A soluo do litgio atravs de um meio
alternativo ou mediante a conciliao das partes tambm corresponde ao exerccio de poderes de
gesto.
3. Aspecto instrumental
3.1. Generalidades

a) O dever de conduo do processo que recai sobre o juiz serve-se, como instrumento, do
poder de simplificar e de agilizar o processo, isto , do poder de modificar a tramitao processual
ou os actos processuais: o case management atribui ao juiz o poder de adequar o procedimento
6

MENGER, Das Brgerliche Recht und die besitzlosen Volksklassen 3 (Tbingen 1904), 32.
WACH, KritV 14 (1872), 339; cf., antecipando a distino, GROLMAN, Theorie des gerichtlichen Verfahrens in
brgerlichen Rechtsstreitigkeiten (Giessen 1800), 181; sobre alguns aspectos histricos do poder de direco
do juiz, cf. HENKE, JZ 2005, 1028.
8
Esta programao pactuada da audincia final apresenta semelhanas com os contrats de procdure do
direito francs (art. 764, 3, NCPC: [Le juge] peut, aprs avoir recueilli l'accord des avocats, fixer un calendrier de la
mise en tat): cf. FERRAND, in TROCKER/VARANO (Eds.), The Reforms of Civil Procedure in Comparative Perspective
(Torino 2005), 21; CADIET, RTDPC 62/Supl. 3 (2008), 24.
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pequena ou grande complexidade da causa. A simplificao e agilizao so aferidas,
naturalmente, em referncia ao standard legal (nomeadamente, em relao tramitao do
processo declarativo comum, quer em 1. instncia, quer na fase de recurso). Assim, a
simplificao implica uma tramitao menos pesada do que aquela que consta da lei; a agilizao,
em contrapartida, envolve uma forma mais fcil de atingir a justa composio do litgio: nuns
casos, a agilizao pode traduzir-se numa simplificao da tramitao, mas, noutros, a agilizao
pode envolver a prtica de actos no previstos na lei. A maneira mais fcil de resolver um
processo complexo (como aquele que comporta uma pluralidade de partes e ou de pedidos ou
que tem como objecto uma questo jurdica complicada) pode ser, por exemplo, a de apreciar, de
forma gradual e sucessiva (algo semelhana da Stufenklage alem ( 254 ZPO)), determinadas
questes especficas. Nos art. 37., n. 4, e 266., n. 5, encontra-se uma forma radical da
agilizao processual: com base nesta agilizao que se permite que o juiz determine a
separao de vrias causas que se encontram reunidas num nico processo.
Para obter a simplificao ou agilizao o juiz dispe do poder de adequao formal. O juiz
deve adoptar a tramitao processual adequada s especificidades da causa e adaptar o
contedo e a forma dos actos processuais ao fim que visam atingir, assegurando um processo
equitativo (art. 547.). Portanto, o juiz pode alterar a tramitao legal da causa tanto prescindindo
da realizao de certos actos impostos pela lei, como impondo a prtica de actos no previstos na
lei e pode ainda modificar o contedo e a forma dos actos9.
Em algumas ordens jurdicas concedida ao juiz uma opo entre vrias alternativas
definidas na lei: por exemplo, no direito ingls, o juiz, de acordo com o valor da causa e outros
factores, pode escolher o small claims track (Rule 27.1 CPR), o fast track (Rule 28.2 CPR) ou o
multi-track (Rule 29.2 CPR); no direito francs, o juiz pode escolher, em alternativa ao circuit long
(art. 763 a 787 NCPC), um circuit moyen (art. 761 NCPC) ou um circuit court (art. 760 NCPC)10.
outra a orientao do direito portugus, dado que este limita-se a fornecer, como critrio para o
exerccio do poder de adequao formal, o parmetro do processo equitativo (art. 547. in fine).
Este critrio tem de ser visto em conjugao com o overriding objective estabelecido no art. 6., n.
1 in fine: a justa composio do litgio em prazo razovel, isto , num prazo que garanta a utilidade
da tutela requerida. Isto justifica que aquele critrio deve ser aplicado pelo juiz numa dupla
vertente: o processo equitativo deve servir de limite adequao formal, no sentido de que esta
adequao no pode violar as garantias daquele processo, mas tambm deve ser utilizado como
orientador da deciso do juiz, na acepo de que este deve utilizar o poder de adequao formal
para construir, segundo a complexidade e as particularidades da causa, um processo equitativo.
Do exposto decorre que o tempo do procedimento no tudo o que importa considerar na
determinao pelo juiz de uma tramitao alternativa, dado que no s no se pode sacrificar a
9

Cf., ainda em relao ao direito anterior, MADEIRA DE BRITO , in AAVV, Aspectos do Novo Processo Civil (Lisboa
1997), 31 ss.
10
Cf. CADIET, RTDPC 62 (2008), 1314 s.

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equidade processual celeridade, como pode suceder que esta equidade exija mais tempo. O
critrio que deve orientar a adequao formal um critrio de proporcionalidade: o processo deve
ter uma tramitao com uma estrutura proporcional complexidade da causa, pelo que causas de
menor complexidade devem ter uma tramitao mais simples do que a legalmente definida e
causas de maior complexidade podem ter uma tramitao mais pesada do que aquela que se
encontra estabelecida na lei. Noutras palavras: a complexidade do procedimento deve ser
proporcional complexidade da causa. No fundo, h que utilizar na adequao formal um critrio
de proporcionalidade semelhante quele que orienta quer a fixao da taxa de justia (cf. art.
529., n. 2, e 530., n. 7), quer a admissibilidade do recurso em funo da relao do valor da
causa com a alada do tribunal recorrido (cf. art. 629., n. 1): s as causas de valor mais elevado
admitem uma tramitao mais complexa que inclui a fase de recurso.
A adequao formal permite estabelecer uma tramitao construda medida da
complexidade da causa11. Com a possibilidade desta adequao, a exigncia do processo
equitativo ganha uma nova dimenso: a equidade processual passa tambm a impor uma
tramitao adequada complexidade da causa.
b) As hipteses de utilizao do poder de adequao formal so inmeras, quer no mbito
mais alargado de substituio da tramitao legal, quer no mbito mais restrito de mera adaptao
dessa tramitao. Efectivamente, o poder de adequao formal permite a construo, em bloco,
de uma tramitao alternativa para o processo (arquitectando quer um processo mais complexo,
quer um processo com caractersticas de sumariedade ou at mesmo de urgncia), mas tambm
possibilita a mera adaptao de alguns aspectos da tramitao legal. Por exemplo: o juiz pode
determinar que uma questo prejudicial seja apreciada antes de outras questes, de modo a evitar
que a deciso dessa questo torne inteis todos os demais actos entretanto praticados na aco;
o juiz pode ordenar a realizao da prova de um facto que condiciona a procedncia da causa, de
modo a permitir que, na hiptese de falta de prova desse facto, possa ser pronunciada uma
imediata deciso de improcedncia; o juiz pode estabelecer que a marcao da audincia final
no aguarde o resultado de uma prova pericial; o juiz pode determinar que uma testemunha seja
ouvida antes de todas as demais. A adequao formal, nesta vertente de adaptao da tramitao
legal, tambm possui algumas concretizaes na lei: podem ser referidas aquelas que esto
previstas nos art. 37., n. 2, e 555., n. 1 (autorizao da cumulao de pedidos), no art. 40., n.
3 (adequao da tramitao processual quando as testemunhas so inquiridas pelo juiz), no art.
376., n. 3 (autorizao da cumulao de providncias cautelares), no art. 590., n. 1
(determinao pelo juiz da submisso da petio inicial a despacho liminar) e no art. 590., n. 2,
al. c) (determinao da juno de documentos com vista a permitir a apreciao de excepes
dilatrias ou do mrito da causa).
11

Cf. ANDREWS, C.J.Q. 19 (2000), 24 (litigation must be tailored to the size and nature of dispute); CADIET,
RTDPC 62 (2008), 1316 (non pi secondo un modello, per cosi dire prt a porter, ma, piuttosto, secondo un
modello su misura); DE CRISTOFARO, RDP 65 (2010), 282 (ripensamento della disciplina procedimentale
non pi secondo un modello prt a porter, bens con un abito tagliato alla misura).

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Nas aces de valor no superior a metade da alada da Relao, a adequao formal
traduz-se ainda na possibilidade da escolha de uma ou vrias alternativas de entre as opes
concedidas ao juiz (cf. art. 597.). Em concreto, o juiz, consoante a necessidade e a adequao do
acto ao fim do processo, pode convocar a audincia prvia (art. 597., al. b); cf. art. 591.), proferir
despacho destinado a programar a audincia final e a designar as respectivas datas (art. 597., al.
f)) e ainda designar dia para esta audincia, mediante prvio acordo de datas com os mandatrios
das partes (art. 597., al. g); cf. art. 151., n. 1).
3.2. Audio das partes

A adequao formal requer a prvia audio das partes (art. 6., n. 1), pelo que comete
uma nulidade processual o juiz que determinar essa adequao sem previamente ouvir as partes
(cf. art. 195., n. 1). Num certo sentido, pode dizer-se que a adequao formal expresso da
cooperao entre o tribunal e as partes.
3.3. Nulidades processuais

Ocorre uma nulidade processual (inominada) quando praticado um acto que a lei no
admite ou quando omitido um acto que a lei prescreve (cf. art. 195., n. 1). Verificando-se a
adequao formal da tramitao legal, o parmetro passa a ser o procedimento definido em
funo dessa adequao. Sendo assim, constitui uma nulidade processual a realizao de um
acto no estabelecido nessa tramitao, bem como a omisso de um acto nela previsto 12.
3.4. Fase da gesto processual

A tramitao do processo declarativo comum comporta, depois da fase dos articulados, uma
fase de gesto processual. Nesta encontra-se regulada quer uma gesto inicial destinada,
designadamente, a providenciar pelo suprimento das excepes dilatrias (cf. art. 590., n. 2, al.
a)) e a controlar os articulados das partes (cf. art. 590., n. 1, e 2, al. b), 3 e 4) , quer uma gesto
subsequente respeitante, nomeadamente, dispensa da audincia prvia (cf. art. 593., n. 1),
escolha de uma ou vrias opes nas aces de valor no superior a metade da alada da
Relao (cf. art. 597.) e programao da audincia final (cf. art. 591., n. 1, al. g)).
A adequao formal, enquanto acto de gesto processual, pode ser ordenada pelo juiz a
qualquer momento da tramitao da causa, mas ela normalmente determinada na fase da
gesto processual. Na verdade, a adequao pode ser decidida quer na audincia prvia (art.
590., n. 1, al. e)), quer no despacho que substitui essa audincia (art. 593., n. 2, al. b), e 597.,
al. d)). Nesta ltima hiptese, h que entender, nomeadamente pela remisso daqueles preceitos
para o art. 6., n. 1, que a agilizao processual no vlida sem a prvia audio das partes.

12

Cf. MADEIRA DE BRITO , in AAVV, Aspectos do Novo Processo Civil, 63 s.

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4. Limites legais
4.1. Pressupostos da adequao

A simplificao e a agilizao processuais devem assegurar um processo equitativo (cf. art.


547.). A situao no problemtica quando uma complex litigation impe que o juiz determine a
prtica de actos no previstos na lei: se forem respeitados os princpios da igualdade das partes e
do contraditrio, o acrescento de actos no estabelecidos na lei no levanta nenhum problema. A
questo mais complicada quando se trata de simplificar a tramitao legal, ou seja, quando o juiz
entende dispensar a prtica de actos pertencentes tramitao legal, pois que, nesta hiptese, h
que substituir uma tramitao legal por uma tramitao judicial sem afectar a equidade processual.
A resposta mais bvia parece ser a de que, na deciso de adequao formal, no podem
ser afastadas pelo juiz regras imperativas. No entanto, no parece que a adequao formal se
deva orientar pelo carcter disponvel ou supletivo das regras de procedimento. O que importa
assegurar que a tramitao alternativa continue a garantir um processo equitativo, pelo que h
que determinar qual o standard mnimo que resulta da tramitao legal e que deve ser
respeitado em qualquer procedimento alternativo definido pelo juiz. Nesta perspectiva, pode dizerse que em qualquer tramitao tem de estar assegurada a possibilidade de as partes alegarem as
suas razes de facto e de direito e de realizarem a prova dos factos controvertidos, bem como a
oportunidade de o tribunal se pronunciar tanto sobre a matria de facto, como sobre a de direito e,
quanto a esta ltima, quer numa perspectiva processual, quer numa ptica substantiva.
Respeitado este standard mnimo, toda a tramitao determinada pelo juiz est em condies de
ser vlida.
4.2. Resultados da adequao

a) A tramitao determinada pelo juiz deve assegurar a possibilidade de as partes


exprimirem as suas razes de facto e de direito e de realizarem a prova dos factos controvertidos
e deve estabelecer um acto para o tribunal se pronunciar sobre a matria de facto e de direito.
Dentro deste enquadramento geral, a tramitao definida pelo juiz deve ainda, num plano interno,
respeitar os princpios da igualdade das partes e do contraditrio e no contender com a aquisio
processual de factos, nem com a admissibilidade de meios probatrios: o que pode ser retirado
do disposto no art. 630., n. 2, quanto aos fundamentos da recorribilidade da deciso
(discricionria) de adequao formal.
Importa referir que, quando seja interposto recurso da deciso de simplificao ou de
agilizao, ao tribunal de recurso compete apenas verificar se os princpios da igualdade das
partes ou do contraditrio foram violados ou se a aquisio de factos ou a admissibilidade de
meios de prova foram desrespeitadas, no cabendo a esse tribunal substituir-se ao tribunal
recorrido na medida de adequao formal a tomar. Trata-se, noutros termos, de um controlo da
legalidade dessa medida, no de um controlo do seu mrito.

M. Teixeira de Sousa

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b) A simplificao e agilizao processuais assentam na disponibilidade do juiz sobre o
procedimento. A adequao formal no contende, todavia, com o domnio das partes sobre o
processo no que respeita ao impulso processual. O juiz, ao simplificar ou agilizar o processo,
define uma tramitao alternativa, mas as partes continuam a ter a iniciativa do impulso
processual, ou seja, a ter o nus de praticar os actos que enformam essa tramitao, e a poder
terminar o processo atravs da desistncia do pedido ou da instncia, da confisso do pedido ou
da celebrao de uma transaco (cf. art. 277., al. e), e 283.).

Miguel Teixeira de Sousa