JUSTICIA TRANSICIONAL CON LAS FARC

Resumen
Introduccin
Antecedentes
Planteamiento del problema
Justificacin
Marco referencial
Marco histrico y normatividad relativa a desaparicin
Marco terico y jurisprudencial
Diseo metodolgico
Conclusiones
Bibliografa
Resumen
En el presente ensayo crtico se abordara el tema de la justicia transicional con
las FARC, y aquellos planteamientos jurdicos que se han realizado en la
Habana Cuba para afrontar la problemtica social y de ley sobre las vctimas de
desaparicin no encontradas en Colombia. Dado que, este punto de
negociacin es de alto inters en materia de paz, jurisprudencia y
cumplimiento de los compromisos internacionales que Colombia ha firmado
para garantizar y proteger los derechos humanos. De tal modo, que se hace
necesaria la implementacin de una normatividad jurdica que no violente los
principios establecidos en la Constitucin Poltica de Colombia de 1991, como
tambien; que permita disear un sistema integral para la verdad, la justicia, la
reparacin y la no repeticin. Lo cual desde luego se vincula a los principios de
la ley 971 de 2005, cuando esta dictamina que la bsqueda urgente es un
mecanismo pblico tutelar de la libertad y la integridad personales y de los
dems derechos y garantas que se consagran en favor de las personas que se
presume han sido desaparecidas.
Palabras clave: Acuerdo de paz, Habana Cuba, justicia transicional, leyes,
vctimas de desaparicin forzada.
ABSTRACT
In the present essay critical is addressed the theme of it justice transitional
with the FARC, and those approaches legal that is have made in the Havana

Cuba for face the problematic social and of law on them victims of
disappearance not found in Colombia. Given that, this negotiation is of great
interest in the field of peace, jurisprudence and international commitments that
Colombia has signed to guarantee and protect human rights. Of such mode,
that is makes necessary the implementation of a regulations legal that not
violente the principles established in the Constitution political of Colombia of
1991, as also; that allows designing a comprehensive system to truth, justice,
the repair and non-repetition. Which is certainly linked to the principles of law
971 of 2005, when this dictates that the urgent search is a public mechanism
to protect personal freedom and integrity and other rights and guarantees
which are devoted for people presumed have been missing.
Keywords: agreement of peace, Habana Cuba, transitional justice, laws, victims
of enforced disappearance.
Introduccin
Tngase presente que cuando Juan Manuel Santos fue posesionado, dio algunos
pasos en materia diplomtica, social y econmica, ya que no solo busco
alianzas geopolticas con Estados Unidos como lo hizo su antecesor, si no que
tambien concibi a Latinoamrica como uno de los ejes fundamentales para el
desarrollo y ejecucin de su agenda pblica a nivel internacional. Por lo tanto:
El nuevo enfoque para Bogot se caracteriz por un mayor compromiso
multilateral, la normalizacin de las relaciones diplomticas con Venezuela y
Ecuador, y la primera visita oficial al extranjero de Juan Manuel Santos que fue
hecha a Brasil, mostro la prioridad que se otorgaba a la regin latina. As
mismo, la desideologizacin de las relaciones con Venezuela responda a las
preferencias econmicas de tipo domstico, en particular del sector industrial
colombiano, ya que el pas vecino era el destino natural de los productos
manufacturados a nivel nacional que se exportaban por aquel entonces.
(Flemes, 2012, p. 33)
Este tipo de acciones estratgicas permitieron que el pas se integrara de
nuevo a la regin latina, sin que por ello perdiera el respaldo de los Estados
Unidos.
Posteriormente, en el transcurso del ao 2011 con la promulgacin de la Ley
1448 de vctimas y restitucin de tierras, la presidencia de turno le demostr al
pas y a las FARC; la necesidad inmediata de comenzar a dialogar y trabajar de
forma unnime en un posible Proceso de Paz. De tal manera que se gestaron y
desarrollaron diversas comunicaciones secretas entre el gobierno nacional y la
guerrilla, que dieron lugar a conversaciones pblicas en la Habana Cuba, las
cuales se materializaron el 16 de octubre de 2012, pues se instal la Mesa de
Dialogo de Paz en Oslo (Noruega).

Por otra parte, es menester considerar que la justicia transicional no es algo

nuevo, pero si, un conglomerado de planteamientos y mecanismos jurdicos.
Dado que, desde la norma de normas (Constitucin Poltica de Colombia), y la
doctrina jurisprudencial, es fundamental que toda la justicia transite de la
guerra, los crmenes sociales, polticos y de Estado, a una paz amplia y gradual
mediante la rendicin de cuentas, reconocimiento y reparacin a las vctimas, a
fin de beneficiar jurdicamente a todas las partes involucradas en el conflicto,
como son Farc, paramilitares y la fuerza pblica.
Por estas razones, se estudiaran temas relacionados con el punto 5 de la
agenda, a saber:
"Acuerdo sobre las Vctimas del Conflicto: "Sistema Integral de Verdad, Justicia,
Reparacin y No Repeticin", incluyendo la Jurisdiccin Especial para la Paz; y
Compromiso sobre Derechos Humanos 5.1. Sistema Integral de Verdad, Justicia,
Reparacin y No Repeticin 5.1.1. Verdad: Comisin para el Esclarecimiento de
la Verdad, la Convivencia y la No Repeticin y Unidad para la Bsqueda de
Personas dadas por Desaparecidas en el contexto y en razn del conflicto".
(Presidencia de la Republica de Colombia. 2015, p. 1)
Cuestiones que sern abordadas en el presente ensayo.
Antecedentes
Colombia es uno de los pases de Latinoamrica que ha padecido durante largo
tiempo el flagelo de la guerra, esto conlleva a diversas problemticas en la
esfera civil, social, poltica, jurdica y econmica. Claro est, este tipo de
acontecimientos histricos que han marcado el curso sociocultural del pas, no
solo obedecen a la conformacin de la guerrilla de las FARC en los aos
sesenta, si no que tambien; corresponden a estrategias econmicas que elevan
la desigualdad social, la pobreza y la corrupcin pblica.
Desde luego: Borja y Barreto (2009) explican:
Distintos gobiernos haban intentado establecer dilogos con los grupos
armados al margen de la ley, sin embargo no fueron exitosos por diferentes
motivos. Las partes que conformaban la negociacin le atribuan la
responsabilidad del fracaso al adversario, y no se acordaba dejar las agendas
individuales para centrarse en la definicin de condiciones para acabar el
conflicto.
(Parra, 2015, p. 4)
Finalmente: Arboleda (2013) explica:
El proceso de paz actual cuenta con una normativa que posibilita la
implementacin de los acuerdos polticos mediante normas jurdicas; la

aplicacin de una justicia transicional; y, la participacin de aquellos

desmovilizados en el escenario poltico-electoral. (Parra, 2015, p. 5)
Es decir, habr escenarios para la justicia transicional y las victimas de
desaparicin que no fueron encontradas, que es el tema base del presente
ensayo.
Planteamiento del problema
El acuerdo de Paz en la Habana Cuba garantizara mecanismos jurdicos para
la reparacin de las vctimas de desaparicin no encontradas?
En el acuerdo de Paz pueden aparecer problemas de diversa ndole en el tema
de la justicia transicional, dado que, es fundamental disear un marco jurdico
que sea coherente e integral con la Constitucin Poltica de Colombia, adems
de garantizarse el respeto por aquellos compromisos legales firmados a nivel
internacional. Como tambien; el poder lograr un tratamiento diferenciado entre
los agentes del Estado y la guerrilla en el marco del conflicto, garantizar la
participacin poltica de los desmovilizados, y la reparacin efectiva de las
vctimas a nivel social y econmico, tanto de las vctimas identificadas como de
aquellas personas desaparecidas que an no han sido encontradas.
Tngase presente la necesidad de un marco jurdico para ofrecer todos los
mecanismos legales y econmicos, para lograr hallar a todas las personas
desaparecidas, sea vivas o fallecidas, as los familiares sern indemnizados y
tendrn paz al encontrar la verdad, cual sea esta. As lo dictamina la ley:
Artculo 1. El mecanismo de bsqueda urgente es un mecanismo pblico
tutelar de la libertad y la integridad personales y de los dems derechos y
garantas que se consagran en favor de las personas que se presume han sido
desaparecidas. Tiene por objeto que las autoridades judiciales realicen, en
forma inmediata, todas las diligencias necesarias tendientes a su localizacin,
como mecanismo efectivo para prevenir la comisin del delito de desaparicin
forzada.
(Congreso de Colombia. Ley 971 de 2005)
Es decir, al Estado corresponde ofrecer los mecanismos jurdicos y tcnicos
para hallar a las vctimas de desaparicin forzada.
Justificacin
Es importante considerar que el derecho constitucional en la Repblica de
Colombia, establece que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad, y
que esta se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre
de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por una voluntad

responsable de conformarla. Por ende, el Estado y la sociedad garantizan la

proteccin integral de la familia.
En ese sentido, las vctimas de las personas desaparecidas no encontradas,
han perdido a uno o varios de sus familiares, los cuales representan parte de
ese ncleo, historia y tejido social, por lo cual construyen sociedad en base a
una incertidumbre, tragedia y desesperanza, adems de negrseles aquella
garanta de proteccin integral. Lo cual es un acto inconstitucional.
Por otra parte, no solo el derecho constitucional defiende la premisa social y
universal de respetar la vida y conocer el paradero de los familiares, tambien
es una concepcin adoptada por el derecho internacional humanitario, el cual
demanda que se protejan los derechos de los ciudadanos en trminos del
conflicto armado o violencia interna, esto implica que los Estados que no logren
hacerlo, debern brindar los mecanismos para proteger e indemnizar a las
vctimas, y hallar a los desaparecidos, vivos o fallecidos.
En sntesis, los familiares de las personas desaparecidas no encontradas, son
afectados de diversas maneras, pues padecen afectaciones fsicas y
psicolgicas, pierden un pilar econmico o deben invertir para buscarlos por su
propia cuenta, y as, se convierten en vctimas de modelos jurdicos ineficaces
que actan con bajos recursos pblicos, entre otros tantos fenmenos.
OBJETIVOS DE INVESTIGACIN
Objetivo general
Analizar el tema de la justicia transicional y los planteamientos jurdicos que se
han establecido, antes y durante el Proceso de Paz de la Habana Cuba, para
abordar aquella problemtica de las vctimas de desaparicin no encontradas.
Objetivos especficos
Estudiar el contexto histrico de los acuerdos de paz en Colombia.
Identificar las propuestas del gobierno colombiano para tratar el tema de las
vctimas de desaparicin no encontradas.
Estudiar cmo se estructura el concepto de vctimas de desaparicin no
encontradas en la jurisprudencia de Colombia, y cul es su alcance social.
Marco referencial
Referencias sobre la justicia transicional
Guzmn y Snchez (2010) afirman:

"De hecho, se ha reconocido que la satisfaccin de los derechos a la verdad, a

la justicia y a la reparacin, constituye tanto un imperativo tico, como un
mandato legal y un elemento fundamental en la construccin de una paz
estable y duradera. Referente de alta importancia porque trabaja la rama
jurdica".
Por estas razones, para trabajar aquellas categoras de transicin, verdad,
reparacin, no repeticin, perdn, reconciliacin, memoria histrica, amnista e
indulto y vctima. Es importante saber:
"El objetivo principal de la justicia transicional es llevar a cabo el cambio
poltico despus de un conflicto armado o de un rgimen autoritario".
Universidad de Bogot Jorge Tadeo Lozano. (2013).
Tambien se puede considerar
Justicia transicional en Colombia, el marco de justicia transicional, la poltica de
la justicia transicional, justicia y amnista para los delitos polticos de las FARC,
persecucin penal a los mximos responsables de las FARC, conexin entre la
Comisin de la verdad y la persecucin penal, ley de vctimas: una promesa
incumplida, reparacin por parte de las FARC, garantas de no repeticin,
incentivar la reintegracin, combatir la violencia post-conflicto. International
Crisis Group. (2013).
Temas de alto inters para la reparacin de las vctimas de desaparicin no
encontradas.
Referencias de normatividad relativa a las vctimas de desaparicin
En los referentes jurdicos es fundamental estudiar Ley 1448 de 2011, por la
cual se dictan medidas de atencin, asistencia y reparacin integral a las
vctimas del conflicto armado interno y se dictan otras disposiciones. Decretada
por el Congreso de Colombia. Dado que, esta ley tiene por objeto: Establecer
un conjunto de medidas judiciales, administrativas, sociales y econmicas,
individuales y colectivas, en beneficio de las vctimas de las violaciones
contempladas en el artculo 3 de la presente ley, dentro de un marco de justicia
transicional, que posibiliten hacer efectivo el goce de sus derechos a la verdad,
justicia y reparacin con garanta de no repeticin, de modo que se reconozca
su condicin de vctimas y se dignifique a travs de la materializacin de sus
derechos constitucionales.
Por lo tanto, para abarcar mayores componentes investigativos se acudir al
documento "Desapariciones forzadas en Colombia y en una bsqueda de la
justicia" - Mesa de trabajo sobre Desaparicin Forzada de la Coordinacin
Colombia-Europa-Estados Unidos Bogot, del Observatorio de derechos
humanos y derecho humanitario. Texto que seala un panorama un tanto

alentador o desalentador, a saber: Las organizaciones de familiares de

personas detenidas - desaparecidas, llevan ms de treinta aos en la bsqueda
de sus seres queridos. Gracias a su trabajo y perseverancia, hoy Colombia
cuenta con un importante desarrollo institucional y legal para la bsqueda de
las personas desaparecidas en el pas. Sin embargo, son muy pocas las familias
que han conseguido encontrar a sus seres queridos o que han visto que se
haga justicia a los responsables de la desaparicin forzada.
Como se puede evidenciar, el marco referencial es suficiente para iniciar una
investigacin de rigor, pues el tema denominado "las vctimas de personas
desaparecidas no encontradas", es de gran importancia para el pas.
Marco histrico y normatividad relativa a desaparicin
Contexto histrico de los procesos de paz en Colombia
Colombia ha sido un territorio geogrfico marcado por la violencia desde los
tiempos de la colonia espaola, pero en trminos de conflicto armado quizs la
poca ms representativa corresponde a los aos sesenta, ya que el fin del
bipartidismo constitua en adquirir el poder absoluto de la maquinaria del
Estado. De ah, que las gentes pobres que seguan al partido conservador y
liberal, eran quienes se enfrentaban en combates civiles que aumentaban el
derramamiento de sangre.
As mismo:
A la violencia que caracteriz las relaciones entre liberales y conservadores
desde el siglo XIX hasta la poca del Frente Nacional (1958-1978), hay que
aadir la represin contra cualquier opcin poltica alternativa. As, la poltica al
servicio de los intereses de la lite, la exclusin social y la falta de opciones
democrticas de oposicin, explican el rpido surgimiento de los distintos
grupos guerrilleros que nacieron en los aos 60 y 70, entre ellos, las Fuerzas
Armadas Revolucionarias de Colombia (FARC) y el Ejrcito de Liberacin
Nacional (ELN), ambos nacidos en 1964. (Vicen, 2010, p. 5)
Dicho contexto histrico abre el panorama de las causas que dieron lugar al
surgimiento de aquellos grupos guerrilleros, lo cual no es un factor de tipo
argumentativo para intentar justificar la violencia o el terrorismo, pero s; para
indicar que el Estado fue quien neg toda participacin poltica, aumento la
concentracin de la riqueza en las manos de unos pocos, e incremento de
forma exponencial la pobreza de los menos favorecidos a nivel econmico.
Tambien puede observarse que dicha historia volvi a repetirse en los aos
ochenta, con el caso del movimiento poltico "la Unin patritica".

Por otra parte, existieron amplios detonantes polticos que hicieron fracasar las
negociaciones pacificas con los grupos guerrilleros, por ejemplo:
La primera de las dificultades por las que han pasado los procesos de paz tiene
que ver con el paso de grupo ilegal a un partido poltico; es as como, el M-19,
el PRT, el EPL, la CRS, el FFG y las FARC-EP, tuvieron serios aprietos en ese
sentido, es decir, todos los que intentaron formar o conformarse como
alternativa de poder, no lo lograron. (Gutirrez, 2012, p.186)
Esto indica que el poder poltico se concentr de tal modo en Colombia, que no
fue posible que los movimientos armados insurgentes fueran elegidos
mediante voto popular, y si quizs pudieran lograrlo, serian perseguidos por la
maquinaria militar del Estado. A saber:
En segundo lugar, el tema de la violencia en contra de los miembros de grupos
que intentan la paz ha sido una constante a lo largo de la historia de Colombia.
Los grupos en los que ms se observa esta caracterstica han sido: M-19, EPL,
CGSB, AUC, ELN y FARC-EP. (Gutirrez, 2012, p.187)
Claro est, este tipo de acciones que atentaron en contra de la democracia, y
la inclusin social de los grupos armados al margen de la ley, al negrseles una
oportunidad histrica, no justifica los actos de violencia emprendidos hacia la
poblacin civil, pues esta ltima tambien era vctima del Estado en mucho
sentidos. Pues carecan de oportunidades para vivir en el campo, educarse, y
solo eran representados polticamente por las clases ricas del pas.
Ahora, siguiendo adelante con el contexto histrico, es importante sealar que
uno de los hechos histricos ms recordados en el pas, tiene que ver con la
negociacin de Pastrana en el Cagun. El cual fue un fracaso de alta
consideracin, pues para Lozano (2006) "El gobierno se preparaba para la
guerra mientras negociaba". (Gutirrez, 2012, p.188)
Sin embargo, para lograr consolidar un Proceso de Paz en Colombia, como lo ha
emprendido la administracin del presidente Juan Manuel Santos, es
fundamental aprender de las lecciones histricas que ofrece el pas.
Por ejemplo: el presidente Belisario Betancur considero el trmino jurdico de la
apertura democrtica, negociando con las FARC para que hicieran poltica sin
armas, esto dio lugar al surgimiento de la Unin Patritica, pero sin largo
alcance porque el partido fue aniquilado por grupos armados ilegales y en
posible complicidad con el Estado.
Por su parte, Virgilio Barco en la dcada de los ochenta, negocio la paz con el
M-19, proceso bastante exitoso, pues varios de sus integrantes pasaron a la
vida poltica, pero este proceso de paz solo quedo empaado un poco por la
muerte de Carlos Pizarro.

En los aos noventa, resurgi nuevamente la apertura democrtica con la

Asamblea Nacional Constituyente, un incentivo de paz y modernizacin del
Estado colombiano. Sucesivamente casi finalizando aquella dcada, en el ao
1999, el presidente Andrs Pastrana fracasa en el proceso de paz con la
guerrilla de las FARC.
Durante el ao 2002 a 2010, el presidente lvaro Uribe Vlez emprende una
lucha armada para acabar militarmente con la guerrilla, obteniendo grandes
victorias al disminuir la fuerza de las FARC. Pero esto queda cuestionado
porque tampoco logro dicho objetivo, se le asocio con la promocin de los
grupos paramilitares para combatir a la guerrilla, falsos positivos, etc.
Por ello, Bejarano (1990) explica:
"La solucin definitiva de la crisis en los procesos de paz, exige la realizacin
de transformaciones estructurales en lo econmico, jurdico, poltico y social".
(Gutirrez, 2012, p.190)
Marco terico y jurisprudencial
El Proceso de Paz en Colombia y los mecanismos de inclusin
Durante el ao 2013 el Gobierno Nacional de Colombia dio a conocer una
agenda bastante concreta alrededor de 5 puntos especficos, y un punto de
implementacin, verificacin y refrendacin. Por ejemplo, el primer punto se
denomin Poltica de Desarrollo Agrario Integral, a saber:
"Acceso y uso de la tierra, tierras improductivas, formalizacin de la propiedad,
frontera agrcola y proteccin de zonas de reserva".
(Oficina del Alto Comisionado para la Paz, 2014, p. 3)
En este sentido, este punto es bastante importante para el Proceso de Paz
entre el Gobierno Nacional y las FARC, porque el acceso y el uso de la tierra en
Colombia ha sido propiedad de unos cuantos terratenientes y familias
poderosas, por ello, la tierra se ha convertido en algo improductivo, as mismo:
a los campesinos no se les han ofrecido reformas agrarias que los beneficien a
nivel econmico, tampoco se les han brindado garantas legales para ser
dueos de la tierra.
Siguiendo con el orden de la agenda de Paz, el segundo punto diseado fue el
relacionado con la participacin poltica:
"Derechos y garantas para el ejercicio de la oposicin poltica en general, y en
particular para los nuevos movimientos que surjan luego de la firma del
Acuerdo Final". (Oficina del Alto Comisionado para la Paz, 2014, p. 5)

Este acuerdo es bastante fundamental para el libre ejercicio poltico de los

partidos democrticos de oposicin, ya que en el pasado aquella cultura de la
violencia llevo presuntamente a diversas entidades del Estado colombiano y
mltiples grupos armados ilegales, a ejercer persecucin, estigmatizacin y
aniquilacin fsica de los polticos y partidarios de la Unin Patritica.
El tercer acuerdo es de alta importancia porque trata del tema de las drogas
ilcitas, el cual tiene como eje inicial:
"Programas de prevencin del consumo y salud pblica. Solucin al fenmeno
de produccin y comercializacin de narcticos".
(Oficina del Alto Comisionado para la Paz, 2014, p. 7)
En sntesis, el narcotrfico es el que representa uno de los mayores pilares en
la financiacin de la guerra y la violencia en el pas. Por ello: es acertado que el
Gobierno Nacional y los representantes polticos de las FARC, diseen diversos
programas pblicos para legalizar la distribucin de los narcticos, su
comercializacin legal, administracin y respectivo tratamiento clnico para
rehabilitar a los adictos.
Avanzando en el tema, el cuarto acuerdo hace mencin al sometimiento a la
justicia, en este punto los delegados del Estado nacional y las FARC, buscan los
mecanismos jurdicos para el diseo de una justicia transicional que ayude a
que los desmovilizados se sometan a la justicia, se les garantice el debido
proceso, y que la pena mnima sea de cincos aos, entre tanto que la mxima
llegue a los ocho aos de condena. Lo cual no es algo nuevo, pues as los hizo
lvaro Uribe Vlez con los grupos paramilitares desmovilizados.
En este punto, la oposicin en Colombia alega que habr impunidad, pero
omiten que los Paramilitares que se entregaron o fueron capturados pagaron
penas del mismo orden. Por ende, no se tratara solo de justicia, tambien de
conocer la verdad de los hechos y sucesos que generaron la guerra.
El quinto punto, se denomina acuerdo definitivo sobre las vctimas, el cual
permitir conocer a las vctimas, reconocerles sus derechos e indemnizarlas
por ser parte un conflicto injusto y arbitrario, del cual no queran formar parte
pero que por fuerza les toco padecer durante dcadas.
La justicia transicional y las victimas en el Proceso de Paz
La justicia transicional es aquella que logra transitar desde la jurisprudencia,
hacia los mecanismos alternativos en los que se beneficie a todas las partes
involucradas en crmenes y conflictos armados internos, ya que durante estos
sucesos y acontecimientos se cometen violaciones masivas de los derechos
humanos, de ah, que se busca castigar va penal a los victimarios por un lazo
de cinco, ocho y hasta veinte aos de prisin.

Por lo tanto:
Los procesos de toda justicia transicional busca, en general lograr los cambios
estructurales en aspectos relacionados con la justicia, la verdad, la reparacin
y la memoria, para dejar atrs aquellos diseos institucionales, las normas y
las prcticas tanto polticas como judiciales que contribuyeron a generar el
conflicto armado, o el gobierno autoritario o ambos y transitar hacia una
democracia real. (Fundacin para el Debido Proceso Legal, 2010, p. 1)
Es decir, la justicia transicional en la figura de la jurisprudencia, elimina esa
figura del enemigo que tanto se trabaja desde la poltica autoritaria, la cual
daa a los aparatos jurdicos al imponerles parmetros para la perpetuacin de
la impunidad y la injusticia. Por ello, reconoce que los Estados pueden ser
susceptibles de contribuir a los conflictos armados internos, a travs del abuso
de la fuerza militar e imposiciones ideolgicas de carcter poltico.
En ese orden de ideas:
En Amrica Latina, las instituciones y las categoras conceptuales de la justicia
transicional han llegado a formar parte del debate pblico no slo en pases
que han puesto fin a un conflicto armado como El Salvador, Guatemala y Per,
o a una dictadura como Chile, Argentina, Per y Uruguay, sino tambin en
aquellos como Colombia que an sigue en guerra, y que necesitara de esta
justicia. (Fundacin para el Debido Proceso Legal, 2010, p. 1)
Las vctimas y construccin de la Paz
En la justicia transicional que se ha diseado para el Proceso de Paz llevado a
cabo en la Habana Cuba, est incluido el tema de las vctimas de personas
desaparecidas no encontradas, ya que no solo es vctima el secuestrado o
desaparecido, tambien lo son sus familiares, pues la incertidumbre es capaz de
generar daos en la integridad fsica y psicolgica. Por lo tanto:
Uno de los grandes objetivos, no siempre satisfecho, de un proceso de justicia
transicional es asegurar que las vctimas de delitos atroces en el marco de un
conflicto armado o una dictadura (asesinatos, desapariciones o
desplazamientos, entre otros) sepan quines, dnde, cundo, cmo, por qu,
para qu, con la ayuda de quin, para quines y con qu intereses cometieron
tales crmenes. (Universidad Jorge Tadeo Lozano, 2013, p. 8)
Es decir, es necesario conocer aquellas causas que conllevaron al modus
operandi de los criminales, y cul era el propsito de dichos actos. Luego
entonces es menester reparar a las vctimas de las personas desaparecidas no
encontradas, tanto econmica como socialmente, adems de hallar a las
vctimas, vivas o fallecidas. Esto para aumentar las posibilidades del perdn,
crear escenarios para la reconciliacin entre victimarios y vctimas, construir

memoria histrica nacional para evitar que suceda nuevamente, disminuir la

impunidad para hacer justicia, y sealar hasta qu punto habr amnista o
negacin del juzgamiento penal en el Proceso de Paz.
Por estas razones, se ha diseado un marco jurdico para la Paz, a saber:
Existe una jurisprudencia de las cortes nacionales e internacionales, las
reformas legales y nuevas medidas, tales como la Ley de Vctimas y Restitucin
de Tierras (Ley de Vctimas) de 2011, el Marco Jurdico para la Paz del 2012 y
los "Acuerdos de Contribucin a la Verdad Histrica y la Reparacin" bajo la Ley
1424 (2010), han reconfigurado tanto las normas como la prctica.
(International Crisis Group, 2013, p. 3)
La justicia transicional y la jurisprudencia para la Paz
La ley 1448 de 2011, por la cual se dictan medidas de atencin, asistencia y
reparacin integral a las vctimas del conflicto armado interno y se dictan otras
disposiciones. Es el fundamento jurdico para el Proceso de Paz, ya que abarca
diversos aspectos en materia de jurisprudencia, pues la ley 1148 de 2011
ingresara a tratar cada caso en el posible posconflicto. Pero la ley parece
quedar coja en algunos sentidos, por ejemplo:
Se consideran vctimas, para los efectos de esta ley, aquellas personas que
individual o colectivamente hayan sufrido un dao por hechos ocurridos a
partir del 1 de enero de 1985, como consecuencia de infracciones al Derecho
Internacional Humanitario o de violaciones graves y manifiestas a las normas
internacionales de Derechos Humanos, ocurridas con ocasin del conflicto
armado interno. (Congreso de la Republica. Ley 1448 de 2011. Art 3)
Es decir, las victimas de personas desaparecidas no encontradas, no podrn
acogerse a esta ley de forma directa, si sus familiares fueron desaparecidos
antes del ao 1985, por carecer de un marco Internacional Humanitario. Lo cual
parece contradictorio, ya que el conflicto inicio en los aos sesenta y no ha
cesado desde entonces.
Sin embargo, este debate jurdico ya fue formulado en la sentencia C-253 de
2012, y la Corte Constitucional fallo a favor de la Ley 1448 de 2011, as:
Primero.- ESTARSE A LO RESUELTO en la sentencia C-250 de 2012, que declar
la EXEQUIBILIDAD de la expresin "a partir del 1 de enero de 1985" contenida
en el inciso primero del artculo 3 de la Ley 1448 de 2011. Segundo.- Declarar
aquella EXEQUIBILIDAD de las expresiones "por hechos ocurridos" contenida en
el inciso primero del artculo 3 de la Ley 1448 de 2011, "simblica" y "como
parte del conglomerado social y sin necesidad de que sean individualizados",
contenidas en el pargrafo 4 del mismo artculo.

(Sentencia C-250 de 2012)

Al estudiar La ley 1448 de 2011, podra preguntarse: Las y los integrantes de
los grupos armados son consideradas vctimas por la Ley? A lo cual podra
responderse que la ley no es muy clara, y que parece algo arbitraria.
Obsrvese:
Cuando los miembros de la Fuerza Pblica sean vctimas en los trminos del
presente artculo, su reparacin econmica corresponder por todo concepto a
la que tengan derecho de acuerdo al rgimen especial que les sea aplicable. De
la misma forma, tendrn derecho a las medidas de satisfaccin y garantas de
no repeticin sealadas en la presente ley.
(Congreso de la Republica. Ley 1448 de 2011. Art 3, pargrafo 1)
Por una parte, al decir Fuerza Pblica excluye a los guerrilleros para que no
sean llamados vctimas, lo cual es acertado, excepto con los integrantes que
antes de los 18 aos de edad se hallan desmovilizado. Pero no tiene en cuenta
que aun cuando los menores de edad se hayan hecho mayores en las filas de la
guerrilla, fueron raptados cuando eran nios, y que crecieron en la guerra, y no
les era fcil dejar aquella vida. Por otra, los nios y nias guerrilleros
desaparecidos no encontrados, son vctimas al igual que sus familiares, y la ley
no es clara en su respectiva reparacin econmica y de bsqueda, vivos o
fallecidos.
Por ejemplo: la ley tiende a regular el tema de las vctimas de desaparicin,
pero no encierra aspectos como el de los menores de edad que fueron llevados
por la fuerza por grupos guerrilleros, y que murieron en combate y an no han
sido encontrados.
Estas posibles falencias de la Ley 1448 de 2011, podran complicar de forma
gradual, el trabajo jurdico durante el posconflicto.
Claro est, la Ley 1448 de 2011, presenta aspectos positivos al considerar la
vulnerabilidad socioeconmica de los afectados, a saber:
Familiares de las vctimas. Recibirn asistencia funeraria los familiares de las
vctimas que hayan muerto o estuvieren desaparecidos a que se refiere el
inciso 2 del artculo 3 de la Ley 1448 de 2011, para quienes no cuenten con
los recursos para sufragar estos gastos, de acuerdo con los criterios que para el
efecto fije la Unidad Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin
Integral a las Vctimas. Esta asistencia debe prestarse inmediatamente o en el
menor tiempo posible desde que los familiares tengan conocimiento de la
muerte o identificacin de los cuerpos o restos de la vctima de desaparicin
forzada. (Presidencia de la Republica de Colombia. Decreto 4800 de 2011. Art
97)

Es decir, las victimas de personas desaparecidas no encontradas, tienen la

oportunidad de recibir asistencia funeraria una vez hallen a sus familiares, lo
cual es una ventaja significativa, pues en trminos de justicia no sera tico
que las victimas tuvieren que corren con los gastos funerarios.
Otros de los ejes positivos de la Ley 1448 de 2011, es que las victimas de
personas desaparecidas no encontradas, pueden apelar a polticas pblicas de
empleo, al alegar su dependencia econmica de los desaparecidos. Por
ejemplo:
Artculo 67. Del programa de generacin de empleo rural y urbano. El
Ministerio del Trabajo, el Servicio Nacional de Aprendizaje (SENA) y la Unidad
de Administrativa Especial para la Atencin y Reparacin Integral a Vctimas,
disearn el Programa de Generacin de Empleo Rural y Urbano. El programa
debe ofrecer una cobertura masiva para las vctimas que requieran de este tipo
de medida por parte del Gobierno Nacional.
(Presidencia de la Republica de Colombia. Decreto 4800 de 2011. Art 67)
Este punto es de lata prioridad para que las victimas encuentren un medio de
manutencin.
Por otra parte, las victimas de personas desaparecidas no encontradas, que
vivieran con sus familiares antes del secuestro o desaparicin pueden apelar a
los siguientes derechos:
a. Restitucin de tierras.
b. Restitucin de vivienda.
c. Crditos y pasivos.
d. Indemnizacin por va administrativa.
e. Medidas de rehabilitacin. f . Medidas de satisfaccin.
g. Medidas de prevencin, proteccin y garantas de no repeticin. (Congreso
de la Republica. Ley 1448 de 2011. 71, 72)
En sntesis, el hecho de que el titular de las tierras haya desaparecido y no
fuera encontrado, no imposibilita a las vctimas a reclamar el derecho sobre las
tierras y su respectiva restitucin, siempre y cuando el hecho sea tema de
guerra y victimarios.

Los crditos financieros hechos a las victimas de personas desaparecidas no

encontradas, pueden destinarse a proyectos de emprendimiento que ayuden a

la creacin de microempresas, en las cuales trabajen otras vctimas del

conflicto armado interno.
Las indemnizaciones por va administrativa es otro derecho al que pueden
acudir, ya que no solo basta con el reconocimiento social, tambien es muy
importante que se les garantice una restitucin econmica, pues son parte de
un conflicto que involucra al Estado y la guerrilla de las FARC. As mismo, si son
susceptibles de nuevos daos, el gobierno debe garantizar proteccin policial,
entre otras. De ah, la importancia de la justicia transicional.
Diseo metodolgico
La metodologa es cualitativa
La metodologa es cualitativa porque seala algunos fenmenos sociales y
jurdicos que son caractersticos del Proceso de Paz en Colombia, la justicia
transicional y las victimas de desaparicin no encontradas.
Tipos de estudio
La presente investigacin abarca tres dimensiones fundamentales, a saber:
exploratoria, descriptiva y explicativa. Pues estas ltimas contribuyen a la
interpretacin de aquellos fenmenos legales y operativos que implementara o
ejecutara el gobierno nacional, para ejercer la justicia transicional y la ley 1448
de 2011, para restituir los derechos a los familiares de las vctimas de
desaparicin que an no han sido encontradas.
Estudio exploratorio: El estudio exploratorio ha tenido como el objetivo
principal, identificar y aproximar la investigacin hacia una temtica general,
de igual manera, enfocarla a los hechos ms relevantes del Proceso de Paz, la
justicia transicional y la ley 1448 de 2011, al ser considerados temas de alta
importancia para realizar un diagnstico que permita comprender cada
situacin.
Estudio descriptivo: Mediante el anlisis descriptivo se busc estudiar los
componentes que enmarcan las actividades jurdicas y penales para aplicar la
justicia transicional a favor de las vctimas de desaparicin.
Estudio explicativo: La dimensin explicativa permiti encontrar las causas, y
consecuencias que generara el Proceso de Paz en Colombia, la justicia
transicional, y la asistencia jurdica a las vctimas de desaparicin.
Conclusiones
El acuerdo de paz en la Habana Cuba, busca mecanismos normativos para
potenciar el diseo de una justicia transicional que no violente los principios
constitucionales, como tambien; la configuracin de una jurisprudencia que

permita que la justicia transite de las problemticas de guerra, violacin de los

derechos humanos, crmenes de Estado y narcoterrorismo efectuado por las
FARC, grupos paramilitares, etc. Hacia mecanismos de paz e inclusin social. La
cual desde luego favorecer a todas las partes involucradas en el conflicto,
entre las cuales se encuentran las victimas de desaparicin no encontradas.
Por lo tanto, es fundamental que la justicia transicional en el posconflicto, sirva
para condicionar jurdicamente a los mecanismos pblicos para que estos
ltimos garanticen la recoleccin de informacin mediante ubicacin y
coordenadas, sobre el paradero de aquellas victimas desaparecidas. As mismo,
la entrega de recursos financieros para que las autoridades judiciales realicen
todos los trmites pertinentes y las diligencias para hallar a los desaparecidos,
y as evitar que este delito siga en auge por parte de otros grupos armados
ilegales.
Por otra parte, es necesario que el Ministerio de Justicia, Ministerio de Trabajo,
La Secretaria de Integracin Social, entre otros, diseen espacios alternativos
para la rehabilitacin e inclusin social, a fin de garantizar que los
desmovilizados tengan acceso a la educacin, capacitacion e ingreso al
sistema laboral, con el propsito reducir de manera exponencial que estos sean
vctimas de las redes criminales y de narcotrfico que continen en operacin.
De lo contrario, la ausencia de oportunidades puede aumentar los riesgos
sociales y jurdicos para los desmovilizados, porque al someterse a la justicia
transicional estn condicionados a la no repeticin, si lo hacen
debern enfrentar las sanciones penales estipuladas por los jueces.
Tambien se puede tener presente en la justicia transicional en relacin al tema
de las vctimas de desaparicin que no han sido encontradas, que las penas
establecidas para los victimarios sean retributivas, para que de este modo los
delitos en esta materia se reduzcan y la reparacin se haga mayor. Porque si
las penas alternativas son extremadamente favorables para los victimarios, los
grupos armados que sigan delinquiendo tendrn oportunidad para violentar los
derechos humanos y luego entonces demandar al Estado las mismas garantas
penales.
Otro factor jurisprudencial a tener en cuenta es el relacionado con los dos tipos
de victimas que sern abordados en el posconflicto de firmarse la paz, porque
segn la Corte Interamericana de derechos Humanos, la primera categora
corresponde a los afectados directos a quienes se les violentaron sus derecho
fundamentales y universales, e implica que de encontrarse a estas personas
vivas, se les repare econmica y socialmente. La segunda, categora hace
referencia a los esposos o familiares en primer grado de consanguinidad de las
vctimas que sean hallas muertas o no sean halladas, para que sean
beneficiarios indirectos segn estipule la ley.

No obstante, existe una fuerte tensin y amplios debates en el tema de las

penas en relacin a las vctimas directas o indirectas, ya que lo que se trata es
de restablecer hasta donde sea posible el dao causado a los derechos
humanos y la dignidad de quienes padecieron. Lo cual no solo determina desde
la jurisprudencia penal una reparacin social y econmica, sino que tambien
exige que no existe una total impunidad, porque de no hacerse esto, las
victimas sern re-victimizadas por el Estado y el ordenamiento jurdico del pas.
En sntesis, este tipo de procedimientos penales e interpretacin de la ley, se
har claramente visible de llegarse a la firma final del proceso de paz.
Bibliografa
FLEMES, Daniel. (2012). Colombia: Una gran potencia en desarrollo?
Escenarios y desafos para su poltica exterior. Fundacin Konrad Adenauer.
Colombia.
PARRA, Daniela. Anlisis del proceso de paz entre el Gobierno Santos y las
FARC-EP. Universidad de Salamanca. Espaa.
VICEN, Fisas. (2010). "El Proceso de Paz en Colombia", de la editorial
Quaderns de Construcci de Pau N 17, de la universidad de Catalunya.
Espaa.
GUTIRREZ, Loaiza. (2012). Negociaciones de paz en Colombia, entre los aos
1982-2009. Un estado del arte. Estudios Polticos, 40, Instituto de Estudios
Polticos, Universidad de Antioquia, (pp. 175-200)
Presidencia de la Republica de Colombia. (2014). Entrese del Proceso de Paz.
Oficina del Alto Comisionado para la Paz - Colombia.

Leer ms: http://www.monografias.com/docs111/justicia-transicionalfarc/justicia-transicional-farc.shtml#ixzz4URwThEv1