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MATERIAL DE LECTURA
Para el anlisis y mejor entendimiento de esta posicin, vase: Alessandro Baratta. Requisitos Mnimos del
Respeto de los Derechos Humanos en la Ley Penal. En Captulo Criminolgico No. 13. Maracaibo, La Universidad
del Zulia, 1985.
2
Publicada en Gaceta Oficial No. 36.860, de fecha 30 de diciembre de 1999. En el Prembulo de la Constitucin el
Estado Venezolano se compromete a garantizar la universalidad e indivisibilidad de los derechos humanos.
3
La Exposicin de Motivos de la Constitucin expresa de manera muy clara la nueva concepcin del Estado, el cual
propugna el bienestar de los venezolanos, creando las condiciones necesarias para su desarrollo social y
espiritual, procurando la igualdad de oportunidades para que todos los ciudadanos puedan desarrollar libremente
su personalidad, dirigir su destino, disfrutar los derechos humanos y buscar la felicidad. Los principios de
solidaridad social y del bien comn conducen al establecimiento de ese Estado social, sometido al imperio de la
Constitucin y de la ley, convirtindolo en un Estado de Derecho.
entre las clases y grupos sociales y que atenta contra el principio de igualdad reconocido en la
misma Carta Fundamental. Adems implica una nueva idea de aplicacin de la justicia. El
pensamiento del constituyente de 1.999 concibi una actividad jurisdiccional eficaz, confiable y
transparente a cargo de administradores de justicia de las diferentes jurisdicciones
comprometidos en proteger y garantizar a la persona los derechos sustanciales y las libertades
consagradas en la Constitucin Poltica y en la ley, con el objeto de alcanzar la convivencia
social y la concordia nacional. As lo seal el Mximo Tribunal de la Repblica: el Estado
Social debe tutelar a personas o grupos que en relacin con otros se encuentran en estado de
debilidad o minusvala jurdica, a pesar del principio del Estado de Derecho Liberal de la igualdad
ante la ley, el cual en la prctica no resuelve nada, ya que situaciones desiguales no pueden
tratarse con soluciones iguales.4
Por tanto, con la entrada en vigencia de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, qued atrs un Estado en donde la interpretacin formalista y mecnica de las leyes
se utilizaba indiscriminadamente para resolver las causas sin importar el impacto que las mismas
desplegaban no slo en los justiciables sino en la sociedad; en efecto, el Estado venezolano
pas de ser un Estado formal de Derecho, en que privan la dogmtica y la exgesis positivista
de la norma, con prescindencia de la realidad en la que se aplica y de los factores humanos
involucrados; a un Estado de Justicia material, en el que sta la justicia- se constituye en un
valor que irradie toda la actividad de las instituciones pblicas (Arts.2,3,26,49 y 257).5
Sala Poltico Administrativa, sentencia N 01733/2000, caso: Municipio Valencia del Estado Carabobo.
Jorge Rossell Senhen. El Estado Social de Derecho y los nuevos Lmites del Derecho Penal. Trabajo
mimeografiado. 2001: p. 14.
7
SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN
ordenamiento jurdico. Todas las personas y los rganos que ejercen el Poder Pblico estn
sujetos a esta Constitucin. En este sentido, la Sala Constitucional de nuestro Mximo Tribunal,
en sentencia del 25 de enero de 2001, sostuvo lo siguiente:
Carlos Miguel Escarr Malav, La Justicia y los Poderes del Juez en la nueva Constitucin. En:
www.saber.ula.ve/bitstream/123456789/18281/.../articulo15-23pdf
9
Jos F. Martnez Rincones. Proceso Penal y la persona humana. En Anuario No. 1 de la Facultad de Ciencias
Jurdicas y Polticas, Universidad de los Andes. Mrida 1990-1991: p. 170.
10
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. Tomo I, Ao II. Caracas,
Editorial Pierre Tapia, 2001: p. 9.
el valor fundamental y que ste presida los dems derechos constitucionales. Por otra parte, el
artculo 25 del Texto Fundamental establece que todo acto del poder Pblico que viole o
menoscabe los derechos garantizados en la Constitucin, son nulos, y los funcionarios pblicos
que ordenen dichos actos incurrirn en responsabilidad penal, civil y administrativa, sin que le
sirvan de excusa las rdenes superiores.
De este carcter supremo de la Constitucin se desprende el principio de inviolabilidad
de la misma, consagrado en el artculo 333 de la Carta Magna, cuyo contenido quedar
inclume y no perder su vigencia an en los casos de actos de fuerza o por derogacin de
medios distintos a los previstos en ella. En estos casos, todos los ciudadanos estamos llamados
a reestablecerla.
1.1.
11
Alejandro Rodrguez Morales. CONSTITUCIN Y DERECHO PENAL. Caracas, Ediciones Liber, 2001: p. 15.
12
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO. Tomo I, Ob. Cit., 2001: p. 10.
13
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional: Sentencia No. 33 de fecha 25 de enero de 2001.
14
Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia. Sentencia No. 93 del 6 de febrero de 2001.
No obstante el anterior criterio, la misma Sala Constitucional, en sentencia No. 1971 del
16 de octubre de 2001, con ponencia del Magistrado Antonio Garca Garca, sostuvo que adems
de los valores y principios plasmados en la Ley Fundamental, el contenido del prembulo de la
Constitucin y su exposicin de motivos constituan fuentes de interpretacin de las normas.
1.2.
Rafael Ortiz-Ortiz. TEORA GENERAL DEL PROCESO. 2da. Edicin. Caracas, Editorial Frnesis, S.A., 2004:
p. 93.
16
Artculo 22 C.R.B.V.: La enunciacin de los derechos y garantas contenidos en esta Constitucin y en los
instrumentos internacionales sobre derechos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo
inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos. La falta de ley reglamentaria de estos derechos no
menoscaba el ejercicio de los mismos.
De otro lado, el artculo 19 del Texto Fundamental garantiza a toda persona el goce y
ejercicio de los derechos humanos, sin discriminacin alguna, los cuales son irrenunciables,
indivisibles e interdependientes, conforme al principio de progresividad.19 Es decir, por ser los
derechos humanos inherentes a la persona humana, su existencia no depende del
reconocimiento de un Estado y siempre puede extenderse el mbito de proteccin de tales
derechos en el tiempo.20
As expresamente lo reconoci la Sala Constitucional en sentencia 1154/2000 caso: Julin
18
As tenemos, por ejemplo, la creacin de la Defensora del Pueblo, cuya funcin es velar por el cumplimiento de
los derechos de los ciudadanos.
19
Artculo 19 C.R.B.V.: El Estado garantizar a toda persona, conforme al principio de progresividad y sin
discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenunciable, indivisible e interdependiente de los derechos humanos. Su
respeto y garanta son obligatorios para los rganos del Poder Pblico de conformidad con la Constitucin, los
tratados sobre derechos humanos suscritos y ratificados por la Repblica y las leyes que los desarrollan.
20
Enrique Gonzlez. DERECHOS HUMANOS. Manual de Recursos Bsicos. Caracas, Tribunal Supremo de
Justicia, 2000: p. 19.
sistema constitucional venezolano por voluntad de la Constitucin; pero en caso de que haya
una antinomia o colisin con el dispositivo de la Constitucin, deber sin ningn gnero de
duda, primar la Constitucin. Por lo tanto, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia declar que los tratados de derechos humanos ratificados por la Repblica son
aplicables por mandato de la Constitucin. Sin embargo, en nuestra opinin las normas de los
instrumentos internacionales de derechos humanos deben prevalecer siempre en su aplicacin
sobre las normas internas, salvo que stas ltimas sean ms amplias en la proteccin de los
derechos subjetivos que la norma internacional, tal como se puede interpretar del contenido del
artculo 23 constitucional.
21
Comisin IDH, Informe No. 5/96, Caso 10.970, 1975. Incluso, la doctrina va ms all y sostiene que entre las
medidas de otro carcter estn las sentencias dictadas por los tribunales de la Repblica.
22
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA No. 4, Ao II. Abril 2001.
Caracas, Editorial Pierre Tapia, 2001: p. 772.
23
Carmelo Borrego. LA CONSTITUCIN Y EL PROCESO PENAL. Ob. Cit., 2002: P. 29-30. Dicho autor sostiene
que el Estado de los Derechos Humanos, entendido como fenmeno en constante desarrollo, evolucin y
proyeccin, invade al Estado Constitucional (por va de la clusula abierta) y ste a su vez, al Estado democrtico,
al Estado social y al Estado de Derecho y de Justicia.
2.
La nueva Constitucin Nacional consagr una serie de principios que regirn la justicia
formal, los procesos generales y el proceso penal en particular. En primer lugar, debemos
mencionar que el Constituyente de 1999 estableci en el artculo 253 que el origen de la
potestad de administrar justicia dentro de la Repblica de Venezuela emana de los ciudadanos o
ciudadanas, es decir, de todos los miembros del pueblo venezolano. Como parte del proyecto
democrtico, el artculo 62 Constitucional expresa: La participacin del pueblo en la formacin,
ejecucin y control de la gestin pblica es el medio necesario para lograr el protagonismo que
garantice su completo desarrollo, tanto individual como colectivo. En consonancia con estos
parmetros constitucionales, el artculo 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal recoge este mismo
principio de la funcin jurisdiccional en los siguientes trminos: La potestad de administrar
justicia penal emana de los ciudadanos y se imparte en nombre de la Republica por autoridad
de la ley. Corresponde a los tribunales juzgar y ejecutar, o hacer ejecutar lo juzgado.
sea juzgado por sus iguales porque donde se trata de la libertad y de la fortuna de un
ciudadano deben callar aquellos sentimientos que inspira la desigualdad, sin que tengan lugar
en el juicio la superioridad con que el hombre afortunado mira al infeliz, y el sagrado con que el
infeliz mira al superior24
Cesare Beccaria. DE LOS DELITOS Y DE LAS PENAS. Buenos Aires, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica,
1958. Captulo 14: p. 34.
25
Cdigo Orgnico Procesal Penal establece que: El proceso debe establecer la verdad de los
hechos por las vas jurdicas, y la justicia en la aplicacin del derecho, y a esta finalidad deber
atenerse el juez al adoptar su decisin. Dicha justicia tendr como caractersticas las
sus derechos e intereses, incluso los colectivos o difusos; a la tutela efectiva de los mismos y a
obtener con prontitud la decisin correspondiente. Es decir, que el Estado debe garantizarle a
todo ciudadano que desee someter un asunto a los rganos jurisdiccionales, que obtendr una
respuesta motivada, proporcionada y conforme al ordenamiento legal preexistente. De acuerdo
al Mximo Tribunal de la Repblica:
26
Tribunal Supremo de Justicia. Sala de Casacin Penal. Sentencia No. 076, de fecha 22 de febrero de 2002.
27
Sentencia del 10 de mayo de 2001, Sala Constitucional, Caso Juan Adolfo Guevara y Otros.
28
Sentencia de la Sala Constitucional de fecha 19 de agosto de 2002, Exp. Nro. 01-2840, con ponencia del
Magistrado Ivn Rincn Urdaneta.
10
Esta justicia impartida por los rganos jurisdiccionales competentes debe ser gratuita,
imparcial, autnoma, independiente, responsable, equitativa y rpida o expedita, sin
formalismos rigurosos que conlleven a dilaciones indebidas y reposiciones intiles. En este
sentido, la Sala Constitucional ha reconocido el derecho a la gratuidad de la justicia, no como
una norma de procedimiento sino como un derecho constitucionalmente consagrado, de
naturaleza sustantiva,
que es parte del derecho ms amplio, de rango constitucional, que se ha denominado derecho a
la tutela judicial efectiva, que pretende asegurar la posibilidad de acceso a los rganos de
administracin de justicia, a todos los administrados, incluso de aquellos carentes de recursos
econmicos que pertenece a todo justiciable desde el momento mismo de entrada en vigencia la
30
disposicin que lo consagra
Por supuesto, en materia penal la justicia no debe entenderse como una entelequia
abstracta que no tenga concrecin en la realidad que nos circunda sino que, por el contrario, su
fundamento reposa en la proporcionalidad que debe existir entre el hecho cometido, la
responsabilidad del sujeto trasgresor y el dao social causado. As lo sostuvo recientemente la
Casacin Penal:
En la justicia es una condicin indefectible la equidad o nimo de sentar la igualdad. Hay que
pesar todas las circunstancias y por eso se simboliza la justicia con una balanza. Esta implica en
29
Mariolga Quintero Tirado. La Legitimacin y la Proteccin Procesal Ambiental. En: Ponencia en VIII Congreso
Venezolano de Derecho Ambiental. Caracas, Universidad Metropolitana. 2002.
30
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA No. 1, Ao II. Enero 2001.
Caracas, Editorial Pierre Tapia, 2001: p. 26.
11
trminos de justicia, ponderar los pesos de los diversos factores de la realidad fctica y mantener
31
un equilibrio valorativo slo posible con la proporcionalidad .
garantizar la justicia por encima de la legalidad formal, lo que le lleva a regular expresamente el
principio de tutela judicial efectiva y de acceso a la justicia,33 es decir, se busca una justicia
basada en valores o principios que estn ms all de las reglas y normas.
consecuencia
jurdica
de
su
caso en el cual el proceso debe seguir, o por el contrario si esos formalismos eran
trascendentes o esenciales, caso en el cual, puede terminarse el proceso anticipadamente. Por
31
Tribunal Supremo de Justicia. Sala de Casacin Penal. Sentencia No. 076, de fecha 22 de febrero de 2002.
32
33
12
supuesto, en caso de dudas, la Sala recomienda interpretarse a favor del accionante, es decir,
se debe aplicar del principio pro actione.
As tenemos que hace parte de la doctrina establecida por el Mximo Tribunal de la
Repblica, que la formalidad a la que se contrae el aparte primero del artculo 139 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, concerniente al acto de juramentacin del defensor designado por el
procesado es una formalidad esencial al proceso, se excepciona, por argumento ad
contrarium, de la posibilidad de prescindencia que autorizara el artculo 257 de la Constitucin
de la Repblica de todas aquellas formalidades no esenciales, toda vez que la ratio de la
establecida esencialidad es expuesta por el Tribunal Supremo de Justicia, en los siguientes
trminos:
...el Cdigo Orgnico Procesal Penal ha desarrollado a lo largo del proceso todo un abanico de
posibilidades de acceso a la justicia y de defensa para el imputado en equilibrio con sus derechos
fundamentales. Sin duda los artculos 125, numerales 2 y 3, 137, 139 y 149 eiusdem, estatuyen en
particular el derecho a la defensa tcnica mediante la asistencia jurdica de un abogado de
confianza, facilitando al mximo y por cualquier medio la designacin de defensor sin sujecin a
ninguna clase de formalidad, salvo la prestacin del juramento de Ley, es decir, de cumplir bien y
fielmente con los deberes del cargo que est asignada imperativamente al Juez como formalidad
esencial para ser verificada dentro del trmino de veinticuatro (24) horas siguientes a la solicitud
del defensor o, en su defecto, en el lapso ms perentorio posible. Al efecto, la defensa del
imputado, cuando recae sobre un abogado privado, es una funcin pblica y para poder ejercerla
es impretermitible la prestacin del juramento como solemnidad indispensable para alcanzar la
plenitud de su investidura dentro del proceso penal. Y como funcin pblica de defensa inviste al
defensor de un conjunto de poderes que estn atribuidos al propio imputado, salvo que la
autodefensa de ste, permitida ampliamente por la normativa procesal, perjudique la eficacia de la
defensa tcnica que desarrolle el profesional del Derecho, en una relacin de coexistencia de
sujetos procesales que va ms all de la simple representacin que implica un mandato, en aras de
la efectividad del derecho mismo a la defensa que garantiza la norma fundamental y los
34
tratados, acuerdos y convenios internacionales suscritos por la Repblica... (Negrillas del
autor).
Tal criterio ha sido reiterado por el Mximo Tribunal en Sentencias emanadas de la Sala
Constitucional, de fechas 02 de julio de 2003, Caso Francisco Javier Aular e Ismael Jos Aparicio
Blanco, Exp. N 03-731 con ponencia del Magistrado Antonio J. Garca Garca y 05 de octubre de
2004, Caso Luis Alberto Lameda Arrieche y Dircio Gerardo Fernndez Arrieche, Exp. N 04-0949,
con ponencia de la Magistrada Carmen Zuleta de Merchn.
Estos caracteres especiales pretenden establecer que el proceso no es ms que un
medio o canal esencial para la realizacin de la justicia, el cual debe responder a la
simplificacin, uniformidad y eficacia de los trmites.
2.2.
Sentencia de Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 14 de julio de 2003, Exp. 03-878, con
ponencia del Magistrado Jos Manuel Delgado Ocando.
13
artculo 23 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, como uno de los fines esenciales del proceso a
favor de las vctimas: Las vctimas de hechos punibles tienen el derecho de acceder a los
rganos de administracin de justicia penal de forma gratuita, expedita, sin dilaciones indebidas
o formalismos intiles, sin menoscabo de los derechos de los imputados o acusados. La
proteccin de la vctima y la reparacin del dao a la que tengan derecho sern tambin
objetivos del proceso penal (Subrayado nuestro).
Como afirmacin de este derecho, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el
caso Velsquez Rodrguez, orden mediante sentencia del 29 de julio de 1988, que el Estado de
Honduras deba pagar una justa indemnizacin compensatoria a los familiares de ngel
Manfredo Velsquez, por la comisin del delito de Desaparicin Forzada de Personas.
Igualmente debe recordarse que en los hechos ocurridos el 29 de octubre de 1988, en el cual
16 pescadores del pueblo El Amparo del Estado Apure, fueron acribillados por miembros
militares y policiales del Comando Especfico Jos Antonio Pez, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos dict sentencia en fecha 18 de enero de 1995, en la cual decidi que la
Repblica de Venezuela estaba obligada a reparar los daos y a pagar una justa indemnizacin
a las vctimas sobrevivientes y a los familiares de los fallecidos.35
Todos estos caracteres especiales pretenden establecer que el proceso no es ms que un
medio o canal esencial para la realizacin de la justicia, el cual debe responder a la
simplificacin, uniformidad y eficacia de los trmites.
2.3.
35
En dicha sentencia, la Corte IDH defini que el dao moral de una vctima no poda estar en una relacin directa
con la posicin social o econmica de la vctima, y as mismo estim que no se requeran pruebas para determinar el
dao o sufrimiento moral de la persona.
36
14
As pues, el derecho penal debe intervenir como ultima ratio del sistema de justicia:
emplear otros medios alternativos, como podran ser por ejemplo, las sanciones civiles y
administrativas. En este mismo orden de ideas, siguiendo a Carlos Caro Coria, se debe utilizar el
mtodo de razonamiento econmico como forma de redimensionar y mejorar la eficiencia del
sistema penal, mediante una posicin favorable a una poltica reduccionista del control penal o
de mnima intervencin, optando por la reforma de los mecanismos de control no penales.38
2.3.1. La Jurisdiccin Especial Indgena
La nueva Carta Magna tambin reconoci la jurisdiccin especial indgena para las
autoridades legtimas de los pueblos indgenas, como medio alternativo de justicia, con potestad
de resolver los conflictos entre sus miembros dentro de sus espacios territoriales y de acuerdo al
derecho consuetudinario. El artculo 260 reza lo siguiente:
Las autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn aplicar en su hbitat
instancias de justicia con base en sus tradiciones ancestrales y que slo afecten a sus
integrantes, segn sus propias normas y procedimientos, siempre que no sean contrarios
a esta Constitucin, a la ley y al orden pblico. La Ley determinar la forma de
coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial nacional.
37
Jorge Rossell Sehen. Los Conflictos Penales y sus Formas Alternativas de Resolucin. En DEMOCRACIA,
ADMINISTRACIN DE JUSTICIA Y RESOLUCIN DE CONFLICTOS. Caracas, Ediciones Astro Data, S. A.,
2000: p. 72.
38
Carlos Caro Coria. La Proteccin Penal del Ambiente. Lima, Per, 1995.
39
Ricardo Colmenares Olvar. LOS DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS. Caracas, Editorial Jurdica
Venezolana, 2001: p. 155-156.
40
15
As, ...Cuando la Ley es difana muestra su propia transparencia, cuando la ley es clara,
ella misma refleja la imagen de su contenido de una manera sencilla y natural; sin un gran
trabajo de la mente, sin mayor esfuerzo de raciocinio, por lo cual el juez la aplica sin
propiamente interpretarla segn las reglas clsicas de interpretacin, pues en este caso es
cuando se entiende el adagio que dice que cuando la Ley es clara no necesita interpretacin. 42
El carcter cientfico del Derecho, para la interpretacin de las normas, se determina en
la propia ley, es decir, que debe ceirse el intrprete a la voluntad de quien la formul,
aplicndose las reglas de la hermenutica jurdica; y las palabras, segn expresa el profesor A.
Arteaga S., no deben considerarse aisladamente sino dentro del contexto en que se
encuentran enmarcadas.43 Significa esto que segn la ley orgnica que rige la materia, la
Jurisdiccin Especial Indgena, fuera de los delitos contra la seguridad e integridad de la Nacin,
los delitos de corrupcin o contra el patrimonio pblico, los ilcitos aduaneros, el trfico ilcito de
sustancias psicotrpicas y estupefacientes y el trfico ilcito de armas de fuego, los delitos
cometidos con el concierto o concurrencia de manera organizada de varias personas y los
crmenes internacionales, tales como, el genocidio, lesa humanidad, crmenes de guerra y
crmenes de agresin, puede perfectamente conocer, investigar, decidir y ejecutar sus
decisiones, avalar acuerdos reparatorios como medida de solucin de conflictos, y resolver
41
42
Doctrina del Tribunal Supremo de Justicia en Sala Poltico Administrativa de fecha 7 de marzo de 1.951, Sala de
Casacin Civil, Sent. N 202/00, caso: Yajaira Lpez contra Carlos Alberto Lpez Mndez y Otras.
43
Alberto Arteaga Snchez. Curso de Derecho Penal Venezolano. Editorial Paredes, Caracas, 1995: p. 48.
16
comprensin y la reparacin del dao, con la finalidad de restablecer la armona y la paz social.
Tal como sostiene V. Cabedo Mallol:
En estas sociedades el individuo solo cobra sentido en cuanto miembro
integrante de su comunidad y, por ello, se comprende que un conflicto no se
presente como asunto entre dos individuos, sino que atae a toda la comunidad
en cuanto se ha visto afectada su armona, se ha roto el equilibrio material y
espiritual. El restablecer este equilibrio y, con ello, devolver la armona es un
asunto de todo el pueblo.44
La tendencia mayoritaria de los autores es la de reconocer la competencia material
amplia e irrestricta del sistema jurdico indgena, por cuanto ni la Declaracin de Naciones
Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas45 ni el Convenio 169 de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT)46, limitan la competencia material de la
citada jurisdiccin. Adems, la restriccin de la competencia material de la jurisdiccin indgena
vulnerara los derechos a la libre determinacin y autonoma de los pueblos indgenas,
reconocidos por la referida Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas, el Convenio 169 de la OIT y en la propia Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela. En este orden de ideas R. Yrigoyen Fajardo sostiene que:
Jurdicamente, pueden regular y conocer todas las materias, sin lmite alguno de
cuanta o gravedad. Es ms, el Convenio 169 de la OIT especifica que se
respetarn los mtodos de control penal de los pueblos indgenas, por lo cual
inclusive es claro que la materia penal es de conocimiento del DI. A diferencia del
sistema colonial y del modelo republicano integracionista, no se limita las
materias que pueda conocer el DI a casos de menor gravedad o de mnima
cuanta. En sntesis, el derecho y la justicia indgenas estn facultados para
regular y resolver situaciones y conflictos en todo tipo de materias, sin importar la
gravedad o cuanta de las mismas.47
As las cosas, el artculo 7 del Convenio 169 de la OIT precepta que se deber tener en
consideracin el derecho consuetudinario de estas poblaciones. El artculo 8.2 consagra el
derecho de los pueblos indgenas de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre
que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema
jurdico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos....
Por su parte, el artculo 9.1 establece la posibilidad de emplear mtodos de control social
propios de los pueblos indgenas cuando los que cometan el delito sean sus miembros, como va
alterna a la funcin punitiva, pero siempre respetando los derechos humanos reconocidos en el
orden interno e internacional. En materia penal, la disposicin 9.2 ordena expresamente a las
44
Vicente Jos Cabedo Mallol. La Jurisdiccin Especial Indgena de Colombia y los Derechos Humanos. En:
Revista Iberoamericana de Autogestin y Accin Comunal, N 35, 36 y 37, Instituto Intercultural para la Autogestin
y la Accin Comunal (INAUCO), Valencia (Espaa), 2000.
45
46
Aprobado por la Asamblea Nacional mediante Ley Aprobatoria publicada en Gaceta Oficial Extraordinaria N
37.307, de fecha 17/10/2001.
47
Raquel Yrigoyen Fajardo. Pautas de Coordinacin entre el Derecho Indgena y el Derecho Estatal. Guatemala:
Fundacin Myrna Mack, 1999.
17
En el conocido caso del Nio Warao que ocasion la muerte del indgena Lucio Romero en
la poblacin del Delta Amacuro, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia se
pronunci de manera expresa sobre la competencia material que tienen las autoridades
indgenas para conocer de asuntos graves ocurridos dentro de sus hbitat indgenas, como lo
son los hechos de sangre (homicidio y otros). Luego que en fecha 23 de noviembre de 2009
algunos caciques de varias comunidades condenaron al nio Warao a cumplir una pena de 20
aos de prisin por tal hecho, y que en fecha 2 de diciembre del mismo ao el Tribunal Segundo
de Control de la Seccin de Responsabilidad Penal de Adolescentes del Estado Delta Amacuro
48
Luis Rodrguez-Piero. Justicia y Derecho Indgena. En: LA DECLARACIN SOBRE LOS DERECHOS DE
LOS PUEBLOS INDGENAS. Punto y Seguido. Barcelona (Espaa), Editorial Alternativa, 2008: p. 126.
49
Raquel Yrigoyen Fajardo, Reconocimiento Constitucional del Derecho Indgena y la Jurisdiccin especial en los
Pases Andinos (Colombia, Per, Bolivia, Ecuador). Justicia Penal y Comunidades Indgenas. Revista Pena y
Estado. Argentina. Editores del Puerto, S.R.L., 1999.
18
Sobre la nueva figura del amparo internacional, Ayala Corao ha expresado que la misma
procede cuando agotados los recursos judiciales internos de conformidad a las reglas del
19
Derecho Internacional, sin que se haya obtenido la proteccin efectiva de los derechos humanos
reclamados, las personas tienen el derecho a acudir ante los rganos internacionales creados
por los tratados a fin de obtener la reparacin a las violaciones imputables al Estado; y la
obligacin consecuente de los Estados, de cumplir o ejecutar de buena fe las decisiones
reparatorias que dicten esos rganos.50
El artculo 33 de la Convencin Americana dispone que la Comisin Interamericana es un
rgano competente junto con la Corte Interamericana para conocer los asuntos relacionados
con el cumplimiento de los compromisos contrados por los Estados partes, por lo que al
ratificar dicha Convencin, el Gobierno de Venezuela se comprometi a atender las
recomendaciones que la Comisin apruebe a sus informes; es decir, que las recomendaciones
de estos organismos internacionales de proteccin generan compromisos para los Estados a
todos los niveles del poder pblico nacional.
En este orden de ideas, el artculo 23 de la Constitucin dispone que los tratados, pactos
y convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, sean de
aplicacin inmediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico. De acuerdo
con lo anterior, existe la posibilidad de acudir a los rganos del sistema interamericano y de
Naciones Unidas mediante este recurso extraordinario previsto en la actual Constitucin, y que
el Profesor Cappelletti ha denominado recurso de amparo individual a nivel supranacional.51 A
este respecto, Ayala Corao seala que la jurisdiccin internacional de los derechos humanos
LA IMPRESCRIPTIBILIDAD DE DELITOS
Algo novedoso y que el Constituyente incluy con buenas intenciones para quizs
ponerse a la altura de las exigencias de ciertas normas internacionales que sancionan los delitos
contra los derechos humanos, es lo relativo a la imprescriptibilidad de ciertas conductas
reprochables sealadas en los artculos 29 y 271 de la Carta Magna. As, el artculo 29 expresa
que las acciones para sancionar los delitos de lesa humanidad, violaciones graves a los derechos
50
Carlos Ayala Corao. Derechos Humanos y Proceso Penal. En Terceras Jornadas de Derecho Procesal Penal. Caracas,
Universidad Catlica Andrs Bello, 2000: p. 267.
51
52
Carlos M. Ayala Corao. Del Amparo Constitucional al Amparo Interamericano, Ob. Cit.: p. 81.
53
Vase: Guillermo Moncayo. Criterios para la aplicacin de las normas internacionales que resguarden los derechos
humanos en el derecho argentino. CELS, 1997. Citado en: Banco Interamericano de Desarrollo. LA DIMENSION
INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS. Washington, D. C. American University, 1999: p. 80-82.
20
humanos y los crmenes de guerra sern imprescriptibles y estarn excluidos de los beneficios
que puedan conllevar su impunidad, incluyendo el indulto y la amnista. Por su parte, el artculo
271 constitucional, extiende la imprescriptibilidad a los delitos contra el patrimonio pblico y el
delito de trfico de estupefacientes, tal vez por considerarlos delitos pluriofensivos que vulneran
varios bienes jurdicos que afectan gravemente a la sociedad.
A nuestro modo de ver, tales preceptos constitucionales, al excluir beneficios como el
indulto y la amnista a las personas incursas en los delitos referidos, pudieran afectar el derecho
de igualdad, pues, como afirma Borrego,
no parece conveniente que haya semejante solucin a asuntos que muy bien pueden resolverse
bajo el marco de la ponderacin y anlisis particularizado de la situacin jurdica comprometida,
ya que, en la secuencia de estos delitos que perjudican al objeto de proteccin, existe todo un
marco de referencias que permite tratar los casos de modo separado y diferenciar cuando es de
necesidad. De ah, la regla de trato desigual cuando sea menester y estn dadas las condiciones
54
para ello.
Por otra parte, tanto el artculo 6.4 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
de Naciones Unidas55 como el artculo 4.6 de la Convencin Americana,56 permiten la aplicacin
del indulto, la conmutacin de pena y la amnista en todos los casos, an en aquellos en los
que las personas hayan sido condenadas a la pena de muerte; por lo que consideramos que las
disposiciones 29 y 271 constitucionales vulneran y contraran el contenido de las normas
internacionales antes mencionadas.
De manera pues, con base a la ms estricta proteccin de los derechos a la defensa e
igualdad, el juez es quien debe ponderar la situacin personal y jurdica del imputado en cada
caso, sea cualquier tipo de delito, incluso los prohibidos por los preceptos antes mencionados, y
establecer las circunstancias probatorias por las cuales es responsable, sin atender a condiciones
objetivas, pues tambin se podra vulnerar el principio de inocencia de los procesados por tales
delitos.
4.
54
55
Artculo 6.4 PIDCP: Toda persona condenada a muerte tendr derecho a solicitar el indulto o la conmutacin de la pena. La
amnista, el indulto o la conmutacin de la pena capital podrn ser concedidos en todos los casos.
56
Artculo 4.6 CADH: Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnista, el indulto o la conmutacin de
la pena, los cuales podrn ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est
pendiente de decisin ante la autoridad competente.
21
sistemticos) del sistema penal, que deben de ser tomados en cuenta al momento de resolver
los conflictos.57
Visto as, el garantismo surge de la relacin entre los derechos fundamentales o
naturales de las personas consagrados en normas constitucionales y el Estado de derecho; en
este sentido Ferrajoli expresa: La garanta de estos derechos vitales es la condicin
indispensable de la convivencia pacfica. Por ello, su lesin por parte del Estado justifica no
simplemente la crtica o el disenso, como para las cuestiones no vitales en las que vale la regla
de la mayora, sino la resistencia a la presin hasta la guerra civil.58
La salvaguarda de esos valores significa un control de la constitucionalidad, porque el
Poder Judicial constituye el garante de la tutela efectiva de las garantas ciudadanas frente a un
potencial conflicto con los poderes pblicos y privados, cuando reivindica sus aspiraciones en
cada sentencia. En fin, constituye la garanta del Estado de Derecho. As lo entendi
recientemente la Sala de Casacin Penal: El proceso se presenta en consecuencia como una
garanta para todos los sujetos procesales y no tan slo para el imputado, sino tambin para todos
aquellos que intervienen en el conflicto penal planteado como consecuencia del hecho punible; en el cual
pueden intervenir el imputado, la vctima, la sociedad y el mismo Estado representado a travs de
cualquiera de sus rganos procesales.59
El Derecho Penal aplicado por los rganos jurisdiccionales competentes, viene a
constituir una garanta para el respeto y vigencia de los Derechos Humanos fundamentales,
debido a su carcter represivo, a la vez que es una exigencia de la seguridad pblica
demandada por el conglomerado social. As lo expres la Sala de Casacin Penal de nuestro
Mximo Tribunal: El Derecho Penal es la mnima fuente de libertad, ya que al reprimir a
quienes delinquen crea libertad para el sector que no delinque. Y esa noble ciencia rechaza la
conducta de quienes agreden de manera ilegtima a otros e instituye en estos el derecho natural
de actuar en defensa propia y de matar al atacante si fuere necesario.60 En otra oportunidad, la
misma Sala se pronunci sobre la relevante funcin del derecho penal dentro de la sociedad, en
los siguientes trminos: La obligacin principal de la Sala es garantizar la libertad del pueblo y
defender los derechos de los venezolanos, mediante la certeza en la aplicacin del Derecho
Penal, cuyo fundamento es proteger la libertad del ser humano.61
Tal como bien afirma Thompson, ...la existencia de un sistema punitivo es una forma de
proteccin de los Derechos Humanos, ya que el carcter valorativo del Derecho Penal
encuentra paralelo en la materia de que se ocupan los derechos fundamentales.62 As por
ejemplo, el valor trascendente del derecho humano a la vida, tambin es protegido por la
sancin establecida en los tipos del Cdigo Penal Venezolano (Delitos contra Las Personas). De
all que cuando el sistema penal no proteja debidamente un valor fundamental del hombre,
existir entonces una violacin de los derechos humanos.
57
Alessandro Baratta. Requisitos Mnimos del Respeto de los Derechos Humanos en la Ley Penal. En CAPTULO
CRIMINOLGICO No. 13. Maracaibo, La Universidad del Zulia, 1987: p. 81. Los criminlogos han llamado esta corriente el
Minimalismo.
58
59
Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 003 del 11 de enero de 2002.
60
Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 862, del 20 de junio de 2000.
61
Tribunal Supremo de Justicia. Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 445, del 07 de abril de 2000.
62
Jos Thompson. Garantas Penales y Procesales en el Derecho de los Derechos Humanos. Costa Rica, Instituto
Interamericano de Derechos Humanos. 1993: p. 128.
22
4.1.
El reconocimiento que hiciera el Legislador de las garantas del juicio previo y del debido
proceso en el artculo 1 del Cdigo Orgnico Procesal Penal de 1998 (en adelante COPP),63
apuntaba hacia el modelo de sistema penal garantista deseado: el Sistema Acusatorio. As lo
afirma Vsquez Gonzlez, al referirse a las garantas mencionadas:
El solo hecho de que las anteriores garantas aparezcan contempladas en el primer artculo del
cdigo adjetivo proporciona una idea de la importancia que le legislador les ha dado. En efecto,
as como el principio de legalidad material establece la necesidad de que el delito y la pena estn
descritos previamente en la ley, la necesidad del juicio previo se erige como una garanta procesal
64
en la que descansa el sistema acusatorio que desarrolla el COPP .
publicidad y la oralidad que rigen dentro de las distintas etapas del proceso. El primero
63
Promulgado el 23 de enero de 1998, segn Gaceta Oficial No. 5.208 Extraordinario, con vacatio legis de 18 meses, entrando en
vigencia el 1 de julio de 1999. Posteriormente sufri otra reforma en fecha 14 de noviembre de 2001, segn Gaceta Oficial No.
5.558 Extraordinario. La ltima reforma apareci publicada en Gaceta Oficial Extraordinaria No. 6.078 de fecha 15 de junio de
2012.
64
Magaly Vsquez Gonzlez. NUEVO DERECHO PROCESAL PENAL VENEZOLANO. Caracas, UCAB, 1999: p. 8.
23
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES.
Entre otros principios y valores que fueron impuestos por la voluntad popular a la
Asamblea Nacional Constituyente, tenemos: el republicanismo, la democracia representativa, la
supremaca constitucional, la separacin de los Poderes Pblicos, el sistema presidencial de
gobierno, la independencia nacional e integridad territorial. En este sentido, la Sala
65
66
Eric Lorenzo Prez Sarmiento. MANUAL DE DERECHO PROCESAL PENAL. Caracas, Hermanos Vadell Editores, 1998: p.
27. Para este autor, la Constitucin es la fuente formal ms importante por su jerarqua y ...porque consagra las garantas y
derechos fundamentales en materia de libertades ciudadanas.
Corte IDH. Opinin Consultiva OC-8/87, del 30/1/1987.
67
Tales principios no deben confundirse con los principios que informan al actual sistema penal acusatorio, como son: la oralidad
(artculo 14), publicidad (artculo 15), inmediacin (artculo 16), concentracin (artculo 17) y contradiccin (artculo 18), y
otros.
68
Fernndez Carrasquilla, Juan, 1992: p. 340. Citado por: Gladys Tinedo Fernndez. BASES CONSTITUCIONALES DEL
DERECHO PENAL Y PROCESAL VENEZOLANO. Maracaibo, Ediciones Astro Data, S. A., 1994: p. 5.
24
Principio de Legalidad.
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional: Sentencia No. 540 de fecha 10 de abril de 2001.
70
Nelson Chacn Quintana. Constitucin, Derecho Penal y Proceso. En Cuartas Jornadas de Derecho Procesal Penal. Caracas,
Universidad Catlica Andrs Bello, 2001: pp. 104-105.
71
Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional. Sentencia de fecha 9 de marzo de 2000 (Caso Jos Alberto Quevedo).
72
73
As tenemos: 1) Artculo 11.2 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Nadie podr ser condenado por actos u
omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el derecho nacional o internacional. Tampoco se
impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin. 2) Artculo 15.1 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos: Nadie podr ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos
segn el derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la
comisin del delito. Si con posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el
delincuente se beneficiar de ello. 3) Artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos):
25
Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho
aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con
posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se beneficiar de ello.
26
humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como estn de razn y
conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los otros. El artculo 2.1 de dicho
instrumento establece que la persona goza de tales derechos y libertades sin distincin alguna
de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin pblica o de cualquier otra ndole o condicin.
Igualmente acuerda que no se har distincin alguna fundada en la condicin poltica, jurdica o
internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin dependa una persona (artculo 2.2.).
En esta misma perspectiva, el artculo 21 de la Constitucin Nacional consagra este
derecho en los siguientes trminos: Todas las personas son iguales ante la ley y en
74
Ibdem: p. 110.
75
Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 1065, del 26 de julio de 2000.
76
Sentencia No. 030 de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 22 de enero de 2002. Reseada
en: oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA No. 1, ao III. Caracas, Editorial
Pierre Tapia, 2002: p. 29.
27
principio de igualdad ante la ley, la ex Corte Federal y de Casacin en sentencia del 8 de junio
de 1954, sostuvo que es el derecho de los ciudadanos
a que no se establezcan excepciones o privilegios que excluyan a unos de los que
concede a los otros en paridad de circunstancias; a que no se establezcan diferencias
entre quienes se encuentran en las mismas condiciones; y de all que una disposicin
legal no pueda jams violar la garanta constitucional de la igualdad sino cuando en
situaciones de identidad establezca desigualdades entre los ciudadanos sin razn alguna
que los amerite.
Con relacin al principio de no discriminacin, se ha sostenido que tal principio
impide toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia y que tengan por objeto o
por resultado menoscabar el reconocimiento, goce y ejercicio, en condiciones de
igualdad, de los derechos humanos de todas las personas. No obstante, debe precisarse
que una diferenciacin de trato, basado en criterios razonables y objetivos no constituye
discriminacin, pero la misma debe ser lcita, objetiva y proporcional. Asimismo la
discriminacin debe ser razonada y sta debe justificarse. En definitiva, la discriminacin
exige de una fundamentacin porque constituye una excepcin a un principio y quien
alega tal situacin tiene la carga de la prueba.77
Es decir, existe la discriminacin cuando situaciones semejantes se deciden sin aparente
justificacin, de manera distinta o contraria. De tal manera que se trata de dos caras de la
misma moneda, es decir, la no discriminacin es consecuencia del respeto a la igualdad, y son
principios no absolutos, pues estn limitados a una justificacin razonada que puede ser alegada
ante la autoridad comprometida a garantizarlos.
La misma disposicin constitucional comentada tambin seala que para garantizar de
manera real y efectiva el derecho de igualdad, el Estado adoptar medidas positivas a favor de
personas o grupos que puedan ser discriminados, marginados o vulnerables, como podran ser
por ejemplo, las personas pertenecientes a grupos minoritarios, como lo son los inmigrantes, los
indgenas, los discapacitados, las mujeres y nios, evitando y castigando cualquier abuso o
maltrato contra stos. Es lo que se ha denominado Discriminacin positiva.
1.3.
Las normas sustantivas penales desarrollan tambin este principio: Las leyes penales
tienen efecto retroactivo en cuanto favorezcan al reo, aunque al publicarse hubiere ya sentencia
firme y el reo estuviere cumpliendo la condena (artculo 2 del Cdigo Penal).
77
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional: Sentencia No. 1024 del 3 de mayo de 2000.
78
28
El artculo 254 del Texto Fundamental establece de manera difana la independencia del
Poder Judicial, el cual gozar de autonoma funcional, financiera y administrativa. A los fines de
garantizar esta autonoma e imparcialidad de los operadores de justicia, el Constituyente les
prohibi de manera expresa el activismo poltico partidista, gremial, sindical o de ndole
semejante, as como la realizacin de actividades privadas lucrativas incompatibles con su
funcin, salvo las actividades acadmicas o educativas (artculo 256). En el mismo tenor, el
artculo 4 del COPP prescribe que los jueces son autnomos en el ejercicio de sus funciones e
independientes de los rganos del Poder Pblico y slo deben obediencia a la ley y al
derecho, pudiendo denunciar al Tribunal Supremo de Justicia cualquier hecho que afecte tal
independencia. A este respecto, la Sala de Casacin Penal estableci el criterio que debe regir
en la aplicacin de este principio:
El artculo 4 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, expresa lo siguiente: (...) la
interferencia a que se refiere la norma (...), es a la interferencia de otros rganos del
Poder Pblico en las actuaciones de los jueces, es decir, que las instituciones
gubernamentales y el Poder Legislativo debern respetar y acatar la independencia de
los administradores de justicia, la cual se encuentra fundamentada en el principio de la
separacin de los poderes pblicos, y cuya base constitucional, se encuentra en el
artculo 254 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, y en el artculo
1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que establece que el ejercicio de la justicia
emana del pueblo y se realiza por los rganos del Poder Judicial, el cual es independiente
79
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. Tomo 1. 2001. Caracas, Editorial
Pierre Tapia, 2001: p. 247.
29
de los dems rganos del Poder Pblico, citando sus deberes y atribuciones definidas por
la Constitucin, los tratados, acuerdos y convenios internacionales suscritos por la
Repblica, esta ley y las dems leyes y a ellos debe sujetarse su ejercicio. Cuando el
artculo 4 expresa que en el caso de interferencia de sus funciones los jueces debern
informar al Tribunal Supremo de Justicia, sobre los hechos que afecten su independencia,
a los fines de que la haga cesar, se refiere a la intromisin o interferencia en el ejercicio
de las funciones por parte de otros rganos del Poder Pblico; y no a la intromisin por
parte de miembros del mismo Poder Judicial, en cuyo caso ya nos encontraramos ante
problemas de competencia a los cuales se les tramitar de conformidad con el
procedimiento correspondiente.80
En tal sentido pudiera mencionarse que dentro de la Organizacin de las Naciones
Unidas (ONU) se han formulado algunos principios bsicos relativos a la independencia de la
judicatura, como por ejemplo los siguientes:
1.
Los jueces resolvern los asuntos que conozcan con imparcialidad, basndose en
los hechos y en consonancia con el derecho, sin restriccin alguna y sin influencias,
alicientes, presiones, amenazas o intromisiones indebidas, sean directas o indirectas, de
cualesquiera sectores o por cualquier motivo.
2.
Las personas seleccionadas para ocupar cargos judiciales sern personas ntegras
e idneas y tendrn la formacin o las calificaciones jurdicas apropiadas. Todo mtodo
utilizado para la seleccin de personal judicial garantizar que ste no sea nombrado por
motivos indebidos. En la seleccin de los jueces, no se har discriminacin alguna por
motivo de raza, color, sexo, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o
social, posicin econmica, nacimiento o condicin; el requisito de que los postulantes a
cargos judiciales sean nacionales del pas de que se trate no se considerar
discriminatorio.
3.
La ley garantizar la permanencia en el cargo de los jueces por los perodos
establecidos, su independencia y su seguridad, as como una remuneracin, pensiones y
condiciones de servicio y de jubilacin adecuadas.
4.
Se garantizar la inamovilidad de los jueces, tanto de los nombrados mediante
decisin administrativa como de los elegidos, hasta que cumplan la edad para la
jubilacin forzosa o expire el perodo para el que hayan sido nombrados o elegidos,
cuando existan normas al respecto.81
Los principios antes mencionados implican ciertamente unos parmetros concernientes a
la independencia estructural, o en sentido macro, si se quiere, del poder judicial de un pas.
Pero no creemos que el hecho de que el juez que dict una sentencia determinada no tenga un
salario apropiado, por ejemplo, sea argumento suficiente para alegar ante los rganos del
sistema interamericano de derechos humanos que se viol la garanta judicial de ser juzgado
por un juez independiente.
En el famoso caso "Marzioni", por ejemplo, la Comisin Interamericana sostuvo que si el
peticionario hubiera presentado pruebas de que su juicio no haba sido imparcial debido a que
los jueces eran corruptos o pusieron de manifiesto prejuicios raciales, religiosos, o polticos en
80
81
ONU, Principios Bsicos Relativos a la Independencia de la Judicatura, Sptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevencin del Delito y Tratamiento del Delincuente, celebrado en Miln del 26 de agosto al 6 de septiembre de 1985, Doc.
A/CONF.121/22/Rev.1 p. 59 (1985).
30
su contra, la Comisin hubiera sido competente para examinar el caso conforme a los artculos
8, 21 y 25 de la Convencin".82
1.5.
del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin jurdica lesionada por error judicial,
retardo u omisin injustificados. Queda a salvo el derecho del o de la particular de exigir la
responsabilidad personal del magistrado o magistrada, juez o jueza y del Estado, y de actuar en
contra stos o stas. Por razones de sistematizacin, preferimos ubicar esta norma y
entenderla como un principio constitucional, ms no como un elemento del debido proceso.
Dicha norma debe concatenarse con el segundo aparte del artculo 255 del Texto Constitucional,
el cual establece la responsabilidad personal de los jueces por error, retardo u omisiones
derecho, la falta de ingenio de los abogados litigantes para encontrar aplicacin prctica a tales
normas, y el incipiente desarrollo de una conciencia ciudadana respecto de sus derechos frente
al Estado.85 De tal manera que con el precepto establecido en el numeral 8 del artculo 49
83
Artculo 10 CADH: Derecho a Indemnizacin. Toda persona tiene derecho a ser indemnizado conforme a la ley en caso de
haber sido condenada en sentencia firme por error judicial.
84
Artculo 9.5 PIDCP: Toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, tendr el derecho efectivo a obtener
reparacin.
85
Abdn Snchez Noguera. LA RESPONSABILIDAD JUDICIAL. Responsabilidades derivadas del Ejercicio de la Funcin
Jurisdiccional y Procedimiento par Hacerlas Efectivas en la Legislacin Venezolana. Caracas, Ediciones Paredes, 2001: p. 23.
31
se restituye al Estado el derecho de repetir contra los jueces y magistrados por los daos y
perjuicios a cuya reparacin pudiera ser condenado como consecuencia del error judicial, el
retardo u omisin injustificados en que aqullos hubieran incurrido.86
Tal como lo advierte Snchez Noguera, esta responsabilidad se extiende no slo a los
jueces o magistrados por el error en sus decisiones jurisdiccionales, sino tambin a todos los
integrantes del Sistema de Justicia tal como lo concibe el artculo 253 de la Constitucin, vale
decir, a los fiscales del Ministerio Pblico, a los Defensores Pblicos, a los funcionarios de los
rganos de investigacin penal, auxiliares y dems funcionarios que participen en la
administracin de justicia, an cuando no podrn incurrir en error judicial propiamente dicho,
sino en supuestos de retardo u omisin injustificados y en otros supuestos de anormal
funcionamiento.87
Con respecto a la competencia para conocer de estas acciones, lo primero que se debe
advertir es que an no existe la legislacin especial a la cual alude el numeral 5 de la Cuarta
Disposicin Transitoria de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Sin
embargo, por mandato del artculo 22 de la misma Carta Magna, la falta de ley reglamentaria de
los derechos y garantas constitucionales no menoscaba su ejercicio. Por lo tanto, a nuestro
juicio, la regla general es que la jurisdiccin contencioso administrativa sea la competente para
conocer de las acciones derivadas del error judicial, retardos u omisiones injustificados
cometidos por jueces y magistrados, de conformidad con lo establecido en el artculo 259
constitucional, pues conoce en aquellos casos de condenas por pago de sumas de dinero y
reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la Administracin. Ahora
bien, el Cdigo Orgnico Procesal Penal desarrollada el captulo sobre Indemnizacin,
Reparacin y Restitucin consagrado en el artculo 257 y siguientes, que abarca no slo los
casos de revisin de sentencias firmes previstos en el artculo 470 del mismo cdigo adjetivo
penal, sino tambin la indemnizacin que corresponde en aquellos casos en los cuales que el
hecho no existi o que no revista carcter penal y la persona haya sufrido privacin judicial
de libertad (artculo 259 del COPP).
2.
DERECHOS FUNDAMENTALES.
Ibdem: p. 122.
87
En este sentido, la Exposicin de Motivos de la Constitucin expresa que la responsabilidad patrimonial del Estado comprende
los daos causados por el funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos y cualesquiera actividades pblicas,
administrativas, judiciales, legislativas, ciudadanas o electorales, de los entes pblicos o incluso de personas privadas en
ejercicio de tales funciones.
88
Jorge Rossell Sehenn. El Estado de Derecho y los Derechos Humanos como objetos realizables a travs de la funcin
Jurisdiccional. En Revista Relacin Criminolgica. Segunda Etapa, Ao 1, No. 1, 1992: p. 34-70.
89
Jos Cafferata Nores. Proceso Penal y Derechos Humanos. Buenos Aires (Argentina), Editores del Puerto, S.R.L., 2000: p. 13.
32
Segn la Teora de los Derechos Fundamentales, stos son derechos subjetivos constitucionalmente garantizados (Jess M.
Casals H. Teora de los Derechos Fundamentales: Condiciones para la Limitacin de Derechos Fundamentales: el Principio
de Proporcionalidad. En CURSO DE CAPACITACIN SOBRE RAZONAMIENTO JUDICIAL Y ARGUMENTACIN
JURDICA. Caracas, Tribunal Supremo de Justicia, 2002: p. 426.
91
Ricardo Colmenares Olvar. Los Derechos Humanos y el Pluralismo Jurdico en Venezuela: Una Aproximacin a los
Derechos de los Pueblos Indgenas. En Revista FRNESIS, Vol. 2, No. 2. Maracaibo, Universidad del Zulia, 1995: p. 24.
Lorca Navarrete (1987: 5), citado por Carmelo Borrego. LA CONSTITUCIN Y EL PROCESO PENAL. Ob. Cit., p. 25.
92
Gladys Tinedo Fernndez. BASES CONSTITUCIONALES DEL DERECHO PENAL Y PROCESAL VENEZOLANO. Ob.
Cit., 1994: p. 17.
93
Lorca Navarrete (1987: 5), citada por Carmelo Borrego. LA CONSTITUCIN Y EL PROCESO PENAL. Ob. Cit., p. 25.
94
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional: Sentencia No. 828 del 27 de julio de 2000.
95
Carmelo Borrego. LA CONSTITUCIN Y EL PROCESO PENAL. Ob. Cit., p. 56. Debe hacerse la salvedad que hoy existen
tambin derechos colectivos relacionados con el rea penal, como por ejemplo, el derecho al medio ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado, reconocido en el artculo 127 constitucional y siguientes, pues existen leyes penales especiales que
controlan y sancionan las conductas que lesionan estos bienes jurdicos.
33
ley podr establecer la pena de muerte, ni autoridad alguna aplicarla. El Estado proteger la
vida de las personas que se encuentren privadas de su libertad, prestando el servicio militar o
civil, o sometidas a su autoridad en cualquier forma. Tal derecho se encuentra consagrado
As tenemos: Artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos (10-12-1948): Todo individuo tiene
derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona; artculo 6 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (16-12-1966): El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este derecho estar
protegido por la ley. Nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente; artculo 4.1 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente. Las normas antes descritas difieren al artculo 2.1 de la Convencin Europea de Derechos
Humanos, la cual admite la privacin de la vida en los casos de ejecucin de una condena que imponga pena
capital dictada por un tribunal al reo de un delito para el que la ley establece esa pena.
97
Artculo 4.3 CADH.: No se restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido.
98
Informe sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Hait. CIDH, 1978: p. 75. En la misma lnea de proteccin
extensiva de este derecho, el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas sostuvo que sera oportuno
que los Estados partes tomaran todas las medidas posibles para disminuir la mortalidad infantil y aumentar la
esperanza de vida, en especial adoptando medidas para eliminar la malnutricin y las epidemias (Comentario
General No. 6. Informe del Comit de Derechos Humanos. O.N.U. No. 40 (A/37/40), 1982: p. 95). Citado por:
34
un marco ms amplio, la doctrina internacional sostiene que el adecuado nivel de vida al cual
est obligado el Estado, debe entenderse que los ciudadanos deben
la garanta de que los individuos sern arrestados y detenidos solamente por las razones
establecidas por la ley y de acuerdo con el procedimiento prescrito en ella;103 es decir, se
vincula con el principio de Legalidad. La Exposicin de Motivos de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela no refiere nada sobre esta omisin. Consideramos que la misma
obedece fundamentalmente al carcter ambiguo e incierto de este ltimo derecho frente a la
Eide Asbjorn. The Right to an Adequate Standard of Living including the Right to Food.1995. Citado en: Banco
Interamericano de Desarrollo. LA DIMENSION INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS.
Washington, D. C., 1999: p. 373.
100
101
102
103
Comisin Europea de Derechos Humanos. Informe No. 7050/75, de fecha 12 de octubre de 1978: p. 31.
35
Hctor Fandez Ledesma. ADMINISTRACIN DE JUSTICIA Y Ob. Cit., 1992: p. 154. El mismo autor,
citando a James Fawcett (1969), indica que la libertad y seguridad son las dos caras de la misma moneda: si la
libertad personal significa la libertad de movimiento efectiva de la persona, la seguridad es la condicin de que
esa libertad se encuentre protegida por la ley.
105
Artculo 23 de la Declaracin Americana: Nadie puede ser privado de su libertad sino en los casos y segn las
formas establecidas por leyes Nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de carcter
netamente civil; artculo 11 del Pacto IDCP: Nadie ser encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una
obligacin contractual.
106
Artculo 9,5 del Pacto IDCP: Toda persona que haya sido ilegalmente detenido o presa, tendr el derecho
efectivo a obtener reparacin; artculo 10 CADH: Toda persona tiene derecho a ser indemnizada conforme a la
ley en caso de haber sido condenada en sentencia firme por error judicial.
36
108
Aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de las Naciones Unidas, mediante Resolucin 47/133 del
18 de diciembre de 1992.
37
deber de investigacin del Tribunal competente, sino que, por el contrario, hacen
an ms necesaria aquella accin y ms exigente este deber, puesto que puede
hallarse comprometido el propio derecho a la vida; y que los Tribunales a cargo
de la accin de habeas corpus, ejercida a favor del ciudadano Marco Antonio
Monasterio Prez, incurrieron en denegacin de la garanta constitucional del
debido proceso, toda vez que, en conocimiento de la presunta desaparicin
forzada del citado ciudadano, no practicaron investigacin alguna a su respecto,
ni juzgaron sobre el mrito de la causa.109
De manera pues que en los casos de desaparicin forzada de personas, el habeas
corpus se convierte en el recurso ms idneo para corregir con prontitud no slo los abusos de
la autoridad que privan arbitrariamente la libertad de las personas, sino tambin en un medio
eficaz para prevenir la tortura y otros apremios fsicos o sicolgicos.110
2.2.2. Las Excepciones a este Derecho.
A pesar de la regla constitucional mediante el cual la persona deber ser juzgada en
libertad durante el proceso, el mismo numeral 1 del artculo 44 Constitucional advierte que
existen excepciones a esta regla, las cuales sern apreciadas por los jueces en cada caso. As
tenemos que ninguna persona podr ser arrestada o detenida sino en virtud de una orden
judicial, a menos que sea sorprendido in fraganti. Tal principio de libertad durante el proceso
fue reafirmado en los artculos 9 y 243 del cdigo procesal penal, expresando que las nicas
medidas preventivas que pueden dictarse en contra del imputado son las establecidas en dicho
cdigo y cuando las medidas cautelares resulten insuficientes para asegurar las finalidades
del proceso. De la lectura de la disposicin constitucional, se advierten dos situaciones que
constituyen excepciones al derecho de libertad. Ellas son:
2.2.2.1. La Privacin Judicial Preventiva de Libertad.
Cuando el Constituyente establece como condicin una orden judicial para el arresto
o la detencin de una persona, se refiere bsicamente a una orden de Privacin Judicial
Preventiva de Libertad, la cual es una decisin fundamentada111 dictada por un Juez de Control,
a solicitud del Ministerio Pblico, segn las exigencias establecidas en los artculos 236 y 237 del
COPP.112 Dicha detencin est regulada por la ley y no debe sobrepasar el lapso de treinta (30)
109
Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional. Sentencia No. 1043, del 14 de agosto de 2000: p. 9.
110
Organizacin de los Estados americanos (O.E.A.). Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin
Consultiva OC-8/87, del 30 de enero de 1987. El habeas Corpus bajo Suspensin de Garantas (Artculos 27.2,
25.1 y 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Secretara de la Corte, San Jos (Costa Rica),
1987: p. 20 y 21.
111
112
Artculo 236. Procedencia. El juez o jueza de control, a solicitud del Ministerio Pblico, podr decretar la
privacin preventiva de libertad del imputado siempre que se acredite la existencia de: 1. Un hecho punible que
merezca pena privativa de libertad y cuya accin penal no se encuentre evidentemente prescrita. 2. Fundados
elementos de conviccin para estimar que el imputado ha sido autor o partcipe en la comisin de un hecho
punible; 3. Una presuncin razonable, por la apreciacin de las circunstancias del caso particular, de peligro de
fuga o de obstaculizacin en la bsqueda de la verdad respecto de un acto concreto de investigacin.
Artculo 237. Peligro de fuga. Para decidir acerca del peligro de fuga se tendr en cuenta, especialmente, las
siguientes circunstancias: 1. Arraigo en el pas, determinado por el domicilio, residencia habitual, asiendo de la
familia, de sus negocios o trabajo y las facilidades para abandonar definitivamente el pas o permanecer oculto; 2.
La pena que podra llegarse a imponer en el caso; 3. La magnitud del dao causado; 4. El comportamiento del
imputado durante el proceso, o en otro proceso anterior en la medida que indique su voluntad de someterse a la
persecucin penal; 5. La conducta predelictual del imputado.
38
das, prorrogables por otros quince (15) das, siguientes a la decisin, para que el representante
del Ministerio Pblico intente la correspondiente acusacin. Por esta razn, la jurisprudencia ha
entendido que toda orden judicial privativa de la libertad personal debe derivar de un
procedimiento judicial especialmente instaurado con ese fin, es decir, debe emanar de una
autoridad judicial.113
Esta orden judicial tambin abarca la orden de aprehensin librada por el juez de
control, a solicitud del Ministerio Pblico, en casos excepcionales de extrema necesidad y
urgencia, al cual se refiere el ltimo aparte del artculo 236 del COPP. Por va jurisprudencial, la
Sala Constitucional tambin estableci que el juez de juicio puede decretar la privacin judicial
del Acusado, una vez finalizado el juicio, cuando ste estuviere gozando de una medida alterna
de libertad.114
2.2.2.2. La Aprehensin In Fraganti.
La otra excepcin al derecho a la libertad lo constituye la aprehensin o detencin in
fraganti de la persona, es decir, en la comisin de delito flagrante. De acuerdo al artculo 234
del COPP, el delito flagrante es aqul que se est cometiendo o el que acaba de cometerse.
Tambin abarca los supuestos mediante el cual el sospechoso se vea perseguido por la
autoridad policial, por la vctima o por el clamor pblico, o en el que se le sorprenda a poco de
haberse cometido el hecho, en el mismo lugar o cerca del lugar donde se cometi, con armas,
instrumentos u otros objetos que de alguna manera hagan presumir con fundamento que la
persona detenida es el autor del hecho. De tal manera que no se requiere la orden judicial, sino
que basta que se trate de un delito flagrante para que pueda actuar un funcionario policial, los
particulares (vctimas) o cualesquiera otras personas que presencien el hecho y que tengan un
inters legtimo por la seguridad colectiva, como lo seran por ejemplo, los vecinos del sitio
donde ocurra el hecho, quienes formaran parte del llamado clamor pblico. Las pautas a
seguir en estos casos se encuentran reguladas en el nico aparte del artculo 234 del COPP, en
concordancia con el procedimiento establecido en el artculo 373 ejusdem (en casos de
Procedimientos Abreviados), los cuales se rigen por el mandato constitucional que impone la
presentacin del imputado ante el rgano jurisdiccional antes de cumplirse las cuarenta y ocho
(48) horas desde su detencin material. Dicho procedimiento es el siguiente:
cualquier autoridad deber, y cualquier particular podr aprehender al
sospechoso, siempre que el delito amerite pena privativa de libertad,
entregndolo a la autoridad ms cercana, quien lo pondr a disposicin del
Ministerio Pblico dentro de un lapso que no exceder de doce horas a partir del
momento de la aprehensin, sin perjuicio de lo dispuesto en la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela en relacin con la inmunidad de los diputados
a la Asamblea Nacional y a los consejos legislativos de los estados. En todo caso,
el Estado proteger al particular que colabore con la aprehensin del imputado.
Por su parte, el artculo 373 del COPP, expresa:
113
Corte Primera de lo Contencioso Administrativo, Sentencia del 17 de abril de 2001: Caso H. Valverde. En esta
misma sentencia, la Corte Primera dej sentado el criterio mediante el cual los jueces no pueden imponer sanciones
disciplinarias restrictivas de libertad (arrestos disciplinarios) contra los ciudadanos y dems funcionarios
judiciales, por cuanto el artculo 44 constitucional derog parcialmente los artculos 93 y 94 de la Ley Orgnica del
Poder Judicial.
114
39
Pacto de Derechos Civiles y Polticos, agregando quenadie ser sometido sin su libre
consentimiento a experimentos mdicos o cientficos. Asimismo lo consagra el artculo 5.1 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.115 Este derecho impone al Estado la
proteccin a la integridad fsica, psquica y moral de todas las personas; establece la prohibicin
de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes, con el derecho a la
rehabilitacin cuando tales prcticas las realice o las tolere el Estado. As mismo, este derecho
prohbe los experimentos cientficos, exmenes mdicos o de laboratorio, sin el libre
consentimiento de la persona.
La Sala Constitucional lo equipar al derecho a la libertad y lo confundi con el derecho a
la seguridad personal:
...que consiste en la prohibicin de someter a cualquier persona a tratos inhumanos o
degradantes que atenten contra la dignidad del ser humano. En tal sentido, observa esta
Sala que la violacin del derecho a la seguridad personal se manifiesta con una actitud
dolosa dirigida a infligir en la(s) persona(s) un sufrimiento fsico o moral de tal
intensidad que atente contra su dignidad; lo cual tampoco se encuadra dentro de la
conducta omisiva asumida por el ente accionado.116
En este orden de ideas, la comunidad internacional se ha visto en la necesidad de
adoptar otras declaraciones y acuerdos con el propsito de proteger y sancionar las violaciones
a este derecho. As tenemos la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes de Naciones Unidas,117 la cual define claramente el trmino tortura:
todo acto por el cual se inflija intencionalmente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de
un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya
cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa
persona o a otras, o por cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un
funcionario pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a
instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia.
En idnticos trminos este concepto es definido en la Convencin Interamericana para
Prevenir y Sancionar la Tortura de la O.E.A., del 9 de diciembre de 1985, y en la Convencin
Europea para la Prevencin de la Tortura y los Tratamientos o Penas Inhumanos o
Degradantes, del 26 de junio de 1987, en los cuales se incluyen medidas concretas para
erradicar y sancionar la prctica de tal barbarie.
Al respecto, la Comisin Interamericana ha sostenido que tanto la prolongacin del
encarcelamiento en prisin como la incomunicacin a la cual es sometido un detenido
constituyen dos supuestos reales y concretos de tortura.118
115
Artculo 5 CADH: 1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. 2.
Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o ratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de
libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
116
Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional. Sentencia No. 487, del 6 de abril de 2001.
Aprobada por la Asamblea General de la ONU el 10 de diciembre de 1984 y entr en vigencia el 26 de junio de
1987.
117
118
CIDH, Informe No. 35/96, Caso 10.832, Luis Lizardo Cabrera Vs. Repblica Dominicana. Informe Anual de la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos 1997. OEA/Ser/L/V/II.98, de fecha 13 de abril de 1998.
41
debido respeto a la dignidad inherente al ser humano, con proteccin de los derechos que de
ella derivan...".
119
De idntico contenido es el numeral 2 del artculo 5 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
120
Adoptado por la Asamblea General de ONU en su Resolucin 43/173, del 9 de diciembre de 1998.
121
Resolucin 34/169 de las Naciones Unidas, del 17 de diciembre de 1979, asumida como ley nacional al incluirse
en el Decreto Presidencial No. 3.179 del 7 de octubre de 1993, el cual establece el Reglamento de Coordinacin de
los Servicios de Polica y Normas de Conducta de los Miembros de los Cuerpos de Polica.
122
El artculo 8(1) de la Convencin Americana, se encuentra complementada, en el caso de los procesos penales con
personas detenidas, por el artculo 7(5) eiusdem, el cual establece: Toda persona detenida o retenida debe ser
llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr
derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el
proceso. Su libertad podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en el juicio.
123
Corte IDH., Caso Surez Rosero, Sentencia de 12 de noviembre de 1997, Serie C No. 35, prrafos 70 y 71.
124
Corte IDH., Caso Genie Lacayo, Sentencia de 29 de enero de 1997. Serie C N 30, prr 77. La doctrina
establecida por la Corte Interamericana en tal sentencia ha sido ratificada, i.e., en Corte IDH, Caso Surez Rosero,
Sentencia de 12 de noviembre de 1997, Ob. Cit, prrafo 72.
42
126
127
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. Caracas, Editorial Pierre
Tapia, 2000.
128
43
...As, considera esta Sala que la fundamentacin esgrimida al respecto por la Corte de
Apelaciones, en su decisin, obedece al espritu de la Suprema Ley interpretada,
nicamente en virtud de lo dispuesto en el artculo 47 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, que siempre para la realizacin de un allanamiento a un
determinado domicilio, debe existir orden judicial que lo autorice, sera llegar a la
exageracin de suponer que, aunque para el caso de fuerza mayor o estado de necesidad
se requiera la referida orden. Debe entenderse, entonces, de acuerdo con el precepto
constitucional, que la orden judicial es la regla, resultando sin embargo, posible su
formacin dependiendo del mbito de que se trate (civil o penal), pues deben estudiarse
en cada caso, cuando se le debe dar supremaca a este, ante otros derechos
fundamentales y viceversa, de lo que puede ocurrir que el mismo, como un derecho
particular pretenda sobreponerse a un derecho de orden colectivo, como la salud pblica.
En tal sentido, debe advertirse que en el mbito penal, el derecho a la inviolabilidad de
hogar domstico admite excepciones, que como tal estn contempladas en el Cdigo
Orgnico Procesal Penal, en el artculo 225, pues existe el supuesto, que en el caso de
autos, no contemplado en dicha norma legal, en el cual tampoco resulta necesaria la
orden judicial, que cuando la persona que habita en determinado domicilio o morada,
autoriza o consiente voluntariamente su ingreso a ella, lo cual obedece al deber que tiene
todo ciudadano de la Repblica de colaborar con la justicia como expresin de los
principios de solidaridad y correspondencia social que orientan el nuevo orden
institucional y social del Estado actual y que se encuentra previsto en el artculo 135 de
la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. As en atencin a lo expuesto,
el consentimiento o la autorizacin del habitante debe constar en el acta...
Desde el punto de vista prctico, lo importante es sealar que los funcionarios actuantes
deben dejar expresa constancia en sus actas que obraron de esa manera porque trataron de
evitar la comisin de un hecho punible, dando as cumplimiento formal y material a las
exigencias prescritas en la norma constitucional y la norma procesal antes sealadas,
resguardando el debido proceso en la labor investigativa que le fuera encomendada, cumpliendo
con el fin del proceso que es la justicia, la cual no debe ser sacrificada por formalidades no
esenciales, tal como lo consagra el artculo 257 de la Constitucin.
2.5.
todas sus formas, No podrn ser interferidas sino por orden de un tribunal competente, con el
cumplimiento de las disposiciones legales y preservndose el secreto de lo privado que no
guarde relacin con el correspondiente proceso. Por su parte, en armona con este derecho y a
los fines de regular su proteccin, el artculo 205 del COPP dispone lo siguiente:
129
Tribunal Supremo de Justicia. Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 1343, de fecha 25 de octubre de 2000.
44
haya solicitado y obtenido la autorizacin de un juez de control para poder interferir esas
llamadas.132
2.6.
El artculo 219 del COPP reformado se refera nica y exclusivamente a las grabaciones telefnicas.
131
132
Tribunal Supremo de Justicia. Sala de Casacin Penal. Sentencia No. 076. de fecha 22 de febrero de 2002.
133
Vase: Artculo 19 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948); el artculo 4 de la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre (1948); artculo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de Naciones
Unidas; el artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; artculo 10 de la Convencin Europea de
Derechos Humanos y en el artculo 9 de la Carta Africana de Derechos Humanos (Diego Rodrguez Pinzn, Claudia Martn y
Toms Ojea Quintana.La Dimensin Internacional de los Derechos Humanos. Washington D.C. Banco Interamericano de
Desarrollo /American University, 1999: p. 287).
134
45
135
Hctor Fandez Ledesma. Los Lmites de la Libertad de Expresin. Ob. Cit., 2000: p. 394.
136
Freddy Jos Daz Chacn. Doctrina Penal del Tribunal Supremo De Justicia. Caracas. Editorial LIVROSCA, 2000: p. 233.
46
Sentencia No. 52 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 26 de enero de 2001. En:
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA No. 1. ao II. Enero 2001.
Caracas, Editorial Pierre Tapia, 2001: p. 26.
47
para conocer en una materia especfica; en este caso, nace la obligacin para el funcionario de
dar respuesta dentro de los lapsos o trminos establecidos legalmente, o dentro de plazos
razonables y tiles para la finalidad perseguida con el objeto de la solicitud, lo que diferir en
cada caso.138
3.
debidas garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente, por un tribunal
competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad Esta garanta procesal o
138
Sentencia No. 245 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 14 de febrero de 2002. Tomado de:
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA No. 2. ao III. Febrero 2002. Caracas,
Editorial Pierre Tapia, 2002: p. 7.
139
Jorge Rossell S. El Estado de Derecho, Ob. Cit., p. 41. Son llamados as porque son los medios para hacer efectivos a los
derechos fundamentales o sustantivos.
140
Vase: Jorge Rossell Senhenn. Los Principios y las Garantas en el Proceso Penal. En XXIII Jornadas J. M. Domnguez
Escobar, Barquisimeto, del 3 al 6 de enero de 1998: p. 87 y ss.
48
JURISPRUDENCIA VENEZOLANA RAMREZ & GARAY. Tomo CLXXIII 2001. Enero-Febrero. 90-01
a): p. 270 y 271.
142
49
Es el derecho que tiene el imputado o acusado a ser odo por un juez competente con
las debidas garantas en la sustanciacin de cualquier proceso penal, de accin pblica o
privada, formulado en su contra, tal como lo establece el numeral 3 del artculo 49
constitucional. En este sentido, el procesado tendr derecho al acceso a las actas para
imponerse del motivo de su detencin, que se le permita la libre comunicacin con sus
defensores, puede contradecir las pruebas y ejercer el control sobre ellas, etc. En el caso de la
ciudadana Mara Elena Loayza Tamayo, a quien el Gobierno de Per sigui un procedimiento
excepcional por el delito de Terrorismo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos concluy
que se haba violado el artculo 8, numerales 1 y 2 de la Convencin Americana que consagra el
derecho que tiene toda persona a ser oda con las debidas garantas, como parte del debido
proceso:
Mara Elena Loayza Tamayo fue enjuiciada y condenada por un procedimiento
excepcional en el que, obviamente, estn sensiblemente restringidos los derechos
fundamentales que integran el debido proceso. Estos procesos no alcanzan los
estndares de un juicio justo ya que no se reconoce la presuncin de inocencia;
se prohbe a los procesados contradecir las pruebas y ejercer el control de las
50
mismas; se limita la facultad del defensor al impedir que ste pueda libremente
comunicarse con su defendido e intervenir con pleno conocimiento en todas las
etapas del proceso.143
En consecuencia, la garanta judicial que tiene cualquier persona de ser odo en juicio de
cualquier naturaleza, tiene una especial aplicacin en el campo penal, que se presenta como
corolario fundamental dentro del proceso penal en particular.
3.1.1.1.1.
El derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable, como lo pauta el artculo 49.3 del
Texto Constitucional, o sin dilaciones indebidas, como se encuentra consagrado tambin en los
artculos 7.5 y 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, tiene como finalidad
143
Corte IDH, Caso Mara Elena Loayza Tamayo contra Per. Sentencia de fecha 17 de septiembre de 1997, prr. 62.
144
Artculo 8.2, literal a) CADH: Toda persona inculpada de delito tiene a) derecho del inculpado de ser asistido
gratuitamente por el traductor o intrprete, sino comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal.
145
Artculo 9 C.R.B.V.: El idioma oficial es el castellano. Los idiomas indgenas tambin son de uso oficial para los pueblos
indgenas y deben ser respetados en todo el territorio de la Repblica, por constituir patrimonio cultural de la Nacin y de la
humanidad.
146
51
la de impedir que los acusados permanezcan largo tiempo bajo acusacin y asegurar que
sta sea decidida prontamente.147 Conviene aclarar que la razonabilidad del plazo antes referida
es distinta al "retardo injustificado en la decisin" de los recursos internos que da lugar a la
anteriormente mencionada excepcin de agotamiento de los recursos internos contemplada en
el artculo 46.2,a) de la Convencin y mencionada supra. En el primer supuesto, se trata de
establecer si el Estado incurri en responsabilidad internacional por haberse excedido del plazo
razonable al tomar una determinacin sobre los derechos de una persona y, en el segundo, se
trata de concluir si ha habido un retardo injustificado en la decisin de los recursos internos, a
los efectos de analizar una causal de excepcin al agotamiento de los recursos internos.
Respecto a este segundo supuesto, Fandez Ledesma seala que La Comisin no ha definido
los criterios que permiten asumir un retardo injustificado en la decisin de un recurso, cuestin
que habr que determinar en cada caso concreto, apreciando las circunstancias particulares del
mismo.148
No obstante lo anterior, el criterio del "plazo razonable" -en tanto garanta judicial-, ha
sido definido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, tomando en cuenta tres
elementos concretos en cada caso, como son: a) la complejidad del asunto; b) la actividad
procesal del interesado y, c) la conducta de las autoridades judiciales.149 De esta forma, el
emblemtico caso de "Manuel Manrquez", constituy un ejemplo de violacin de este derecho,
en el cual una persona que haba sido condenada mediante sentencia definitiva y firme a 27
aos de prisin en Mxico, por violacin del derecho al debido proceso, fue liberada cuando
llevaba 9 aos en prisin, en atencin a una decisin de la Comisin Interamericana. 150
Igualmente, en el caso "Surez Rosero", la Corte Interamericana encontr que un procedimiento
penal que dur ms de 4 aos y dos meses excedi " en mucho el principio de plazo razonable
consagrado en la Convencin Americana.151
3.1.1.3.
Derecho a la Defensa.
147
Corte IDH, Caso Surez Rosero contra Ecuador. Sentencia de 12 de noviembre de 1997: prrafo 70.
148
149
Carlos Ayala Corao. Derechos Humanos y Proceso Penal. En Terceras Jornadas de Derecho Procesal Penal.
Caracas, Universidad Catlica Andrs Bello, 2000: p. 270-271. Tal como refiere el autor citado, este criterio fue
sustentado en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en los siguientes casos: Motta
Judgement of 19 February 1991, Series A, No. 195-A, prr. 24; Unin Alimentaria Sanders, S. A., judgement of 7
July 1989, Series A, No. 157.
150
Vase CIDH, Informe N 2/99, Manuel Manrquez, Caso 11.509 (Mxico), Informe Anual 1998.
151
Corte IDH., Caso Surez Rosero contra Ecuador, Sentencia de 12 de noviembre de 1997, Ob. Cit, prrafo 73.
52
Por su parte, el artculo 12 del COPP tambin garantiza este derecho en todo estado y
grado del proceso, relacionndolo con el derecho de igualdad entre las partes que intervienen
en un proceso, por la aplicacin del principio de bilateralidad: el mismo derecho de defensa que
tiene el imputado y su defensor, lo tiene la vctima, su representante y el fiscal del Ministerio
Pblico, y as se guarda el justo equilibrio dentro de un proceso. Por otra parte, este derecho
implica adems que al imputado se le informe de manera especfica y clara acerca de los hechos
que se le imputan, tal como lo ordena el ordinal 1 del artculo 125 del COPP, con el fin de
ejercer una defensa adecuada, incluso desde la fase preparatoria o instructiva de cargos, con la
debida asistencia de su abogado de confianza. En este sentido, Binder seala que
el derecho a la defensa debe ser ejercido desde el primer acto de
procedimiento en sentido lato, es decir, desde el momento en que la imputacin
existe por vaga e informal que esta sea. Esto incluye las etapas preprocesales o
policiales, vedar durante estas etapas el ejercicio del derecho a la defensa es
claramente inconstitucional.152
Segn el artculo 8 de la Convencin Americana, esta garanta judicial abarca: la
concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa
(literal c); el derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un
defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor (literal d); el
derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado
o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare
defensor dentro del plazo establecido por la ley (literal e). Al respecto, la Sala Constitucional ha
esclarecido el alcance de este derecho en los siguientes trminos:
el derecho a la defensa debe entenderse como la oportunidad para el
encausado o presunto agraviado de que se oigan y analicen oportunamente sus
alegatos y pruebas, en consecuencia, existe violacin al derecho a la defensa
cuando el interesado no conoce el procedimiento que pueda afectarlo, se le
impide su participacin o el ejercicio de sus derechos, o se le prohbe realizar
actividades probatorias.153
Como corolario de este derecho, la Constitucin de 1999 estableci en su artculo 268 la
autonoma, organizacin y funcionamiento del Servicio de la Defensa Pblica dentro del Poder
Judicial, para asegurar la eficacia de la defensa gratuita en todo proceso. Asimismo, el artculo
543 del COPP refuerza el derecho constitucional a la defensa. A este respecto, la Casacin Penal
del Tribunal Supremo, en sentencia del 19 de enero de 2001, estableci que La defensa Pblica
Nacional es una sola, en trminos de unidad institucional, por lo que se permite la actuacin de
otro funcionario que tambin es su representante.
Por su parte, el ordinal 3 del artculo 125 del COPP establece de manera clara el
derecho que tiene el imputado a ser asistido por un defensor, desde el inicio de cualquier
investigacin. A falta de defensor de confianza, el Estado est en la obligacin de designarle un
defensor pblico antes de prestar declaracin, tal como lo dispone el artculo 137 del mismo
cdigo adjetivo.154 Es tal la importancia de este derecho que el articulo 191 del COPP considera
152
Alberto Binder. INTRODUCCIN AL DERECHO PROCESAL PENAL. Buenos Aires, 1999: p. 156.
153
Oscar Pierre Tapia. JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. Tomo 1. 2001. Caracas,
Editorial Pierre Tapia, 2001: p. 27 y 28.
154
Para ello, el artculo 267 de la Constitucin Nacional garantiza esta funcin pblica dentro de la estructura del
Poder Judicial, con autonoma y organizacin, funcionamiento, disciplina e idoneidad, con el objeto de ...
53
Llamado por la jurisprudencia nacional como el principio de la doble instancia -omo una
garanta mnima del debido proceso-, establecido en el mismo numeral 1 del artculo 49 de la
Carta Magna, establece que Toda persona declarada culpable tiene el derecho a recurrir el
fallo, con las excepciones establecidas en esta Constitucin y en la ley. Al respecto, la Sala de
Casacin Penal ha recalcado la importancia de este derecho dentro del nuevo paradigma
procesal penal, que no permite ser soslayado por meras formalidades al momento de su
admisin por parte de la instancia superior:
Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo, con
las excepciones establecidas en esta Constitucin y la ley, para que el
Juez de Segunda Instancia conozca con exactitud sobre cul aspecto
recae la inconformidad del impugnante. No puede la Corte de
Apelaciones, sin violentar los principios constitucionales, impedirle al
acusado la oportunidad de que se le escuche, en cuya garanta se
apoya este nuevo proceso penal, no debe soslayarse su derecho por
meras formalidades.156
Por su parte, el literal h) del numeral 2 del artculo 8 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, consagra la garanta judicial de toda persona inculpada de delito a
recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. A este respecto, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos se pronunci como sigue:
El derecho de recurrir del fallo, consagrado por la Convencin, no se satisface
con la mera existencia de un rgano de grado superior al que juzg y conden al
inculpado, ante el que ste tenga o pueda tener acceso. Para que haya una
verdadera revisin de la sentencia, en el sentido requerido por la Convencin, es
preciso que el tribunal superior rena las caractersticas jurisdiccionales que lo
legitiman para conocer del caso concretoSi el juzgador de segunda instancia
nos satisface los requerimientos del juez natural, no podr establecerse como
legtima y vlida la etapa procesal que se desarrolle ante l.157
asegurar la eficacia del servicio y de garantizar los beneficios de la carrera del defensor o defensora (artculo
268 C.R.B.V.). En sentencia No. 02 del 19 de enero de 2000, la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo
estableci que La Defensa Pblica es una sola, en trminos de unidad institucional, por lo que se permite la
actuacin de otro funcionario que tambin es su representante.
155
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional. Sentencia No. 386, del 17 de mayo de 2000: Caso Faitha
Marina Mahmens y Ben Ami Fihman Vs. Sala No. 3, Corte de Apelaciones del rea Metropolitana de Caracas.
156
157
Corte IDH: Caso Castillo Petruzzi contra Per. Ob. Cit., prr. 161.
54
Este derecho cual afirma que una persona es inocente hasta que su culpabilidad sea
demostrada. Los instrumentos internacionales de derechos humanos han reconocido el derecho
a la presuncin de inocencia como parte del debido proceso relativo a la substanciacin de una
acusacin criminal.160 El numeral 2 del artculo 49 de la Constitucin de 1999 ratific esta
garanta procesal en los siguientes trminos: Toda persona se presume inocente mientras no se
pruebe lo contrario. En armona con este garanta, el artculo 8 del COPP consagra semejante
derecho en los siguientes trminos: Cualquiera a quien se le impute la comisin de un hecho
punible tiene derecho a que se le presuma inocente y a que se le trate como tal, mientras no se
establezca su culpabilidad mediante sentencia firme.161 Por supuesto, se trata de una
presuncin meramente legal que admite prueba en contrario.
representante del Ministerio Pblico ya que ellos son los actores. Adems, con base en el
principio de presuncin de inocencia, le basta al imputado negar lo que se le imputa o
contradecir los cargos fiscales para quedar exento de toda obligacin de probar.162
de comentarios pblicos perjudiciales por parte de las autoridades, y que ella implica el derecho
158
Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 933 del 06 de julio de 2000.
159
160
Artculo 14, prrafo 2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; artculo 8, prrafo 2 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos; artculo 6, prrafo 2 de la Convencin Europea de Derechos
Humanos, entre otros.
161
En este mismo sentido, el artculo 5 del novsimo Decreto Ley de los rganos de Investigaciones Cientficas,
Penales y Criminalsticas (G. O. No. 5.551 del 9-11-2001), mantiene el respeto a los principios referentes a los
derechos humanos y al debido proceso, con especial consideracin a la presuncin de inocencia.
162
Tribunal Supremo de Justicia, Sala de Casacin Penal: Sentencia No. 948 del 11 de julio de 2000.
55
a ser tratado de conformidad con este principio, teniendo las autoridades pblicas la obligacin
de no prejuzgar el resultado de un proceso. 163
Por ltimo, cabe resaltar que la presuncin de inocencia slo se puede invalidar despus
que se haya demostrado la culpabilidad del acusado en virtud de una sentencia definitiva;
igualmente, dicha culpabilidad debe probarse conforme a la ley, incluyendo las garantas a un
juicio justo.164
Tales elementos reiteran as la existencia implcita de un principio de armonizacin de
carcter restrictivo en funcin de derechos de terceros implicados, tanto en la declaracin
expresa de responsabilidad personal por su ejercicio (artculo 57 C.R.B.V.) como por el
establecimiento de conceptos esenciales al derecho a difundir informacin oportuna, veraz e
imparcial (artculo 58 C.R.B.V.), amn de la ya expuesta procedencia del llamado derecho a
rplica o rectificacin en el supuesto de informaciones inexactas o agraviantes en contra del
afectado.
3.1.1.6.
163
Hctor Fandez Ledesma. Administracin de Justicia y Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
Caracas, Universidad Central de Venezuela, 1992: p. 254.
164
165
Corte IDH: Caso Castillo Petruzzi y Otros contra Per. Sentencia del 30 de mayo de 1999.
166
56
3.1.1.6.1.
identidad de la persona que juzga, para tener conocimiento justamente de si ese juzgador es
competente, independiente e imparcial y pueda ser recusado de manera oportuna por las partes
en el juicio; es decir, se prohbe la prctica viciosa en la cual incurrieron algunos Estados al
establecer los llamados jueces sin rostro. Tal garanta est consagrada en el artculo 49.4 del
Texto Fundamental en los siguientes trminos: Ninguna persona podr ser sometida a juicio sin
conocer la identidad de quien la juzga.
As lo reconoci la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Castillo
Petruzzi, al afirmar que el ser juzgado por un juez sin rostro constitua una violacin del artculo
8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, pues tal circunstancia imposibilita
para el procesado de conocer la identidad del juzgador y, por ende, valorar su competencia.167
3.1.1.7.
167
Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi y Otros contra Per. Sentencia de fecha 30 de mayo de 1999, prr. 133.
168
57
Tngase en cuenta el artculo 10 de la Convencin Americana para Prevenir y Sancionar la Tortura (1987), el cual
establece: Ninguna declaracin que se comprueba haber sido obtenida mediante tortura podr ser admitida como
medio de prueba en un proceso, salvo en el que se siga contra la persona o personas acusadas de haberla obtenido
mediante actos de tortura y nicamente como prueba de que por ese medio el acusado obtuvo tal declaracin. De
semejante contenido es el artculo 15 de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanas o Degradantes (1987).
170
Corte IDH: Caso Mara Loayza Tamayo contra Per, Ob. Cit., prr. 76 y 77.
171
Artculo 336, numeral 10 C.R.B.V.: Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia: 10. Revisar las sentencias de amparo constitucional y de control de constitucionalidad de leyes o
normas jurdicas dictadas por los Tribunales de la Repblica, en los trminos establecidos por la ley orgnica
respectiva
58
con anterioridad por la Sala Constitucional, que conlleven a una distorsin a la certeza jurdica y,
por lo tanto, al quebrantamiento del Estado de Derecho.172
3.1.1.9.
172
Tribunal Supremo de Justicia. Sala Constitucional: Sentencia No. 93 de fecha 6 de febrero de 2001.
173
174
175
59
completa de esta norma, pareciera que la nica razn de peso para que exista esta restriccin
es que la publicidad entorpezca la investigacin. Adems de esta circunstancia, Prez
Sarmiento sostiene que el fundamento de esta reserva lo constituye la presuncin de inocencia
del inculpado, pues
"La fase preparatoria, a la que pertenece la detencin como acto procesal, est
reservada a terceros, entre ellos la prensa, para proteger la identidad de los
investigados hasta tanto no haya cargos firmes en su contra y tambin para
evitar la contaminacin de la investigacin. Por esta razn, si un detenido no
quiere que se revele su identidad al gran pblico o que se sepa que se le
investiga, est en el perfecto derecho constitucional de proteger su privacidad y
negarse a comparecer ante los medios de comunicacin social".
Una recta inteligencia de la reserva de actas y para terceros contenida en el Artculo 304
del COPP puede y debe a nuestro juicio interpretar a cabalidad la gravedad de este estadio
procesal en el que se hallan expuestos derechos fundamentales, acaso con mayor vulnerabilidad
por cuanto se trata de an de circunstancias signadas bsicamente por la incertidumbre; razn
por la cual se justifica y halla fundamento el que
esta disposicin debe ser interpretada en consonancia con otras, que disponen
que el imputado no puede ser presentado a la prensa sin su consentimiento y que
los funcionarios policiales no puedan dar declaraciones a la prensa sobre el
contenido de las averiguaciones que se adelantan, sobre todo a fin de evitar que
los casos sean policialmente resueltos.176
Como es natural, cuando se trata de reserva para terceros la directa inclusin de los
medios de comunicacin y su implcita limitacin al ejercicio del derecho a difundir informacin
(que entre otras cosas ha de ser oportuna), resulta para algunos estudiosos del tema no slo
obvia, sino ticamente justificada, legalmente vinculante, jurdicamente sustentable y desde la
perspectiva de los derechos humanos, ineluctable. Tal es pues, la afirmacin conclusiva cuyo
contexto ya atisbramos, confrontando la hiptesis base del presente esfuerzo a la luz de las
correspondientes disposiciones constitucionales y legales.
4.
Las garantas del debido proceso estn igualmente referidas a las vctimas y familiares de
stas. Dichos derechos estn basados en el derecho a la tutela judicial efectiva, consagrado en
el artculo 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, el cual implica que la vctima
tenga derecho a un recurso sencillo y rpido ante los jueces competentes, requiriendo de stos
una conclusin razonada.
Igualmente, por aplicacin de los principios de bilateralidad e igualdad procesal a los
cuales hemos hecho referencia, existen ciertos derechos y garantas que pueden ser aplicados
por igual a los involucrados en un conflicto penal, es decir, a los imputados y a las vctimas. As
tenemos:
1.
2.
3.
176
Erick L. Prez Sarmiento. Comentarios al Cdigo Orgnico Procesal Penal. 2da. Edicin. Caracas, Vadell
Hermanos Editores, 1998: p. 279.
60
4.
La accin de amparo, consagrado en el artculo 27 de la C.R.B.V., y desarrollada
en la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales;
5.
Derecho a ser odo en el proceso,
C.R.B.V.,
Los derechos de las vctimas dentro del proceso penal han sido reforzados de manera
especial por los criterios sostenidos por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo. As tenemos
el caso de la accin de amparo constitucional intentada por Fanny Milln Vs. Carlos Vargas, la
Sala sostuvo que la vctima tiene la cualidad necesaria para intervenir en el proceso penal, an
cuando no se haya constituido en querellante, pues debe drsele un trato igual que al imputado,
sobre todo cuando la ley no lo prohbe, con base a los derechos de defensa e igualdad
consagrados en el artculo 12 del COPP.
Otro caso resuelto por la misma Sala Constitucional fue el de la accin de amparo
interpuesto por el ciudadano Jos Felipe Padilla Prez, en la cual decidi que la vctima puede
apelar de la sentencia que declara el sobreseimiento, an cuando el fiscal no haya apelado, con
base a una interpretacin amplia del artculo105, numeral 6 y 329 ambos del COPP, por cuanto
se pudieran vulnerar los derechos a la tutela judicial efectiva y a la defensa.
Con fecha del 20 de Junio de 2002, la Sala Constitucional dict una decisin mediante la
cual reconoci a favor de las vctimas la posibilidad de solicitar el antejuicio de mrito contra
Altos Funcionarios, que anteriormente slo se le atribua al Fiscal General de la Repblica
mediante querella, de conformidad con lo establecido en el artculo 377 del cdigo adjetivo
penal, por lo que ante el silencio de la ley y debido a la accesibilidad directa a la justicia. Tal
peticin debe corresponder a quien, segn el artculo 119 del COPP, sea vctima (ya que el
antejuicio no atiende a una accin popular). Dicha norma puede ser entendida en el sentido de
que slo corresponde al Fiscal incoar el antejuicio de mrito, pero si ella fuera as, el Cdigo
Orgnico Procesal Penal que es preconstitucional- estara limitando a la Constitucin, que no
contempl que el planteamiento del antejuicio correspondiera exclusivamente al Fiscal General
de la Repblica.
En la misma sentencia, la Sala observa que a la vctima se le garantiza el acceso a la
justicia penal (artculo 23 del COPP) para el ejercicio de la accin penal (exclusiva del Ministerio
Pblico), lo cual se logra mediante los derechos que le otorgan los artculos 118 y 120 del
referido cdigo adjetivo penal. Este ltimo, en su numeral 1, le da el derecho a querellarse e
intervenir en el proceso. As sostuvo lo siguiente:
Si la vctima puede querellarse e intervenir en el proceso penal ordinario,
resulta contradictorio que ella no pueda pedir motu proprio un antejuicio de
61
mrito, el cual es, adems, un procedimiento distinto al que nace por el ejercicio
de la accin penal. A juicio de la Sala, una vctima pasiva no es concebible y si
ella puede querellarse y actuar en el proceso penal, con mayor razn podr
solicitar antejuicio de mrito, lo que, adems, no se lo prohbe la Constitucin
vigente y no puede estar en peor condicin con respecto a ese antejuicio, que
con relacin al proceso ordinario.
De all que, para esta Sala, aqul que tenga la condicin de vctima podr solicitar
el antejuicio de mrito para las personas que gozan de tal privilegio, con
independencia del Ministerio Pblico, que ser notificado de la peticin de
antejuicio y de su apertura para que se haga parte, si lo estima conveniente.
Si la vctima pide el antejuicio, ella ser quien aporte las pruebas, que hagan
verosmil los hechos imputados, y ante la falta de regulacin en la ley del
desarrollo de este antejuicio, considera la Sala que el Juzgado de Sustanciacin
de la Sala Plena, segn las pruebas aportadas, admitir o negar la peticin, para
su tramitacin, en fallo apelable ante la Sala Plena en el trmino ordinario y, de
considerarse admisible la peticin, la Sala Plena la enviar, con sus recaudos y el
auto de admisin, al Ministerio Pblico, a quien, por mandato del numeral 3 del
artculo 285 constitucional, le corresponde.
Por lo tanto, la Sala Constitucional consider en este caso que el artculo 26
constitucional se ve menoscabado, de considerarse que el llamado antejuicio de mrito slo
pueda ser promovido por el Ministerio Pblico, como surge del artculo 377 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal.
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