T.D.

: 825268

OPININ N 054-2011/DTN
Entidad:

ONCH Servicios y Suministros Industriales S.A.C.

Asunto:

Cesin de derechos

Referencia:

Comunicacin de fecha 15.MAR.2011

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de ONCH Servicios y

Suministros Industriales S.A.C. consulta sobre la aplicacin de la cesin de derechos
prevista en el artculo 147 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos
y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo
N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

consultamos si es posible que el contratista realice una cesin de derechos a
favor de un tercero, al amparo de lo establecido en el artculo antes citado, y si
como consecuencia de dicha cesin la empresa cedida puede emitir facturas
correspondientes como consecuencia de la emisin de las rdenes de compra de la
Entidad, efectuar el cumplimiento pleno de las obligaciones asumidas por el
contratista y recibir los pagos como efecto de ellas, tomando en cuenta que de
acuerdo a lo establecido en el artculo 147 del Reglamento, los lmites de la
cesin de derechos los establece el contratista?
Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:
2.1

El artculo 147 del Reglamento, en su primer prrafo, establece que Salvo

disposicin legal o reglamentaria en contrario, el contratista puede ceder sus
derechos a favor de terceros, caso en el cual la Entidad abonar a stos la

prestacin a su cargo dentro de los lmites establecidos en la cesin. (El

subrayado es agregado).
Como se desprende del artculo citado, la regla general en el mbito de la
contratacin pblica es la posibilidad de que el contratista ceda sus derechos a
favor de terceros, siendo la excepcin la limitacin de esta potestad, cuando
una norma legal o reglamentaria as lo prescriba.
Ahora bien, es importante resaltar que la disposicin citada establece como
consecuencia de la cesin de los derechos de un contratista a favor de terceros,
la obligacin de la Entidad de pagar a dichos terceros la prestacin a su cargo,
esto es, la obligacin de pagar a los terceros cedidos la contraprestacin debida
al contratista cedente por la ejecucin de la prestacin o prestaciones a su
cargo.
2.2

En este punto, debe precisarse que la figura de la cesin de derechos es

diferente a la figura de la cesin de posicin contractual, siendo que esta ltima
se encuentra expresamente prohibida en el segundo prrafo del artculo 147 del
Reglamento1, salvo en los casos de transferencia de propiedad de bienes que se
encuentren arrendados a las Entidades; cuando se produzcan fusiones o
escisiones; o cuando exista norma legal que lo permita expresamente.
As, mientras que en la cesin de derechos el contratista cede a terceros su
derecho al cobro de la contraprestacin que le debe la Entidad por la ejecucin
de la prestacin o prestaciones a favor de esta; en la cesin de posicin
contractual el contratista cedera sus derechos y sus obligaciones2 a favor de
terceros, por lo que el contratista no solo tendra derecho al cobro de la
contraprestacin, sino tambin la obligacin el ntegro o el saldo, segn
corresponda, de la prestacin o prestaciones debidas por el contratista a la
Entidad.

2.3

De conformidad con lo expuesto, debe indicarse que el artculo 147 del

Reglamento reconoce la potestad del contratista de ceder sus derechos a favor
de terceros, a menos que una norma legal o reglamentaria establezca lo
contrario. Cabe precisar, que en el mbito de la contratacin pblica los
derechos que el contratista puede ceder a terceros son aquellos referidos al
cobro de la contraprestacin que debe la Entidad al contratista por la ejecucin
de la prestacin o prestaciones a favor de esta.

2.4

En cuanto a la posibilidad de que los terceros cedidos sean los que emitan los
comprobantes de pago a ser cancelados por la Entidad, es necesario sealar
que, de acuerdo con el literal i) del artculo 58 de la Ley y la Segunda

De acuerdo con el segundo prrafo del artculo 147 del Reglamento, En el mbito de las normas
sobre contrataciones del Estado no procede la cesin de posicin contractual del contratista, salvo
en los casos de transferencia de propiedad de bienes que se encuentren arrendados a las Entidades,
cuando se produzcan fusiones o escisiones o que exista norma legal que lo permita expresamente. (el
resaltado es agregado).
2

El artculo 1437 del Cdigo Civil establece que en la cesin de posicin contractual El cedente se
aparta de sus derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos por el cesionario desde el
momento en que se celebre la cesin.

Disposicin Complementaria Final del Reglamento, es funcin de este

Organismo Supervisor absolver las consultas de su competencia, esto es,
aquellas consultas genricas referidas al sentido y alcance de la normativa
sobre contratacin pblica, como se ha precisado en el punto 1) de la presente
opinin.
En esa medida, este Organismo Supervisor no puede sealar la forma en que
debe facturarse las acreencias cedidas por un contratista a terceros, mxime si
para ello resultara necesario analizar la normativa de tesorera pblica y la
operatividad del SIAF, aspecto que escapa a la habilitacin establecida por
literal i) del artculo 58 de la Ley.
2

CONCLUSIONES

El artculo 147 del Reglamento reconoce la potestad del contratista de ceder sus
derechos a favor de terceros, a menos que una norma legal o reglamentaria
establezca lo contrario. Cabe precisar, que en el mbito de la contratacin pblica los
derechos que el contratista puede ceder a terceros son aquellos referidos al cobro de
la contraprestacin que debe la Entidad al contratista por la ejecucin de la
prestacin o prestaciones a favor de esta.
Jess Mara, 10 de mayo de 2011

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN

Director Tcnico Normativo
MPC/.