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26/12/2016

En qu momento se consuma el delito de robo? - Legis.pe

En qu momento se consuma el delito de


robo?
Por Legis.pe - noviembre 17, 2016

En qu momento se consuma el delito de robo?


Introduccin
La discrepancia en este tema se produce respecto de los alcances de la disponibilidad potencial del bien,
pues mientras (i) un sector sostiene que esta existe incluso cuando el agente est huyendo con la cosa
inmediatamente despus de haberla sustrado, (ii) otro sector a rma que la disponibilidad potencial no
incluye el acto de la fuga.En ese sentido, conviene que recordemos las diferencias entre hurto y robo.
Veamos:

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Diferencias entre los delitos de robo y hurto. Elaboracin: Legis.pe

Lea tambin:Cules son las trece clasi caciones del delito?

2. Concepto del delito de robo


El delito de robo es aquella conducta por la cual el agente se apodera, mediante violencia o amenaza, de
un bien mueble total o parcialmente ajeno, privando al titular del bien jurdico del ejercicio de sus derechos
de custodia o posesin, asumiendo -de hecho- la posibilidad objetiva de realizar actos de disposicin[1].
Desde aquella ptica, la Corte Suprema ha sealado que este delito revisteevidente complejidad, dado que
se afectan bienes jurdicos de naturaleza heterognea, tales como la libertad, la integridad fsica, la vida y
el patrimonio.
Lea tambin:D.L. N 1272: Modi can Ley de Procedimiento Administrativo General y derogan Ley del
Silencio Administrativo
As tambin, ha sostenido que el delito de robo consiste en el apoderamiento de un bien;es decir,
aprovechamiento y sustraccin del lugar donde se encuentre, siendo necesario, para ello, el empleo de la
violencia o amenaza, por parte del agente sobre la vctima, destinadas a posibilitar la sustraccin del bien,
debiendo ser estas actuales e inminentes en el momento de la consumacin y gravitar en el resultado.[2]
La naturaleza jurdico-legislativa del delito de robo, siguiendo alSalinas Siccha[3], ha sido explicada a
travs de las siguientes tres teoras:

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Lea tambin:Destituyen a secretario judicial por mantener relaciones extraprocesales con esposa del
imputado
2.1. El robo como variedad del hurto agravado
Esta teora sostiene que como el robo tiene los mismos elementos constitutivos del hurto como son el
mismo bien jurdico protegido, apoderamiento mediante sustraccin, ilegitimidad de la accin, bien
mueble total o parcialmente ajeno, nalidad de lucro, etc., aquel constituye una modalidad del hurto
agravado debido que solo se diferencia por los modos facilitadores de la accin, esto es, el uso o
empleo por parte del agente de la violencia sobre las personas o la amenaza en contra de las
personas.
Esta posicin tiene cabida en el Cdigo Penal colombiano, en el cual se regula la gura del robo como
una modalidad del hurto. Esta postura que en teora puede ser atinada, tcnicamente no es la ms
afortunada pues, al menos en nuestra legislacin como veremos, muchos supuestos de robo
agravado se diferencian abismalmente de la gura del hurto.
Lea tambin:Caso de abogado que aconsej a su cliente esconder un cadver causa polmica
2.2. El robo como un delito complejo
Por su parte, Bramont-AriasGarca Cantizano anotanque en la gura del robo concurren elementos
constitutivos de otras guras delictivas como son coacciones, lesiones, uso de armas de fuego,
incluso muerte de personas, estamos ante un delito complejo.
En este mismo sentido, la Corte Suprema, nuevamente, arguyeque para los efectos de realizar un
correcto juicio de tipicidad, es necesario precisar ciertas premisas, as tenemos que en el delito de
robo se atacan bienes jurdicos de tan heterognea naturaleza como la libertad, la integridad fsica, la
vida y el patrimonio, lo que hace de l un delito complejo; que, ello no es ms que un conglomerado de
elementos tpicos, en el que sus componentes aparecen tan indisolublemente vinculados entre s, que
forman un todo homogneo indestructible, cuya separacin parcial dara lugar a la destruccin del
tipo[4].
Lea tambin:Hurtado Pozo denuncia haber sido vctima de plagio en una tesis.
Dichorazonamiento, si bien a primera impresin puede parecer slido e impecable, se desbarata
inmediatamente, al advertir que en la mayora de delitos concurren elementos que a la vez pertenecen
a otros hechos punibles: en consecuencia, sostener esta postura signi ca a rmar que la mayora de
delitos son de naturaleza compleja, lo cual es jurdico penalmente errado.
As, en determinados delitos concurran elementos constitutivos que conforman tambin la tipicidad
tanto objetiva como subjetiva de otros delitos, pero desde el momento que se combinan con otros
elementos en la construccin de un tipo penal, automticamente se convierte en un delito autnomo;
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incluso las submodalidades se convierten en supuestos delictivos autnomos: por ello es que no es
tan cierto que el robo sea un delito complejo.
Lea tambin:Vea la lista de los nuevos presidentes de las Juntas de Fiscales Superiores
designados a nivel nacional (2017-2018)
2.3. El robo es de naturaleza autnoma
El sector mayoritario de la doctrina sealaque, al intervenir los elementos violencia o amenaza en la
construccin del tipo penal, automticamente se convierte en gura delictiva particular,
perfectamente identi cable y diferenciable de las guras que conforman el hurto.
No obstante, no le falta razn a Rojas Vargas cuando a rma que el consenso logrado en tal sentido,
no puede soslayar cuestionamientos basados en argumentos de impecable racionabilidad y
coherencia discursiva que nos previenen el no olvidar que -pese a los consensos obtenidos- el robo no
es muy diferente al hurto, as como que su estructura tpica no est alejada de la tesis de la
complejidad, sobre todo en el modelo peruano que incluye especies de robo agravado con lesiones,
resultados de muerte y lesiones graves.
Lea tambin:Ministerio Pblico propone convalidar detencin en casos de agrancia delictiva

Teoras que explican el momento de consumacin del delito de robo


En este acpite, es preciso recordar lo establecido a travs de la Sentencia Plenaria n 1-2005/DJ-301A.I.[5], la cual parte de la premisa de que hurto y robo comparten la misma estructura tpica esencial y
que la diferencia, entre ambas guras delictivas, radica en el medio comisivo de violencia o amenaza. En
ese sentido, a rma que si en el caso del hurto el acto de apoderamiento es el elemento central, para
diferenciar la consumacin de la tentativa, tambin lo es para el delito de robo.
As pues, para el apoderamiento no, solamente, importa el desplazamiento fsico de la cosa de la esfera de
custodia del sujeto pasivo a la del agente, sino tambin la realizacin material de actos posesorios
(disposicin del bien) por parte de este ltimo.
Lea tambin: En qu momento se consuma el delito de falsedad documental?
Esta situacin permite diferenciar, sin duda, dos momentos distintos, los cuales consisten en: (i) el
desapoderamiento del sujeto pasivo, y; (ii) la posesin por parte del sujeto activo. En tal sentido, de
acuerdo con la sentencia, la consumacin requiere no solo el despojo del bien mueble, sino que el autor del
robo tenga la posibilidad de realizar actos de disposicin sobreeste: esta posibilidad es de nida por la
sentencia como la disponibilidad potencial, que puede ser momentnea, fugaz o de breve duracin.
Lea tambin: El delito de plagio y usurpacin de derechos autorales y conexos.

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A decir de la sentencia, este criterio de la disponibilidad potencial, sobre la cosa -de realizar
materialmente sobre ella actos dispositivitos- permite desestimar de plano teoras clsicas como:

La aprehensio ocontrectatio,que hacen coincidir el momento consumativo con el de tomar la


cosa.
La amotio,que considera consumado el delito cuando la cosa ha sido trasladada o movida del
lugar.
La illatio,que exige que la cosa haya quedado plenamente fuera del patrimonio del dueo y a
la antera disposicin del autor;
Es as que, desde aquel enfoque, la Corte Suprema se ubica en un criterio intermedio (postura eclctica),
que podra ser compatible con la teora de la ablatio,laimporta sacar la cosa de la esfera de custodia, de
la vigilancia o de la actividad del tenedor: efectivo dominio sobre la cosa. El desplazamiento de la cosa en
el espacio, por tanto, no es el criterio de nitorio para la consumacin, sino el desplazamiento del sujeto
que puede realizar actos de disposicin.
Lea tambin:Precedente de observancia obligatoria: Discrepancia entre plano y memoria descriptiva
en el procedimiento de independizacin
Las consecuencias de la adopcin de la teora de ladisponibilidad potencialde la cosa sustrada, segn
re ere el considerando dcimode la sentencia, son:

1. Si hubo posibilidad de disposicin, y pese a ello se detuvo al autor y recuper en su integridad


el botn, la consumacin ya se produjo.
2. Si el agente es sorprendido in fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin
es capturado con el ntegro del botn, as como si en el curso de la persecucin abandona el
botn y este es recuperado, el delito qued en grado de tentativa.
3. Si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms de ellos pero otro u otros
logran escapar con el producto del robo, el delito se consum para todos.

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Ahora bien, la posicin tomada por la Sentencia Plenaria no ha sido pac camente adoptada por la
doctrina, autores como Jos Ugazsostienen que la Sala Plena de la Corte Suprema incurre en una
contradiccin: Si se considera que el apoderamiento es el elemento de nitorio para la consumacin del
hurto o robo, y que este se determina por la capacidad potencial del agente de disponer del bien en
cualquiera de sus formas, sealndose incluso que ello ocurre aunque sea por breve trmino, o cuando la
posibilidad de disposicin sea mnima, no resulta coherente que por el hecho que disponga del bien al
momento de la fuga, se considere una mera tentativa y no un delito consumado.[6]
Lea tambin:Tcnicas para memorizar las ideas bsicas del alegato.
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El mencionado autorestima que el hecho que el agente en posesin del bien est siendo perseguido
inmediatamente despus de haberlo sustrado, no impide que efecte actos de disposicin vlidos sobre
el mismo durante el tiempo que dure la persecucin[7]. As tambin, el Supremo Espaol ha sealado que
para la consumacin del delito de hurto, no importa el mucho o poco tiempo que medie entre la
sustraccin y la captura del culpable, pues basta con una disponibilidad momentnea o de breve
duracin, que podra ser de diez o quince minutos, o lo que se tarda en recorrer 10 kilmetros [8].
En consecuencia, sera posible el apoderamiento -y por tanto, la consumacin- por parte del sujeto activo
del delito de robo, entendido como mnima disponibilidad, durante la persecucin inmediata y sostenida.
Enhorabuena.
Lea tambin:Decreto Legislativo N 1246, que aprueba diversas medidas de simpli cacin
administrativa

3. De los elementos tpicos


Tipicidad objetiva

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Lea tambin:Paul Johann Anselm von Feuerbach, autor de la mxima nullum crimen, nulla poena sine
praevia lege poenali

El bien mueble: hace mencin no solo a objetos corpreos sino tambin a los incorpreos,
que pueden ser objeto de medicin, tales como el agua, la energa elctrica, el gas y
otros.Adems, se exige que el bien debe ser total o parcialmente ajeno. Esto conlleva a que
frente a una res nullius (cosa sin dueo), res derelictae (bienes abandonados) y res comunis
omnius (cosa de todos), no se pueda con gurar el delito de robo puesto que en estos casos
los bienes no tienen dueo. Caso distinto es cuando el bien mueble, objeto de delito, forma
parte de una copropiedad, ah se con gurara el supuesto del bien parcialmente ajeno.

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Violencia o amenaza como elementos constitutivos del delito:Rojas Vargas[9], a rma que
ambas acciones vendran a ser acciones instrumentales que facilitan o aseguran la accin
nal del robo, vale decir, el apoderamiento. Violencia y amenaza son los medios utilizados
para lograr el desapoderamiento de la vctima, estos elementos son esenciales en la
con guracin del robo, ya que as la conducta es fcilmente distinguible del hurto. Segn la
Corte Suprema, la violencia o amenaza deben ser desplegadas antes, en el desarrollo o
inmediatamente despus a la sustraccin de la cosa: (i) la violencia o vis in corpore, debe ser
aplicada sobre el directo posesionario del bien, que puede ser el propietario, un poseedor o un
simple tenedor; (ii) la amenaza o vis compulsiva,entre tanto, es el anuncio de un mal futuro
para la vctima, esta tiene que ser su ciente para intimidar a la vctima y as lograr el
apoderamiento.
Los bien jurdicos protegidos de forma directa:son el patrimonio expresado en los derechos
de propiedad y posesin.
El sujeto activo:puede ser cualquiera persona, al tratarse de un delito comn, a excepcin del
propietario exclusivo del bien, ya que el requisito es que el bien sea total o parcialmente
ajeno.

El sujeto pasivo:vendra a ser el propietario o en su caso el poseedor legtimo.

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Tipicidad subjetiva
El sujeto debe actuar dolosamente, direccionando su voluntad con conocimiento de que su conducta
lesiona el bien jurdico patrimonio y tambin, queriendo obtener el resultado; es decir: que el
apoderamiento del bien mueble total o parcialmente ajeno.
Lea tambin:Cmo ganarse el respeto de los jueces?

Tentativa y consumacin
El robo al ser un delito de resultado, admite tentativa. Esta existir si el agente una vez iniciado la
sustraccin del bien, haciendo uso de la violencia o amenaza se desiste, o cuando el agente no logra
sustraer el bien por oposicin de la vctima. Tambin se produce cuando es sorprendido por terceros al
momento de la sustraccin, impidiendo el resultado; o cuando es detenido mientras est fugando con el
bien, sin que medie an una potencial disposicin de este.
La consumacin del robo segn la Corte Suprema se produce en general, cuando el agente logra tener
una potencial disposicin del bien. Esto nos permite a rmar que nuestro ordenamiento jurdico ha optado
por la teora intermedia de la ablatio para explicar la consumacin del robo. La Corte en la Sentencia
Plenaria n 1-2005, con rma que la consumacin, se producir adems en los siguientes casos:
a) Si hubo posibilidad de disposicin y pese a ello se detuvo al autor y recuper en su integridad el
botn, la consumacin ya se produjo; frente a un caso de pluralidad de agentes.
b) Si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms de ellos, pero otro u otros
logran escapar con el producto del robo, el delito de robo se consum para todos.

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Conclusiones
La violencia o la amenaza, hacen del delito de robo una gura delictiva, perfectamente,
identi cable y diferenciable del hurto. Por lo tanto, se constituye como un tipo penal
completamente autnomo.
A partir de la Sentencia Plenaria n1-2005, emitida por la Corte Suprema, qued zanjado el
debate sobre el momento de consumacin del delito de robo.
En nuestro ordenamiento jurdico, se ha optado por la teora de la ablatio para explicar el
momento de consumacin del robo; esta teora se ubica en un punto intermedio (o eclctico)
entre la teora de la amotio y la illatio, ya que el elemento decisivo para la consumacin no es
el desplazamiento espacial del bien ni el gozar de un efectivo dominio sobre este, sino, por el
contrario: basta con la disponibilidad potencial de goce que pueda tener el autor.
La consumacin del robo segn la Corte Suprema se produce, en general, cuando el agente
logra tener una potencial disposicin del bien, que no incluye el momento de fuga, pues en tal
caso el agente no est en aptitud de disposicin del objeto sustrado. Esta postura no es
homognea, y ha sido tachada de contradictoria.
El hecho de que el autor logre tener una absoluta disposicin sobre el bien sustrado, no tiene
efectos relevantes para la misin punitiva del Estado a travs del derecho penal, puesto que
una disposicin efectiva del bien sustrado, encajara en el momento de agotamiento del
delito de robo.

[1]R.N. 4937-2008, Ancash.Gaceta Penal y procesal penal. Tomo 13, Gaceta Jurdica, Lima, julio, 2010, p.
182.
[2]SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho penal. Parte especial.Lima: Iustitia, Grijley. 2013, p. 990.
[3] Vase R.N. 3932-2004, Segunda Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema, jurisprudencia vinculante.
[4] Ejecutoria Suprema del 11/11/99, Exp. N 821-99 La Libertad, Revista Peruana Jurisprudencia, Trujillo,
EditoraNormas Legales, 2000, ao II, N 4, p 367.
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[5]Pleno jurisdiccional de los vocales de lo penal de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.


Sentencia plenaria Nro. 1-2005/DJ-301-A. Lima, 30 de setiembre de 2005.
[6]UGAZ SNCHEZ-MORENO, Jos Carlos.Comentario a la Sentencia Plenaria 1-2005/DJ-301-A.I. del 30
de septiembre de 2005, relativa al momento de la consumacin del delito de robo agravado. Ius La Revista,
N 38, pp. 312-346.
[7]En este punto, el autor coincide conBRAMONT ARIAS y GARCA CANTIZANO. En: Manual de Derecho
Penal, Parte Especial. 2 edicin. Lima, 1996. p. 269. Al tiempo que discrepa con el profesor Ramiro
SALINAS SICCHA, quien a rma, en consonancia con lo dispuesto en la Sentencia Plenaria: la posibilidad
de disposicin debe ser libre, espontnea y voluntaria sin ms presin que el temor de ser descubierto,
esto es, la voluntad de disposicin del bien por parte del agente no debe estar viciada por presiones
externas como ocurrira, por ejemplo, cuando al estar en plena huida del lugar donde se produjo la
sustraccin, el agente es inmediatamente perseguido. Sin duda al momento de la fuga, el sujeto activo
puede tener la posibilidad de disponer del bien ya sea destruyndolo o entregndole a un tercero, etctera;
pero ello de ningn modo puede servir para a rmar que se ha consumado el delito En:Delitos contra el
patrimonio. 5edicin. Lima: Instituto Pac co, 2015, p. 114.
[8]Citado por Jos Ugaz, ibid. p. 316.GONZLES RUS, Juan Jos. Curso de Derecho Penal Espaol. Parte
Especial I, dirigido por COBO DEL ROSAL, Manuel. Madrid: Marcial Pons, 1996. p. 579.
[9]ROJAS VARGAS, Fidel. Derecho penal. Estudios fundamentales de la parte general y especial.
Mira ores: Gaceta penal, 2013, p. 303.

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