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Droit Civil (Cours n1)

Le droit civil est une partie du droit qui rgit les rapports entre personnes prives
(particuliers.) plus prcisment, il rgit ces personnes prives elles mmes et galement leurs
biens, et ce quon appelle les obligations qui peuvent natre et exister entre ces personnes ( qui
dcoulent des contrats, de la responsabilit civile etc...) mais aussi les relations de familles,
les successions...Mme notre poque, le droit civil concerne une place unique, cest lui qui
contient les concepts cls dont les autres matires ont besoin. Cest toujours actuellement un
droit commun auquel les autres branches ne drogent que sur certains points. Cest ce qui
explique de tout temps la mission du prof de droit civil: donner une vision gnrale du droit. .

Une intro au droit civil


Indications biblio: Aubert, fondamentaux du droit, ed 2006 / Jean Carbonier, Introduction d
2002 / Laroumet / Mallorie d 2012 / Malinvaud / Henri Leon et Jean Mazo / Terre / VOc
Juridique Cornu / Code Civil .

Introduction gnrale au droit

Le droit est ncessaire la vie de lhomme en socit. Seule Robinson na pas besoin de
droit. Mais ds que lhomme est en groupe, des rgles de conduite doivent tre observes, cela
sous la menace de sanctions pour que cette vie sociale du groupe puisse se drouler
correctement, (ubi societas ibi jus). LEtat et tous ses rouages sont soumis autant que les
citoyens lempire des rgles de droit, dont personne nest matre de sen affranchir. Cest ce
quexprime larticle 16 de la dclaration des droits de toute socit dans laquelle la garantie
des droits nest pas assure, ni la sparation des pouvoirs dtermine na point de
constitution.
Dans un Etat de droit, les droits sont garantis. Tous les pays dmocratiques sont pareillement
des tats de droits. A ltat de droit soppose lanarchie, le totalitarisme ou la justice prive.
Lorsque le droit nexiste pas, larbitraire, la barbarie et la souffrance pour le plus grand
nombre ont tt fait darriver. Le droit est le moyen de la civilisation. Le mot droit a deux
sens :

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- 1er: ensemble des rgles de conduites sappliquant aux hommes vivant en socit et dont
linobservation dclenche des sanctions tatiques. Ces rgles constituent le droit objectif, ou
tout simplement le Droit. Exemples de rgles juridiques : (art 4 du code de la route en usage
normale le conducteur doit maintenir son vhicule sur la voie de droite, ou encore la priorit
droite, qui est une rgle juridique ou la vitesse max de 130 km/h sur lautoroute et minimum
80) ou bien Art 1382: tout fait quelconque de lhomme, qui cause un dommage a autrui oblige
celui par la faute duquel il est arriv, le rparer.)
- Dans un second sens, le mot droit dsigne telle ou telle prrogative dont peut se prvaloir
une personne par application son cas des rgles de conduite gnrale faisant partie du droit
objectif. Ex: Mlle Aurore D fille naturelle de Mlle D sans paternit tablie a le droit de
rclamer des subsides M. Yves M qui a eu des relations intimes avec sa mre entre le 10me
et le 5me mois qui ont prcd sa naissance: art 342 du code civil. Ex: M. Jim Nastique, a eu
le nez cass par Samy Machrie, client mch. Il a le droit de lui rclamer le cout de
lopration pour lui refaire le nez et de lui rclamer des dommages et intrts pour la
souffrance quil a endur.
Ces pouvoirs dagir constituent des droits. Sagissant de prrogatives dont une personne est le
sujet, on parle de droit subjectif. Les droits subjectifs procdent toujours du droit objectif.
Pourquoi ai-je tel droit de faire ceci ? Parce quune rgle du droit objectif le prvoit. Lobjet
du Droit objectif est de dlimiter le droit des individus, les droits subjectifs.

1)Le Droit Objectif


2)Le droit subjectif
3)
4)La science du droit

1) Le droit Objectif
Def droit objectif : Ensemble des rgles de conduite sappliquant aux individus vivant en
socit et dont l'inobservation entraine des sanctions tatiques. Le droit objectif est ainsi
lensemble des rgles juridiques. Il est cohrent. Cest pourquoi on parle dordre juridique ou
dordonnancement juridique. Cet ordre juridique na pas les mmes caractristiques que les
lois de la nature. Les lois de la nature sont universelles et immuables (demain il fera jour). Or
les rgles juridiques peuvent varier, elles ne sont pas les mmes dans tous les tats et peuvent
changer dans le temps dans un mme pays.
Ex Age nubile en France : autrefois 18 ans pour les hommes, 15 ans pour les femmes
depuis 2006, 18 ans pour tout le monde. Ceci est donc une rgle juridique qui varie dans le
temps et dans lespace. On ne peut constater lexistence de lensemble des rgles de droits
avec leur contenu, elles existent dans un tat donn. Le droit objectif tel quil existe est appel
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droit positif. Il est parfois compar un droit idal dont les rgles seraient dictes par la
nature humaine, souvent appel droit naturel. Il est souvent controvers.

CHAPITRE PREMIER: La Rgle de Droit


CHAPITRE DEUX: Les sources du droit
CHAPITRE TROIS: Les classifications du droit

CHAPITRE PREMIER: La Rgle de droit


Les rgles de droit ne sont pas les seules normes de conduite qui gouvernent la vie sociale, il
y a aussi les prceptes religieux, les devoirs moraux, les rgles de politesse et de savoir vivre,
les rgles de la mode....Des chevauchements ne sont pas rares entre rgles de droits et autres
rgles de conduites. Dans les 10 commandements on trouve la prohibition de lhomicide, le
devoir dhonorer ses pres et mres, le respect du bien dautrui... Ex : Art 121-1: le fait de
donner volontairement la mort autrui constitue un meurtre, il est puni de 20 ans de
rclusion criminelle. Art 371 du code civil: Lenfant a tout ge doit honneur et respect ses
pres et mres. Art 311-3 du code pnal: Le vol est puni de trois ans demprisonnement et de
45 000 euros damendes.
La morale commune partage par la quasi totalit des populations de la terre rprouve
linceste depuis le fond des ges. Une rgle de droit du code civil prohibe le mariage entre le
pre et la fille, mre et fils, et entre tous ascendants. Comment reconnatre une rgle juridique,
comment la distinguer des normes extra juridiques. Certains signes extrieurs donnent assez
souvent le moyen de reprer la rgle de droit, qui est nonce dans un texte de loi. Loi des
associations 1901. Dfense dafficher loi 1881. Un texte se trouvant dans un code. Un code
est un recueil de Droit. Dans tous les codes on trouve des rgles de droit. Lextriorit de la
rgle de droit nous renseigne. Les rvlateurs extrieurs ne valent pas pour toutes les rgles de
Droit. Quel est le critre intrinsque de la rgle de Droit ? Il se trouve dans les caractres et
dans les buts de cette rgle.

SECTION 1 : LES CARACTERES DE LA REGLE DE


DROIT
Les caractres communs toutes les rgles.
Comme toute rgle de conduite sociale, la rgle de droit est une disposition gnrale.
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Le caractre obligatoire
La rgle de droit se dfinit par le caractre obligatoire pour celui auquel elle sapplique. Elle
ordonne, ou elle dfend. Elle ordonne de respecter ses parents. Elle ordonne de verser des
aliments ses ascendants ou descendants dans le besoin. Elle dfend de tuer un homme, de
causer un dommage autrui, mme lorsquelle se prsente comme une permission donne
un individu.
La rgle de droit emporte toujours un ordre. Ex : Art 678 du code civil: le propritaire dun
mur peu percer dans un mur toute sorte de fentre si celui ci se situe au moins 1,90m de la
proprit voisine: cest une permission. Cette permission cre lobligation pour le voisin qui
se trouve 1,90m plus loin de laisser crer cette ouverture sans contester mme si cela donne
une vue plongeante sur son jardin. Ainsi le caractre obligatoire dune rgle apparait mme
dans lmission du droit. Il y a des degrs de caractres obligatoires.
Les rgles impratives sont dites dordre public: nulle ne peut sy soustraire, comme
lannonce lart 6 du code civil, on ne peut droger par des conventions particulires, les lois
qui intressent lordre public et les bonnes murs.. Une loi contient une rgle de droit
protgeant les locataires en leur donnant un droit de premption. Cest une rgle imprative
dordre public. Cela signifie quon ne peut pas y droger. Une rgle du code civil prohibe
lunion entre ascendants et descendants, cest impratif, mme si tout le monde est daccord.
Il y a aussi des rgle non impratives: rgles suppltives, ou rgles interprtatives de volont.
Les manifestations de volont sont autorises dans ce cas. Les individus peuvent avoir une
volont contraire la rgle, qui sera alors annule. Si la volont contraire na pas t exprime
en temps utile, alors la rgle suppltive sappliquera obligatoirement. Ex : Les rgimes
matrimoniaux: organisation des rapports pcuniaires entre poux. La rgle de droit prvoit
une libert de choix dans cette organisation. La communaut d'acqut, ou la communaut
universelle, ou la sparation de biens, ou encore une communaut matrimoniale sur mesure.
Une rgle suppltive sapplique avant le mariage: si les poux ne font pas de choix, le choix
est fait pour eux: communaut d'acqut. Si les poux nont pas mis de choix express cest
que cette rgle suppltive leur convenait. Lorsquune rgle de droit ne prcise pas elle mme
si elle est imprative ou suppltive, cest au juge de trancher pour dire si elle est suppltive ou
imprative.

Le caractre gnral
Toute rgle est marque de gnralit: la gnralit quant au destinataire de la rgle, et dans le
temps. Une rgle, de droit ou non, ne sadresse pas une personne mais toutes sans
distinctions ou au moins une catgorie de personnes. Il y a des rgles de gnralit absolue
qui sapplique tous les ressortissants dun tat, ou dans le cas dune religion tous les
adeptes de celle-ci. Il y a des rgles de gnralit relatives (ex : une partie seulement des
adeptes dune religion). Les mineurs sont une catgorie protge par la loi. Des rgles
spciales sappliquent eux et pas aux autres personnes. Tous les commerants sont astreints
tenir une certaine comptabilit, mais cela ne vaut pas pour les non commerants (dentiste,
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mdecin, consultant). Tous les citoyens sont gaux aux yeux de la loi selon la dclaration des
droits de lhomme et du citoyen.
Cependant il est permis de traiter diffremment en droit ce qui est diffrent en fait. Le
principe de lgalit des lois ne soppose pas lexistence de rgles spcifiques certaines
catgories de personnes. Le droit de voter ne peut tre accord tous les individus. Les
consommateurs sont souvent en situation dinfriorit face au professionnel auprs duquel ils
achtent. Les rgles de gnralit relatives permettent une justice plus grande, une justice plus
idale.
La rgle a vocation rgir lavenir. Elle est toujours dote dune certaine permanence, mais
avec un certain degr. Il existe des rgles sans limitation de temps. Il existe des rgles
gouvernant des situations de circonstance quon espre temporaires, et quon limite dans le
temps. Ex: mois de juillet 2012--> mise en place par le gouvernement dun blocage des
loyers, pour interdire aux propritaires daugmenter leur loyer si la location a lieu nouveau
par une autre personne.

Le caractre spcifique de la rgle de droit


Quest ce qui fait que la rgle de droit est de droit ? Elle est sanctionne par lEtat. Toutes les
rgles de droit bnficient pour lapplication dune sanction Etatique. Les autres rgles sont
galement sanctionnes. Lautorit publique assure le respect des rgles de droit. La puissance
publique est charge de mettre en uvre les sanctions du droit. (Doffice ou la demande des
individus). La puissance publique est charge dobtenir l'excution de la dcision, parfois par
la force publique (ex: expulsion). La contrainte prend la forme de sanctions.
Formes varis de sanctions :
- prventives (viter la violation de la rgle de droit ->ex : interdiction a un pdophile de
travailler en prsence denfants une fois relch)
- rpressives (infliger une peine aux individus ayant viol certaines rgles de droit ->ex : un
retrait de point sur le permis de conduire dun conducteur)
- rparatrices (tentent a effacer les consquences de la violation de la loi) -> ex : un contrat a
t conclu au mpris dune loi on va donc lannuler, lauteur dun dommage fautivement
dtruit par autrui devra lui verser la somme ncessaire a rparer les dgts.
En dpit de la diversit des sanctions les rsultats ne sont pas tjrs satisfaisant. Ex= un
chauffard ayant renvers un piton sera condamner verser des dommages et intrt
consquent mais cest insuffisant pour la famille du piton. Cette mise en uvre effective est
en pratique de lordre de lexception de la ralisation du droit car le plus souvent la sanction
tatique reste ltat de menace et suffit ainsi faire respecter la rgle de droit. Ce respect
nest pas seulement du a la crainte de sanction mais dautres ressors peuvent contribuer a
lexcution spontan de la rgle de droit : -> ex : article 1134 du code civil les conventions
lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faite .

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Chaque anne des milliards de contrats sont conclus entre les individus et ces contrats sont
pour la plupart spontanment excuts sans que la sanction tatique ne sapplique La
menace de la sanction tatique peut avoir pour effet de dissuader les individus ne pas
respecter la rgle de droit.

SECTION 2 : LES BUTS DE LA REGLE DE DROIT


Rgle de la morale : distinction du droit et de la morale. Le but premier du droit est dassur
lordre social ; mais ce nest pas son seul but, il tente aussi a assurer la justice et le bien
commun (ex : favoriser une activit co pour limiter le chmage, rglementer lurbanisme,
protger lenvironnement dans lintrt de tous).La morale ou lthique pour but la justice,
la vertu et la charit. Ces buts se recoupent en partie surtout dans la recherche de ce qui est
juste. Il y a un domaine de chevauchement entre le droit et la morale. Ex : article 371 du code
civil tu respecteras tes parents -> rgle morale et de droit. Ex2 : ne pas senrichir
injustement au dpend dautrui -> rgle morale et de droit. La rgle morale vient parfois
sajouter une rgle de droit afin que celle ci soit plus juste (cf hritages : enfants/conjoints).
Dans le domaine propre du droit ce sont les rgles juridiques qui ne correspondent pas a des
finalits morales mais seulement assurer lordre et le droit commun.(ex : rgle qui impose
de circuler droite en France).
La morale est plus exigeante que le droit. Elle impose la charit, en revanche il y a peu de
droit qui incarnent la charit, seul quelques rares obligation de porter secours autrui . Le
droit nimpose pas la gnrosit ni le pardon. Ex : devoir alimentaire entre ascendants et
descendants mais cette obligation ne marche pas avec les frres et surs. Les diffrences
entre droit et morale sexpliquent par leur but ! But du droit : rgler les relations extrieures
entre eux pour y faire rgner lordre et la justice. But de la morale : perfectionner lhomme en
visant en un dpassement de lui mme.

SECTION 3 : LA STRUCTURE DE LA REGLE DE


DROIT
Toute rgle de droit se compose de 2 lments :
A.Hypothse ou prsuppos : dcrit la situation laquelle la rgle s'applique
B.Effet juridique : attache une consquence en cas de non respect sanction
Exemple : art 1382 : tout fait quelconque de l'homme qui cause un dommage oblige celui
par la faute duquel il est arriv le rparer :
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hypothse : un homme a caus autrui un dommage caus par sa faute


effet juridique : l'auteur de la faute est oblig de la rparer
Structure logique prsente dans toute rgle de droit qlq soit la formule utilise par le texte.
Exemple 2 : droit du mariage : art 147 code civil : on ne peut contracter un second mariage
avant la dissolution du premier
hypothse : une personne est marie
effet juridique : elle ne peut se remarier avant dissolution du 1er mariage (divorce ou dcs)

Chapitre 2 : les sources du droit


Do viennent les rgles du droit objectif ?
Ces rgles jaillissent des sources de formelles du droit, sources qui leur donne leur forme
juridique (loi, coutume). Pourquoi une loi est elle dite un tel moment donn ? Pourquoi
une coutume se forme t-elle dans tel sens.
Cest sous la pression des forces cratrices du droit que les rgles de droit jaillissent.

SECTION 1 LES SOURCES REELLES DES FORCES


CREATRICE DU DROIT
La cration du droit ne possde pas de dterminisme ; le lgislateur est souverain.
Le droit est le produit de divers facteurs varis : la nature physiologique et psychologique de
lhomme. Les volutions de la nature humaines peuvent conduire des volutions du droit.
Ex : lesprance de vie la naissance ; en 2012 84,5 ans pour les femmes et 78 ans pour les
hommes.
Mutations politiques profondes, les mutations dopinion peuvent entrainer des modifications
du droit.
Ex : droit de vote accord aux femmes. Egalit totale dans les rapports matrimoniaux (lois de
1965 et de 1985).
Avant 1789 la femme devait obissance lhomme et lhomme lui devait protection.
Les forces cratrices ne sont pas les mmes en fonction des pays. Diffrents droits dans les
pays. Il ny a pas de dterminisme dans la cration du droit.

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1) labsence de dterminisme en droit.

Le lgislateur est maitre du choix faire, crer ou non telle rgle, la supprimer, la modifier
Le lgislateur peut choisir de suivre les murs, (ex : divorce autoris en 1804 mais
uniquement quelque uns, puis en 1884 autorisation de divorcer en cas de fautes puis 1975
autorisation totale du divorce, rentre dans la loi).
Parfois le lgislateur essaye davancer les murs (ex : le nom donn lenfant qui vient de
naitre, les murs veulent que lenfant porte le nom de son pre, 4 mai 2002 loi qui permet aux
parents de choisir quel nom sera attribu leur enfant).
Parfois le lgislateur combat les murs. (ex : en 1973 pour des raisons dconomie dnergie
limitation de vitesse sur lautoroute impose mais les gens roulaient toujours plus vite que la
limitation impose, alors en 2002 le lgislateur se bat contre les murs et fait installer des
radars si bien que les conducteurs respectent prsent les limitations de vitesse.)
pas de dterminisme dans la rgle de droit , il y a toujours un choix politique effectu

SECTION 2 : LES SOURCES FORMELLES DU DROIT


Les formes sous lesquelles naissent les rgles de droit :
-la loi
-la coutume

A) Notion de la loi
Dans un sens troit la loi est un acte manant du pouvoir lgislatif dtenue en France par le
snat et lassemble nationale. La loi se distingue du dcret qui mane du pouvoir excutif (le
1er ministre).
Dans un sens plus large le mot loi dsigne une rgle de droit dorigine tatique, impose par
lEtat aux citoyens. Cette rgle de droit est tablie sous la forme crite dun texte soumis
une publication officielle (publier dans le journal officiel).
On parle parfois de loi constitutionnelle. Dans ce sens gnral le mot loi englobe aussi les
traits internationaux qui contiennent souvent des rgles de droit priv. Pour tre applicable
en France, les traits doivent faire lobjet dune ratification par le prsident de la Rpublique.

Les qualits et les maux de la loi


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Le droit est fait pour les membres de la socit qui le produise il est donc essentiel quil
parvienne la connaissance de ses destinataires cest pourquoi, la loi est donc accessible
tous dans le JO. Ceci est bon pour la scurit juridique des citoyens qui peuvent savoir quelle
loi sera applique leur situation, cest un grand avantage. Ainsi ladage nul nest sens
ignorer la loi est vrai parce que chacun a pu en prendre connaissance ainsi celui qui lignore
sera tout de mme soumis son empire.

Les maux de la loi sont apparus lpoque contemporaine.


Le caractre crit de la loi prsente nanmoins un inconvnient, on craint une insuffisante
flexibilit de la loi ce qui prsente tout de mme une stabilit importante (loi du 01/07/1901
sur les associations, 21/03/1884 loi sur les syndicats professionnels). Il faut remarquer que ce
risque dinconvnient doit tre relativis car il ne se prsente pas si les sources cratrices de
droit sont assez puissantes pour la faire voluer, ce risque se prsente si le lgislateur est trop
timor il ne faut lgifrer dune main tremblante Montesquieu, le discours prliminaire
la prsentation du code civil il ne faut point de lois inutiles elles affaibliraient les lois
ncessaires Portalis.
Notre poque a oubli ces conseils de prudence, nous sommes dans une inflation juridique.
Chaque anne le jo publie plus de 1000 lois et dcrets (1631 en 2002 1624 en 2007 1567 en
2012). Nous assistons une instabilit juridique. Parmi ces nouveaux textes nous sommes
faces plusieurs monstres lgislatifs qui ont des intituls trompeurs et rducteurs, la loi de
nouvelle rgulation conomique, la loi de modernisation de lconomie (175 articles
modifiant chacun un 20aine darticles), la loi sur la consommation aujourdhui concerne 12
codes.
MAIS on redoute parfois que la rgle de droit soit durablement fige et quavec le temps elle
ne corresponde plus aux besoins de la socit. Mais il ne se prsente pas si les sources
tatiques du droit sont assez puissantes.
Chaque anne de nombreuses lois et dcrets sont publis (1631 en 2002, 1624 en 2007, 1567
en 2012). Avec un lgislateur qui lgifre beaucoup, pas de risques de la rigidit de la loi.
Linflation lgislative se combine avec une instabilit lgislative. Certains textes sont
modifis chaque anne.
Ceci ne facilite pas la connaissance du droit par le peuple (les lois changent tt le temps), les
lois ne se mesurent pas en flux mais en stock. (En 1991 environ 80000 dcrets et 7000 lois ont
t estims en France). Rien ne parat tre en mesure de stopper ce phnomne. Pk lgifre
ton autant en ce moment car complexification de la socit, un vux profond du corps
social qui est prompts rclamer de nouvelles lois. Dans notre socit la loi devient un
instrument de communication. A chaque nouveau problme, chaque scandale une loi est cr
(ex : un chien mort un enfant, on crira alors dans la loi quun chien peut tre une arme).
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Le lgislateur doit sabstenir de faire de la loi un instrument de communication .


Il est apparu ncessaire de prserver laccessibilit de la loi. Pour y parvenir t lanc un
processus de codification droit constant ou formel. Le seul but de cette codification est de
rassembler et classer dans des codes thmatiques lensemble des lois en vigueurs pour assurer
le respect de la hirarchie des textes.
Accessibilit et intelligibilit a but constitutionnel de la loi. Pour accueillir le nombre continu
de toutes les lois, le nb de codes a t considrablement augment. Napolon avait laiss 5
codes (code pnal, civil, dinstruction criminel, procdure civil, code du commerce). 100 ans
plus tard il y avait toujours 5 codes, puis 100 ans plus tard il y avait 69 et hier soir en 2013 il y
avait 73 codes (code du tourisme, code du cinma, code du sport, code de la consommation,
code du patrimoine). Cette codification nabsorbera jamais le droit crit do lutilit de
recourir un des instruments de recherche dinformations (banques de donnes juridiques, un
service public de laccs aux lois). Les lois modifient parfois les codes.
Les qualits de la loi sont laccessibilit, la prvisibilit et la scurit juridique du moins
quand la loi est stable, ainsi que la flexibilit (on change plus facilement une loi quune
jurisprudence.

B) La Coutume
Dans une socit dmocratique la rgle de droit repose sur la volont populaire/gnrale qui
sexprime par lintermdiaire des structures tatiques. Mais aprs tout la volont gnrale peut
aussi crer directement la rgle de droit : cest la coutume/lusage. Pothier grand auteur de
lancien droit a t lacheteur du droit coutumier, il a dfini la coutume on appel coutume
des rgles de droit non crite que lusage a tablie et qui se sont conserv par une longue
tradition .

1) des lments constitutifs de la coutume


A la diffrence de la loi, la coutume mane des citoyens, ils llaborent peu a peu ; il faut deux
lments pour pouvoir parler de coutume :
-

un lment matriel, il faut une pratique bien tablie, une faon dagir collective,
comme le dit la sagesse populaire une fois nest pas coutume .

un lment intellectuel : lopinio necessitatis cad le sentiment de lobligatoire.


Ex de coutume : lattribution du nom lenfant (celui du pre la plupart du temps)
initialement tout coutume prend naissance de faon non crit. Mais par la suite la
coutume peut devenir crite. Au 15me sicle une ordonnance a crite les coutumes.
Le roi a prescrit la rdaction des coutumes (la coutume dOrlans, de Normandie, de
Paris ) Ce droit coutumier nen a pas moins conserv son caractre coutumier.

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2) les qualits de la coutume


Elle est adapte aux besoins de la socit et volue sans cesse avec ses besoins sociaux.
Mais nanmoins quelques dfauts qui peuvent rendre la coutume imprcise et incertaine.
Quelle scurit juridique avoir avec la coutume ? La coutume est connue en dtail que par
certain spcialiste => rduire limportance de la coutume au profit des rgles lgal (ce qui
cest pass en France la fin du 18me et dbut 19me).

3) les rapports de la loi et de la coutume


Depuis la codification napolonienne la France fait une place majeure aux sources lgales du
droit. La coutume ne joue quun rle toujours mineur. Trois types de rapports sont
concevables :
-la coutume secundum legen : la coutume suivant la loi, conforme la loi. Cest quand la loi
elle mme renvois expressment a la coutume ou aux usages pour rgler une question donne
(ex : article 663 du code civil chacun peut contraindre son voisin contribuer aux
constructions et sparation de la clture sparant leurs habitats.) ; la loi elle mme renvois a
la coutume et demande la coutume de rgler la question.
-la coutume praeter legen : coutume au del de ce que comporte la loi, il faut rgler une
question et cest la coutume qui le fait parce que la loi ne le fait pas. Ex : coutume qui consiste
porter le nom de son mari durant le mariage et ce mme aprs le dcs de son mari. Cette
coutume sest faite dans le silence complet de la loi.
-la coutume contra legen : coutume contre la loi. Une loi que le lgislateur dicte pour mettre
fin une coutume on promulgue le code civil et on supprime ainsi les coutumes locales
cessent. Cependant il nest pas exclu que parfois des coutumes parviennent survivre (ex :
mauvais traitements aux animaux interdits sauf si une coutume ininterrompu le requiert
comme les corridas.). La loi parfois nose pas combattre la coutume. Autre hypothse dune
coutume contre la loi : une coutume qui stablirais aprs la promulgation dune loi. La
coutume tant lexpression de la volont populaire devrait lemporter sur la loi si elle est plus
rcente que celle ci. En outre a serait un bon moyen dviter un dcalage entre les rgles de
droit et les besoins de la socit. Celles qui nont pas t respecter pourrait alors tres
supprimer pour rduire les lois.
Des deux conceptions laquelle lemporte en France ? En principe le droit franais nadmet pas
labrogation du droit franais par la dsutude. Cependant ce principe saccommode parfois
de solutions contraire ; on peut recenser quelques cas dans lesquels un usage la emport sur
une loi contraire (ex : article 131 du code civil ncessit de passer devant un notaire pour la
validit dun don ou dun contrat. Mais on ne va pourtant pas voir un notaire si notre grandmre nous offre un tableau pas possible pour la donation dun immeuble). En droit
commercial article 1202 du code civil la solidarit ne se prsume point il faut quelle soit
expressment spcifie .
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SECTION 3 : LES SOURCES COMPLEMENTAIRES


La Jurisprudence
Cest lensemble des dcisions de justice dou se dgage des solutions adoptes par le juge ou
dans linterprtation de la loi voir dans la cration du droit quand la loi fait dfaut ou appel
un complment.
La juridiction cest celle qui dit le droit.

La Doctrine
Elle est une source dinterprtation et dinspiration.
Il sagit de lensemble des opinions de ceux qui enseignent le droit et de ceux qui crivent le
droit. Ce mot dsigne galement lensemble des auteurs de ces opinions. On peut y ajouter
des adjectifs comme la doctrine civilis, la doctrine pnaliste, la doctrine commercialiste, etc.
La doctrine sexprime dans des livres, des revues mais aussi dans des notes darrt publies
dans des revues juridiques. Un arrt est publi par une revue et au profit des lecteurs, un
professeur va le commenter.
On dit que la doctrine nest quune autorit et non une source. Elle ne produit pas de droit.
Elle peut pousser le lgislateur complter ou modifier une rgle, on peut donc parler de
source dinspiration ou de source dinterprtation du droit.

Chapitre 3 : les classifications du droit


Lordre juridique, cest dire lensemble des rgles juridiques, se compose de plusieurs rgles
juridiques qui peuvent se regrouper dans plusieurs classifications.
Distinction principale entre droit public et droit priv
Chacune de ses deux branches maitresses se subdivisent en dautres branches.
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1. Le droit public
Le droit public rgit lorganisation et le fonctionnement de lEtat
territoriales.

avec les collectivits

Dfinition sur web


Ce droit public se subdivise en plusieurs matires :
- Le droit constitutionnel
- Le droit administratif : il rgit les relations entre personnes publiques et particuliers. Ex : les
universits sont des tablissements publics administratifs.
Le droit international public : il rgit les rapports entre diffrents pays.

2. Le droit priv
Ensemble des rgles gouvernant les relations entres les personnes prives, cest dire les
particuliers qui peuvent tre des personnes prives (individus lambda) ou morales (entreprises
prives, association, etc).
La branche principale du droit priv est le droit priv commun : le droit civil.
Il existe aussi le droit commercial : def
Cependant, il existe de nombreuses autres branches qui apparaissent au fil du temps telles que
le droit du travail, le droit rural qui rglemente les structures agricoles ainsi que les baux
ruraux (contrats conclus entre propritaire de terres agricoles et agriculteurs, fermiers), le
droit du transports, le droit de la consommation.
Le droit international priv rgle les relations des particuliers entre eux lorsquil existe un
lment dextranit. Cet lment peut tenir dune personne, ex : mariage entre un franais et
une italienne, il peut aussi tenir dune localisation gographique, ex : accident entre un
automobiliste franais et un piton allemand sur le sol franais, quels lois va rgir les
consquences de cet incident ? Cest le droit international priv qui va donner une solution
cette situation.

3. les matires mixtes


La procdure civile et le droit judiciaire civil rglementent les juridictions
Le droit pnal fixe des peines aux dlictueux grce aux procdures pnales.
Consquences de la distinction entre droit priv et droit public
!13

- Les juridictions charges de veiller lapplication des rgles ne sont pas les mmes.
Droit priv : juridictions judiciaires avec la tte la cour de cassation
Droit public : conseil dtat
- Les professeurs ne sont pas les mmes : professeur de droit public et professeur de droit
priv.

Section 2 Une classification complmentaire : la


classification des droits substantiels et des droits
ralisateurs
1. Les droits substantiels
Il sagit de rgles de droit qui apportent des solutions de fond qui fixent de multiples rgles de
fond.
Ex : lge pour se marier dans le droit civil, droit commercial, droit administratif, etc.

2. Les droits ralisateurs


Il sagit de matires qui comprennent les rgles ncessaires la mise en uvre des solutions
de fond, des droits substantiels.
Ex : le droit international priv, le droit pnal, etc.
Le droit subjectif est la facult de tourner son profit les faits juridiques de la rgle de droit.
Droit subjectif : Prrogatives dont une personne est titulaire en vertu du droit objectif.
Intrt juridiquement protg. Ils ont aussi une assise populaire trs profonde car laffirmation
des droits individuels est la plus vivace.
Remarque : le rsultat de lapplication dune rgle de droit objectif nest pas toujours du droit
subjectif.

Chapitre 2 : grande classification des droits subjectifs


!14

Ces grandes classifications permettent dordonner les ides, dviter les confusions.

Section 1- Le droit subjectif public et priv


Cette classification sappuie sur la nature des rgles de droit dont la nature saisit les
prrogatives.
Les droits subjectifs privs peuvent se classer en rgime patrimoniaux ou extra patrimoniaux.

Section 2 droits patrimoniaux et extra patrimoniaux


1. les droits patrimoniaux
Il sagit des droits subjectifs qui ont une valeur pcuniaire. Ils peuvent sapprcier en argent et
constituent des valeurs conomiques dans le patrimoine de ses titulaires. Ex : le propritaire
dune maison peut lhabiter ou la louer/vendre.
Cela annonce une nouvelle classification que lon peut faire dans la catgorie des droits
patrimoniaux : les droits rels et personnels.

2. Les droits rels


Rel vient du mot latin res, ce qui veut dire la chose.
Les droits rels sont les droits subjectifs qui portent directement sur une chose, ce sont les
pouvoirs dont les personnes sont directement titulaires sur une chose. Ces pouvoirs procurent
tout ou partie de lutilit conomique dune chose.
Distinction des droits rels principaux et des droits rels accessoire.

a) Droits rels principaux


Ils sont dis principaux par opposition aux droits rels accessoires.
Nous avons le droit de proprit qui est le droit rel le plus complet et qui confre le plus de
prrogatives. Il donne le pouvoir exclusif. Il a 3 attributs :
-Lusus : pouvoir duser de la chose, le pouvoir de sen servir. Ex : habiter sa maison
-Le Fructus : pouvoir de percevoir les fruits de la chose, de la faire fructifier. Ex : louer sa
maison avec les loyers.
-Labusus : le pouvoir de disposer de la chose, on fait ce quon veut de la chose. Ex : on peut
dcider de la vendre, ou pour un objet de le jeter.
Il existe aussi comme droits rels les droits rels dmembrs. Ces attributs peuvent se trouver
!15

dissocier entre plusieurs titulaires qui donne donc un dmembrage.


Le droit de proprit peut tre dmembr par exemple.
-Lusufruit : droit rel dmembr qui procure au propritaire lusus et le fructus. Le titulaire
de ce droit se nomme lusufruitier(e). Il a vocation steindre la mort de son titulaire. La
pleine proprit se rtablit donc par la suite sur la tte des enfants du dfunt et du veuf/veuve
encore vivant.
-La nue-proprit : proprit ampute de son usus et de son fructus
-Les servitudes : charges imposes un immeuble appel le fond servant pour lusage et
lutilit dun immeuble voisin appel le fond dominant qui appartient un autre propritaire.
Elles reprsentent un dmembrement de la proprit car les propritaires du fond servant se
retrouvent amputs de leurs droits en profit du fond dominant. Ex : la servitude de passage en
cas denclave le droit de passage dans des parcelles par exemple.
b) Droits rels accessoires
Ce sont des droits rels en ce qui confrent ses propritaires des prrogatives sur une chose.
Mais ils sont laccessoire de garantie de crances. Ce sont des surets.
En matire immobilire, on a lhypothque qui est un moyen de suret.
Ex : Le propritaire souhaite emprunter pour faire des travaux par exemple. Comme garantie,
on va faire hypothque qui va garantir le remboursement du prt de la part du propritaire.
Ex2 : Le gage est pratique dans la vie des affaires. Un acqureur de voiture demande un
crdit pour en acheter une et le prteur, la banque va imposer un certificat de non gage de
voiture automobile. Cest la suret de la banque pour le remboursement du crdit.
Risque de concours : concours entre les cranciers qui se prsente a eux tous pour se faire
payer un actif insuffisant.
Second risque : une dilapidation de ses biens par le dbiteur.
Classification des choses ; on classe les choses qui sont lobjet de ces droits, plusieurs
classifications existent.

Distinction fondamentale des meubles et des immeubles ; distinction physique (les immeubles
sont les choses quon ne peut pas dplacer ex : arbre, terrain, btiment). Certain biens
physiquement meuble sont considrer dans certain cas comme des immeubles on dit alors que
ce sont des immeubles par destination (ex : une glace fix au dessus dune chemine dans un
appartement). Et vice et versa certain immeuble sont considrer comme meuble (ex : la saisie
dune rcolte sur pied, cest considrer comme une saisie mobilire) : on dit que ce sont des
meubles par anticipations.
La catgorie des meubles est une catgorie ouverte en droit. Une uvre littraire, une
partition de musique et autre chose incorporelle sont des meubles.
!16

On qualifie dimmobilier les droits subjectifs qui portent sur les immeubles et on qualifie de
mobilier les droits subjectifs qui portent sur les meubles.

C) Droit personnel
* Dfinition : les droits personnels ne portent pas directement sur. Ils sexercent contre une
personne do leur nom de droit personnel. Un droit personnel est un pouvoir juridique
confrer en vertu du droit objectif une personne dexiger dune autre quelle donne fasse ou
ne fasse pas quelque chose. La premire personne est appele le crancier et la seconde celle
contre laquelle sexerce le droit perso est appel le dbiteur.
* Le droit personnel peut tre regard des deux points de vue :
- Du point de vue du crancier ce droit se prsente de manire active (droit de crance)
- Du point de vue du dbiteur ce droit se prsente de manire passive (on parle dobligation
ou encore de dettes).
* une classification selon les prestations : on distingue plusieurs droit personnel en fonction
de la prestation quest en droit dexiger le crancier :
- Obligation de faire (le dbiteur soblige a faire quelque chose) ex : un garagiste sengage
rparer une voiture
- Obligation de ne pas faire (le dbiteur sabstient de quelque chose) ex : un mdecin dsigne
un successeur et il soblige aussi ne pas le concurrencer (obligation de non concurrence).
- Obligation de donner (transfrer la proprit dune chose). Ex : obligation un vendeur
dappartement de donner lappartement celui qui la achet.
Force du droit de crance. Cette question ne se pose que lorsquil faut vaincre la rsistance ou
linertie du dbiteur. Pour certaine obligation il sera possible dobtenir de manire prcise le
rsultat prcis qui tait lobjet de la crance. (ex : deux personne se mettent daccord a propos
de la vente dun appartement, les deux ne pouvant pas signer le contrat tout de suite signe un
acte de promesse et si lun se rtracte il passera devant un juge et devra payer pour chaque
jour de retard).
Lorsque lexcution force en nature parat possible elle pourra tre ordonn en justice et ainsi
tre obtenue par divers moyen. Ex : obligation de ne pas construire au del dune certain
hauteur, si un individu construit un tage supplmentaire par rapport ce que la loi lui
permet, ses voisins peuvent le poursuivre en justice et ordonner la dmolition de cet tage
supplmentaire.
Pour certaine obligation il nest pas possible de forcer lexcution car on estime que ceci
porterait trop atteinte la libert individuelle (quand la prestation du dbiteur prsente un
caractre personnel) : lobligation ne sera pas excut en nature mais en ddommagement et
intrts. Ex : lengagement dun artiste faire un portrait. Un artiste qui ne veut pas terminer
sa tourne, les spectateurs seront rembourss, on ne peut pas forcer lartiste sexcuter.
!17

Paragraphe 2: les droits extra patrimoniaux


On appel les droits extra patrimoniaux les droits subjectifs qui ne reprsente pas par eux
mme un intrt co ou pcuniaire pour leur ces droits ne sont pas valuables en argents.
Pourtant ils reprsentent certains intrt pour leur sujet : des intrts moraux.
Deux catgories de droit extra droit de la personnalit et droit familiaux

1 droit familiaux
Tout les droits de la famille ne sont pas des droits extra patrimoniaux : il existe entre les
membres de certaines familles des lien pcuniaire qui donnent naissance des obligations ex :
obligation alimentaire
Droit patrimonial : obligation aux poux de particip aux besoins de la famille en fonction de
leur revenu
Il existe au sein de la famille des rapports personnels sans valeur pcuniaire droit extra
patrimoniaux. Ex : entre poux le droit dit quil y a un droit dassistance entre poux. Ex 2 :
les poux sont tenus un devoir de fidlit. Droits extra patrimoniaux entre parents et enfants
mineurs

2 Les droits de la personnalit


Les droits de la personnalit dont les droits inhrent a la personne humaine, ces droit tente a
assurer les lments physique de la personnalit et les lments moraux ex : droit que chacun
le droit au respect de sont corps. Le corps humain et ses produits ne peuvent faire lobjet
dun patrimoine.
Article 9 : droit au respect de la vie priv

Chapitre 3 :La vie des droits subjectifs


!18

Comment une personne devient elle titulaire de droit subjectif ?

SECTION 1 : LACQUISITION DES DROITS SUBJECTIFS


Cest un pouvoir juridiquement reconnu un individu. La source de la crance cest un acte
de volont.
Il ya deux grandes sources dacquisition du droit subjectif : manifestation de volont ou alors
de simple faits distinction actes juridiques et faits juridiques. On saperoit que grce ces
actes ou ces faits juridiques lindividu devient titulaire du droit subjectif et acquiert tantt un
droit subj. Tt nouveau ou bien un droit qui existait dj avant lui et qui lui est transmis.

PARAGRAPHE 1 : la distinction des actes juridiques et de faits juridiques

Distinction majeur qui sapplique pour tout les droits subjectifs.

1. les actes juridiques


ex : le contrat de vente dune maison, contrat de location dun appart, dune voiture, le
contrat de donation dun bien, le legs dune chose par un testament : ce sont tous des actes
juridiques.
Il existe une trs grande varit dactes juridiques. Quest ce quun acte juridiques.
La notion dans lacte juridique il y a toujours une manifestation de volont. Pour constituer
un acte juridique cette manifestation de volont doit tre orient vers la production dun acte
juridique, lauteur lintention de transmettre ou crer ou encore teindre un droit subjectif
qui existe dj. Cest ainsi que dans le contrat de prt il sagit de crer une crance au profit
du prteur. La volont est directement oriente vers cet effet de la production de droit
Lacte juridique est une manifestation de volont destin produire un fait de droit
intentionnellement recherch par son auteur.
Plusieurs qualifications sont possibles :

!19

a. distinction les actes plurilatraux et les actes unilatraux


La diffrence cest le nb de personnes qui expriment leur volont dans cet acte juridique.
Lorsquun acte est le fruit dune seule personne on parle dun acte juridique unilatral ex : le
testament, la reconnaissance dun enfant par celui qui dit tre le pre.
Lorsquau contraire un acte juridique suppose la manifestation de deux ou plusieurs volont
qui poursuivent un intrt distinct lacte juridique est dit plurilatral. Le contrat est le type
mme de lacte juridique plurilatral ; il sagit dun accord de volont crateur dobligation.
Le contrat crer des obligations rciproques on dit que le contrat est synannagmatique.
Ex : une vente cre lobligation pour lacheteur de payer le prix fix et pour le vendeur de
dlivrer la chose ainsi que de garantir lobjet (contrat des vices cachs). ON rencontre aussi
parfois des obligations qui font naitre des contrats des obligations qu la charge dune seule
partie.
Exemple : il est unilatral lorsquune ou plusieurs personnes sont obligs envers plusieurs
autres, sans quil ny est de la part de ces derniers aucune obligation.

b. les actes a titres onreux les actes a titres gratuits


Dans les actes a titres onreux chaque partie recherche un avantage en contrepartie de ce
quelle fournit gratuit, un personne cherche a transmettre un bien ou a rendre un service sans
contre partie : acte de bienfaisance. Exemple : testament, prt a lusage, le mandat

c. acte de disposition, acte dadministration et acte purement conservatoire


Repose sur la plus ou moins grande gravit des actes.
Le plus grave est lacte de disposition : faire sortir un droit de son patrimoine dune personne
ou diminuer la valeur de ce droit de faon durable. Ex : lhypothque, la vente
Lacte dadministration est un acte de gestion dans lequel on compte amliorer, conserver ou
faire fructifier son bien ou patrimoine.
Ex : le bail, contrat de location
Les actes conservatoires sont des mesures qui visent a prserver lavenir ex : la position de
sceller

d. les actes entre vifs et les actes cause de mort

Les actes entre vifs sont destins produire du vivant de leur auteur. Ex : le contrat de vente
cest un acte entre vifs, la donation, le contrat de vente
!20

Actes cause de mort : dsignation de bnficiaire de contrat dassurance vie.

B) les faits juridiques


1- dfinition
Cest un vnement auquel le droit attache des consquences sans que ces consquences
naient t recherches par une personne.
Ex : un cycliste distrait renverse un piton cest un fait. Rgle de droit objectif attache des
consquences. LExistence dun droit subjectif au profit de la victime. Obligation du cycliste
de ddommager le piton. Cest un fait juridique qui a cr cette obligation. Pas de
manifestation de volont.

a) les faits de la nature


Parfois uvre de la nature : ex : termites dans une maison fait juridique et obligation de
traiter sa maison contre les nuisances causes par ce fait matriel.
Autre fait juridique matriel/naturel : la mort dune personne produit des effets juridiques, en
vertu de la loi les biens du dfunt sont transmis aux hritiers du propritaire. Toujours pas
de manifestation de volont.

b) les faits de lhomme


Ce sont des faits qui sont luvre de lhomme et on pas de la nature, il peut sagir de faits de
lhomme intentionnel ou non intentionnel. Exemple : lauteur du dommage a commis une
faute non intentionnelle (cf. notre cycliste) mais il est quand mme oblig de payer des
dommages et intrts article 1383 (faute non intentionnelle). Quasi dlit
Fait intentionnel : le cycliste a fait exprs de heurter le piton. Article 1382 dlits civils.
Dans le fait juridique lintention de lauteur nest pas diriger vers les faits de droit que va
entrainer son action.
En quoi le fait juridique & intentionnel se distingue-t-il de l'acte juridique : l'effet juridique n'a
pas t directement recherch par l'auteur du fait juridique. L'effet de droit du fait juridique est
cr par la justice et non dsir par l'auteur. La distinction entre acte et fait juridique est donc
bien irrductible & fondamentale : 2 modes distincts d'acquisition des droits subjectifs et sans
chevauchement.

!21

Paragraphe 2 : mode originaire et mode driv


dacquisition des droits subjectifs
Tantt une personne acquiert directement ce droit qui prend naissance sur sa tte (mode
originaire), tantt elle acquiert un droit qui prexistait et qui lui est transmis par un prcdent
titulaire (mode driv).

A) Mode originaire des droits subjectifs


Le droit subjectif n'existait pas, il est cre sur la personne de son titulaire son titulaire
l'acquiert par un mode originaire.
Droits extra-patrimoniaux intransmissibles donc ne s'acquirent que par des modes
originaires droits donns la naissance (droit l'honneur, l'image...)
Droits patrimoniaux peuvent tre acquis par mode originaire mais c'est rare, varie selon les
types des droits patrimoniaux en cause. Pour les droits personnels les odes originales sont
frquemment utiliss, moins pour les droits rels. varie selon les types des droits
patrimoniaux en cause.
Pour les droits personnels (patrimoniaux), les modes originaires sont frquemment utiliss
(avant le crdit, le droit de crance de la banque n'existait pas, idem pour le droit du bailleur
de percevoir le loyer cration du droit par signature du contrat de bail). nait directement
dans la personne de son titulaire.
Pour les droits rels (patrimoniaux), le mode originaire se rencontre rarement.
Sur les choses qui n'appartiennent personne (poissons de la mer) un droit subjectif de
proprit peut tre crer au profit dun individu par un mode originaire doccupation
(appropriation) si un pcheur jette son filet la mer, les poissons qui sont dans son filet lui
appartiennent dsormais ce droit n'existait pas avant qu'il relve le filet, idem pour la
chasse, idem pour les objets abandonns sur le trottoir. Droit rels accessoires : on le cre
dans la personne de son titulaire (exemple crancier titulaire)

B) Mode driv d'acquisition du droit subjectif


Mode driv : Lorsque le droit dont elle devient titulaire lui est transmis par le titulaire
prcdent transmission de droit subjectif.
Titulaire prcdent du droit : l'auteur
Nouveau titulaire du droit : layant-cause (au pluriel ayants-cause)
Dans une vente, le vendeur est l'auteur de l'acqureur, l'acqureur est l'ayant-cause du
vendeur.

1)Frquence d'utilisation :
Les droits extra-patrimoniaux ne se transmettent pas donc que des droits originaires.
!22

Droits patrimoniaux (personnels) : pour les droits de crance on utilise surtout le mode
originaire mais un acte juridique permet de transmettre un droit de crance existant par la
session de crance mode driv. Acte juridique => cession de crance frquente en matire
commerciale. Exemple ; un producteur a vendu des produits au distributeur, il paye en 40
jours le temps quil vende tout oui mais le producteur est crancier du prix et en a peut tre
besoin maintenant. Il verse donc sa crance a un tablissement de crdit pour tre paye
immdiatement.
Les crances et les dettes se transmettent par dcs du crancier et du dbiteur (dcs => fait
juridique) aux hritiers du crancier dcd/ aux hritiers du dbiteurs dcds. Les hritiers
deviennent eux mme cranciers et dbiteurs.
Pour les droits rels principaux les modes drivs sont les plus courants contrat de vente,
transfre un droit de propritaire qui existait, contrat de donation, transmet un droit de
proprit du donateur au donataire, le lge par un testament. Succession sans testament par le
seul dcs du dfunt, les droits rels du dfunt se trouvent transmis immdiatement sur la tte
des hritiers qui deviennent titulaire de ces droits rels ds le dcs. Exemple : une parcelle de
terre, cette parcelle appartenait a telle personne pour quelle raison ? Parce que cette personne
lavait reue de son pre qui elle mme lavait reu de son grand pre qui lavait acquis pas
une vente. Cette parcelle se trouve appartenir maintenant aux enfants du dfunt. Proprit
transmise. Les droits rels accessoires qui sacquirent surtout par un droit rel originaire =>
Une hypothque est cessible, si le crancier hypothcaire cde sa crance un autre financeur,
il cdera en mme temps l'hypothque.

2) classement des modes de transmissions des droits subjectifs :


(vaut que pour les modes de transmissions et pas pour les modes
originaires)
Mode universel : transfre le contenu tout entier du patrimoine d'une personne une autre
personne : l'actif et le passif (crances et dettes).Tout ces droits rels et personnels quil
sagisse de crances ou de dettes. On parle de lgataire universel. Vaut pour les personnes
morales (socits) et pour les personnes physiques. Exemple : Voici un testament par lequel
Edmond de goncour lgue tout ces biens lacadmie quil veut crer => transmission
universelle du testateur vers le lgataire. Le lgataire est appel lgataire universel. Imaginons
quune socit en absorbe une autre, par exemple la socit Louis Vuitton absorbe la socit
Christian Dior, tout le patrimoine de la socit CD est transmis la socit LV. Cest une
transmission universelle de patrimoine qui porte sur tous les droits rels et sur tous les droits
personnels, crances comme dettes.
Mode titre universel : une personne transmet une fraction de son patrimoine, un testateur
veut faire avancer la lutte contre le cancer et souhaite lguer 1/3 de sa fortune a un organisme,
pas tout mais 1/3 on dira que le lgataire dun tel lgue est un lgataire titre universel. Et les
hritiers se partageront les 2/3.
Mode titre particulier : se rencontrent chaque fois quune personne transmet a une autre un
ou des droits dtermins. Exemple : le testateur lgue une maison et le mobilier se trouvant
dans la maison tel lgataire. Ce lgataire est dnomm lgataire titre particulier. De mme
dans la vente d'un appartement, cest une transmission titre particulier de la maison. Cest
un droit sur ce bien qui a t transmis, lacheteur est l'ayant-cause titre particulier du
!23

vendeur. Transmission d'un ou plusieurs bien identifis ou identifiables.


Ayant-cause titre universel : qui acquirent des droits par un mode titre universel
Ayant-cause universel qui acquirent des droits par un mode universel
Ayant cause titre particulier : ayant cause particulier qui acquirent des droits par mode
titre particulier

SECTION 2 : Exercice et extinction des droits


subjectifs
Paragraphe 1 : l'exercice des droits subjectifs :
Une personne est titulaire d'un droit subjectif quelle a acquis par un mode crateur originaire
ou par un mode driv. Comment peut-elle exercer ce droit et profiter des prrogatives
que ce droit lui confre ?
Le plus souvent c'est de manire non contentieuse mais parfois un contentieux slve.

A) L'exercice non contentieux


Dans la majorit des cas aucun obstacle l'exercice de son droit subjectif, pas de
contestations. Un agriculteur cultive son champs il exerce son droit de proprit sur ses biens
que nul ne lui conteste. Un bailleur sest engag a lou son appartement et depuis ce moment
le locataire vit dans cet appartement et paye chaque mois son loyer, exercice pacifique du
droit subjectif du bailleur. Chaque jour des millions de droits cres ou transmis par des actes
juridiques s'exercent ainsi sans le moindre problme (contrat de vente, contrat de bail, contrat
de transport, contrat de prt)) le quotidien de la vie juridique est fait de l'usage non
contentieux des droits.

B) L'exercice contentieux
Parfois le titulaire d'un droit subjectif se heurte une contestation alors qu'il voudrait exercer
son droit cette contestation peut porter sur l'existence mme de son droit qui est dni ou
peut naitre dune mauvaise volont. (une usine explose et fait des morts, victime demande des
rparation au directeur d'usine qui se dfend en disant quil nest pas responsable mais que
cest peut tre un tiers qui a fait explos les victimes ont-elles un droit auprs du
propritaire? L'acheteur d'une voiture veut obtenir la rparation d'une panne auprs de son
!24

vendeur mais ce vendeur conteste la garantie.) ou d'une mauvaise volont de la personne en


face (un forain refuse de retirer sa grande roue de la voie publique).
Dans ces cas une action en justice est ncessaire pour triompher ou pour vaincre la mauvaise
volont de celui qui ne veut pas respecter le droit subjectif, cest ncssaire car on est dans un
Etat de droit et qu'on ne se fait pas justice soi-mme.
Parfois le droit du titulaire est reconnu mais quelqu'un s'y oppose en dnonant un abus.

1) L'action en justice
Action en justice : Moyen pour le titulaire d'un droit prtendu et contest de faire reconnatre
son droit en demandant un juge de le consacrer dans sa dcision afin de le faire respecter par
autrui.
L'action est donc le moyen de lever l'obstacle qui entrave lexercice normal d'un droit en
faisant carter par le juge la prtention qui s'y oppose. L'action prolonge et protge le droit
subjectif.
Laction en justice n'est pas lie la position procdurale des parties dans l'instance. Celui qui
prend l'initiative d'aller devant le tribunal (le demandeur/la demanderesse) exerce une action
en justice car il se prtend titulaire d'un droit subjectif. Mais il arrive aussi que l'autre partie
(le dfendeur/dfenderesse) se dfende en faisant valoir un droit qu'elle prtend avoir il
exerce aussi une action en justice, c'est un moyen de faire valoir ses droits qu'on soit en
demande ou en dfense. Laction est donc la moyen de faire valoir en justice ces droits que ce
soit en demande ou en dfense. Paul rclame Jean le remboursement de 100000 euros qu'il
dit lui avoir prt, il exerce une action en justice : dans le procs admet avoir reu cet argent
mais pas dans le cadre d'un contrat de prt mais d'un don, il se prtend donc propritaire sur la
somme il dfend son droit subjectif.
Les conditions de succs de l'action pour que le droit prtendu mais contest puisse tre
reconnu en justice, 3 conditions cumulatives :
la procdure devant le juge doit tre rgulire : la demande initiale du demandeur doit avoir
revtu la forme exerce par la loi, devant le tribunal comptent.
L'action doit tre recevable c'est dire qu'elle ne doit pas se heurter certaines causes qui la
rendent irrecevable. Ex de cause d'irrecevabilit : la chose est juge (on ne peut pas
remettre en justice un problme sur lequel un juge s'est dj prononc), la prescription
(dlais d'action en justice dpass).
La prtention doit tre bien fonde : l'action doit tre justifie en fait & en droit sinon le
juge rejette la demande/dboute l'action.

2) L'abus de droit
Hypothse moins frquente en pratique. Le droit du titulaire n'est pas le contest en lui
mme,c e qui est contest c'est la faon dont le titulaire l'exerce.
Le titulaire d'un droit subjectif engage sa responsabilit quand il cause un prjudice un tiers
!25

par l'usage abusif de son droit.


Aucun droit subjectif doit tre discrtionnaire : tenir compte de ses propres intrts et des
intrts des autres socialisation des droits individuels .
Quel critre pour l'abus de droit ?
qd le titulaire tout en restant dans l'exercice de ses prrogatives exerce son droit pour nuire
autrui et/ou le fait sans intrt srieux et lgitime pour lui mme et que cela cause des
dommages autrui. L'abus reprsente une faute dans l'exercice d'un droit, son auteur doit
rparer les dommages. C'est un dlit civil.

Paragraphe 2 : L'extinction des droits subjectifs


Lorsqu'une personne transmet son droit, le droit continu d'exercer mais est dans un autre
patrimoine. L'extinction a lieu quand le droit disparat totalement et pour tous. Phnomne
courant pour les droits personnels, moins pour les droits rels. 2 catgories des causes
d'extinction :
extinction par les faits de la volont : le titulaire d'un droit de proprit sur un meuble peut
y renoncer en abandonnant sa chose. Volont du crancier d'une obligation consent
une remise de dette son dbiteur teint le droit de crance.
Extinction en dehors de la volont : en cas de dcs (droits viagers : s'teignent par dcs),
de disparition de la chose (maison tombe dans la falaise), coulement du temps
(peuvre littraire : droits d'auteurs pendant 70 ans, droits de brevets s'achevent en 20
ans, droits parentaux s'teignent 18 ans, fin d'un contrat de location, par prescription
extinctive : le droit de crance le crancier doit exiger son droit par le dlai fix par
la loi, souvent 5 ans, puis c'est trop tard il ne peut plus rclamer sa crance. Mais la
prescription extinctive atteint surtout l'action en justice destine protger le droit,
affecte que l'action et pas le droit qui lui subsiste mais un droit dpourvu d'action en
justice ne vaut plus rien, on ne peut plus contraindr le dbiteur par la justice
rembourser, a devient une obligation naturelle reposant sur sa morale, sa conscience).

TITRE 3 : L'ORGANISATION
JURIDICTIONNELLE ET LES FONCTIONS
DES JUGES
Les juridictions : organes institus par la loi pour juger, dire le droit (juris : le droit, dictio :
!26

dire).
Ont un rle important dans la vie du droit objectif, elles appliquent, interpretent en comblent
les lacunes des rgles de droit.
Elles sont aussi l pour protger et sanctionner es droits subjectifs.
Juge : sens large : dsigne toute juridiction (tribunal..) par opposition au lgislateur.
Sens troit : dsigne une catgorie de magistrats : ceux qui sigent aux tribunaux, mais
dans un tribunal de degr suprieur ou parle de conseillers et pas de juges.
On utilise ici le sens large du mot juge.

CHAPITRE 1 : L'ORGANISATION
JURIDICTIONNELLE
Repose sur de gds principes en france, avec diverses catgories et des cheminement parfois
longs des affaires.

I- Principes gnraux
Paragraphe 1 : la sparation des pouvoirs et la dualit des
ordres de juridiction
La justice est une manation de l'Etat et chq Etat institue des juridictions pour exercer la
fonction de juger. Cette organisation est trs marque par l'histoire : sous l'Ancien rgime, la
monarchie a rencontr de grandes difficults avec la justice (avec le parlement qui tait
l'quivalent de nos cours d'appel). Pcq les parlements s'rigaient en droit de remontrance :
pouvaient refuser certaines ordonnances royales en faisant des remontrances au roi. Il y
avaient aussi des arrts de reglements qui avaient force de loi.
Les rvolutionnaires ont pos le dogme de la sparation des pouvoirs : principe de division
des activits de l'Etat : aucune confusion entre les 3 pouvoirs. Ils ont conu ce dogme comme
un principe dirig contre le pouvoir judiciaire. Dogme pos par les lois des 16 et 24 aout
1790 : interdit au juge, sous peine de forfaiture, de prendre aucune part l'excution du
pouvoir lgislatif et de participer aux fonctions/oprations administratives. Art 5 du code
civil : il est interdit au juge de prononcer par voie de disposition gnrale et rglementaire
sur les causes qui leur sont soumises.
Ce principe de sparation est toujours la base de l'organisation juridictionnelle caractrise
par la dualit des ordres de juridiction. Loi de l'an 8 : dfense aux tribunaux de connatre des
actes d'administration de quelques espces qu'ils soient.
a qui devaient s'adresser les particuliers qui prtendaient un droit contre une
!27

administration ? Ils devaient s'adresser l'administration directement qui se jugeaient elle


mme. L'administration devait prendre l'avis du conseil de prfecture ou du conseil d'Etat
avant de rendre son jugement. A partir du 19e ces organismes sont devenus de vrais
juridictions : le conseil d'etat et de prfecture rendaient directement les jugements
(aujourd'hui : tribunal administratif). Ces organismes sont toujours des manations de
l'administration. Ces raisons historiques expliquent le trait dominant de ce systme. Les
contestations entre particuliers relvent du judiciaire.
La ligne de sparation n'est pas d'une grande nettet donc parfois on ne sait pas par qui a doit
tre trait institution du tribunal des conflits qui tranche les conflits de comptences pour
dcider quelle juridiction doit traiter l'affaire.
La dualit de juridiction n'est pas rpandu dans le monde : de nombreux pays ne connaissent
pas cette dualit : aux USA par exemple. Le principe de sparation des pouvoirs exigent aussi
que le juge ne puisse vrifier le principe de constitutionnalit des pouvoirs car ce serait
s'immiscer dans le pouvoir lgislatif. Un organe est charg de cela mais ce n'est pas une
juridiction. Le juge peut seulement soulever une QPC pour faire examiner la
constitutionnalit d'un loi.
Cependant, actuellement, un contrle judiciaire de la conventionnalit des lois se dveloppe
ce qui soulve de vives critiques.

Paragraphe 2 : principe de neutralit et d'impartialit du


juge
Principe voulant que le juge ne prenne jamais les devants, ne se saisisse jamais d'office
intervention toujours provoqu, se prononce sur les procs qui lui sont soumis. Les jugent se
prononcent d'une faon ponctuelle et limit sur les affaires qu'ils traitent au cas par cas, ne
peuvent pas se prononcer sur des faits qui ne se sont pas dans le dbat, faits placs par les
parties du dbat. Le juge peut prendre plus d'initiatives sur les rgles de droit qu'il faut
appliquer aux faits. Le juge doit se prononcer par ce qui est demand par les parties et que sur
cela.
Principe de neutralit complt par le principe d'impartialit. Les tribunaux sont indpendants
et impartiaux aucun parti pris pour ou contre tel ou tel plaideur. L'exigence d'impartialit
conduit veiller ce que les magistrats n'aient pas eu connaissance un autre stade de l'affaire
antrieurement du procs. L'impartialit exige un comportement particulier mme pendant le
procs : grande rserve et grande dignit.

Paragraphe 3 : principe d'autorit relative de la chose juge


!28

Dcision rendue ne vaut que pour un jugement, que pour cette chose juge. La loi et le
jugement sont 2 phnomnes distincts.
.

Paragraphe 4 : Double degr de juridiction


Toute personne a la facult d'interjeter appel : c'est dire faire rejuger son affaire par un
tribunal d'un degr suprieur. Principe garantissant la bonne justice pour les plaideurs. Les
juges du 1er degr vont apporter d'autant plus de soin leur dcision qu'ils savent que cette
dcision peut tre contrler par une juridiction suprieure. Ce grand principe cde devant des
difficults matrielles : cot + encombrement juridique en dessous de certains seuils on ne
peut pas faire appel (moins de 4000 euros). Autre exception : concernait la matire pnale
pour les crimes : pas d'appel car la cour d'assise comporte des magistrats professionnels et des
jurs (composant les jurys) on ne peut pas revenir sur ce qu' dit le peuple, dsormais un
appel est possible mais ce n'est pas vraiment le vrai double degr de juridiction car l'affaire est
rejuge devant un cour d'assise appel circulaire.

II- Diverses catgories de juridiction


La cour de cassation n'est pas un 3e degr : elle juge les jugements non pas les procs, elle ne
porte pas d'apprciation sur les faits tablis pendant le 1er procs.
Le juge du fond (1ere instance) connait des faits, de la rgles de droit et apprcie la situation.
La cour de cassation vrifie si l'application et l'interprtation de la rgle de droit dont exactes.
1 seule cour de cassation en france.
Parcours d'une affaire :
de quel ordre de juridiction relve le litige ?
quelle est la juridiction comptente ? Le tribunal de gde instance a la comptence de grande
instance, les autres juridictions civiles sont des tribunaux civiles d'exception.
quel est donc dans le tribunal dtermin celioquiest territorialement comptences ? suivre
les rgles de comptences territoires
C'est le tribunal en premier ressort et rend un jugement.
si une partie n'est pas satisfaite du jugement elle peut interjeter appel devant une juridiction
du 2nd degr. devant quelle cour d'appel l encore ? La cour d'appel dans le ressort de
laquelle se trouve le tribunal qui a statu en 1er ressort.
La cour d'appel peut confirmer ou infirmer la dcision, elle rend des arrts.
une voix de recours est ensuite ouverte au plaideur qui a succomb en appel (ou en 1er
!29

instance si petite affaire qu'on ne peut pas porter en appel) pourvoi en cassation devant le
conseil administratif d'Etat de paris ou devant la cour de cassation paris aussi. 10 chambres :
5 civiles, 1 pnale, (rechercher). Fait des arrts de rejet : rejet du pourvoi qd aucun grieffe de
l'auteur du pourvoi ne mrite d'tre reconnu, cela ne veut pas dire que la dcision prise par les
instances infrieures est bonne. Comme la cour de cassation ne peut pas juger sur le fond de
l'affaire, elle renvoi k'affaire devant une juridiction du mme ressort que celle du 1er
jugement cour de renvoi. Si la cour de renvoi rsiste est tablie le mme jugement, la
partie peut faire un 2nd renvoi. La 2nde cour d'envoi devra alors statuer comme le dit la cour
de cassation, elle est lie par l'arrt de l'assemble plnire.
2 hypothses particulires :
1. cassation sans renvoi : la cour de cassation peut casser sans renvoyer
2. lorsque la question pose par un pourvoi relve des attributions de plusieurs chambres alors
une chambre mixte est runie
Loi du 15 Mai 1991 = possible de saisir pour avis la cour de cassation et depuis 1987, la cour
de dEtat.
La cour de cassation rend son avis dans un dlai cours (3 mois maximum). Cet avis ne lie pas
le juge.
LAvis en question ne lie pas la cour de cassation car si une affaire prsentant cette affaire
nouvelle arrive la cour de cassation, elle peut rendre un avis diffrent.
Cour de cassation peut dcider de publier lavis au JO de la rpublique franaise.

Chapitre 2 les fonctions des juges


Principale fonction contentieuse s= consiste trancher un litige, dire le droit dans une
contestation et y mettre fin mais el juge est appel exercer aussi la fonction gracieuse

Section 1 Fonction contentieuse


Fonction contentieuse = fonction essentielle des juges qui consiste trancher un litige par
application des rgles de droit afin de sauvegarder la paix sociale.
Cette fonction contentieuse

!30

LExistence dun litige


Fonction contentieuse suppose lexistence dun litige (qui vient de litis = un procs)
Ceux qui font un procs contentieux sont en conflit sur des questions de fait ou/et de droit. Il
y a deux adversaires qui soutiennent deux ides opposes.
Les plaideurs dans ce type de procs sont des parties adverses.

I. Un jugement en principe par application des rgles de droit


A)- un jugement selon la rgle de doit
Rle du juge est de trancher le litige par application de la rgle de droit = juridiction (dire le
droit).
Pour dire le droit, ceci passe dabord par une constatation des faits de lespce : il faudra que
le juge se prononce si els parties ne saccordent pas ensuite, cela passe par la recherche d la
rgle de droit applicable dans ce procs.
Enfin le juge applique cette rgle cette situation = syllogisme judiciaire qui a une majeure,
une mineure et une consquence.
La majeure est une rgle de droit avec son hypothse et son effet juridique.
La mineure est le fait constat
La consquence est lapplication des faits juridiques aux faits.
Ex = dans un meurtre qui est sanctionn par le code pnal : la majeure = donner
volontairement la mort autrui (conduit 30 ans de rclusion criminelle applique car cest
ce que dit la rgle de droit dans cette situation. Travail du juge est en ralit compliqu car
quelle rgle de droit choisir : on parle dun meurtre mais quel type de meurtre + il y a
diffrentes interprtations envisageables de la rgle de droit + ventuelle absence dune rgle
de droit prcise comment alors faire ? il faut chercher la solution partir dune rgle +
gnrale ou trouver une rgle de droit qui fut applicable dans un autre cas similaire.
En tout cas, le juge est oblig de juger (Article 4 du Code Civil) : il ne peut pas refuser de
juger parce que la loi ne donne pas la solution.

B)- LException
= cest le jugement en quit = consiste pour le juge carter dans un cas particulier la rgle
de droit qui devrait tre appliqu mais qui leur parat aboutir un rsultat trop rigoureux et le
juge va chercher trancher un litige de la faon la + quitable qui lui parat.
Ex = Prsident Magnaud qui tait juge Chteau Thierry = prsident du tribunal civil de
Chteau Thierry. Il sest fait connatre dans laffaire de la dame mnard = cette dame avait un
!31

enfant et elle et son enfant navaient pas mang pdt 36h. Elle avait t poursuivie pour vol au
pnal et le juge Magnaud lavait acquitt.
Le juge a-t-il le droit en France de statuer en quit ?
Dans certains pays, la loi reconnat au juge le droit de faire appel lquit (surtout en
Suisse).
En principe, le juge ne peut statuer en quit = le juge nest pas investi dun pvr gnral
dquit (article 12 du code la procdure civile = le juge ranche le litige aux rges de droit
qui lui sont applicables ). En droit un indicatif est un impratif : le juge doit trancher le litige
conformment aux rgles de droit.
Pourquoi ce principe ?
Car principe de lancien rgime o on avait form ce dicton = dieu nous garde de lquit des
parlements car avec lquit, le juge peut faire nimporte quoi.
Au regard de lgalit cette diffrence de jugement provoque par le besoin dquit est
insupportable car le juge pourrait faire ce quil souhaite.
La reconnaissance de statuer en quit retirait toute prvisibilit et scurit juridique
recherche justement avec la loi.
Par exception cependant, la loi franaise accorde parfois un pvr modrateur au juge qui
permet au juge de corriger le rsultat insatisfaisant auquel aboutit une rgle de droit.
Ex = Article 1579 du code civil = rgime matrimonial de la participation aux acquts.
Ex = Article 1152 du code civil = clause pnale : dans un contrat, il a t prvu que si lune
des parties manque ses obligations, la partie qui manque ses obligations devra fixer des
dommages et intrts.
Le juge peut alors avoir un pouvoir modrateur si la peine est excessive ou drisoire.
Le code de procdure civile envisage tout de mme quun pvr gnral de statuer en quit soit
confr au juge mais cela suppose que les parties saccordes sur un point et dcide dun
commun accord (Article 12 du code civil) de statuer en amiable compositeur = en quit.
Mais ce droit de statuer e quit est sv utilis quand un juge relve de nature priv et non
tatique cest--dire un arbitre : il est possible de confier larbitre de statuer en quit et en
dernier ressort si les parties sont daccord. (sentences en quit souvent rendues en matire
commerciale)

Le jugement tranche le litige


Le juge statue sur les divers points contests devant lui aussi bien de fait que de droit. Il
tranche le litige cest dire quil lui donne une solution qui doit tre motive (dans les
dcisions, il y a toujours les motifs) puis suit le dispositif qui nonce la dcision (par ces
motifs la cour dcide ce qui suit.).
Le but est de restaurer la paix sociale en mettant un terme au conflit : la dcision contentieuse
met fin la procdure sauf si voies de recours (sont puiss ?). Cen est termin, le juge qui a
rendu sa dcision est dessaisi de la contestation quil a tranch et comme le jugement est
revtu de la chose juge, cela signifie que la contestation ne peut plus faire lobjet dune autre
procdure. Dautres plaideurs peuvent cpdt prsenter un litige similaire pour que le juge le
!32

tranche.

Section 2 fonction gracieuse


Fonction secondaire que ltat confie dans certains cas ses juges. En matire gracieuse, il
ny a pas de contestation trancher. Le juge est appel en labsence de litige car la loi exige
que celui-ci soit soumis un contrle du juge.
2 lments :
absence de litige et laccord de tous les intresss sur un acte juridique ou un projet dacte
juridique
mission du juge dexercer un contrle sur lacte qui lui est soumis : ce contrle est toujours
un contrle de lgalit et parfois en plus un contrle dopportunit.
Ex = Chgt de rgime matrimonial : deux poux sont maris sous un rgime et veulent le
changer. Aujd, ils le peuvent il faut conclure un acte notari : mai si les poux ont des enfants
mineurs, cela est soumis au TGI qui vrifie que cela est conforme lintrt de la famille
Ex = sur le divorce par consentement mutuel = pas de contestation sur rien. Ils sont daccord
sur tout. Ils ont prvu un projet de convention qui rgle tout mais cela ne suffit pas. Le juge
doit vrifier ma lgalit et si ce projet de convention prserve lintrt de chacun des poux et
lintrt des enfants = contrle dopportunit.
Ex = adoption avec article 353 du code civil = la personne qui souhaite adopter un enfant doit
soumettre une requte en adoption au TGI. Le rle du TGI est de vrifier si les conditions de
consentement sont remplies et si ladoption est conforme lintrt de lenfant = mission
gracieuse.

TITRE I : LES SOURCES DU DROIT


CIVIL
CHAPITRE I : LA SOURCE PRINCIPALE DU
DROIT CIVIL : LA LOI
Les lois ont tellement d'importance en droit civil que le code civil s'ouvre sur un titre
prliminaire. Le code civil apporte sa pierre la thorie gnrale de la loi. Toutes les autres
!33

matires, sauf le pnal, puisent leurs sources dans le civil.

SECTION 1 : les classifications des lois


Sens troit : loi = texte manant du pouvoir lgislatif
Sens large : loi = rgle de droit d'origine tatique dicte sous forme crite.
Le mot loi recouvre bcp de normes crites hirarchises : la pyramide des normes. En tant que
rgles de droit, les lois prsentent le caractre obligatoire et le caractre gnral des rgles.
C'est l'observation de ces lois qui va permettre de faire les classification matrielles.

Paragraphe 1 : la pyramide des normes


Toutes les normes crites manent de l'Etat et s'ordonnent en un ensemble cohrent et
hirarchise. Les textes de chq degr doivent respecter les degrs suprieurs. Chq strate prime
et sert de fondement la validit des normes infrieures. Puret classique de la pyramide mais
s'est complique l'poque contemporaine.

A) La puret classique
Classiquement, on reprsente la hirarchie des normes sous la forme d'une pyramide 3
degrs :
C.en haut : la constitution
D.au milieu : les lois
E.en bas : les rglements
Modification de la constitution : parlement runi en Congrs ou par le rfrendum du peuple.
La constitution n'est pas dtrne.
Les lois au sens stricte doivent respecter la constitution, sinon elle n'est pas conforme.
Les rglements proviennent du pouvoir lgislatif, ils se sont que des textes d'application des
lois. Plusieurs sortes de rglements : les dcrets (manent du 1er minis), arrts ministriels
(divers minis) arrts prfectoraux, arrts municipaux.

B) Les complications contemporaines


Plusieurs facteurs brouillant l'image de la pyramide.
1ere complication : rpartition du domaine respectif des lois et rglements dans la
constitution de 1958.
!34

Art 34 de la constitution numre des matires dans lesquelles la loi (sens stricte) fixe toutes
les rgles (matires purement lgislatives : l'tat et la capacit des personnes, les rgimes
matrimoniaux, les successions et les libralits) (Le pouvoir excutif peut quand mme tre
appel prendre des dcrets d'application dans ce domaine lgislatif : ex dtail portant sur le
modle du livret de famille) ou numre les principes fondamentaux (matires semi
lgislatives : matires du rgime de la proprit, des obligations civiles & commerciales).
1980 : rforme du droit de la preuve, le chiffre doit tre fix par dcret dsormais alors
qu'avant c'est la loi qui fixait le chiffre. Au del de 1500euros la preuve se fait ncessairement
par crit texte rglementaire qui le dit.
Dans les 2 sortes de matires, les rglements sont subordonns aux lois. L'numration des
matires purement ou semi lgislative est limitative toutes les matires non numres
dans le domaine de la loi de l'art 34 sont places dans le domaine du rglement (ex : la
procdure civile) selon l'art 37. Pour ces matires, les rglements sont dit autonomes car non
subordonns des lois (mais ne concerne pas le droit civil).
Pour viter des empitements du pouvoir lgislatif sur le rglementaire, la constitution prvoit
3 mcanismes :
si il apparat au cours de la procdure lgislative que le parlement lgifre sur une question
rglementaire, le gouvernement peut poser l'irrecevabilit du texte en question. En cas
de dsaccord entre gouvernement et parlement on saisi le conseil constitutionnel.
Si le contrle prventif n'a pas t men, c'est dire empitement du lgislatif sur le
rglementaire sans opposition du gouvernement, et si le gouvernement veut modifier
ou abroger un texte promulgu comme une loi, il doit saisir le conseil constitutionnel
pour qu'il reconnaisse le caractre rglementaire du texte vot la loi sera dclasse
ou abroge. (En 2007 une loi mmorielle avait reconnu les aspects positifs de la
colonisation, grosse polmique donc procdure de dclassement).

Le conseil constitutionnel ne peut pas intervenir sur l'empitement lgislatif qui n'est pas
une cause d'inconstitutionnalit on ne peut pas censurer une loi pour cette raison.
Mais il peut procder, l'occasion d'un recours de l'examen d'une loi devant lui, au
dclassement d'une loi sans attendre le dclassement a posteri de l'art 37.

Les ordonnances
L'art 38 de la constitution permet au gouvernement de demander au parlement de prendre par
ordonnance des mesures qui sont normalement du domaine de la loi fondement aux
pratiques dveloppes par le pass : certains gouvernements avaient eu recours des textes
rglementaires, des dcrets qui avaient force de loi et qui avait t appel des dcrets-lois. Ajd
on parle d'ordonnance de k'art 38 pris aprs une loi d'habilitation par laquelle le parlement
accepte de se dsaisir de son pouvoir de lgiferer dans un domaine et une priode limite au
profit du gouvernement. Ces ordonnances sont ensuite soumises la ratification par le
!35

parlement, mais aprs l'entre en vigueur de la loi car ce sont souvent des situations o il faut
aller vite.
La frontire entre le 2e et 3e tage devient permable ici : l'excutif exerce le pouvoir du
lgislatif. Ex : Le droit de l'affiliation (2005) et droit des surets (2006) ont t rform par
ordonnance de l'excutif.

Le dveloppement du bloc de constitutionnalit


La constitution est toujours la tte de la pyramide mais il y a, depuis 1971, d'autres textes au
sommet. La constitutionnalit des lois est vrifie par la constitution et d'autres textes : les
lois lgislatives doivent tre conformes au texte du prambule de la constitution du 27 oct
1946 et de la DDHC de 1789. Ces dclarations sont promus au rang de liberts fondamentales
doivent tre respectes par le parlement, ces lois sont susceptibles d'interprtation
extensive et risquent donc de limiter les pouvoirs du lgislatif. Les lois doivent tre conformes
aux lois fondamentales de la rpublique parfois antrieures la 4e rpublique.
Des textes de la deuxime strate de la pyramide sont donc hiss par le conseil constitutionnel
sur la premire marche pour contraindre le parlement respecter les lois fondamentales. Le
conseil constitutionnel n'est pas rest dans son rle de gardien de la constitution, il a contraint
le parlement au respect des lois fondamentales : l'organe a cre la fonction.
constitutionnalisation du droit civil : libert du mariage est considre comme une libert
fondamentale, alors qu'elle tait au deuxime degrs elle se retrouve au mme titre que la
constitution donc le parlement ne peut pas lgifrer comme il l'entend.

Trait ou convention international


Accords entre Etats, l'art 55 leur donne une autorit suprieure celle des lois sous rserve
pour chq accord ou trait de son application par l'autre parti.
La prsident de la rpublique est charg de la ratification des traits. Mais parfois une loi est
ncessaire avant qu'ils soient ratifis. Le pouvoir lgislatif domine le processus, il peut
s'opposer ce qu'un trait entre en vigueur en France ; ex en 2005 : ngociations longues du
projet de Constitution Europenne, elle n'a pas t ratifi finalement.
Lorsqu'un trait est ratifi, il se place hirarchiquement entre la constitution et les lois.
Pendant longtemps, les juridictions franaises estimrent qu'il ne leur revenait pas de faire
valoir de tels traits sur les lois franaises postrieures, le trait n'est suprieur que sur les lois
antrieures. Le trait ne s'applique que si l'art 55 lui reconnat une autorit suprieur celles
des lois. Cette supriorit conditionnelle suppose des vrifications. N'y a t il pas une question
de constitutionnalit de la loi ? N'est ce pas au conseil constitutionnel de vrifier ?
Dcision du 15 janv 1975 : le conseil constitutionnel a refus de procder ce contrle en
considrant qu'il n'tait pas dans sa mission, car les dcisions qu'il prend ont un caractre
!36

absolu et dfinitif. La supriorit des lois prsente un caractre relatif contingent subordonn
une condition de rciprocit dont la ralisation peut varier selon le comportement et le
moment des Etats signataires il ne peut donc pas se prononcer car lui c'est absolu et
dfinitif.
Le droit l'avortement est-il conforme l'art 2 de la constitution ? Le conseil constitutionnel
ne s'est pas prononc.
Les juges ont modifi leur position sur la supriorit des lois puisque ce n'est pas une question
de constitutionnalit, le juge peut s'en occuper ils se sont appropris la comptence.
Le conseil d'Etat a rsist plus longtemps, mais 1989 : il a opr un revirement en acceptant
d'examiner la compatibilit d'une loi avec les dispositions d'un art du trait de Rome si la
loi est contraire on ne l'applique pas, mme si elle est postrieure.
Tout juge de l'ordre judiciaire ou administratif peut carter une loi qu'il estime contraire une
convention internationale ratifie par la France.
Un degr intermdiaire entre la constitution et les lois parlementaire existe donc bel et bien,
ce n'est pas seulement de la thorie, c'est effectif devant les juridictions.
Dsormais pyramide des normes avec les complications contemporaines :
constitution + bloc de constitutionnalit
traits internationaux sous condition de rciprocit
lois parlementaires du lgislatif, les ordonnances de l'excutif, les rglements
autonomes
rglements d'excution
Ce bouleversement ne s'est pas opr sans critique, le conseil constitutionnel a estim qu'il ne
pouvait pas faire de contrle de constitutionnalit, curieux que ce soit les juridictions qui le
fassent. La constitution de 58 n'a pas voulu accroitre les pouvoirs du juge aux dpends de la
loi. Le lgislatif a t attnu pour favoriser l'excutif et non pour donner + de pouvoirs aux
juges.
Sous condition de rciprocit et d'applicabilit directe.

La primaut des traits internationaux


Le droit communautaire :
CEE (communaut co europenne) : March commun avec une libre circu des biens et
services et libre concurrence.
Cour de justice unique. Trait de maasreicht a renomm la CEE en CE, a fait apparat l'union
europenne.
2004 : projet d'une constitution europenne refus france et pays bas.
trait simplifi rdig par le trait de lisbonne, ratifi
La communaut europenne a disparu au profit de l'Union europenne.
Le droit communautaire comprend 2 composants :
le droit communautaire primaire/originaire : traits institutifs avec leurs modifications et
!37

complments postrieurs
le droit secondaire/driv : normes dictes en suivant les processus prvus par les traits
institutifs. 2 types de normes drives :
les reglements communautaires ayant une porte gnrale, obligatoire et directement
applicable dans les Etats membres.
les directives communautaires : lient tout Etats membres quant au rsultat atteindre
tout en laissant aux instances nationales la comptence quant la forme et aux
moyens. Un processus de transposition se droule dans les Etats membres aprs
l'adoption des directives communautaires.
Le droit communautaire est ce qui a t cre par la communaut europenne avant 2009 et par
l'union europenne aprs 2009.
Le droit communautaire st prminent selon l'art 55 de la constitution, cela vaut aussi pour le
droit communautaire driv.
Les traits institutifs et les rglements communautaires, mais les directives ne sont pas dasn
l'ordre hirarchique juridique des Etats membres, ce sont les texttes de transposition qui sont
dans l'ordre juridique des Etats membres.
Les sources communautaires produisent un torrent de textes drivs (au moins 30000
directives), pendant lgt cela n'a pas concern le droit civil car l'Europe apparaissait purement
conomique, c'tait un marh commun permettant la circulation des B & S. certaines matires
sont finalement entres dans les comptences communautaires comme le droit international
priv (nombreux rglements ce sujet).
Le droit civil a finalement t touch mais seulement 3 directives apparaissent dans le code
civil:
25 juillet 1985 : responsabilit du producteurs sur la qlt de ses produits (art 1385-1)
13 mars 2000: cadre communautaire pour les signatures lectroniques (art 1316) (le droit a
largement devanc la technique car presque personne n'a encore de signatures
lectroniques)
8 juin 2000 : service de la socit de consommation (art 1369)
3 directives, aucun rglement. D'autres directives ont t transpos dans le code de la
consommation (protection des consommateurs dans la vente distance, aspects de la vente et
des garanties des biens de consommation, droits des consommateurs.)
Certains voudraient que les instances communautaires procdent une vaste harmonisation
du droit communautaire pour arriver mem jusqu' un vaste code civil europen pour certains.
mais un droit civil est li la culture de chacun et permet la diversit culturel ; on
remarque qu'aux USA il n'y a pas de droit civil uniforme, il est propre chacun des Etats
fdrs (une structure fdrale n'est supportable qu'avec des comptences propres chq
pouvoir) ; absence de base juridique pour cette entreprise ( la des lgislateurs nationaux
qui peuvent lgifrer en tt domaine, les institutions communautaires ne disposent pas d'une
plnitude de pouvoir). Art 5 du trait institutif : le principe d'attribution rgit... Pas de
comptence communautaire en matire de droit civil.
Rfrendum pour la constitution europenne : non en france et en irlande.
!38

la convention europenne de sauvegarde des droits de l'hommes et


des liberts fondamentales
Conclue en 1950 entre Etats fondateurs de l'Europe Strasbourg. Enonce qlq grands droits et
liberts absolument incontestables.
Art 2 : le droit de toute personne la vie est protge par la loi
Art 3 : nul ne peut tre soumis la torture ni des peines inhumaines ou dgradantes
Interdiction de l'esclavage, du travail obligatoire ( STO nazi).
Le droit civil paraissait ici ausis l'abris de toute consquence de la primaut de cette
convention sur les regkes de droit civil car concu comme un moyen de protger les individus
contre la pression tatique, de prvenir les vnements tragiques de la 2GM.
Une juridiction a t instaur : cour europenne des droits de l'homme strasbourg veille
au respect de chq Etat membre du conseil de l'Europe des engagements qu'il a pris en signant
la convention. Cette Cour peut tre saisie de plainte d'Etats et de personnes physiques. Or la
cour europenne des droits de l'homme dvelopper une interprtation volutive & extension
des articles ce qu'il l'a men condamner de nombreux Etats (Italie, France). C'est partir de
textes assez peu prcis que ces condamnations interviennent.
Art 1 du protocole (protocole = ajout la convention) : chacun a droit au respect de ses biens.
Condamnation de la france partir de l'art 8 : cf affaire mazuret.
La CEDH n'est qu'une source indirecte de droit Franais, il faut faire des lois nationales ; la
cour de cassation et les juridictions judiciaires ont emboit le pas la CEDH en s'appuyant
sur l'art 55 elles se sont mises carter directement des lois internes qu'elles jugent
contraire la convention ou son interprtation extensible.
Affaire Perruche : mdecins commettent une faute sur femme enceinte qui se demande si elle
est atteinte de la rubole (dans ce cas l'enfant natra handicap), elle fait des examens, les
mdecins disent que non, en fait si et l'enfant nait gravement handicap. Il y a faute mais ce
n'est pas cette faute qui a caus le handicap, la seule solution tait l'avortement. L'enfant
rclame des dommages et intrets : cour d'appel refuse, cour de cassation impose d'indemniser
le prjudice. Aprs cette affaire le lgislateur a vot un texte : nul ne peut se prvaloir d'un
prjudice rsultant de sa naissance. loi anti-perruche.
Doyen cornu le contrle de conventionnalit s'enfle dangereusement sous couvert de
principe sublime la chicane trouve... rechercher
Ce qui choque ds une socit dmocratique est que des juges non lus s'arrogent le ovr de
combattre des lois alors qu'ils sont l pour appliquer des lois.

La convention internationale des droits de l'enfant


La CID ou convention de NY, ratifie le 8 oct 1990 en france. Cette convention affimre de
multiples droits de l'enfants. 2 catgories :
!39

1. les droits vitaux qui tiennent sa faiblesse : art 6= droit inhrent la vie, art 7 : droit d'eptre
enregistr et de connatre ses parents.
2. Les droits de liberts : libert d'assoc, de rpendre et recevoir des infos.
10 mar 1993 : l'arret Lejeune indique que l'on ne peut utiliser cette convention devant le juge.
focalisation sur la rdaction de certains articles : ce sont les tats partis qui sont viss, on
ne peut l'utiliser en droit interne ne s'adresse qu'aux Etats. Ce sont aux Etats de prendre, au
regard de leur lgislation, des mesures pour tr een accord avec la convention qu'ils ont sign.
Pression sur la lgislation des Etats signataires pour qu'ils voluent dans le sens de la
convention. En fr : multiple textes ont t vot pour s'accorder avec la CID.Audition de
l'enfant en justice : en accord avec la CID.
Des articles sont rdigs autrement et ne paraissent pas s'appliquer aux autres Etats : droit
un nom, nationalit et dans la mesure du possible de connatre ses parents les Etats ne sont
pas viss mais directement l'enfant.
Le Conseil d'Etat s'est livr une distinction pour diffrencier ceux qu'on peut appliqu
devant lui et les autres qui s'adressent aux Etats.
Cour de Cass : 18 mai 2005 : a mis dans ses textes les art 3 et 12 de la CID et dans d'autres
affaires : arret du 17 mars 2010 : dcision prise au regard de la CID dans ttes les dcisions
qui concernent les enfants qu'elles soient le faits des institutions publics ou privs, lintrt de
l'enfant doit tre une considration primordiale. Si la filiation de l'enfnant est tabli, il aura
le nom de son pre ou de sa mre, mais si on se recontre que le pre n'tait pas le vrai et qu'il
meurt, l'enfant devrait perdre son nom mais dans l'intret de l'enfant cela ne s'applique pas
exactement.
Cela conduit les juges a cart une disposition lgislative la CID sur le fondement de l'art 55
de la constitution : primaut des traits.
Art 6 : droit la vie de l'enfant l'encontre de la lgislation franaise sur l'avortement ?
Oui car concerne l'enfant avant comme aprs la naissance mais la France a sign la CID sous
rserve de l'art 6.

Moyens tendant faire respecter la hirarchie des


normes
Ces moyens tendent faire respecter la constitutionnalit des lois, le contrle de
conventionnalit et de lgalit.

Le contrle de constitutionnalit des lois


La question de la conformit d'une loi (au sens troit) la constitution ne veut pas tre
!40

examin par le juge qu'il soit judiciaire ou administratif, les juges l'ont toujours refus du
la conception franaise de la sparation des pouvoirs.
Mais depuis la constitution de 1958 cette mission de contrle est confi au conseil
constitutionnel qui n'est pas un juge. 50 ans aprs son instauration il s'est diversifi car 2
modules :
contrle a priori : intervient avant la promulgation des lois ; l'ouverture de ce contrle reste
troite seulement pas le prsident de la rpublique, du snat, de l'assemble
nationale ou par 60 dputs ou 60 snateurs. Le conseil constitutionnel doit statuer
dans le dlai d'un mois, pendant ce dlai la loi est suspendue dans l'attente de la
dcision du conseil.
Si censure partielle, on promulgue la loi mais sans les dispositions censures. Ce
contrle peut aussi aboutir une dclaration de constitutionnalit mais sous rserve de
l'interprtation du conseil constitutionnel : loi du 15 dec 1999 : nombreuses rserves
d'interprtation sans lesquelles la loi seraient anticonstitutionnelles. Ces rserves
s'imposent toutes les juridictions administratives et judiciaires. Le lgislateur a tt de
mme le moyen d'avoir le dernier mot : il suffit par un vote du congrs de modifier la
constitution et faire en sorte qu'elle soit conforme la loi qu'il voulait voter les
reprsentants lus ont le dernier mot au nom de la volont gnrale.
contrle a posteriori : QPC (question prioritaire de constitutionnalit) : loi constitutionnelle
du 23 juillet 2008 seconde possibilit de contrle mais aprs l'entre en vigueur de
la loi. Cette voie suppose qu'une instance soit en cours devant une juridiction
(n'importe laquelle). Le conseil constitutionnel peut tre saisi s'il est soutenu dans cette
instance qu'une loi lgislative porte atteinte aux droits et liberts que la constitution
garantie .
Le conseil peut tre saisi, mais pas ncessairement pour viter des manuvres
purement dilatoires et l'asphyxie du conseil constitutionnel : mise en place du double
filtrage des QPC la juridiction devant laquelle une QPC est pose doit dcider si
elle transmet ou non ce QPC devant la cour de cassation (ne le fera pas si la loi a t
dclar conforme la constitution ou si la question est dpourvu de caractre srieux ;
elle le fera si les 2 circonstances inverses sont remplies alors dcision de
transmission). 2me filtre : si la question est transmise au conseil d'tat ou la cour de
cassation, cette juridiction suprme doit se prononcer sur l'envoie de la QPC devant le
conseil constitutionnel : il faut que la disposition mise en doute soit applicable au
litige, qu'elle n'est pas dj t dclar conforme et qu'elle dispose d'un caractre
nouveau ou srieux.
Pourquoi prioritaire ? mot utilis dans la loi organique de 2009 qui a mis en
place ce contrle a posteriori : adjectif utilis car la juridiction doit examin la QPC
sans dlai, et que si la constitutionnalit et la conventionalit sont remises en cause
c'est d'abord la constitutionnalit qui est examine double priorit de la
constitutionnalit.
Les questions qui franchissent ce double filtre sont examines par le CC qui se
prononcent sur la conformit aux droits et liberts que la constitution garantie
!41

(constitution + prambule de la constitution de 46 + DDHC + charte de


l'environnement de 2004).
Il y a aussi des dispositions qui figurent dans la constitution et qui n'entrent pas dans
ce contrle a posteriori : par exemple la dure du mandat du prsident de la rpublique
n'est pas une question des droits et liberts garanties par la constitution mme s'ils sont
dedans.
Si disposition inconstitutionnelle loi abroge dans le journal officiel. Cette voie de
contrle est entre en vigueur le 1er mars 2010 et depuis beaucoup de questions ont
t souleves, une partie ont t transmise : en nov 2013 on dnombre 306 questions
transmises au CC. Porte sur toute sorte de texte : mme les textes anciens : code civil
de 1804. ou alors des textes rcents : QPC sur la loi du 4 mars 2002 sur la loi antiperruche.

Le contrle de conventionalit
Les juridictions judiciaires et administratives ont dcouevrt le moyen d'carter des normes
internes quelles estiment contraires aux traits internationaux, grace l'art 55 de la
constitution. Ces juridictions contrlent la conventionalit mais pas la constitutionnalit et le
lgislateur n'a aucun moyen de briser cette jurisprudence : le lgislateur n'a aucun moyen de
casser cette jurisprudence.

1) Le contrle de lgalit des rglements


Il est logique de distinguer 2 cas :
les rglements autonomes : ne sont pas pris en excution d'une loi ; interviennent dans des
matires autres que celles que la constitution rserve au parlement. Peuvent donner
lieu un contrle du respect du domaine de comptence du pouvoir rglementaire
pour viter des empitement sur le pouvoir lgislatif contrle des art 34 et 37 de la
constitution.
Recours pour excs de pouvoir ou par exception d'illgalit amne anantir un
rglement si hors comptence du pouvoir rglementaire. Mais peut aussi donner lieu
un contrle de constitutionnalit : de tout le bloc de constitutionnalit mais effectuer
par le juge administratif pour recours pour excs de pouvoir. Le juge administratif peut
contrler la constitutionnalit des rglements autonomes mais pas des lois.
les rglements d'application : sont subordonns aux lois ou ordonnances. Doivent respecter
les textes dont ils sont l'application (lois ou ordonnances). Pas de contrle de
constitutionnalit des rglements d'application, c'est la loi qui peut tre contrler si
la loi est conforme la constitution alors son rglement d'application est conforme la
constitution aussi thorie de la loi cran.
Lorsque la lgalit est conteste, ce contrle relve des juridictions par le recours en
annulation (ne peut tre port que devant le juge administratif, si ce recours abouti
!42

reconnatre l'illgalit alors cet acte est ananti et disparat de l'uvre juridique
totalement ou partiellement selon ce qui est illgale ;
c'est le recours pour excs de pouvoir qui doit tre import dans un dlai de 2 mois) et
l'exception d'illgalit (une exception dsigne un moyen de dfense exciper . Tend
a faire carter l'application d'un rglement en raison de son illgalit alors mme que
le dlai de 2 mois serait dpass ;
les juridictions judiciaires n'ont pas comptence pour se prononcer en principe ; donc
si question soulever devant juridiction judiciaire alors elle doit surseoir jusqu' ce que
la juridiction administrative se prononce sur la lgalit du rglement en cause on
soulve une question prjudicielle par laquelle la juridiction judiciaire interroge la
juridiction administrative ; mais une longue tradition permet au juge de la faire
lorsqu'est en jeu la libert individuelle, le respect de la prop prive et l'inviolabilit du
domicile ; idem en matire pnal : le juge pnal peut apprcier la lgalit des
rglements)

Paragraphe 2 : la classification matrielle des droits civils


Les lois sont des sources de rgles de droit donc caractre de gnralit et de force obligatoire
des rgles auxquelles elles donnent naissance, mais degrs.

A) Classement selon la force obligatoire


Degrs dans l'obligatoire : des lois impratives/d'ordres publics (on ne peut s'y soustraire : art
6 du code civil : on ne peut droger par des conventions particulires aux lois qui... ), Lois
suppltives/interprtatives de volont (obligatoire seulement si les parties n'ont pas
pralablement carter l'application de la loi).
Quelles sont les lois impratives et quelles sont les lois suppltives ? Rponse facile quand le
lgislateur donne lui mme l'indication (ex art 1387 du code civil art 2 du 6 juillet 1989) ;
lorsque la loi ne prcise pas sa force obligatoire c'est au juge en cas de contestation de
trancher et de reconnatre le caractre obligatoire ou impratif de cette loi. Attention l'ordre
public ne concerne pas que le droit public bcp de lois civiles sont aussi de caractre d'ordre
public (organisation de la famille, protection de certains intrts privs...).
Mais en matire contractuelle, la lgislation n'intervient en principe qu' titre suppltif car les
contractants font ce qu'ils veulent mais les lois sont toujours l pour tre un modle. Mais
depuis 1 sicle l'ordre public progresse et restreint la libert des contractants lois
impratives pour rgir les rapports entre bailleur & locataire. Idem pour la lgislation des
intrts des consommateurs et de la lgislation des assurances qui sont d'ordre public.

B) Classement selon la gnralit


!43

Toute rgle de droit est marque de gnralit car elle sadresse au moins une catgorie de
personnes. Degr observ cependant. Ces lois sont dites gnrales,
Les lois civil contiennent souvent un thme de droit commun : ex : article 1109 code civil il
ny a point de consentement valable si le consentement na t donn que par erreur

..?
Ex condamnation de la France suivant art 8 : affaire Mazurec. Enfant adultrin.

La convention euro des droits de lhomme nest quune source indirecte, France condamne
mais peine rgle par le droit franais.
Certaines juridictions judiciaires ont emboit le pas sur la CEDH=> elles se sont mises
carter directement des lois internes quelles jugent contraires la CEDH, ou du moins
contraires linterprtation la convention telle que la CEDH la forg.
Ex : loi anti Perruche
Ce qui choque dans une dmocratie cest que les juges peuvent combattre des lois alors quils
ne doivent que les appliquer.
La CIDE ou convention de NY le 25 janvier 1990 : grands droits vitaux de lenfant qui
tiennent sa faiblesse.
Ex tt enfant a le droit de connaitre ses parents.
Droit libert des enfants : droit libert dassociation.
Cour de Cassation a jug que impossible dutiliser cette convention dans le droit franais, elle
ne sadresse quaux Etats. Donc Etats peuvent prendre des mesures pour se conformer ces
traits.
Loi du 8 janvier 73 sur la filiation parentale.
Dans cette convention articles redits autrement et ne sappliquent pas quaux Etats.

La cour de cassation finalement se lance dans le processus : 17 mai 2005 ;


Elle a mis dans ses visas art 3 et art 12 de la convention. Art 3 intrt primordial de lenfant.

C) les moyens tendant faire respecter cette hierarchie des normes.

La q de la conformit dune loi a la constit ne peut tre examiner par un juge judi ou adi. Les
juri de ces deux ordres ont toujours refus daccueillir un tel grief.
Mais depuis la constitution de 58 un contrle de constitutionnalit des lois existe : confr au
conseil constitutionnel. 50 aprs contrle a posteriori.

1) A priori
Un contrle avant la promulgation des lois. Louverture de ce contrle troite dclenche par
prsident rpublique, prsident du snat, assemble 60 depu/sen depuis 74 ;
!44

Dlai de un mois et pendant ce tps promulgation de la loi en suspens.


Ce contrle peut aussi aboutir a une dclaration de conformit sous rserve dinterprtation.
Conforme partiellement
Le lgislateur a le moyen davoir le dernier mot contre 9juges par un vote du congrs de
modifier la constitution pour quelle soit conforme a la loi.

2) A posteriori

La QPC en 2008, par la commission Balladur, contrle des lois dj en vigueur. Cette voie
suppose quune instance de nimporte quelle juridiction soit en cours. CC peut tre soutenu si
porte atteinte aux droits et liberts garanties.
Osusteme de double filtrage :
Juridiction a laquelle QPC soumise choisit de la transmettre ou non.
Si question transmisse cour de cassation ou conseil dEtat, celle-ci doit dcider de
transmettre ou non la q au conseil constitutionnel.
Prioritaire car: juridiction devant laquelle elle est pose doit lexaminer sans dlai.
Gnralement QPC= conforme.

II- Le contrle de conventionalit

Les juridictions judiciaires et admini ont trouv moyens decarter normes internes, lois et
rglements quelles estiment contradictoires aux conventions internationnales ratifies par la
France.
Donc constitution pas contrle par cette juridiction.

III- Contrle de lgalit des rglements.

Ceux qui ne sont pas pris en excution dune loi, c'est--dire rglements autonomes, peuvent
tre sujet un contrle pour viter lempitement du domaine lgislatif sur domaine excutif.
art 34 ET 37 de la constitution.
Rglement autonomes=> contrle de constitutionnalit. Mais pas effectu par le conseil
constitutionnel mais par le juge admi a loccasion dun recours pour excs de pouvoir envers
les rglements.
Pour les rglements dapplication subordonnes aux lois, ils doivent respecter les textes dont
ils sont lapplication.
Quand lgalit rglements contestent le contrle releve des juridictions et dmarches
procdurales permettent de dclencher contrle de lgalit :
Le recours en annulation, que devant le juge admini : reconnaitre lillgalit dun acte
rglementaire => il est alors ananti, disparait de lordre juridique (=recours pour excs de
pouvoir, dlai)
Lexception dillgalit faire carter lapplication dun rglement en raison de son
!45

illgalit prtendue( pas de dlai).

Les juridictions judiciaires nont pas en principe comptences pour se prononcer sur cette
exception.
Elle doit sureoir statuer, si juri admi se prononcer sur la lgalit du rglement hors cause. La
juri judi statue sur qc prjudiciable.

Cependant longue tradition permet juridiquement et judiciairement de statuer quand est en jeu
la libert individuelle, respect proprit prive et lindividualit de domicile.

Section 2 : classification matrielle des lois civiles

I.

Un classement selon la force obligatoire

Degrs dans lobligatoire


Lois impratives art 6 CC, nul ne doit sy soustraire
Lois suppltives ou interprtatives de volont

Toute la q est de savoir quelles lois sont impratives et quelles lois suppltives ? Rponse
facile quand lgislateur donne lui-mme la qualification de la loi.
Art 1387 CC contrat de mariage,

Art 2 de loi du 6 juillet 89 :


Quel est le critre de lordre public qui va guider le juge ?
Ne concerne pas que le droit public.
Dordre public lesquelles contiennent des principes considrs comme essentiel.
En matire contractuelle, le lgislateur nintervient qua titre suppltif => pour faciliter les
rapport entre particuliers.

Certaine rgle apporte des exceptions au droit commun : Loi du 6juilll 18bail :
Larticulation du droit commun est domine par lide que dans le domaine du droit social,
elle lemporte sur le droit commun. Les lois spciales lemportent sur les lois gnrales.

Tout est une question de degr, dans la plus grande gnralit de la loi.
Tronc commun : les contrats
Puis se spare en plusieurs branches : - assurances
(immobilier (beaux ruraux, beaux habitations,

- contrat des entreprises

- louage

SECTION 2 : La dtermination des lois en vigueurs.


!46

Les lois positives cad celle applicables et constituent le droit positif sont celle entr en
vigueur et qui sont pas encore venue en expiration. Comment une loi entre elle en vigueur et
comment peut en venir a expirer ?

1 Entre en vigueur des lois


Cest la publication qui suppose dabord une promulgation.

A) la promulgation
Cest un acte du prsident de la REP qui promulgue des lois dans les 15 j qui suivent qui
suivent la transmission des lois dfinitivement adoptes. Le P donne lordre dexcuter la loi,
telle est le sens de la promulgation. Cest ordre est donn par un dcret du prsident de la
rpublique. Cest la date du dcret de promulgation qui devient celle de la loi. Date unique de
la loi, pendant la priode rvolutionnaire, la date des lois tait double (on tenait compte de la
date de vote et celle de la promulgation de la loi).
Si il y a dsaccord entre parlement et prsident ?? La constitution donne au prsident de
demander une seconde dlibration, parlement oblig de revoter sur le projet de loi. SI
toujours maintenue alors prsident oblig de maintenir le texte et de promulguer la loi.
Les effets de la promulgation sont dauthentifier la teneur du texte de la loi, de dater la loi.

B) la publication de la loi
Cest une formalit officielle par laquelle la loi est promulgue au journal officiel. Longtemps
cette publication tait uniquement sur papier mais depuis 2004 il existe en format
lectronique. Cette dernire version permis daccroitre la consultation des lois.
Cest le fait dimprime et de mettre la disposition du publique le journal officiel. La
publication survient le lendemain voir deux jours ou trois.
Les dcrets, arrts ministrielles font lobjet de la mme publication au journal officiel mais
ils ne donnent pas lieu au pralable une promulgation.
Il peut y avoir des erreurs dans la publication dune loi, dans ce cas le j o va publier un
rectificatif mais que en cas derreur matrielle (faute de frappe). Si lerreur est totale (dlais
trop court vot par exemple, soit une erreur du Parlement) dans ce cas pas de rectification du
Texte publi au journal officiel.

C) la date dentre en vigueur

!47

Article 1er du Code Civil, les lois et les actes administratifs entrent en vigueur la date
quils fixent ou le lendemain . Ce texte rgle cette date dentre en vigueur. Principe
dune entre en vigueur la date que la loi fixe elle-mme. Ex : loi du 3 dcembre 2001 sur
les successions retenu le premier jours du 7me mois suivant sa publication officielle.
Toutes les lois ne fixent pas une telle date, elles ne fixent souvent mme pas de date pour leur
entre en vigueur : dans ce cas lart 1er fixe quelles entreront en vigueur le lendemain de leur
publication. Deux exceptions : un report de lentre en vigueur de la loi publi ou alors une
anticipation (en cas durgence pas besoin dattendre le lendemain de la publication). Ceci vaut
pour les lois, les dcrets, les rglements.

2 la disparition de la loi
La loi est obligatoire depuis sont entre en vigueur jusqu sa disparition :

A) le mode normal
Celui qui a le pouvoir de faire la loi le pouvoir de la dfaire. Labrogation est une
suppression de la loi pour lavenir. Le parlement le pouvoir dabroger une loi au sens strict.
o Abrogation express rsulte dune texte formel qui abroge la loi ancienne (cela
concerne la loi dans son ensemble ou alors disposition prcise dune loi).Toutes une
liste de dcrets peut se trouver abroger en un seul coup. Lorsquun code nouveau est
dict, toutes les lois parses sont abroges par une disposition de la loi de
codification.

o Abrogation classique, elle se produit lorsque le lgislateur dicte un code contraire a


des dispositions antrieurs. Si la loi nouvelle dicte une rgl spcial, elle va droger a
une loi ancienne qui avait une porte plus gnrale, mais lancienne loi va rester
efficace dans des dispositions gnrale. Si la loi nouvelle est plus gnrale on se
demande si elle nabroge pas des lois plus spciales antrieures. Si la loi nouvelle est
de mme gnralit que la loi ancienne, elle abroge automatiquement la loi ancienne.

Il y a des modes exceptionnels de la disparition de la loi : annulation et expiration

Annulation : anantissement rtroactif dun acte. Il disparat totalement, pour lavenir


comme le pass, cest comme si il navait jamais exist. Ex ordonnance du 9 aout
1944 qui annule certaines lois promulgues dans la France continentale entre le 16
juin 1940 et le 9 aout 1944. Lannulation dun rglement est beaucoup plus courante,
elle se produit chaque fois quun recours pour excs de pouvoir est prsent avec
succs devant la juridiction administratives alors lacte rglementaire administrative
disparat totalement.
!48

Lexpiration : si une loi est adopte pour une dure limit on dit quelle est temporaire.
On se demande parfois lorsquun texte a t dict dans certaines circonstances si la
disparition de celles ci suffit entrainer la cessation de la force obligatoire de la loi.
rponse ngative car il peut tre difficile dtablir rellement si les circonstances ont
totalement disparus, on peut se demander si les circonstance initiales nont pas t
remplacs par dautres circonstances. Ex : limitation de vitesse sur les autoroutes de
France existe depuis une loi de 1973 pour faire face une crise ptrolire. Maintenant
nouvelle circonstance : environnemental.

___________________________________________________________________________
__________________________

La thorie de leffet immdiat de la loi nouvelle :


Elle a t formule en 1929 par Paul Rouvier dans les conflits de lois dans le temps . Il a
mis en lumire deux propositions contenues dans larticle 2 du code civil. Principe de non
rtroactivit de la loi. La loi ne dispose que pour lavenir, elle sapplique immdiatement des
quelle entre en vigueur pour tout ce qui suit cette entre en vigueur. Pour appliquer ces deux
principes Rouvier sappuie sur la situation deffet juridique. Il affirme que la loi nouvelle a
vocation a rgir la constitution ou lextinction des
Les effets futurs des situations juridiques exprims sont sous lempire de cette nouvelle loi.
En vertu du principe de rtroactivit la loi nouvelle ne peut sappliquer a des situations dj
tablies. Les consquences passs reste sous lempire de la loi ancienne.
Cette thorie aurait eu un grave inconvnient si on lavais utilis de manire contractuelle.

B) la synthse jurisprudentielle

La jurisprudence a accueillie des ides de Rouvier. On peut oprer une distinction :

Les situations non contractuelles : ce sont les situation juridiques qui ne naissent pas
de contrats (situation purement lgales : statut de la proprit ) . Deux situations
rglent le conflit de loi dans le tps :

La loi nouvelle sapplique immdiatement a ces situations en cours au moment ou


elle entre en vigueur si bien quelle rgit leur effet a venir (ex : loi modifie les loi dun
tuteur, cette loi sapplique non seulement aux tuteurs futurs mais aussi des maintenant
aux tuteurs prsent.) (Ex : une loi vient couvrir une action a fin de subside alimentaire
!49

au profit dun enfant contre celui qui a eu des relations intimes avec sa mre pendant
une priode de 300 a 180 jours avant la naissance. Cette loi sapplique elle au enfants
dj n avant cette entre en vigueur ? OUI !).

La loi nouvelle ne remet pas en cause les effets juridiques pass des situations tablies
ni les conditions de leur tablissement qui restent gouvernes par la loi ancienne.

situation contractuelle : contrat de travail, de bail ici les conditions dtablissement,


de validit du contrat qui sest form. En principe pour les effets a venir lors de
lentre en vigueur de la loi, la loi ancienne survie afin de garantir la scurit des
contrats. La loi nouvelle ne sapplique pas. La loi ancienne continue de rgir les
contrats contracts lorsquelle tait en vigueur. Ce principe de survie de la loi ancienne
supporte cependant une exception ; on admet que la loi nouvelle sapplique aux effets
a venir des contrats en cours lorsque cette loi nouvelle a t dicte en raison
dimprieux motifs dordre public.

La difficult est que toutes les lois dordre public nont pas cet effet immdiat, seules
celles qui rpondent des considrations particulirement imprieuses sapplique sur
des situations contractuelles en cours (souvent dans les contrats de travail). Il est
particulirement imprieux que les salaris bnficient des avances sociales
nouvelles. Ex : droit du bail dhabitation ide de protection des locataires.

Pour des situations extra contractuelles, application immdiate de la loi nouvelle aux effets
futurs.
Constitution et effets passs Effets futurs
Situation non contractuelle

Constitution et effets passs


Loi ancienne

Effets futurs
Loi nouvelle

Situation contractuelle

Constitution et effets passs


Loi ancienne

Effets futurs
Loi ancienne

!50

CHAPITRE 2 : Source secondaire du droit


franais.

SECTION 1 : LA COUTUME
La coutume nest en droit civil quune source secondaire. Depuis la rvolution le rle
principal de cration de droit est la loi.

1 : la diversit des coutumes civiles


Cette diversit peut sobserver en sattachant a la plus ou moins grande gnralit des
coutumes civiles. Certaines sont presque universelle et proviennent souvent de lpoque
romaine et presque tjrs formules sous la forme de maxime. Ex : la fraude corrompt tout ,
lerreur commune fait le droit .
En raison de leur formulation, ces maximes sont considres comme du droit.

Il existe aussi des coutumes civiles nationales. Ex : droit a la femme marie de porter le nom
de son mari et de le conserver aprs le dcs de celui ci. Aujourdhui la rgle nest plus
seulement coutumire car avec larticle 225 du code civil dit que chacun des poux peut
porter le nom de lautre poux .

Il existe des coutumes locales qui ont un champ dapplication limite. Usages limits a
certaines professions (ex : usage chez les agriculteurs de conclurent certaines ventes

!51

verbalement). On signalera que la plupart des usages existants entre commerants sont
appels des usages conventionnels.

Exemple : Il est dans lusage lorsquun courtier a mis en relation un vendeur et un acheteur de
vin, il envoie une lettre de confirmation et si il ny a pas de contestation daucun cot alors la
vente de vin est parfaite.

2 lapplication des coutumes civiles en justice

Quelle est le statut en justice de la coutume ?


En principe ce statut procdural est celui dune rgle de droit car la coutume est source de
droit. Il sen suit que la partie qui invoque une coutume nest pas tenue den dmontrer
lexistence, il peut se contenter de demander. Ex : une veuve veut garder le nom de son mari
dcd. Les juges vrifient par eux mme que la coutume existe bien, mais cest au juge de la
faire et non au justifiable. A linverse des faits car dans ce cas le justifiable doit prouver
lexistence des faits. Si il est question dun usage peu connu, le justiciable serait oblig den
dmontrer lexistence. La maxime nul ne peut ignorer la loi sapplique galement la
coutume.

Sagissant des coutumes locales, elles chappent la Cour de Cassation (qui a pour but de
nationaliser le droit.

SECTION 2 : LA JURISPRUDENCE

Cest lensemble des dcisions de justice, dont ce dgage des solutions. Habitude que les
juridictions ont prise donner certaines rponses a certaines questions.
Jurisprudence fluctuante, hsitante.

I.

la controverse en matire civile.

A) contre la qualification de source de droit civil


Certains auteurs (parmi les plus grands) ont dfendus toute leur vie que la jurisprudence ne
soit pas une source formelle de droit. Tout juste accepte ils de voir une autorit en droit civil
(Cornu, Cardonnier).
!52

Une source de droit est cratrice de rgles avec leur caractre gnral et obligatoire hors les
juridictions ne peuvent par leur dcisions crer de telles rgles. La mission des juridictions est
dappliquer la loi, de constater la coutume, bref de dire le droit et non pas de le crer. Le juge
est charg statuer le droit. Le juge contribue claircir les rgles de droit lorsquelles ne sont
pas trs claires. Il doit trancher le litige conformment la rgle de droit. Prohibition des
arrts de rglement. Le juge peut procder larrt de rglements art 1351 du code civil.
Le juge nest pas li en France par des dcisions rendus dans des affaires similaires
(diffrences avec la Grande-Bretagne ou les juges sont lies par les affirmations de droit
antrieures).
Le juge saisi dune nouvelle affaire est libre de statuer diffremment que les juges ayant rendu
les dcisions dans ce cas similaire. Le moyen pris de la relation de la jurisprudence ne peut
donner ouverture un pourvoi de cassation.
La seule rfrence la jurisprudence ne peut suffire motiver une dcision.

B) pour la qualification de source de droit civil


Le juge ne ferait quappliquer des rgles de droit dj existante sans pouvoir en crer ; cela
nest pas tout a fait vrai car dans labsence de coutume et le silence de la loi, il faut quand
mme trancher le litiges (article 4 du Code Civil). Il faut bien crer une rgle de droit dans
certain cas. Toutes les dcisions ne sont pas appel a faire jurisprudence. Lautorit de la
juridiction qui est lauteur de la dcision compte beaucoup. ..
.

Inscurit juridique, manque daccessibilit, droit jurisprudentielle


Comble dinscurit atteinte avec le revirement de jurisprudence, qui djoue alors les
prvisions des partis. Le revirement de jurisprudence va se produire ncessairement dans un
litige.

Force excutoire trs importante


Acte authentique dot dune grande force probante : il fait foi jusqu inscription de faux (il
fait fois de sa ralit ainsi que des constations faites par le notaire).
Acte de vente nonce que le prix a t pay la vue du notaire. Les nonciations de lacte en
question sont tenues pour vrai aussi longtemps que leur fausset naura pas t prouv. Si il
ya faux alors sanctionn par la loi. En pratique linscription de faux est extrmement rare (rare
contre les actes notaris).

!53

Ex : une personne se porte caution de lun de ses enfants qui sest lanc dans ses affaires (il
est restaurateur, il a besoin dargent, il faut emprunter a la banque et la banque ne veut pas
prter sans garantie garantie cautionnement des parents), le cautionnement est rdig dans
la forme authentique et signe de la main gauche. La banque demande plus tard la mise en
uvre du cautionnement, la caution dis que non je nai jamais sign un doc pareil, cest pas
ma signature , il ne suffit pas de soutenir cela il faut sinscrire en faux contre lacte (le
notaire vrifie lindentit de la personne avant tout. il ne suffit pas de nier sa signature, le
notaire a dit quelle a sign , acte authentique elle la fait.
La dclaration des partis que le notaire a consign sans pouvoir les vrifier lui mme. Elles ne
font fois jusqua la preuve du contraire.
Ex : acte de vente, les partis disent que le prix a t pay hors de la vue du notaire. Ne tient
pas jusqua inscription de faux mais jusqu preuve contraire.
3) Lacte sous seing priv

a. dfinition et conditions
Lacte sous seing priv cest un inscrit tablie sans lintervention dun officier public
comptant qui comporte la signature des partis mais privs. Tout ce qui compte cest quil soit
sign par les partis qui sengagent dans lacte juridique. La seule condition remplir est la
signature. Mention lu et approuv nest pas obligatoire. Pour certaine conventions dautres
conditions viennent sajouter a la signature pour que le preuve soit relle (Acte sous seing
priv ou un seul parti sengage, et les actes sous seing priv qui contient des contrats
synallagmatique).
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acte sous seing priv qui contient des contrats synallagmatiques : des chacune des
partie doivent dtenir un doc de preuve pour pouvoir obtenir lexcution de
lobligation dont il est crancier.

Acte sous seing priv constatant certain contrats unilatraux : ceux par lesquels une
seule partie sengage envers une autre une somme dargent. Alors les actes doivent
comporter une mention crite par celui qui sengage, cest la mention de la somme ou
bien de la quantit de la chose tangible.

Formalit du bon cours art 1326 cc un bon court tel quantit/telle somme . Objectif
prvenir les abus de blancin. 1980 12 juillet loi a supprim les mots bon cours de larticle
1380. La seule formalit pour un acte sous seing priv remplir cest la signature (on peut
signer au crayon papier). Seule exigence : la signature de la personne qui sengage.

b. la force de lacte sous seing priv


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Force moindre que lacte authentique. Lacte sous seing priv nest pas dot de la force
excutoire. Pour obtenir lexcution force il faut se rfrer au juge qui soumettra le parti qui
refuse dobir. Chaque parti pourra contester puis l juge tranchera.
Sa force probante est rduite, elle ne rsulte que de la signature des partis. Il suffit quune
personne a qui est oppos un acte sous seing priv conteste davoir signer pour que cet acte se
trouve momentanment dnuer de toutes force probante. Dngation de lcriture ; la
personne devra dclencher une procdure judiciaire appel procdure de vrification
dcriture. Art 288 code de procdure civil.
Si il est reconnu que cest bien la personne qui a sign, alors lacte sous seing priv a la mme
foi que lacte authentique. Pour faire tomber sa force probante quant a la ralit de lact sa
rdaction et sa signature, il est tabli que le doc a bien t sign par la personne dsign, mais
on peut chercher a dmontrer que lacte a t ensuite falsifi ou que des passage ont t
ajout, il faut le faire par inscription de faux. La force probante demeure jusqu preuve du
contraire. La force probante est moindre que celle de lacte authentique.
La date mentionn sous lacte de seing priv na pas la mme force que celle de macte
authentique (2me cas la date fait foi pour les deux partie jusqua la preuve du contraire, acte
authentique fait foi de sa date jusqu inscription de faux. Contrat de bail entre une bailleur et
un locataire; bailleur vend le logement, le locataire peut rester dans les lieux si il a sign un
contrat de location avant la vente.
Trois cas dans lesquels la date devient certaines pour acte sous seing priv: hypothse ou
aucune fraude contre les fraude sont pensable ; ex : acte sous seing priv enregistr, lune des
partie signataire est dcde (lacte prend date certaine le jour du dcs), la substance de
lacte sous seing priv est constat dans un acte authentique qui sy refaire (acte prend la date
du contrat authentique).

- Contreseing un avocat contresigne un contrat. Lacte reste un acte sous seing priv (car un
officier publique nest pas intervenu) auquel le lgislateur va confrer un peu plus de force.
Il fait pleine fois de lcriture et de la signature des partis. Dispenser de toute mention
manuscrite. Lavocat a pu faire prendre conscience aux partis de la gravit de lengagement
quils prennent Lacte sous seing priv contresign ne fait pas foi de sa date contre les tiers,
comme une officier publique nest pas intervenu, il nya pas de constations qui tiendrais
jusqu inscription de faux. (article 341 code civil). Lacte sous seing priv contre sign na
pas plus de force excutoire que lacte sous seing priv simple.

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