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Crditos
Algunas consideraciones sobre la ciencia jurdica . . . 5
1. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
2. El derecho como objeto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8
3. La ciencia como objeto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
4. Derecho, ciencia y ciencia jurdica. . . . . . . . . . . . . . 32
Notas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43
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En este artculo me propongo: 1) profundizar en lo que significa concebir el Derecho como un objeto del que se ocupa
la ciencia jurdica. 2) Exponer un resumen de algunas ideas
que permitan ilustrar cmo en la epistemologa actual se ha
flexibilizado notablemente la nocin de ciencia, de modo que
el ingreso en el mbito cientfico ya no resulta tan exigente. Al afrontar estos dos objetivos espero haber puesto de
manifiesto que la visin objetualista del Derecho y la nocin
objetivista de ciencia no parecen plausibles, aunque esto no
supone que haya que desembocar necesariamente en el
polo opuesto, es decir, en una nocin relativista de Derecho
y en una concepcin de ciencia excesivamente abierta en la
que todo vale. 3) Argumentar en favor de la conveniencia
de independizar el discurso del Derecho del de la ciencia jurdica, ya que no parecen existir materias cientficas y no cientficas, pues lo relevante es delimitar el mtodo cientfico. 4)
Poner de relieve cmo en este debate desempea un papel
destacado el carcter emotivo del trmino ciencia, pues
est en juego tambin el prestigio o la consideracin social
que tienen los juristas (nota 5). En este sentido, este prestigio puede ser redefinido a partir de la interpretacin de la
ciencia jurdica como un saber que puede ser cientfico y que
tambin puede (y suele) operar como una tcnica en cuanto
desempea adems una funcin prctica o til.
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El hecho de que el Derecho positivo sea el objeto de la ciencia jurdica y se pretenda resaltar su carcter externo o previo
definindolo en trminos empricos no significa, sin embargo,
que su contenido est siempre objetivamente dado. Esto sucede, en mi opinin, porque el carcter emprico se acenta
en el origen del Derecho (ya que su existencia depende de
acciones y comportamientos) pero se debilita en el resultado,
ya que el Derecho se expresa en un lenguaje que debe ser
interpretado. Aunque se conciban las normas jurdicas como
dogmas o como entidades preconstituidas no puede decirse que sean hechos del mismo tipo que los hechos fsicos
(nota 10). La concepcin del Derecho como lenguaje relativiza notablemente esa dimensin objetiva hasta el punto de
que a veces se afirma que las normas no tienen existencia
previa e independiente de la interpretacin puesto que son el
resultado de la interpretacin (nota 11). Esto pone de relieve
que la interpretacin puede contribuir a construir el Derecho.
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El problema en este caso es que se denomina interpretacin tanto al reconocimiento de ciertos significados a travs
de determinadas convenciones como a la tarea de asignar o
proponer significados. Pero lo que conviene destacar ahora
es que la distincin entre el Derecho y la ciencia del Derecho
no implica que constituyan esferas de fenmenos claramente distinguibles entre s, porque en algunas ocasiones
no resulta fcil distinguir el lenguaje objeto (el Derecho) del
metalenguaje o del lenguaje de segundo grado en el que se
expresa la ciencia jurdica (nota 12).
En este punto del razonamiento parece que aparentemente pueden chocar dos concepciones distintas del Derecho:
la del Derecho como hecho y la del Derecho, por usar la
terminologa dworkiniana, como un concepto interpretativo
(nota 13), o, presentando esta dicotoma en otros trminos,
el Derecho como dato y el Derecho como un proceso (en el
que juega un papel determinante la dialctica entre normas
y comportamientos) (nota 14). Considero que la tctica de
contraponer ambas perspectivas no es acertada porque a
la hora de dar cuenta del funcionamiento real del Derecho
es preciso conciliar ambos enfoques. Me parece que resulta
conveniente armonizar estas dos perspectivas de modo que
tenga sentido sostener, como indica Ferrajoli en la cita que
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normativas y de los destinatarios desempea un papel fundamental la institucionalizacin de la coaccin. Esto significa
que en el reconocimiento de esa prctica (y creo que tambin
en la tarea de saber cules son los deberes jurdicos) resulta
clave la convergencia del comportamiento de las denominadas agencias de aplicacin. Precisamente esta convergencia
(con independencia de las razones que la motivan) origina
una norma consuetudinaria que parece fundamental para
quien quiera identificar las normas que componen un sistema
jurdico concreto (la denominada regla de reconocimiento
segn la terminologa de Hart). Por tanto, el comportamiento
de tales agencias es un factor decisivo a la hora de advertir
cundo se est en presencia de una prctica jurdica.
Me parece que el mejor desarrollo de esta visin del Derecho
como prctica (que acenta la presentacin de las normas
jurdicas como reglas sociales) y que permite explicar en
mejores condiciones en qu sentido el Derecho puede ser
presentado como un objeto es la tesis convencionalista. Este
enfoque parece adecuado para poner de relieve de qu modo
es posible armonizar la visin del Derecho como dato y como
proceso. La visin convencionalista debe ser desarrollada en
tres planos: el ontolgico, el epistemolgico y el semntico.
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Desde un punto de vista ontolgico, si el Derecho es considerado una construccin humana entonces no puede ser
concebido como una entidad puramente objetiva, ya que su
existencia no es independiente de los comportamientos y
actitudes de las autoridades y destinatarios. Esta idea, que
fue especialmente defendida en el planteamiento ilustrado al
insistir en que el Derecho y el Estado (que es, retomando la
imagen de Hobbes, un lobo artificial nacido para domar y
poner freno a los hombres lobo) son artificios creados con la
finalidad de garantizar los derechos fundamentales (nota 17),
es una consecuencia del carcter convencional del Derecho
(nota 18). Por tanto el Derecho no trasciende o no existe un
estado de cosas que consiga hacer verdaderas o falsas las
proposiciones jurdicas ms all de los comportamientos de
quienes configuran la prctica jurdica. Para decirlo con las
palabras de Juan Carlos Bayn, el Derecho no existe ms
all de las convenciones (nota 19).
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Desde un punto de vista semntico, si el Derecho es un fenmeno convencional entonces el significado de las normas
jurdicas esta regulado por estipulaciones o acuerdos. Para el
convencionalismo, como afirma Prez Sedeo, los trminos
de un lenguaje logran significado en virtud de reglas ms o
menos explcitas sobre cmo usar los trminos en relacin
unos con otros (nota 22). Esta concepcin semntica del
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No hay que olvidar que tambin el convencionalismo presenta algunos problemas. Uno de los autores que ha criticado
con ms insistencia el convencionalismo es Dworkin. Ciertamente la pluralidad de convenciones pone de relieve que
los acuerdos no siempre son, si se emplea la terminologa
dworkiniana, hechos evidentes y que el criterio del acuerdo
no puede ser el ltimo juez que dirima cul es la decisin, ya
que si as fuese no sera posible distinguir las convenciones
justificadas frente a las injustificadas (sera difcil reconocer
la existencia de convenciones errneas) (nota 27). Esto no
supone, en mi opinin, la necesidad de abandonar el convencionalismo sino que exige profundizar en las razones
que producen los acuerdos. A esto se refiere Bayn cuando
propone lo que denomina convencionalismo profundo, con el
que pone de relieve que no es el acuerdo explcito en torno
a las aplicaciones concretas lo que las define como correctas
sino el trasfondo de criterios compartidos. Estas razones de
fondo, que admiten la posibilidad de error o desacuerdo en su
aplicacin, son las que hacen que aparezca como lgica
la aplicacin de ciertas convenciones y de ah que surjan los
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llamados casos paradigmticos (nota 28). El proceso de decisin, frente al puro arbitrio, supone indagar en las razones
que posibilitan la continuidad de una determinada convencin.
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En relacin con la actividad cientfica, Popper destac el carcter hipottico o conjetural de la ciencia al demostrar que
muchos de los enunciados de carcter universal que formula
la ciencia no se pueden verificar empricamente y que, por
tanto, lo que debe hacer el cientfico es demostrar su falsacin (nota 51). El cientfico en este sentido no es aquel que
pretende descubrir la respuesta verdadera sino que intenta
poner en duda o cuestionar las teoras y creencias porque
aspira a alejarse del error. De esta forma, la presunta objetividad de la ciencia queda seriamente en entredicho y el
conocimiento cientfico deja de ser un conocimiento perfecto
para convertirse en una discusin crtica. La teora de Popper
responde a un cierto neodarwinismo ya que entre las teoras
se produce una competencia que viene a ser como una lucha
por la supervivencia (nota 52). Se trata de un modelo de
ciencia construido no desde una presunta teora general del
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ha ocasionado su desmoronamiento o ha evitado su desarrollo. Como escribe Mostern, no disponemos de una ciencia
de la ciencia adecuada, capaz de hacernos entender qu es
lo que hacemos cuando hacemos ciencia. La situacin no
es tan rara como pudiera parecer a primera vista. Tampoco
disponemos de una ciencia de la percepcin o del lenguaje
mnimamente satisfactoria. Y, sin embargo, percibimos, hablamos, y hacemos ciencia con gran naturalidad. Afortunadamente funcionamos mejor como animales perceptivos, hablantes y cognoscentes que como profesores de psicologa
de la percepcin, de lingstica o de filosofa de la ciencia. Y,
desde luego, el no haber entendido hasta hace poco en qu
consiste la respiracin no nos ha impedido llevar millones de
aos respirando (nota 59). Por todo ello parece conveniente
interpretar la ciencia como una prctica en la que el manejo
de un determinado soporte instrumental y terico permite su
presentacin como tal ante la comunidad. Se trata de una
prctica en la que se establecen ciertas reglas de juego.
Para identificar la ciencia nos queda lo que Lpez Cerezo denomina un slido aire de familia que viene proporcionado
por criterios como el uso de las matemticas, el empleo de
procedimientos de prueba y replicacin, la generalizacin de
las afirmaciones y el xito en resolver problemas, de modo
que por todo esto es posible seguir hablando en general de
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Mi propuesta es que en el debate sobre el carcter cientfico de la actividad de los juristas no se debe contraponer su
presentacin como ciencia (que acenta su dimensin cog-
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Como ya se ha advertido antes, para no incurrir en las dificultades del objetualismo es conveniente explicar la visin del
Derecho como objeto del que se ocupa la ciencia jurdica a
partir de la tesis convencionalista, es decir, reconocer el papel fundamental de las convenciones a la hora de determinar
cul es el contenido de la prctica jurdica. En esta prctica,
que est compuesta por decisiones y comportamientos, adquiere un especial protagonismo la actuacin de los funcionarios o las agencias de aplicacin en general. Pese a que
estas convenciones a veces son controvertidas, es innegable
que la existencia de acuerdos en torno a casos paradigmti-
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cos permite presentar el Derecho como un dato relativamente preexistente o externo que puede ser descrito (nota 65).
Me parece que resulta difcil (incluso creo que contrario al
sentido comn) negar que gran parte de lo que establece
el Derecho puede ser descrito sin dificultad. Si no fuera as
habra que desembocar en una especie de relativismo o subjetivismo extremo (tantos tipos de Derecho como intrpretes)
(nota 66) que impedira que el Derecho pudiera desempear
su principal funcin, la de motivar los comportamientos.
Ahora bien, despus de asegurar que la ciencia jurdica puede describir el Derecho con las limitaciones que marcan las
convenciones, el siguiente paso fue definir el estatus cientfico a partir de la neutralidad. Una vez que se advierte que el
componente ideolgico est presente de forma inevitable en
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terdisciplinariedad en este caso puede contribuir , como sostiene Haba, a aportar conocimientos que sirvan para solucionar de manera cientficamente ms adecuada cuestiones
que interesan al derecho (nota 72).
Pero ahora lo que me interesa es aclarar que la ciencia jurdica de corte positivista debe dedicarse al Derecho positivo,
pero otra cosa distinta, que no comparto, es que su funcin
se circunscriba exclusivamente a describir el Derecho positivo para ajustarse a un modelo de ciencia que no parece
defendible en la actualidad. No por salirse del mbito de la
descripcin la ciencia jurdica deja necesariamente de ser
una ciencia pero s, y esto conviene recalcarlo, se aproxima
al tipo de actuacin que realiza una tcnica (nota 73).
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* Agradezco los comentarios y observaciones que me hicieron Jernimo Betegn, Alfonso Garca Figueroa, Gloria Patricia Lopera y Luis
Prieto, que me han ayudado a corregir y a mejorar algunos puntos de
este trabajo.
1 As lo califica A. Calsamiglia, Sobre la Dogmtica Jurdica: presupuestos y funciones del saber jurdico, Anales de la Ctedra Francisco Surez, 22, 1982, pp. 235-275, p. 235.
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5 Como afirma Nino, no parece que hay otro propsito ms importante en juego en la pugna por poner a la jurisprudencia al lado de las
actividades reconocidas como cientficas, como la fsica, la biologa,
la sociologa, etc., que el siguiente: atraer para la actividad de los juristas el halo de prestigio y aprobacin que rodea a toda actividad que
puede designarse con al palabra ciencia, C.S. Nino, Introduccin
al anlisis del derecho, Ariel, Barcelona, 1983, p. 320. En este sentido, Bobbio alude al complejo de inferioridad de los juristas frente
a los dems cientficos, Ciencia del Derecho y anlisis del lenguaje
(1950), Contribucin a la teora del Derecho, citado, p. 174.
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la afirmacin del principio de legalidad como norma de reconocimiento del derecho existente, la ciencia jurdica deja de ser una ciencia
inmediatamente normativa para convertirse en una disciplina tendencialmente cognoscitiva, es decir, explicativa de un objeto el derecho
positivo- autnomo y separado de ella, Estado de derecho: entre
pasado y futuro, trad. P. Allegue en el volumen Cambio de paradigma
en la filosofa poltica, Fundacin Juan March, Madrid, 2001, p. 67.
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17 La expresin es de L. Ferrajoli, Derecho y razn. Teora del garantismo penal, citado, p. 936. Vid. J. Martnez de Pisn, Tolerancia
y derechos fundamentales en las sociedades multiculturales, Tecnos,
Madrid, 2001, pp. 192 y ss.
18 Por eso me parece peligroso el aserto latino ubi societas, ibi ius
que Prez Luo emplea para evidenciar el carcter social del Derecho
en cuanto el derecho es inescindible de la vida humana, porque
creo que fcilmente puede darse el paso de concebir el Derecho como
un fenmeno natural o necesario. A.E. Prez Luo, Delimitacin conceptual del derecho en J.F. Palomino, Discusin sobre el carcter
anti-cientfico del derecho, citado, pp. 3-44, p. 5. Este artculo figura
como la primera parte, compuesta de tres captulos, del volumen A.E.
Prez Luo, Teora del Derecho. Una concepcin de la experiencia
jurdica, Tecnos, Madrid, 1997, escrito con la colaboracin de C. Alarcn, R. Gonzlez-Tablas y A. Ruiz de la Cuesta. En relacin con esta
cuestin Juan Ramn de Pramo escribe que Ubi societas ibi ius es
slo una falsa creencia arraigada entre una parte de los juristas. Una
opinin contraria, bastante extendida y bien documentada, sostiene
que la existencia del Derecho y del poder poltico (poder institucionalizado) es un fenmeno histrico. Esto es: el Derecho y el Estado han
tenido su origen, y las relaciones jurdicas relaciones mediadas por
una autoridad institucionalizada- no son equivalentes a las relaciones
biolgicas y sociales, Juan Ramn de Pramo, Sociedad, poder,
Derecho en J. Betegn, M. Gascn, J.R. de Pramo y L. Prieto,
Lecciones de Teora del Derecho, McGraw-Hill, Madrid, 1997, p.
87. En este sentido Atienza afirma que no parece que haya razones
para aceptar esta mxima, porque una cosa es que donde hay una
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19 J.C. Bayn, Derrotabilidad, indeterminacin del derecho y positivismo jurdico, Isonoma, 13, 2000, pp. 87-117, p. 116.
20 Como sostiene Searle, los hechos brutos necesitan de la institucin del lenguaje para que podamos enunciarlos, pero los hechos brutos mismos existen independientemente del lenguaje o de cualquier
otra institucin. As, el enunciado de que el Sol est a 150 millones
de kilmetros de la Tierra necesita una institucin del lenguaje y una
institucin de medida de las distancias en kilmetros, pero el hecho
enunciado, el hecho de que hay una cierta distancia entre la Tierra y el
Sol, existe con independencia de cualquier institucin, J. Searle, La
construccin de la realidad social (1995), trad. A. Domnech, Paids,
Barcelona, 1997, p. 45. Para Moreso, Navarro y Redondo la objetividad robusta es el mbito de los fenmenos naturales, en los cuales
hay lugar para el descubrimiento (que la tierra gira alrededor del Sol,
que los seres tienen cuarenta y seis cromosomas, etc.) mientras que
en el mbito de los fenmenos convencionales slo hay lugar para la
reconstruccin de las prcticas que existen en el interior de un conjunto de creencias compartidas y expectativas recprocas, J.J. Moreso
(coord.), P.E. Navarro y M.C. Redondo, Llions de filosofia del dret,
Edicions de la Universitat Oberta de Catalunya, Barcelona, 2000, pp.
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32-33. En este sentido, B. Celano, Eficacia, anti-realismo, interpretazione, Analisi e Diritto, 1999, pp. 229-247, pp. 237 y ss.
21 Por ejemplo por J.J. Moreso, La indeterminacin del derecho y la
interpretacin de la constitucin, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 1998, p. 79.
22 E. Prez Sedeo, Convencionalismo, J. Muoz y J. Velarde
(ed.), Compendio de epistemologa, Trotta, Madrid, 2000, pp. 154157, p. 154.
23 Vid. C.S. Nino, La validez del derecho, Astrea, Buenos Aires, 1985,
pp. 175 y ss.
24 A.E. Prez Luo, Delimitacin conceptual del derecho, citado,
p. 21.
25 Al respecto, vid. J.C. Bayn, Derrotabilidad, indeterminacin del
derecho y positivismo jurdico, citado, p. 116. Tambin F. Atria, Las
circunstancias de la derrotabilidad, Revista de Ciencias Sociales,
Valparaso, 2000, pp. 437-465.
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(ed.), Analisi e Diritto, 2000, pp. 69-87, pp. 84-85. Sobre esta cuestin
vid. M. Gascn, Los hechos en el Derecho. Bases argumentales de la
prueba, Marcial Pons, Madrid, 1999.
47 L. Oliv, Pluralismo epistemolgico: ms sobre racionalidad,
verdad y consenso en A. Velasco (comp.), Racionalidad y cambio
cientfico, Paids, Barcelona, 1997, pp. 43-55, p. 53.
48 Sobre la distincin entre hechos brutos y hechos institucionales vid.
J. Searle, La construccin de la realidad social, citado, pp. 44 y ss.
49 V. Villa, Conoscenza giuridica e concetto di diritto, citado, p. 193.
Vid. A. Fabris, El giro lingstico: hermenutica y anlisis del lenguaje,
trad. M. Sarabia, Akal, Madrid, 2001, pp. 5 y ss.
50 D. Snchez Meca, Teora del conocimiento, Dykinson, Madrid,
2001, p. 425
51 K. Popper, La lgica de la investigacin cientfica (1935), trad. V.
Snchez de Zavala, Tecnos, Madrid, 1977, p. 293. Vid. E. Moya, Conocimiento y verdad. La epistemologa crtica de K.R. Popper, Biblioteca Nueva, Madrid, 2001.
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56 J. Mostern, prlogo a J.J. Acero, Filosofa y anlisis del lenguaje, Cincel, Madrid, 1985, pp. 11-15, p. 14.
57 A. Prez de Laborda, La ciencia contempornea y sus implicaciones filosficas, Cincel, Madrid, 1985, p. 157. Vid. A. Blanch (ed.), La
nueva alianza de las ciencias y la filosofa, Universidad Pontificia de
Comillas, Madrid, 2001.
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Algunas consideraciones
sobre
la ciencia
Santiago
Sastre
Ariza jurdica
aque
describir
los juicios
el Derecho.
de valorEl
tengan
segundo
un contenido
se refiere descriptivo
al mtodo, ya
cuando
que debe
recoexplicar
gen
las valoraciones
el Derecho de
deacuerdo
la moralidad
con un
social,
mtodo
Los
estrictamente
lmites de lajurdico,
lgica
yeseldecir,
razonamiento
sin necesidad
jurdico
de salir
en C.E.
de Alchourrn
las normas jurdicas,
y E. Bulygin,
vid. Teora
Anlisis
pura dely Derecho
lgico
derecho, (1960),
Centro de
trad.
Estudios
R. Vernengo,
Constitucionales,
UNAM, Mxico,
Madrid,1986.
1991,
pp. 303-328, p. 315. J.J. Moreso, Algunas consideraciones sobre la
interpretacin constitucional, Doxa, 23, 2000, pp. 105-118, p. 110.
Tambin
Williams,que
Introduccin
(1972),opinio
trad. M.
Jimnez
65 PattaroB.considera
esta especiea la
detica
communis
genera,
a
Redondo,
Ctedra,
Madrid,
1998,
pp.
57
y
ss.
diferencia de lo que sucede en el mbito estrictamente cientfico, una
especie de certeza no positivista, vid. E. Pattaro, Introduzione al corso
di Filosofia del Diritto, vol. II, CLUEB, Bolonia, 1987.
72 E.P. Haba, Los paradigmas cientficos en la teora del Derecho
66
Sobre esto haSobre
llamado
la atencin
E.de
Bulygin,
Sobre
observadocontempornea.
distintos
modos
concebir
(paradigmas)
la
res y participantes,
21,Palomino
1998, vol.
I, pp.
41-48, p.43.
Ciencia
del DerechoDoxa,
en J.F.
(dir.),
Discusin
sobre el carcter anti-cientfico del Derecho, citado, pp. 159-236, p.184.
67 N Bobbio, Giusnaturalismo e positivismo giuridico, Comunit, Miln, 1965, pp. 103 y ss.
73 Sobre la interpretacin de la ciencia jurdica como tcnica es necesario aludir al debate entre Vernengo y Atienza: R. Vernengo, Ciencia
68
U. Neumann,
teoraes
de posible
la ciencia
trad.
M.J. Farias
jurdica
o tcnicaLa
poltica:
unajurdica,
ciencia del
Derecho,
M.
en
A. Kaufmann
y W.
Hassemer (ed.),
pensamiento
conAtienza,
Sobre la
jurisprudencia
comoEltcnica
social. jurdico
Respuesta
a
temporneo,
ed.
de
G.
Robles,
Debate,
Madrid,
1992,
pp.
351-364,
Roberto J. Vernengo y R. Vernengo, Rplica a la respuesta de M. p.
361,
nota 49.
Atienza,
artculos que aparecieron en la revista Doxa, 3, 1986, pp.
289-295, 297-311 y 313-314, respectivamente.
69 Vid. C.S. Nino, Consideraciones sobre la dogmtica jurdica,
UNAM, Mxico, 1984, pp. 21 y ss.
74 M. Atienza, Sobre la jurisprudencia como tcnica social. Respuesta
J. Vernengo,
citado, jurdico.
p. 305. Elementos para un mode70aP.Roberto
Comanducci,
Razonamiento
lo, citado, pp. 76-77.
75 M. Atienza, Introduccin al derecho, citado, 282. La cursiva es un
aadido
que figura
en El sentido
citado,
p. 247.
71 Me parece
importante
advertirdel
queDerecho,
los juicios
de valor
pueden tener un componente descriptivo, vid. Villa, Teorie giuridiche e giudizi
di valore, P. Comanducci y R. Guastini (ed.), Analisi e Diritto, 1997,
pp. 235-250. Alchourrn y Bulygin tambin defienden la posibilidad de
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