A responsabilidade objetiva no direito brasileiro como regra geral aps o

advento do novo Cdigo Civil

Gustavo Passarelli da Silva

Elaborado em 03/2003.

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INTRODUO

O instituto da responsabilidade civil quase to antigo quanto a histria da

humanidade, porquanto sempre houve aes ou omisses por parte dos seres
humanos, que de alguma forma vieram a ocasionar dano a outrem, surgindo,
por conseguinte, a subsequente necessidade de ressarcimento.

No incio, donde se tem as primeiras notcias do instituto, vigorava a vingana

generalizada (vindicta), onde no se buscava a restaurao do status quo ante,
mas to somente impingir ao ofensor dano de igual magnitude ao que foi
causado.

Ao depois, com a evoluo das relaes sociais, tornou-se mais interessante a

reparao do dano de forma subsidiria (em pecnia), quando ento o Estado
avocou para si referida tarefa, o que se percebe denotadamente pela Lex
Aquilia, onde, inclusive, reconheceu-se a necessidade de demonstrao da
culpa para que se pudesse exsurgir o direito indenizao.

Todavia, pode-se dizer que foi no direito francs que o instituto experimentou
evoluo maior, pois o Cdigo de Napoleo, em seus artigos 1382 e seguintes,
veio a regulamentar a idia da culpa como sucedneo da responsabilidade de
indenizar os prejuzos causados.

De outro tanto, as legislaes ptrias, desde o Cdigo Criminal de 1830 at o

Cdigo Civil de 1916 buscaram inspirao no direito francs, razo pela qual a
responsabilidade civil sempre foi pautada na idia de existncia de culpa por
parte do ofensor. o que se percebe da leitura do artigo 159 da revogada Lei
Adjetiva Civil, ao determinar que "Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia, ou imprudncia, violar direito, causar prejuzo a outrem, fica
obrigado a reparar o dano."

Pode-se afirmar, sem margem a questionamentos, que a responsabilidade civil

no direito brasileiro sempre pautou-se na necessidade de demonstrao de trs
requisitos principais: o ato ilcito, o dano e o nexo causal, ou seja, a culpa como
pressuposto para que haja a obrigao de reparar o prejuzo experimentado.

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de responsabilidade civil do Estado
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Com efeito, a responsabilidade civil surgiria a partir do momento em que o

indivduo deixa de cumprir determinada obrigao, ou ainda, que sua atitude
venha a ocasionar dano a outrem, surgindo da o entendimento de que se
trataria de um dever jurdico sucessivo, vindo somente a existir aps a violao
de um dever jurdico originrio (contratual ou extracontratual).

Neste sentido, CARLOS ROBERTO GONALVES ensina que

"Responsabilidade civil , assim, um dever jurdico sucessivo que surge para
recompor o dano decorrente da violao de um dever jurdico originrio."
(Comentrios ao Cdigo Civil, Volume XI, Editora Saraiva, So Paulo, 2003, p.
07)

Portanto, a responsabilidade civil deve ser encarada como fato humano, ou

seja, a necessidade de se proporcionar a devida reparao em virtude de ato
causador de dano. Cumpre transcrever, por oportuno, o esclio de CIO
MRIO DA SILVA PEREIRA:

"Como sentimento humano, alm de social, mesma ordem jurdica repugna

que o agente reste inclume em face do prejuzo individual. O lesado no se
contenta com a punio social do ofensor. Nasce da a idia de reparao, com
estrutura de princpios de favorecimento vtima e de instrumentos montados
para ressarcir o mal sofrido. Na responsabilidade civil est presente uma
finalidade punitiva ao infrator aliada a uma necessidade que eu designo de
pedaggica, a que no estranha a idia de garantia para a vtima, e de
solidariedade que a sociedade humana deve-lhe prestar."

(Responsabilidade Civil, Editora Forense, 2 Edio, Rio de Janeiro, 1990, p.

15)

Todavia, como si ocorrer em diversos casos, a demonstrao de culpa no

de simples constatao, vale dizer, em muitos casos, fazer tal exigncia
vtima seria o equivalente a negar o direito reparao.

Neste panorama, foi necessria a construo, doutrinria e jurisprudencial,

tambm com origens no direito francs (Saleilles e Josserand), de novas
formas de atender aos anseios de justia que inspiram o instituto da
responsabilidade civil, de modo a ampliar as possibilidades de indenizao,
fornecendo uma entrega de tutela jurisdicional de forma mais eficaz,
proporcionando, assim, a pacificao social, que o escopo principal do
processo civil moderno.

Exemplos dessa atividade podem ser encontrados em vrios precedentes

jurisprudenciais ptrios, em especial no que diz respeito aos acidentes em
transportes de passageiros, onde buscou-se uma interpretao inegavelmente
extensiva do artigo 17 do Cdigo das Estradas de Ferro.

Ainda, no que diz respeito responsabilidade por ato de terceiro, tal como
previsto nos artigos 1527 e seguintes do Cdigo Civil de 1916, havia
interpretao dos pretrios totalmente contrria ao texto da lei. A despeito
dessa situao, essa foi a forma que a jurisprudncia, mngua de um diploma
legal que regulasse apropriadamente a matria, encontrou de fornecer a tutela
pretendida pelas partes.

importante a anlise dos fatos acima, ainda de que forma superficial, para
demonstrar o tema a ser abordado neste estudo, qual seja a tendncia
irrefragvel de se adotar em nosso direito a responsabilidade objetiva como
regra geral, eis que mais consentnea com os ideais de justia e eqidade que
norteiam as atividades do indivduo no sculo XX.

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CONSIDERAES SOBRE A RESPONSABILIDADE SUBJETIVA

Como salientado, o direito brasileiro sempre buscou inspirao nas legislaes

francesas, mormente no Cdigo de Napoleo, que, conforme preceituam seus
artigos 1382 e seguintes, busca na culpa o fundamento para a existncia da
obrigao de reparar o dano causado, teoria essa que deve ser creditada a
DOMAT e POTHIER.

Nosso Cdigo Civil de 1916 adotou expressamente essa concepo da

responsabilidade subjetiva dado que em seu artigo 159 era expressamente
prevista a idia de conduta culposa do agente como pressuposto para o dever
de indenizar.

Segundo a teoria da responsabilidade subjetiva, para que haja a obrigao de

indenizar necessrio que seja demonstrada a culpa do suposto violador do
direito da vtima, sendo desta ltima a incumbncia de provar tal situao para
que tenha direito indenizao. Utiliza-se, novamente, do ensinamento de
CARLOS ROBERTO GONALVES:

"Conforme o fundamento que se d responsabilidade, a culpa ser ou no

considerada elemento da obrigao de reparar o dano.

Em face da teoria clssica, a culpa era fundamento da responsabilidade. Essa

teoria, tambm chamada teoria da culpa, ou "subjetiva", pressupe a culpa
como fundamento da responsabilidade civil. Em no havendo culpa, no h
responsabilidade.

Diz-se, pois, ser subjetiva a responsabilidade quando se esteia na idia de

culpa. A prova da culpa do agente passa a ser pressuposto necessrio do dano
indenizvel. Dentro dessa concepo, a responsabilidade do causador do dano
somente se configura se agiu com dolo ou culpa."

(ob. cit., p. 28)

Como dito, a responsabilidade subjetiva, de um modo geral, remonta da

interpretao inicialmente conferida aos dispositivos do Cdigo Civil francs,
bem como palavra faute, sendo importante a citao do pensamento de CIO
MRIO DA SILVA PEREIRA:

"A doutrina da culpa assume todas as versas de uma fundamentao ostensiva

e franca com o Cdigo de Napoleo. (...). Sobre este preceito a corrente
exegtica assentou que o fundamento da reparao do dano causado a
culpa. Os autores franceses desenvolveram-na em seus caracteres e
construram por todo o sculo passado, e ainda neste sculo, a doutrina
subjetiva."

(ob. cit., p. 19)

Os defensores dessa teoria, dentre eles os irmos Mazeud, buscavam

fundamento na Lei Aquilia, considerando-a como o primeiro diploma legal a
regulamentar a questo, reconhecendo-se a culpa como elemento
caracterizador da responsabilidade civil.

Os questionamentos a respeito da necessidade de culpa para que houvesse a

responsabilizao do agente surgiram ainda no direito romano (onde em
princpio prevalecia a responsabilidade objetiva), em casos de pessoas que
no responderiam por seus atos, e por conseguinte, no poderiam ser sujeitos
passivos da reparao.

AGUIAR DIAS, principal expresso doutrinria sobre o tema, como que

alertando o leitor a respeito de seu posicionamento contrrio teoria subjetiva,
bem como explicando os fundamentos em que se baseavam seus defensores,
pondera que:
7

"A teoria da culpa, resumida, com alguma arrogncia, por VON IHERING, na
frmula "sem culpa, nenhuma reparao", satisfez por dilatados anos
conscincia jurdica, e , ainda hoje, to influente que inspira a extrema
resistncia oposta por autores insignes aos que ousam proclamar a sua
insuficincia em face das necessidades criadas pela vida moderna, sem aludir
ao defeito da concepo em si mesma."

(Da Responsabilidade Civil, Volume I, Editora Forense, 7 Edio, Rio de

Janeiro, 1983, p. 36)

Por certo, em nosso direito a interpretao literal dos dispositivos constantes do

Cdigo Civil de 1916, em especial o artigo 159 e 1523, por exemplo, no
deixam dvida de que, segundo palavras do autor em referncia, a doutrina
legal a respeito da responsabilidade civil a subjetiva.

Todavia, fato que a responsabilidade subjetiva h muito tempo j no vinha

sendo uma forma satisfatria de se proceder a entrega da tutela jurisdicional,
dado que em muitos casos era impossvel vtima fazer prova da conduta
faltosa do autor do dano, como si ocorrer nos casos de acidente de trabalho,
em que ao empregado era praticamente impossvel demonstrar a negligncia
do patro, seja pela dificuldade na colheita de provas documentais, seja ainda
pela ausncia de testemunhas, todas zelosas no sentido de manterem seus
empregos.

Em termos de direito comparado, os primeiros questionamentos comearam a

surgir aps a Revoluo Industrial, onde o aumento de acidentes de trabalho,
com a subsequente impossibilidade de demonstrao de culpa por parte do
8

patro, apenas para citar exemplo mais comum, acabava por relegar o direito
de obter a competente indenizao a um plano meramente hipottico, seno
utpico, dada a dificuldade na produo da prova.

Diante de situaes como a acima externada, e de outros exemplos que

poderiam se perpetuar, o que tambm ocorreu em nosso direito, foram
surgindo algumas legislaes esparsas, de modo a possibilitar, em alguns
casos, a responsabilizao de forma objetiva, independente da culpa do autor
do dano, servindo de exemplo o Cdigo das Estradas de Ferro, Lei do Acidente
de Trabalho, Cdigo Brasileiro do Ar e mais recentemente o Cdigo de Defesa
do Consumidor.

Os diplomas legais referidos, certamente abriram caminho para a

reparabilidade plena, fundada na teoria do risco, onde o simples exerccio de
determinada atividade com o proveito econmico da decorrente, cria o dever
de indenizar eventuais danos causados a terceiros.

Nesse panorama e contexto histrico que se mostrou necessria a

reformulao das regras concernentes responsabilidade civil, transmudandose conceitos antigos e inadequados realidade do desenvolvimento das
relaes sociais, de modo a conferir e ampliar de forma objetiva as
possibilidades daquele que foi lesado em seu direito de obter a correspondente
indenizao. Importante, neste sentir, transcrever a lio de AGUIAR DIAS, no
que diz respeito crtica sobre a adoo da responsabilidade subjetiva como
regra:

"Aceitando, em termos, a opinio, conveniente ponderar que, naquilo em que

no seguir a orientao moderna, o nosso legislador ficou extremamente
9

aqum das conquistas do direito da responsabilidade. Nele, predomina o

critrio da culpa, e nas suas exigncias mais retrgradas, porque as
presunes que se admitem no alcanam a extenso com que, na maioria
das legislaes modernas, se procurou facilitar, alis pouco cientificamente, em
proveito do prejudicado, a caracterizao da culpa."

(ob. cit., p. 41)

Tambm RUI STOCO faz importante ponderao a respeito do sentimento de

insatisfao, decorrente da utilizao generalizada da teoria da
responsabilidade subjetiva, como forma de caraterizar a obrigao de reparar o
dano causado:

"A insatisfao com a teoria subjetiva, magistralmente posta calva por Cio
Mrio, tornou-se cada vez maior, e evidenciou-se a sua incompatibilidade com
o impulso desenvolvimentista de nosso tempo. A multiplicao de
oportunidades e das causas de danos evidenciaram que a responsabilidade
subjetiva mostrou-se inadequada para cobrir todos os casos de reparao."

(Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, Editora Revista

dos Tribunais, 4 Edio, So Paulo, 1999, p. 76)

A ttulo de ilustrao, vale dizer que dentro deste mesmo esprito de se conferir
maior eficcia aos provimentos jurisdicionais, proporcionando a pacificao
social, tem-se entendido que a converso das obrigaes para as perdas e
danos no mais deve servir como regra, sendo mitigado o respeito inabalvel
que outrora era conferido intangibilidade da vontade humana, o que se
10

mostra particularmente verdadeiro na anlise dos artigos 461 e 461-A do

Cdigo de Processo Civil, ao tratarem da execuo especfica das obrigaes,
e sendo necessria a indenizao subsidiria, que se d pela forma mais
completa possvel.

Outrossim, conforme se perceber da anlise dos dispositivos do Cdigo Civil

vigente, lcito afirmar que existe no direito brasileiro a tendncia irrefragvel
de se adotar a responsabilidade objetiva como regra geral nos casos de
indenizao por danos causados a outrem, seja porque mais se coadunam
com a realidade das relaes sociais, seja ainda porque o antigo sistema
fundado na existncia de culpa mostrou-se insatisfatrio como meio de
proporcionar a reparabilidade plena.

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A RESPONSABILIDADE OBJETIVA - TEORIA DO RISCO

Costuma-se conferir ao direito romano o perodo primeiro onde se reconheceu

a existncia da responsabilidade objetiva. Com efeito, nesta poca no
interessava a verificao da culpa, mas simplesmente impor ao lesado o direito
recproco de impingir dano de igual magnitude ao experimentado, sendo
somente ao depois, com a promulgao da Lei Aquilia, instituda efetivamente a
necessidade de apurao da conduta faltosa como fundamento para a
responsabilidade.

AGUIAR DIAS, o mais expressivo e importante defensor da responsabilidade

sem culpa em nosso direito, citando MARTON, alude ao equvoco que fez com
que vrios diplomas legais adotassem a responsabilidade subjetiva como
regra:
11

"O reputado professor de Budapeste, investigando a causa que teria levado a

cincia jurdica ao acolhimento de construo terica to defeituosa, como o
princpio da culpa subjetiva, chegou concluso de que "o fenmeno tem uma
explicao histrica, contida no fato de que a cincia do direito se inspira no
direito romano, onde a responsabilidade extracontratual nunca foi um
problema. (...). O grande erro e a grave omisso da teoria moderna do direito
civil consistem precisamente em que, embora assistindo obra de distino
entre o delito e a reparao, libertando esta idia das restries objetivas da
Lei Aquilia obra generalizada pelas codificaes europias e, em primeiro
lugar, pelo Cdigo francs pensava poder manter esse ponto de vista
ingnuo e antiquado, segundo o qual o fundamento da reparao no se
poderia encontrar seno no delito, e que, portanto, sempre que se deparasse
uma responsabilidade sem delito, conviria de qualquer forma imagin-lo."

(ob. cit., p. 42)

A partir do momento em que a apurao da culpa, ou melhor dizendo, a

necessidade de prova da conduta ilcita para que surgisse o direito
indenizao, deixava muitos dos casos apresentados aos tribunais sem a
devida resposta, ocasionando a insatisfao social, que, por seu turno, acabou
por impulsionar estudos a respeito de outros fundamentos para a
responsabilidade civil que no a culpa.

Foi novamente no direito francs, com Saleilles e Josserand, que a teoria da

responsabilidade objetiva foi construda e definitivamente imiscuda nos demais
ordenamentos jurdicos. Cita-se, por importante, CIO MRIO DA SILVA
PEREIRA:

12

"O maior valor da doutrina sustentada por Raymond Saleilles, e que seria, por
certo, a razo determinante da conquista de espao em seu pas e no mundo
ocidental, foi ter engendrado a responsabilidade sem culpa, assentando-a em
disposies do prprio Cdigo Civil francs, que desenganadamente
partidrio da teoria da culpa, proclamada por expresso no art. 1.382.(...). Neste
estudo, Saleilles desenvolve a sua tese, argumentando: o art. 1.382 do Cdigo
Civil significa que "o que obriga reparao o fato do homem, constitutivo do
dano.(...) O mago de sua profisso de f objetivista desponta quando diz que
"a teoria objetiva uma teoria social que considera o homem como fazendo
parte de uma coletividade e que o trata como uma atividade em confronto com
as individualidades que o cercam."

(ob. cit., p. 21/22)

Com efeito, referidos autores buscaram uma nova interpretao aos artigos
1382 e seguintes do Cdigo de Napoleo, em especial ao artigo 1384, inciso I,
no sentido de buscar o fundamento para sua teoria.

A necessidade dessa nova interpretao, como mencionado, remontou

Revoluo Industrial, onde um nmero cada vez mais crescente de acidentes
de trabalho tornavam indenes os prejuzos da resultantes, dada a
impossibilidade de demonstrao da culpa por parte do patro, valendo ainda
exemplos como os casos de transportes de passageiros.

importante a anlise dos pontos em referncia de modo a demonstrar os

princpios que inspiram a teoria da responsabilidade objetiva, quais sejam a
boa-f e a eqidade, como forma de propiciar a entrega de uma tutela
13

jurisdicional mais justa. Com efeito, a partir do momento em que a evoluo

das relaes sociais, em confronto com preceitos que inspiraram legisladores
de outras pocas, torna insuficientes os meios para se obter a indenizao
correspondente ao dano experimentado, no se deve negar que preciso rever
conceitos antigos.

AGUIAR DIAS enumera quais os princpios que inspiram a responsabilidade

objetiva: do interesse ativo, da preveno, da eqidade ou do interesse
preponderante, da repartio do dano e do carter perigoso do ato. bvio que
essa no uma definio pacfica e isenta de questionamentos, mas
demonstra de forma clara o esprito que norteou os estudiosos de ento e que
certamente refletiram na elaborao de nossa nova codificao civil.

Portanto, no se pode fugir concluso de que a responsabilidade objetiva,

que buscou suporte na teoria do risco, sempre pautou-se em princpios e
valores sociais, como a eqidade e a boa f, que ganharam inegvel reforo
com o advento da Constituio Federal de 1988, na qual a proteo
dignidade da pessoa humana (art. 1, III) tornou-se fundamento do Estado
Democrtico de Direito.

De modo a se conferir maior praticidade ao objeto do estudo, que visa

demonstrar a adoo da teoria da responsabilidade objetiva no direito
brasileiro, que fundamenta-se inegavelmente na teoria do risco, mister se faz
tecer algumas ponderaes acerca da teoria do risco.

Nesse diapaso, e dada a importncia e atualidade da obra, no se pode

prescindir dos ensinamentos de CARLOS ROBERTO GONALVES:

14

"Uma das teorias que procuram justificar a responsabilidade objetiva a teoria

do risco. Para esta teoria, toda pessoa que exerce alguma atividade cria um
risco de dano para terceiros. E deve ser obrigada a repar-lo, ainda que sua
conduta seja isenta de culpa. A responsabilidade civil desloca-se da noo de
culpa para a idia de risco, ora encarada como risco-proveito, que se funda no
princpio segundo o qual reparvel o dano causado a outrem em
conseqncia de uma atividade realizada em benefcio do responsvel (ubi
emolumentum, ibi onus)".

(ob. cit., p. 29)

Segundo essa teoria, o dever de indenizar no mais encontra amparo no

carter da conduta do agente causador do dano, mas sim no risco que o
exerccio de sua atividade causa para terceiros, em funo do proveito
econmico da resultante.

Portanto, consoante referido posicionamento, vale dizer que a parte que

explora determinado ramo da economia, auferindo lucros desta atividade, deve,
da mesma forma, suportar os riscos de danos a terceiros.

Deve-se mencionar que a insatisfao produzida pela exigncia de

demonstrao da culpa na responsabilidade subjetiva foi fator preponderante
para a mudana de entendimento sobre os elementos caracterizadores do
dever de reparar o dano.

Para efeitos de esclarecimento dos fundamentos da teoria da responsabilidade

objetiva, deve-se citar o ensinamento de SLVIO RODRIGUES:

15

Na responsabilidade objetiva a atitude culposa ou dolosa do agente causador

do dano de menor relevncia, pois, desde que exista relao de causalidade
entre o dano experimentado pela vtima e o ato do agente, surge o dever de
indenizar, quer tenha este ltimo agido ou no culposamente.

A teoria do risco a da responsabilidade objetiva. Segundo essa teoria, aquele

que, atravs de sua atividade, cria risco de dano para terceiros deve ser
obrigado a repar-lo, ainda que sua atividade e seu comportamento sejam
isentos de culpa. Examina-se a situao, e, se for verificada, objetivamente, a
relao de causa e efeito entre o comportamento do agente e o dano
experimentado pela vtima, esta tem direito de ser indenizada por aquele."

(Direito Civil, Volume IV, Editora Saraiva, 19 Edio, So Paulo, 2002, p. 10)

No direito brasileiro a teoria da responsabilidade sem culpa foi ganhando

espao primeiramente em casos especficos, como ocorria no Cdigo das
Estradas de Ferro, que em seu artigo 17 previa expressamente o seu
acolhimento, valendo ainda a ressalva para a Lei dos Acidentes de Trabalho e
o Cdigo Brasileiro do Ar.

Posteriormente, ganha importncia e relevo a interpretao extensiva dada ao

citado artigo 17 do Cdigo das Estradas de Ferro, no sentido de reconhecer
objetiva a responsabilidade em praticamente todos os casos de acidentes
envolvendo transportes, sendo que no Cdigo de Defesa do Consumidor o
tema veio a ganhar novos contornos, onde passou a ser reconhecida
expressamente a responsabilidade independente de culpa do fornecedor de
produtos ou servios (arts. 12 a 17, CDC), baseada na teoria do risco-proveito.

16

Neste contexto, o novo Cdigo Civil tem relevo indiscutvel, pois proporcionou o
entendimento de que a teoria da responsabilidade objetiva efetivamente
incorporou-se ao direito ptrio, como, alis, j previa CIO MRIO DA SILVA
PEREIRA:

"Autores e tribunais, manifestando franca tendncia pela doutrina objetiva,

reclamam, contudo, contra a ausncia de disposio genrica a permitir a
afirmao de que ingressou, efetivamente, em nosso direito positivo. No plano
puramente terico, Rodiere observa que o insucesso da doutrina do risco
provm da ausncia de um texto a sustent-la, como ainda da "contradio
irredutvel entre o sentimento que sugere e os resultados que ela prope.

(...)

O Projeto do Cdigo Civil de 1975 (Projeto 634-B) absorveu a doutrina e

estabeleceu, no art. 929, pargrafo nico: Todavia, haver obrigao de reparar
o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por
sua natureza, risco para o direito de outrem.

A tendncia manifesta dos dois projetos de reformulao de nosso direito

privado faz prever que, de iure condendo, a teoria do risco encontrar abrigo
em norma genrica de nosso direito positivo."

(ob. cit., p. 29/31)

17

Como dantes mencionado, o novo Cdigo Civil traz uma manifesta tendncia
ao acolhimento da responsabilidade objetiva como regra geral em nossa
sistemtica, sendo importante a anlise dos dispositivos que permitem chegar
a essa concluso.

18